A CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988 E OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

Nathlia Moreno FALCONI1 Jurandir Jos dos SANTOS2 RESUMO: O presente trabalho analisa a forma pelo qual o ordenamento jurdico brasileiro incorpora os tratados internacionais de direitos humanos, descrevendo a dinmica da relao entre a Constituio brasileira de 1988 e o os instrumentos de direito internacional de proteo dos direitos do homem. O tema da pesquisa encontra-se inserido no campo do direito internacional, bem como do campo de direito constitucional, fazendo-se uso principalmente de pesquisas em doutrinas e tratados internacionais de direitos humanos. Sob o aspecto scio-poltico demonstrou a preocupao da sociedade mundial em garantir a vigncia e eficcia desses direitos, e a evoluo, ainda que pequena, da sociedade poltica diante de questes referentes incorporao dos tratados pelo direito nacional e conflitos entre a ordem jurdica interna e a ordem jurdica internacional. O trabalho alcanou seu objetivo explicitando o posicionamento brasileiro diante de um tratado internacional de proteo aos direitos humanos. Palavras-chave: Direito Internacional. Direitos Humanos. Tratados internacionais. Sujeitos de direito internacional. Constituio Federal do Brasil de 1988 TRATADOS INTERNACIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

A Constituio brasileira de 1988 consagra de modo indito em seu artigo 5, 2, ao trmino da ampla declarao de direitos por ela prevista, que os direitos e
Discente do 5 ano do curso de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente. natfalconi@hotmail.com. 2 Docente do curso de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente. e-mail@....... Orientador do trabalho.
1

garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Observa-se que a Carta de 1967 previa em seu artigo 153, 36, que a especificao dos direitos e garantias expressos nesta Constituio no exclui outros direitos e garantias decorrentes do regime e dos princpios que ela adota. Assim, a Constituio de 1988 inova ao trazer, em meio a todos os direitos constitucionalmente protegidos, os direitos proclamados nos tratados internacionais de que o Brasil faa parte. Ora, ao prever em seu texto constitucional que os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros direitos decorrentes dos tratados internacionais, a Carta Magna de 1988 est incluindo em seu rol de direitos, os direitos previstos nos tratados internacionais do qual o Brasil seja signatrio, processo este que acaba por provocar a incluso destes direitos pela prpria Constituio. Dessa forma, ao incorporar os direitos internacionais, a Constituio est atribuindo a eles uma natureza diferenciada e especial, qual seja a natureza de norma constitucional. Portanto, os direitos consagrados nos tratados de direitos humanos do qual o Brasil faz parte, integram a lista dos direitos constitucionalmente protegidos. Concluso esta que advm ainda de uma interpretao teleolgica e sistemtica do texto da Carta, principalmente diante da fora expansiva da importncia dos direitos fundamentais, bem como da dignidade humana, como parmetros axiolgicos a guiar a concepo do fenmeno constitucional. animador que essas conquistas do direito internacional em prol da proteo dos seres humanos estejam se projetando no direito constitucional, comprovando que a busca pela proteo cada vez mais eficaz dos direitos do homem encontra amparo tanto do direito internacional quanto no direito constitucional. A Constituio de 1988,

assume expressamente o contedo constitucional dos direitos constantes dos tratados internacionais dos quais o Brasil parte e, ainda que estes direitos no sejam enunciados sob a forma de normas constitucionais, mas

sob a forma de tratados internacionais, a Constituio lhes confere o valor jurdico de norma constitucional, j que preenchem e completam o catlogo de direitos fundamentais previstos pelo texto constitucional (PIOVESAN, 1997, p. 85).

Pode-se dizer que o 2 do artigo 5 da Constituio, se constitui em uma clusula aberta, ou seja, de abertura a novos direitos, o qual revela a no taxatividade do rol constitucional dos direitos fundamentais. Neste sentido, Piovesan (1997) prope uma classificao dos direitos previstos pela Constituio de 1988, os quais seriam organizados em trs grupos distintos: o dos direitos expressos no texto constitucional, o dos preceitos expressos nos tratados internacionais cujo Brasil seja signatrio e o grupo dos direitos que se encontram implcitos nas normas de garantia e que advm dos princpios e do regime adotados pela Carta de 1988. Logo, se este grupo de direitos subentendidos assinala para um mundo de normas duvidoso, incerto, elstico e pessoal, os direitos previstos na Carta constitucional e nos documentos internacionais de que o Brasil seja membro compem um conjunto claro e preciso de direitos. Ou seja, os direitos inseridos nos tratados internacionais ratificados pelo Brasil integram e completam o rol de direitos expressos na Constituio, passando a ter natureza de norma constitucional, justificando o alcance a estes preceitos do mesmo regime constitucional atribudo s demais garantias constitucionais. Assim, segundo Flvia Piovesan

