LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE 2. CONTRATO DE DOAO Art. 538 e ss.

e ss. 2.1. Conceito Art. 538

A doao a soma de dois elementos: de um elemento subjetivo e de um elemento objetivo. Nada mais do que a transferncia de patrimnio ou vantagens por inteno, por vontade do doador de praticar a liberalidade. Se assim, a doao a soma de dois elementos; Elemento objetivo a transferncia de patrimnio ou vantagens + Elemento subjetivo a inteno de praticar a liberalidade No contrato de doao estaro presentes um elemento subjetivo e um objetivo. A simples ausncia de um desses elementos descaracterizara o contrato de doao. Isso porque a doao, necessariamente, a soma do elemento objetivo com o elemento subjetivo. O art. 538 confirma o que estou dizendo: Art. 538. Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra. Em sendo assim, partindo dessa premissa, podemos chegar a uma simples concluso: o contrato de doao um contrato benfico e como todo contrato benfico, impe interpretao restritiva. Sua interpretao tem que ser restritiva porque todo negcio jurdico benfico se interpreta restritivamente nos termos do art. 114, do CC: Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente. 22. a) Classificao do contrato de doao solene

Deve ser por escrito. Por instrumento pblico ou particular, mas sempre por escrito. Quem confirma isso o art. 541: Art. 541. A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. o Exceo H um acaso em que o contrato de doao deixa de ser solene, deixa de ser formal e passa a ser real (exige efetiva entrega da coisa, a tradio): nico do art. 541: Pargrafo nico. A doao verbal ser vlida, se, versando sobre bens mveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio. (DOAO MANUAL)

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Doao manual a doao de bens mveis de pequeno valor, seguida da tradio: esmola, uma folha de caderno na aula. No precisa de forma escrita. Ela verbal, seguida da tradio, logo, est classificada como contrato real e no como contrato solene como, de ordinrio a doao. Muito excepcionalmente, nesse caso, deixa de ser solene e passa a ser um contrato real. S que a surge um problema: como saber o que bem mvel de pequeno valor? O que pequeno valor para mim, certamente ser diferente para voc. O STJ vem entendendo e, a meu ver, acertadamente, que o conceito de pequeno valor depende do patrimnio do doador. Resp 155.240 STJ estabelecendo que o conceito de pequeno valor, para fins de doao manual depende sempre do patrimnio do doador. b) unilateral Impe obrigaes somente para uma das partes. Isso no impede a caracterizao da doao onerosa, com encargo. Uma doao gerando obrigaes tambm para o donatrio. c) d) gratuita Salvo a hiptese da doao com encargo. benfico Como vimos.

Consideradas essas caractersticas do contrato de doao, chega-se seguinte concluso: se ele solene, unilateral, gratuito e benfico, no incidem vcios redibitrios e evico. O doador, a toda lgica, no responde por vcios redibitrio e por evico. Por que estou dizendo isso? Por um motivo simples: se ele respondesse, estaramos impondo a ele a responsabilidade pela prtica de um ato gratuito, benfico para o donatrio. Mas h duas excees. So dois nicos casos em que o donatrio responde por vcios redibitrios e evico. Essas duas hipteses so: o o Doao remuneratria em contrapartida de prestao de servios no exigveis. Doao contemplativa de casamento futuro Eu fao uma doao se fulano casar em 1 ano. Promessa de doao

2.3.

importantssimo para quem est fazendo concurso. tema dos mais apaixonantes. possvel falar em promessa de doao assim como se fala em promessa de compra e venda? A resposta envolve debate doutrinrio de muito tempo. Alguns autores, como Caio Mrio e Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, negam a possibilidade de promessa de doao. Negam a promessa de doao sob o argumento de que um dos elementos caracterizadores da doao o elemento subjetivo, que a inteno de praticar a liberalidade. Como um dos elementos da doao esse, esses autores terminam por dizer que no possvel falar em promessa de doao porque a estaria violado o elemento subjetivo, ou seja, a a pessoa estaria sendo compelida a honrar a doao, mesmo contra a sua vontade. E haveria afronta ao elemento subjetivo estruturante da doao.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE No entanto, outros autores, como Washington de Barros Monteiro e Carlos Roberto Gonalves, entre outros, sustentam o cabimento da promessa de doao, afirmando que possvel porque, em verdade, quando o doador prometeu que iria fazer a doao, quando celebrou a promessa, est explicitando a sua vontade e a execuo da promessa, ou seja, obrig-lo a honrar apenas e to-somente executar a sua vontade. Quero dizer que o STJ acolheu a segunda corrente e, de h muito, entende que cabvel, sim, a promessa de doao. A promessa de doao mais comum do que voc pensa e traz consigo inmeras hipteses. Um dos casos so as aes de separao, divrcio e unio estvel consensual. comum num divrcio consensual os cnjuges que esto ali dissolvendo o casamento, ajustam que o imvel comum do casal ficar para o filho. A aquele cnjuge que prometeu transferir para o filho (mas no foi doao porque no fizeram o instrumento), se recusa depois, ser que justo? Ser justo acobertar essa recusa, ou ser que o mais razovel obrig-lo a honrar a promessa, e se ele no fizer o juiz o faz? Pois bem, o STJ diz que vlida, eficaz e deve surtir efeitos. Sobre esse assunto, aproveito para dizer que for fora do advento dos art. 462 e do art. 463, do Cdigo Civil, que falam de contrato preliminar, por fora desses dois novos dispositivos, podemos enquadrar com perfeio a promessa de doao como contrato preliminar e, sendo assim, gera tutela especfica. Tutela especfica significa que o juiz adotar as providncias para a execuo do contrato. Ento, o contrato de promessa de doao enseja tutela especfica e, sendo assim, conclui-se que a promessa de doao, de fato, produz efeitos. vlida e eficaz no direito brasileiro e est agora prevista no prprio cdigo, nos arts. 462 e 463, que indicam o uso da tutela especfica para a execuo do contrato preliminar. Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado. Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no artigo antecedente, e desde que dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes ter o direito de exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o efetive. Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro competente. A jurisprudncia do STJ admite e o cdigo civil agora acoberta a promessa de doao ao tratar do contrato preliminar. Mas eu queria acrescentar um ingrediente importantssimo. E no deixe de colocar o seguinte argumento, se cair no concurso: a promessa de doao agora est acobertada pela boa-f objetiva. Para mim, o elemento referencial do reconhecimento, da validade da eficcia da promessa de doao a boa-f objetiva porque no justo despertar expectativas desleais. Se algum prometeu que vai doar, no mnimo, cria expectativa em outrem. No mnimo, no donatrio. E o doador deve ser compelido, sim, a honrar essa promessa e ele ser compelido a faz-lo por meio de tutela especfica. Desse modo, me parece completamente razovel sustentar o cabimento da promessa de doao, como faz o STJ. Seja na prova escrita, seja na prova demarcar, manda ver! possvel a promessa de doao e isso no viola o elemento subjetivo que est presente no momento da promessa, gerando a, boa-f objetiva. Este, portanto, o posicionamento que prevalece na doutrina e na jurisprudncia.