todas as normas constitucionais so verdadeiras normas jurdicas e desempenham uma funo til no ordenamento. A nenhuma norma constitucional pode-se dar uma interpretao que lhe retire ou diminua a razo de ser. Considerando os princpios da fora normativa da Constituio e da tima concretizao da norma, norma constitucional deve ser atribudo o sentido que maior eficcia lhe d, especialmente quando se trata de norma instituidora de direitos e garantias fundamentais (PIOVESAN, 1997, p. 90).

H que se ressaltar, que ao acolher os tratados de direitos humanos admitindo-lhe uma hierarquia constitucional, os direitos previstos nestes

documentos, assim como os direitos e garantias fundamentais consagrados pela Carta de 1988, passam a constituir clusula ptrea, conforme artigo 60, 4, e no podem ser revogados por meio de emenda constitucional. No obstante ao fato dos direitos e garantias previstos nos tratados de direito internacional serem protegidos pelo artigo 60, 4 da Constituio, estes tratados so suscetveis denncia por parte do Estado membro. Da mesma forma que cabe aos Estados partes o ato de ratificao, cabe a eles o ato de denncia, isto , o ato de retirada de determinado tratado internacional. No caso brasileiro, a denncia se caracteriza como um ato particular do Poder Executivo, ou seja, ocorre sem a participao do Legislativo. No entanto, enquanto os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos apresentam natureza de norma constitucional, os demais tratados internacionais possuem fora hierrquica infraconstitucional, segundo o artigo 102, inciso III, alnea b, da Constituio Federal, que atribui ao Supremo Tribunal Federal a competncia para julgar, por meio de recurso ordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal. Devido a este dispositivo, a doutrina brasileira passou a entender que os tratados internacionais e as leis federais possuam mesma hierarquia jurdica, o que permitia a aplicao do princpio lei posterior revoga lei anterior que seja com ela incompatvel. Entretanto, importante dizer que tal teoria da paridade entre leis federais e tratados internacionais no alcana os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, uma vez que, a Constituio brasileira de 1988 confere a este privilgio hierrquico, j que lhes concede natureza de norma constitucional. Este tratamento diferenciado dirigido aos tratados internacionais de direitos humanos ocorre em virtude de estes apresentarem um carter exclusivo, diferentemente dos tratados internacionais comuns, uma vez que, estes ltimos visam o equilbrio e a harmonia de relaes entre os Estados signatrios, ou seja, objetivam a proteo dos direitos dos Estados, enquanto os tratados internacionais de proteo dos direitos do homem buscam efetivar e proteger os direitos do seres humanos.

Verifica-se ainda a presena deste tratamento privilegiado no que diz respeito ao 1 do artigo 5 da Constituio, que prev a aplicao imediata das normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais. Deste modo, se para os tratados internacionais em geral faz-se necessrio intermediao pelo Legislativo para a incorporao dos mesmos, distintamente para os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos em que o Estado brasileiro seja parte, os direitos fundamentais por ele garantidos, passam a compor o rol de direitos e garantias constitucionais, sendo direta e prontamente exigveis no campo do ordenamento jurdico interno. Assim, pode-se afirmar que o direito brasileiro optou pela adoo de um sistema de incorporao dos tratados misto, ou seja, aplica-se para os tratados internacionais de direitos humanos o sistema de incorporao automtico, enquanto que para os demais atos internacionais aplicado o sistema de incorporao legislativo, segundo o qual, para que um tratado seja considerado obrigatrio em uma ordem jurdica interna exige-se a intermediao de um ato legislativo. Com a introduo do 3 do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 pela Emenda Constitucional n. 45/2004, nos dizeres de Jos Carlos E. de Arajo e Lucas de S. Lehfeld,

alm de garantir aos atos normativos internacionais de direitos humanos nvel constitucional, desde que respeitadas as condies de ratificao (aprovao por trs quintos dos votos dos membros das duas Casas do Congresso Nacional, em dois turnos), importa tambm a elevao, a esse status hierrquico, de todos aqueles tratados da mesma matria, j ratificados e introduzidos na ordem jurdica nacional, anteriores Emenda constitucional em tela (ARAJO e LEHFELD, 2008, p. 300).

Adicionam, ainda, os mesmos autores que:

Tal fenmeno ocorre em razo do instituto da recepo, que promove a incorporao da ordem jurdica anterior nova organizao juspoltica do Estado, resultado de uma reforma constitucional. Na realidade, trata-se de um processo de verificao da compatibilidade das normas anteriores reforma com os novos preceitos constitucionais introduzidos (ARAJO e LEHFELD, 2008, p. 300).

Assim, se houver harmonia, a norma ser recepcionada pela Constituio, do contrrio no haver recepo. Assim, incontestvel que no momento em que a Emenda n. 45/2004 eleva os tratados internacionais de direitos humanos a um nvel de norma constitucional, a Carta de 1988 recepciona todos os atos normativos internacionais de direitos humanos anteriores que sejam compatveis, transferindo a estes um nvel hierrquico de destaque. Os tratados internacionais de direitos humanos acabam por causar um enorme impacto no ordenamento jurdico nacional, impactos estes que podem ocorrer de trs formas diferentes. Uma primeira hiptese ocorre quando os direitos trazidos pelos tratados so de certa forma, repetidos pela Constituio brasileira, como por exemplo, o inciso III do artigo 5, que foi copiado literalmente do artigo V da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, do artigo 5 da Conveno Americana e do artigo 7 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Os direitos previstos nos tratados internacionais podem tambm dilatar o rol de direitos garantidos pela Constituio Federal, ou ainda, podem vir a contrariar norma constitucional. Neste ltimo caso, o conflito dever ser resolvido de forma que prevalea a norma que for mais favorvel proteo da vtima.

CONCLUSO

A incorporao do Direito Internacional dos Direitos Humanos, assim como de seus importantes instrumentos, no Brasil foi resultado de um longo processo de democratizao inaugurado pela Constituio brasileira de 1988. Tal processo possibilitou ao Estado brasileiro a sua reinsero no campo internacional de amparo aos direitos do homem, ainda que se mostre claro a necessidade de se adotar medidas extremamente capaz de produzir a plena vigncia desses direitos, passo este possvel somente com uma mudana radical da

atitude poltica do pas, j que a proteo dos direitos humanos um problema poltico. Contudo, mudar apenas a atitude poltica, ou as leis, no suficiente, deve, sim, ocorrer uma transformao na maneira de pensar, bem como, de sentir a realidade ao nosso redor, devendo tais direitos ser incorporados, mesmo que lentamente, na vida da comunidade mundial, at que se tornem naturalmente parte do convvio humano. Os primeiros passos j foram dados, fato este demonstrado pela Carta de 1988, o qual consagrou em seus dispositivos princpios, direitos e garantias fundamentais ligados proteo dos direitos humanos, demonstrando-se uma preocupao muito maior pelo respeito a esses direitos, inclusive dando s normas de direitos humanos natureza de norma constitucional, tratamento este dirigido apenas aos tratados internacionais de direitos humanitrios. No entanto, embora o Estado brasileiro tenha ratificado inmeros tratados internacionais de proteo aos direito humanos - tais como Carta das Naes Unidas; Declarao Universal dos Direitos Humanos; Pacto internacional dos Direitos Civis e Polticos; Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes; Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher; Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial; Conveno sobre os Direitos da Criana; Conveno Americana de Direitos Humanos; Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura; Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher muito desses direitos no so aplicados ou mesmo respeitados. Muitos seres humanos ainda vivem em situao de misria, seja no aspecto econmico, seja no aspecto cultural, sem acesso educao, sade, trabalho, ou ainda, sem acesso prpria dignidade da pessoa humana. Pode-se dizer, que a adeso aos tratados de direitos humanos, conforme Antnio A. Canado Trindade,
certamente condio sine qua non e passo decisivo e dos mais importantes no processo de consolidao da proteo dos direitos humanos nos planos nacional e internacional, mas constitui uma relevante etapa e no o final deste longo processo (TRINDADE, 1991. p. 604).