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2.4.

Elementos constitutivos do contrato de doao

So quatro os elementos constitutivos; o o o o a) Sujeito Objeto Consentimento Forma Sujeito

o primeiro elemento componente da doao. O sujeito, no contrato de doao, o doador, aquele que assume obrigaes no contrato de doao deve ser pessoa capaz. Exige-se a capacidade do sujeito. Em se tratando de incapaz, de interditado ou de menor de idade, o representante ou assistente s pode realizar doao com autorizao judicial. aquilo que chamamos de legitimao. Exemplo: doao de bem pertencente a filho menor. O pai no pode doar bem pertencente a filho menor, s com autorizao judicial. Tambm o curador no pode doar bem do curatelado, a no ser com autorizao judicial. A natureza jurdica dessa autorizao judicial de legitimao. Quem est fazendo prova, no pode esquecer, a respeito da legitimao, das trs situaes jurdicas: Personalidade jurdica para a prtica de relaes existenciais. Quem tem personalidade titulariza relaes existenciais. Capacidade jurdica Quem tem capacidade de legitimar relaes patrimoniais. Legitimao requisito especfico para prtica de atos especficos patrimoniais. Da a belssima frase de Orlando Gomes, dizendo que a legitimao nada mais do que um plus na capacidade. O nascituro j tem personalidade, mas ainda no tem capacidade. Ele titulariza imagem, nome, etc? Direitos da personalidade? Sim, porque quem tem personalidade titulariza relaes existenciais. Direitos personalidade, fundamentalmente. Uma pessoa maior e capaz j pode titularizar pessoalmente relaes patrimoniais. A capacidade se dirige para as relaes patrimoniais. Ento, o menor de 18, embora j seja titular, no pode praticar pessoalmente as relaes patrimoniais. E a legitimao um requisito especfico para a prtica de atos patrimoniais especficos. A, uma mulher maior de 18 anos, capaz e casada pode vender o imvel sem o consentimento de seu marido? No. Ela precisa do consentimento do cnjuge. Apesar de ser capaz e poder praticar atos de natureza patrimonial, ela no pode vender o imvel porque lhe falta o requisito especfico. Veja, portanto, que so diferentes situaes jurdicas. So diferentes argumentos que se unem nesse momento. Aqui estou apresentando todo os detalhes para voc lembrar que o sujeito da doao, quem assume obrigaes com a doao o doador (contrato unilateral) e ele precisa ser capaz. No sendo capaz, a doao precisa de suprimento judicial. O representante ou assistente no pode dispor do patrimnio do representado ou assistido porque o patrimnio no lhe pertence.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE A maior prova de que no se exige a capacidade do donatrio, de que ele no precisa ser pessoa capaz, vem do art. 542, que reconhece a validade da doao feita ao nascituro: Art. 542. A doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante legal. Voc j percebe que exige-se, sim, a capacidade do doador, mas no a do donatrio, valendo, at mesmo a doao feita ao nascituro. Quero lembrar um detalhe importante: alm de se exigir capacidade do doador, tambm preciso lembrar que, em determinados casos, alm da exigncia de capacidade do doador, vamos exigir tambm a legitimao: requisitos especficos para a prtica de atos especficos: autorizao judicial para a doao de imvel de incapaz. Mas eu vou lhe lembrar uma outra hiptese: consentimento do cnjuge. O art. 1647, do Cdigo Civil, exige consentimento do cnjuge para alienar ou doar bens imveis. Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Uma pessoa casada no pode dispor do seu patrimnio sem o consentimento do seu cnjuge, mesmo que aquele bem no integre a meao. Exemplo: eu casei com Juliana, mas antes de casar com ela, eu j tinha um terreno. Na constncia do meu casamento com ela, eu quero doar um terreno. E esse terreno era s meu. Exige-se o consentimento de Juliana para que eu disponha de um imvel que no pertence a ela, sobre o qual ela no tem meao? Sim, porque apesar de no ter meao, ela ter sobre aquele imvel o direito de herana e o direito aos frutos. Ela far jus herana e aos frutos. Em razo disso, exige-se o consentimento do cnjuge sempre. Somente se dispensa o consentimento quando se tratar do regime de separao absoluta. Separao absoluta a separao convencional. Somente na separao convencional que se dispensa o consentimento do cnjuge. Quero lembrar que no se exige o consentimento na unio estvel. O Cdigo Civil probe a doao feita a determinadas pessoas. Quem so essas pessoas proibidas de receber doao? Tutor ou curador no podem receber doao do tutelado ou curatelado, sob pena de nulidade. Concubina No pode receber doao, sob pena de anulabilidade. Eu estou falando da concubina impura, da amante, amsia.