BIBLIOGRAFIA

ALMEIDA, Roberto de. A estrutura constitucional das relaes internacionais e o sistema poltico brasileiro. Contexto Internacional. Rio de Janeiro, n. 12, jul./dez., 1990. ARAJO, Jos Carlos Evangelista de; LEHFELD, Lucas de Souza. Os tratados internacionais de direitos humanos no mbito da emenda constitucional n. 45/2004. In: ROSSI, Alexandre Luiz Bernardi; MESQUISTA, Gil Ferreira. Maioridade Constitucional - Estudo em comemorao aos 18 anos da Constituio Federal. So Paulo: Lemos e Cruz, 2008. ARAJO, Lus Ivanir de Amorim. Curso de Direito Internacional Pblico. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. ASSOCIAO JUZES PARA ADEMOCRACIA. Direitos Humanos: vises contemporneas. So Paulo: Mtodo Editorao e Editora Ltda., 2001. BEVILACQUA, Clvis. Direito Pblico Internacional. 2 ed., tomo II. Rio de Janeiro: Bastos Freitas, 1939 BRASIL. Cmara dos Deputados. Tribunal Penal Internacional: universalizao da cidadania. Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenaes de Publicaes, 2000. (Srie ao parlamentar, n. 97). BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. BRITO, Alxis Augusto Couto de. Direito Penal Internacional: direitos humanos, tratados internacionais e o princpio da legalidade. Revista sntese de direito penal e processual penal, So Paulo, v. 27, p. 42-58, 2004. CARTA DAS NAES UNIDAS. So Francisco, 1945. CUNHA, Jos Sebastio Fagundes; BALUTA, Jos Jairo. O processo penal luz do Pacto So Jos da Costa Rica A vigncia e a supremacia sobre o direito interno brasileiro (Dec. 678/92). Curitiba: Juru, 1997. FACULDADES INTEGRADAS ANTONIO EUFRSIO DE TOLEDO. Normalizao de apresentao de monografias e trabalhos de concluso de curso. 2007 Presidente Prudente, 2007, 110p. GONALVES, Antnio Baptista. Corte de Haia: Tribunal Penal Internacional tem ganhado cada vez mais autonomia. Disponvel em: http:// www.conjur.estadao.com.br/static/text/27366,1. Acesso em 20/01/2007.

GUSKOW, Miguel. O Tribunal Penal Internacional e os futuros problemas a enfrentar em relao soberania nacional. Texto apresentado em Audincia Pblica da Comisso de Relaes Exteriores e de Defesa Nacional sobre o Tribunal Penal Internacional em janeiro de 2000. Disponvel em: http:// www.senado.gov.br. Acesso em 12/01/2008. KAPLAN, Morton A.; KATZENBACH, Nicholas de B. Fundamentos Polticos do Direito Internacional. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1964. LAFER, Celso. Prefcio. In: DALLARI, Pedro. Constituio e Relaes Exteriores. So Paulo: Saraiva, 1994. LOPES, Ana Maria Dvila. Os direitos fundamentais como limites ao poder de legislar. Porto alegre: Srgio Antnio Fabris, 2001. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Tratados internacionais. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Eficcia das normas constitucionais sobre justia social. Revista de Direito Pblico, n. 57/58, jan./jun., 1991. MORAES, Alexandre. Direitos Humanos Fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 ao 5 da CRFB do Brasil, doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 1998. Coleo Temas Jurdicos. PIOVESAN, Flvia. Direito Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad, 1997. ROSSI, Alexandre Luiz Bernardi; MESQUISTA, Gil Ferreira. Maioridade Constitucional - Estudo em comemorao aos 18 anos da Constituio Federal. So Paulo: Lemos e Cruz, 2008. SALDANHA, Nelson. O Poder Constituinte. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1986. So Paulo. Procuradoria Geral do Estado. Grupo de Trabalho de Direito Humanos. Direitos Humanos: construo da liberdade e da igualdade. So Paulo: Centro de Estudos da Procuradoria Geral do Estado, 1998. ______. Instrumentos Internacionais dos Direitos Humanos. So Paulo: Centro de Estudos da Procuradoria Geral do Estado, 1996. SIQUEIRA JNIOR, Paulo Hamilton; OLIVEIRA, Miguel Augusto Machado de. Direitos Humanos e Cidadania. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 1991.