Nesse sentido, o art. 550, que estabelece:

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Art. 550. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal. Discordo desse artigo porque me parece absurda a doao concubina. algo estapafrdio. Respeitada a legtima, a restrio da legtima, o patrimnio disponvel do titular. E ele pode fazer o que quiser. Se ele no tiver interditado pode doar para quem quiser. E no me venha dizer que essa proibio para a proteo do ncleo familiar porque o ncleo familiar j est protegido pela restrio da legtima. Agora, se uma pessoa qualquer pode fazer uma doao para quem ele quiser, at para um estranho, por que no pode doar para a amante? Isso reminiscncia de um passado longnquo, em que o adultrio era crime. E quem tem que saber a dor e a delcia de ser o que , cada um. Ou seja, cada relacionamento se resolve. E se aquela relao extraconjugal foi suficiente para o trmino da confiana, a relao acabou, mas a doao t feita. Discordo, portanto da anulabilidade. Me parece que o ato deveria ser vlido se respeitada a legtima. Segundo: esse prazo de 2 anos absurdo. Deveria ser contado esse prazo da data do conhecimento do fato, aplicando-se, inclusive a tese da actio nata. Ns estudamos isso aqui. O CDC acolhe expressamente a tese da actio nata nos arts. 26 a 27. E a Smula 278, do STJ tambm. STJ Smula n 278 DJ 16.06.2003 - O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. Segundo a teoria da actio nata, os prazos extintivos devem comear a fluir da data do conhecimento do fato, da data do conhecimento da leso. Ora, no caso do art. 550, quando o cdigo diz que anulvel a doao feita concubina no prazo de 2 anos, pressupe-se que esse prazo comece a fluir da data do conhecimento. Mas no . So dois anos contados do trmino da sociedade conjugal. O que absurdo por dois motivos. Pode ser que o casamento acabe e que a parte prejudicada no tenha conhecimento. E h um outro lado da moeda: a mulher descobriu que o marido tem uma amante que fez a ela uma doao, a mulher perdoou, continuou o casamento por mais alguns anos, o casamento acabou e a comeam a correr os dois anos. A venire contra factum proprium. Isso porque no momento em que o cnjuge tem conhecimento que o seu consorte fez uma doao e no ajuizou a ao anulatria quando tomou conhecimento do fato, est criando uma expectativa de que no vai faz-lo. Da a necessidade de compreenso desse prazo de 2 anos luz da tese da actio nata e tambm para impedir o venire contra factum proprium, comportamento contraditrio. b) Objeto

O objeto do contrato de doao todo e qualquer bem economicamente aprecivel. Ora, se a doao transferncia de patrimnio ou vantagem, parece lgico que no contrato de doao, se o que h transferncia de patrimnio ou vantagem sempre bem economicamente aprecivel. Esse bem pode ser mvel, imvel, corpreo, incorpreo, singular ou coletivo, desde que economicamente aprecivel.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Quando se tratar de bem incorpreo, a doao ser chamada de cesso. Aquele ato que est previsto na Lei 9.434/97, que a doao de rgos (transplantes), medula, rim, fgado, no est enquadrado como contrato de doao. Doao de rgos no contrato de doao porque o objeto do contrato no economicamente aprecivel. Logicamente, no se pode falar em doao. O transplante de rgos e tecidos humanos decorre, no de uma doao, mas de uma dao. Por que dao? Porque no tem elemento econmico. No h transferncia de patrimnio ou vantagens. O que h ali mera dao. No se aplicam as regras do contrato de doao previsto no Cdigo Civil nos transplantes de rgos humanos porque no h elemento econmico. No h referncia econmica nos transplantes de rgos humanos. Admite-se at mesmo doao em prestaes peridicas, em subvenes peridicas. o art. 545: Art. 545. A doao em forma de subveno peridica (ALIMENTOS VOLUNTRIOS) ao beneficiado extingue-se morrendo o doador, salvo se este outra coisa dispuser, mas no poder ultrapassar a vida do donatrio. O cdigo est dizendo que uma pessoa pode fazer uma doao em forma de prestaes peridicas. Como um valor mensal. Nesse caso, a doao tem natureza de alimentos voluntrios, convencionais. So alimentos voluntrios, mas no autorizam priso civil como meio executivo porque a priso civil somente para os alimentos de direito de famlia. Aqui so voluntrios. Importante perceber que esse tipo de doao em um prazo. o que diz o cdigo: o limite dela a morte do doador. Claro, desde que outro prazo no estivesse estipulado. Se algum fez uma doao peridica pelo prazo de 1 ano, de 2 anos, lgico que ela se extingue com o advento do termo. No havendo prazo, o trmino da doao em forma de subveno peridica a morte do doador. Mas o cdigo abre uma exceo. O cdigo est dizendo que a doao em forma de subveno peridica pode terminar com o advento do termo se foi feita a termo. Tambm com a morte do doador. Se no havia termo fixado, a morte do doador extingue a doao em subveno peridica. Mas o doador pode dispor q eu, mesmo depois de sua morte o esplio continuar pagando os alimentos voluntrios. Nesse caso, a doao no pode ultrapassar a vida do donatrio. Esta a doao em forma de subveno peridica; No podem ser doados: Bens personalssimos So intuitu personae, no tem natureza econmica. Herana de pessoa viva Art. 426 probe isso (vedao ao pacta corvina, ao pacto sucessrio) Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva. Bens futuros Bens que no pertenam ao doador. Ao contrrio do contrato de compra e venda, no existe doao a non domino. possvel compra e venda a non domino. autorizada. Mas no se admite doao a non domino.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Apesar de no estar no cdigo, doutrina e jurisprudncia so pacficas no sentido de que o objeto de doao seja gravado com clusula de fideicomisso. O que o fideicomisso? No Cdigo Civil, o fideicomisso est contemplado exclusivamente como forma de substituio testamentria. Exemplo: eu fao uma doao para o filho que Juliana vai ter e, enquanto, ele no foi concebido, eu nomeio um substituto. Isso fideicomisso: substituio testamentria. No Cdigo Civil, somente h aluso ao fideicomisso no campo do testamento. Todavia, se o testamento negcio gratuito, no se pode ignorar que a doao tambm o , negcio gratuito intervivos. Por isso, a doutrina e a jurisprudncia cuidaram de elastecer o fideicomisso e reconhecer o seu cabimento, tambm, no contrato de doao. Assim, apesar do silncio do cdigo, doutrina e jurisprudncia so unnimes nesse ponto. E como funcionaria o fideicomisso na doao? Sempre que ocorresse uma doao condicional, seria cabvel o fideicomisso. Ou seja, o doador pode fazer doao convencional e nomear substituto. Exemplo: fao uma doao para Juliana se ela passar em concurso. Se ela passar, eu fao a doao. doao condicional. Mas enquanto ela no passa, a eu nomeio Cssio como substituto. Cssio substituto enquanto Juliana no implementar a condio. Isso fideicomisso. Doutrina e jurisprudncia fundamental o cabimento do fideicomisso no contrato de doao na autonomia privada. Art. 425, do Cdigo Civil. As partes podem dispor livremente no contrato. Alis, vale lembrar, inclusive que no contrato de doao o fideicomisso no sofre as limitaes que lhe so impostas no testamento. Isso porque no testamento, o fideicomisso est limitado pelo art. 1.952, onde consta que o fideicomisso s pode ser institudo em favor da prole eventual. Portanto, no testamento, eu s posso criar fideicomisso em favor da prole eventual. Art. 1.952. A substituio fideicomissria somente se permite em favor dos no concebidos ao tempo da morte do testador. Na doao, como o fideicomisso est fundamentado na autonomia privada, possvel em toda e qualquer hiptese. Toda e qualquer condio lcita para o fideicomisso na doao. O direito brasileiro apenas no admite o fideicomisso de segundo grau: deixo para Juliana quando ela passar e depois deixo para outra pessoa com outra condio. J no pode mais. J no se pode instituir uma sequncia de fideicomisso. o chamado fideicomisso de segundo grau e nulo de pleno direito porque criaria hiptese de propriedade resolvel no prevista em lei. E por isso que o fideicomisso de segundo grau vedado pelo sistema. c) Mtuo consentimento

o terceiro elemento constituto da doao, que exige o consentimento do donatrio. A doao exige aceitao. E se assim, significa que, enquanto no for manifestada a aceitao, a doao no se aperfeioou. O que estou dizendo, em outras palavras, que a doao exige o consentimento do beneficirio. evidente que essa aceitao pode ser expressa, tcita ou presumida. Pode ser expressa quando houver manifestao de vontade. Se o donatrio expressamente manifesta a vontade, aceitou expressamente. Mas s vezes no h manifestao de vontade, mas a prtica de um ato. Fao uma doao para Juliana que, sem dizer se aceita ou no, vende o bem ou d o bem em garantia. Se, independentemente de dizer que

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE aceita, d o bem em garantia ou vendeu, aceitou tacitamente. A aceitao tcita comportamental. Aceitao da doao: Expressa com a manifestao de vontade Tcita pelo comportamento do donatrio, comportamental. Presumida quando feita a prazo, pelo silncio do donatrio (inadmitida para doao onerosa) Ficta em favor do incapaz. Dispensa manifestao de vontade do representante. A presumida somente ocorre na hiptese do art.539, que diz que a doao pode ser feita por prazo determinado e, quando isso acontece, presume-se a doao pelo silncio naquele prazo. Alis, a propsito desse assunto, eu quero inclusive lembrar que no se admite a aceitao presumida nas doaes onerosas. Toda vez que a doao for feita para o incapaz, fictamente a lei presume a aceitao. A lei estabelece que doao sem encargo (pura e simples) feita em favor do incapaz, presume-se a aceitao. o art. 543 Art. 543. Se o donatrio for absolutamente incapaz, dispensa-se a aceitao, desde que se trate de doao pura. Se a aceitao fundamental para o aperfeioamento da doao, significa que antes da aceitao, a doao pode ser revogada e pode ser revogada por um motivo simples: o contrato ainda no se aperfeioou. Depois da aceitao, a doao tornar-se irrevogvel e irretratvel. Concluo essa anlise com um comentrio: o Cdigo Civil, no art. 546 estabelece um caso interessante de aceitao da doao: doao contemplativa de casamento futuro. Isso no parece estranho? Eu fao uma doao para voc casar com algum. Eu lhe fao uma doao se voc casar com algum. Art. 546. A doao feita em contemplao de casamento futuro com certa e determinada pessoa, quer pelos nubentes entre si, quer por terceiro a um deles, a ambos, ou aos filhos que, de futuro, houverem um do outro, no pode ser impugnada por falta de aceitao, e s ficar sem efeito se o casamento no se realizar. Eu falei sobre isso hoje e, nesse caso, incidem os vcios redibitrios. Mas eu quero dizer que a doao contemplativa de casamento futuro (algo de razoabilidade duvidosa, considerando que o casamento ato existencial e no patrimonial) dispensa aceitao. Isso porque nela, a aceitao est presumida no prprio casamento. Ou seja, voc j verifica duas peculiaridades da doao contemplativa de casamento futuro: Traz a incidncia dos vcios redibitrios Dispensa aceitao o prprio casamento serve como manifestao de aceitao.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE d) Forma

O art. 541, do Cdigo Civil, estabelece que toda doao tem que ser por escrito, com exceo da doao manual ( nico), que uma doao verbal, seguida da tradio. Excetuada a manual, toda doao deve ser sempre por escrito, seja por instrumento pblico, seja por instrumento particular. Mas sempre por escrito. Art. 541. A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. Pargrafo nico. A doao verbal ser vlida, se, versando sobre bens mveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio. 2.5. Situaes jurdicas especiais de doao

O cdigo estabelece algumas situaes especiais de doao. a) Nulidade da doao universal art. 548 Art. 548. nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistncia do doador. Esse artigo est dizendo que ningum pode doar a totalidade do seu patrimnio e toda vez que algum doa integralmente a doao nula? No bem assim. O fundamento do art. 548 est na dignidade da pessoa humana, no respeito teoria do patrimnio mnimo. Ou seja, a nulidade da doao universal est fundamentada no na integralidade do patrimnio, mas sim, na violao da subsistncia do doador, da sua dignidade. Aplicao da teoria do patrimnio mnimo. Se eu doar a integralidade do meu patrimnio, mas gravo com clusula de usufruto, estabeleo uma reserva de usufruto a meu favor, eu tenho o uso e a fruio. Essa doao no viola minha dignidade. Ento, vlida. A jurisprudncia vem entendendo que se o doador tem renda mensal, aposentadoria, nesse caso, a doao mesmo que da integralidade do seu patrimnio pode no violar a dignidade e pode, portanto, ser vlida. b) Nulidade da doao inoficiosa art. 549 Art. 549. Nula tambm a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento. Tambm nula a doao da parte que exceder a legtima. Perceba que o art. 549 est protegendo o ncleo familiar. um artigo de proteo da famlia. Nesse caso, a nulidade incide somente sobre a parte que excedeu a legtima. Vale dizer: naquilo que no excedeu a legtima, no h nulidade. D at para gente refletir se,

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE tecnicamente, esse artigo estaria falando de nulidade ou de ineficcia da doao naquilo que exceder a legtima. c) Doao para entidade futura art. 554 Art. 554. A doao a entidade futura caducar se, em dois anos, esta no estiver constituda regularmente. possvel fazer doao para entidade futura. Mas caducar se a entidade no for constituda em 2 anos. a terceira situao especial. d) Doao com clusula de reverso art. 547 Art. 547. O doador pode estipular que os bens doados voltem ao seu patrimnio, se sobreviver ao donatrio. Pargrafo nico. No prevalece clusula de reverso em favor de terceiro. Pode fazer doao estipulando a reverso: fao doao para Cssio, mas se Cssio morrer antes do que eu, o bem volta par Amim. A clusula de reverso est condicionada ao bito do donatrio antes do doador. Se o doador morrer primeiro, extingue-se a reverso, at porque o nico, do art. 547 claro ao estipular que no prevalece clusula de reverso em favor de terceiro. Ns estamos diante de uma evidente hiptese de propriedade resolvel. A possibilidade prevista no art. 547 um evidente caso de propriedade resolvel. Se o donatrio morrer primeiro, o patrimnio retorna. Se o doador morrer primeiro, extingue-se a reverso e a doao se mantm, se torna perptua. e) Doao conjuntiva art. 551 Art. 551. Salvo declarao em contrrio, a doao em comum a mais de uma pessoa entende-se distribuda entre elas por igual. Pargrafo nico. Se os donatrios, em tal caso, forem marido e mulher, subsistir na totalidade a doao para o cnjuge sobrevivo. Doao conjuntiva aquela feita em favor de duas ou mais pessoas. Toda vez que isso feito, presume-se distribuda em cotas iguais. Quando as pessoas beneficiadas forem marido e mulher, companheiro e companheira, nesse caso, haver direito de acrescer ( nico). Ou seja, se eu fiz uma doao para o marido e para a esposa, o marido morreu primeiro, a esposa acresce a parte do marido, afastando a incidncia sucessria sobre aquele bem.o bem doado no entra na sucesso. Isso no caso de doao feita a marido e mulher porque haver direito de acrescer. f) Doao remuneratria

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE aquela feita em retribuio, em contraprestao a servios prestados sem exigibilidade. Exemplo: gorjeta. No tem exigibilidade, mas se voc deu doao. Dois detalhes importantssimos: Admite vcios redibitrios gera responsabilidade por vcios redibitrios e No admite revogao no se pode revogar a doao remuneratria. g) Doao de ascendente para descendente Art. 544 Art. 544. A doao de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana. Significa antecipao de legtima, de herana. A doao de ascendente para descendente somente no implicar antecipao de legtima se o doador expressamente dispuser que o bem est saindo de sua cota disponvel. E essa disposio deve ser expressa no momento da doao. No pode ser posterior. Ou seja, a doao tem que ser por escrito e, nesse ato, deve constar que o bem est saindo da cota disponvel e no pode exceder a legtima. (Intervalo) h) Doao contemplativa Art. 540 Art. 540. A doao feita em contemplao do merecimento do donatrio no perde o carter de liberalidade, como no o perde a doao remuneratria, ou a gravada, no excedente ao valor dos servios remunerados ou ao encargo imposto. Se algum fez uma doao em contemplao do merecimento de algum, ou seja, eu pressuponho que Cssio tem uma destreza especial na sua profisso e se ele tem ou no tem, no perde o carter de liberalidade. Ou seja, no perde a eficcia a doao pela inexistncia do merecimento. Todavia, no esquea que se o merecimento de algum foi a causa da doao, se voc fez uma doao para algum, porque pressups que a pessoa tinha o merecimento, e voc s fez por este merecimento, nada impede que ela seja anulvel para incidncia do art. 140, do Cdigo Civil, que o que fala do erro, caracterizado pelo falso motivo, pela falsa causa (fiz uma doao ao bombeiro Jos que salvou a vida do meu filho, mas depois eu descobri que quem salvou a vida do meu filho foi o bombeiro Joo falsa causa, falso motivo). Art. 140. O falso motivo s vicia a declarao de vontade quando expresso como razo determinante. O cdigo est dizendo que se a falsa causa ou o falso motivo foi a razo determinante da declarao de vontade, o negcio se torna anulvel por erro. Note bem, a doao contemplativa por merecimento de algum se o merecimento foi a causa determinante da declarao da vontade, torna-se anulvel por erro. Fora disso, a doao contemplativa no perde o carter de liberalidade. Uma situao especial a doao contemplativa de casamento futuro. Eu j falei sobre isso, mas prefiro pecar pelo excesso. Qual essa doao? Doao contemplativa de casamento futuro quando eu fao uma doao para que uma

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE pessoa case com outra. Posso estabelecer prazo. Essa doao contemplativa de casamento futuro vem prevista no art. 546 e essa doao no pode ser impugnada por falta de aceitao porque o prprio ato de casamento serve como aceitao. Art. 546. A doao feita em contemplao de casamento futuro com certa e determinada pessoa, quer pelos nubentes entre si, quer por terceiro a um deles, a ambos, ou aos filhos que, de futuro, houverem um do outro, no pode ser impugnada por falta de aceitao, e s ficar sem efeito se o casamento no se realizar. Outro detalhe relevante: no se admite revogao por ingratido do donatrio. A doao contemplativa de casamento futuro no pode ser revogada pela ingratido do donatrio. E alm disso, ela traz um outro detalhe: ela permite a incidncia da responsabilidade por vcios redibitrios. A doao contemplativa de casamento futuro possvel, mas vai estar entrecortada por esses limites: incidncia de vcios redibitrios, no pode ser revogada por ingratido do donatrio, sua aceitao presumida no ato e perde a sua eficcia, caso o casamento no se realize. So os limites da doao contemplativa de casamento futuro. i) Doao onerosa Art. 540

E a doao com encargo. A doao onerosa tem um regime prprio e eu vou explicar agora. E, vamos partir da seguinte premissa: a doao pode ser o o Doao pura e simples Eficcia imediata. Doao submetida a elemento acidental estar submetida a condio, termo ou encargo (tambm chamado de modo)

Se for pura e simples, sua eficcia imediata. Condio - A condio da doao, como qualquer condio, pode ser resolutiva ou suspensiva: Resolutiva Se for resolutiva, fcil: cessam os efeitos da doao pelo implemento da condio. Fao doao de livros para Juliana estudar para concurso at ela passar. Quando ela passar, extinguese a doao. Suspensiva - Mas a condio pode ser suspensiva: fao uma doao para Juliana se ela passar no concurso. A condio agora suspensiva. Se a condio suspensiva, enquanto ela no for implementada, no h aquisio e no h exerccio de direitos. Termo O termo (evento futuro e inevitvel) pode ser: Final Se o termo final, segue as regras da condio resolutiva. Inicial Se o termo inicial, o que vai acontecer : enquanto no advier o termo, h aquisio. O titular j adquiriu. Apenas no pode exercer. H aquisio, apenas no h exerccio. Enquanto no advier o termo inicial, houve aquisio, apenas no havendo exerccio. Diferente da condio suspensiva: enquanto no

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE implementada, no h aquisio nem h exerccio, porque a condio evento futuro e incerto. O termo certo, inevitvel. Ocorrer, com certeza. Por isso, h aquisio, apenas no havendo exerccio. Se eu disser, fao uma doao para Juliana a partir do dia 01/02/2010, termo porque esse dia chegar. Ela pode vender porque o bem j dela, mas ela ainda no exerce os direitos. Ento, a teramos apenas uma limitao de exerccio. J adquiriu. Apenas no pode exercer direitos. Encargo ou Modo (doao modal, onerosa) contraprestao imposta em negcio oneroso. Ora, se assim, significa que enquanto o encargo no for cumprido, j houve a aquisio e j houve o exerccio. H aquisio e h exerccio porque o encargo contraprestao imposta num negcio gratuito. Se contraprestao, houve aquisio, houve exerccio. Vale dizer, eu fao uma doao a Juliana e imponho a ela o encargo de prestar servios em um hospital pblico. Enquanto ela no prestar o servio ela j adquiriu e exerce. E se ela descumprir o encargo? Isso no afeta nem a aquisio e nem o exerccio. O descumprimento de um encargo no afeta nem a aquisio e nem o exerccio. Se assim, a consequncia da violao de um encargo apenas e to-somente execuo do encargo. E quem pode requerer a execuo do encargo? Considerando que o encargo uma contraprestao que pode ser em favor do prprio titular (doador, disponente), de terceiro por ele indicado ou da coletividade, a legitimidade para promover a execuo do encargo do prprio doador. Se ele for morto, dos seus herdeiros, do beneficirio do encargo que, se for morto, dos seus herdeiros. E tambm do MP, quando este encargo for em prol da coletividade. Realizada a execuo do encargo, fora-se o donatrio, o beneficirio, a cumprir o encargo. Mas no vamos esquecer que se porventura este encargo no for cumprido mesmo depois da execuo (a execuo no funcionou, mesmo com uso de tutela especfica), a caber uma ao de revogao da doao por descumprimento do encargo. ao personalssima. S quem pode promover a demanda o prprio titular, somente o doador. De ordinrio, a violao de encargo no afeta nem a validade e nem a eficcia da doao. Essas so as situaes jurdicas especiais de doao. Agora o momento de falarmos do ltimo assunto do contrato de doao: 2.6. Revogao da doao

A expresso revogao da doao pssima. No podia ser pior porque voc j viu que a doao somente revogvel at a aceitao do donatrio. Depois disso, ela se torna irrevogvel e irretratvel. De ordinrio, portanto, a doao irrevogvel e irretratvel. Assim, causa estranheza falar em revogao da doao. Sendo assim, admite-se revogao da doao? possvel falar em revogao da doao em determinados casos. Mas tecnicamente, no estamos falando de revogao. Nesses casos, no h revogao porque reclama deciso judicial. Tecnicamente, nesses casos, no estamos falando de revogao da doao, mas de desconstituio do ato, de cassao de seus efeitos. Estamos cassando os efeitos da doao, mas o cdigo preferiu falar em revogao. A revogao da doao pode se dar por dois motivos:

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Descumprimento de encargo Ingratido do donatrio A revogao da doao por descumprimento de encargo se dar quando o encargo no foi cumprido. o art. 562, do Cdigo Civil. Art. 562. A doao onerosa pode ser revogada por inexecuo do encargo, se o donatrio incorrer em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador poder notificar judicialmente o donatrio, assinando-lhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida. cabvel a ao de revogao de doao por descumprimento de encargo, quando se tratar de doao onerosa, quando no houve o cumprimento. Evidentemente, a revogao da doao por descumprimento do encargo, pressupe mora do donatrio. E qual a mora do donatrio? Quando ele no cumpriu o encargo no prazo. E, no havendo prazo, o juiz assinalar prazo razovel. O Cdigo Civil no contemplou prazo extintivo para a ao de revogao da doao por descumprimento de encargo. E a ausncia de prazo no Cdigo Civil despertou apaixonados debates doutrinrios. Parte dos autores dizem que deveria ser o mesmo prazo da revogao por ingratido, ou seja, 1 ano. Mas esta no foi a posio do STJ. O STJ, entendendo que a ao de revogao da doao por descumprimento do encargo tem natureza condenatria (condena o donatrio perda do bem quando no cumpriu o encargo), estabeleceu prazo prescricional de 10 anos para a propositura da ao de revogao da doao por descumprimento de encargo. S que no podemos esquecer que existe ainda a possibilidade de revogao da doao por ingratido do donatrio. Esta vem do art. 557, do Cdigo Civil. S que algumas doaes no podem ser revogadas por ingratido. isso o que diz o art. 564 Art. 564. No se revogam por ingratido: I - as doaes puramente remuneratrias; II - as oneradas com encargo j cumprido; III - as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural; IV - as feitas para determinado casamento. (CONTEMPLAO DE CASAMENTO FUTURO). Em todas as demais hipteses possvel revogar uma doao por ingratido. E a revogao da doao por ingratido donatrio deve se dar no prazo decadencial de 1 ano, que vem previsto no art. 559 (tese da actio nata), contado da data do conhecimento do fato: Art. 559. A revogao por qualquer desses motivos dever ser pleiteada dentro de um ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar, e de ter sido o donatrio o seu autor.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE A ao de revogao por ingratido do donatrio personalssima. Se assim, ela somente pode ser ajuizada pelo doador. E um detalhe: somente o doador pode promov-la, mas os herdeiros podem dar continuidade. Se ele promoveu a ao e faleceu, os herdeiros podem dar continuidade. Mas eu preciso mostrar o art. 561, que estabelece uma exceo, artigo que, morro, e no entendo: Art. 561. No caso de homicdio doloso do doador, a ao caber aos seus herdeiros, exceto se aquele houver perdoado. Mas como o doador vai ter perdoado se ele morreu? E nem venha me dizer que ele pode ter perdoado depois de ter tomado o tiro e antes de ter morrido. A desenho animado! O perdo tem que ser expresso! E quais so as hipteses de ingratido previstos no Cdigo Civil? o art. 557: Art. 557. Podem ser revogadas por ingratido as doaes: I - se o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicdio doloso contra ele; II - se cometeu contra ele ofensa fsica; III - se o injuriou gravemente ou o caluniou; IV - se, podendo ministr-los, recusou ao doador os alimentos de que este necessitava (ABANDONO

MATERIAL).
As quatro hipteses de ingratido do donatrio: homicdio doloso (tentado ou consumado), ofensa fsica, injria grave e abandono material. Ampliando essas hipteses, o art. 558: Art. 558. Pode ocorrer tambm a revogao quando o ofendido, nos casos do artigo anterior, for o cnjuge (OU COMPANHEIRO), ascendente, descendente, ainda que adotivo, ou irmo do doador. A dvida que se impe : esse rol do art. 557 taxativo ou exemplificativo? A resposta a esta pergunta vai ser dada a partir de um raciocnio simples: possvel ao sistema jurdico elencar todas as hipteses em que um ser humano foi ingrato? Ou o homem capaz de hipteses de ingratido que at Deus duvida? O rol , portanto, exemplificativo. Isso significa que o juiz pode considerar outras hipteses, desde que tenham a mesma finalidade. A isso se d o nome de tipicidade finalstica. Ou seja, o rol pode ser ampliado para considerar outras hipteses que tenham a mesma finalidade. Exemplo: o juiz pode revogar uma doao por ingratido, no por homicdio doloso, tentado ou consumado, mas por auxlio, induzimento ou instigao ao suicdio. Ao invs do donatrio matar, ele faz isso. Mas no vejo como revogar a doao por homicdio culposo, que no tem a mesma finalidade. O Enunciado 33, da Jornada de Direito Civil, expressamente reconhece que o rol no pode ser compreendido taxativamente: Enunciado 33 - Art. 557: o novo Cdigo Civil estabeleceu um novo sistema para a revogao da doao por ingratido, pois o rol legal previsto no art. 557

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE deixou de ser taxativo, admitindo, excepcionalmente, outras hipteses. Essa a revogao da doao que pode ser por descumprimento de encargo, pode ser por ingratido do donatrio. A revogao da doao pode nos deparar com um caso muito curioso de propriedade resolvel. Explico: a partir da revogao da doao, aquele bem tem de voltar ao patrimnio do doador. Mas e se ele vendeu o bem para um terceiro de boa-f que j est na titularidade do bem? Nesse caso, protege-se o terceiro de boa-f e o donatrio indeniza o doador. O terceiro de boaf no ser atingido pela revogao da doao. a incidncia do art. 1.360, que trata de propriedade resolvel superveniente. Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor. 3. CONTRATO DE PRESTAA DE SERVIOS ART. 593 e ss. Art. 593. A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies deste Captulo. Art. 594. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio. o contrato pelo qual uma pessoa, mediante remunerao uma pessoa se compromete a desenvolver um trabalho lcito em favor de outra. Esse contrato muito importante porque ele se posiciona numa fronteira extremamente tnue com outras duas figuras. Cuidado para no confundir o contrato de prestao de servios com a empreitada e com o contrato de emprego. Mas no tudo esforo humano desenvolvido em proveito de algum mediante remunerao? Ento, qual a prestao de servio do prestador de servio, do empregado e do empreiteiro? No contrato de emprego existe subordinao jurdica. O trabalhador exerce pessoal e continuamente uma atividade em favor de outrem. O empregado se subordina ao comando do empregador. Esse comando se chama jus variandi. No contrato de emprego, o empregador, titular do jus variandi, subordina o empregado s suas ordens. Assim, diferencia-se a prestao de servio do contrato de emprego que no subordinativa. Na subordinao de servio, o prestador de servio autnomo. Foi contratado para realizar aquele servio. Tambm se distingue da empreitada porque na empreitada o que se distingue no o esforo humano, mas o resultado especfico. A empreitada um contrato de prestao de servio com resultado especfico contratado: um muro, um puxadinho. Eu contratei algum para realizar o muro. Ali, houve um objeto especfico na contratao. Bem diferente da prestao de servios em que o que se

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE contrata no o resultado, mas o esforo humano para o resultado. Mas esse resultado, no necessariamente ser obtido. o advogado, o mdico, o dentista. So exemplos de prestadores de servio. Mas o pedreiro que contratado para construir o muro um empreiteiro, no um prestador de servios. Nesses exemplos, no h emprego porque no h subordinao jurdica. A prestao de servios pode, eventualmente, estar regida pelo CDC quando houver vulnerabilidade do consumidor. Se o contratante for vulnervel em relao ao prestador de servios, haver contrato de consumo e incidiro as regras do CDC. Exemplos: mdico e advogado ao serem contratados estabelecem uma relao de consumo porque, sem dvida, nesse caso haver vulnerabilidade. Assim, a concluso que podemos chegar que o contrato de prestao de servios regido pelo Cdigo Civil alcanado residualmente. Explico: ser caso de prestao de servios sempre que no for contrato de trabalho (regido pela CLT), contrato de empreitada, contrato de consumo: a sim, aplicam-se as regras do Cdigo Civil. Diante disso, conclui-se que o contrato de prestao de servios assim classsificado: Personalssimo Quem ter de prestar o contratado. Isso de regra. Mas o art. 605 estabelece que o prestador de servios pode indicar substituto, desde que o tomador do servio consinta. Havendo consentimento do tomador de servios, o prestador de servios pode se fazer representar por substituto. Nesse caso do art. 605, essa indicao, dependendo da anuncia do tomador de servio, no se caracteriza terceirizao. apenas a autorizao para que a prestao possa se dar via terceiro. Art. 605. Nem aquele a quem os servios so prestados, poder transferir a outrem o direito aos servios ajustados, nem o prestador de servios, sem aprazimento da outra parte, dar substituto que os preste. Bilateral Obrigaes para ambas as partes Oneroso vantagens econmicas para ambas as partes Comutativo Vantagens previamente conhecidas No solene no tem forma prescrita em lei se forma pela simples declarao de vontade. Porm, quando for celebrado por escrito deve ser celebrado na presena de duas testemunhas.

No contrato de prestao de servios esto inseridos todos os tipos de servios, genricos ou especficos, desde que lcitos. Detalhe importante: o prestador de servio se obrigou, salvo disposio em contrato, a todo e qualquer servio compatvel com as suas condies e foras. Pense no caso do advogado. Salvo clusula em contrrio (dizendo que est sendo contratado somente para fazer uma audincia objeto especfico), quem contrata um advogado, o faz para todos os servios compatveis com as suas condies e foras. Assim, implicitamente, ao se contratar um advogado est presente no objeto do contrato, a petio inicial (ou a contestao), o recurso (ou as contrarrazes de recurso), os embargos declaratrios, se necessrios, o comparecimento s audincias, etc. Mas nada que no estiver compatvel com as suas foras. Exemplo: est embutido em um contrato de advogado uma viagem a Braslia para fazer sustentao oral em RE ou

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE REsp? No, porque as despesas de uma viagem para Braslia j no so compatveis com as condies e foras do contrato de prestao de servios. Um aspecto muito importante desse contrato diz respeito remunerao do prestador de servios. O prestador de servios deve ser remunerado e essa remunerao tambm chamada de preo, honorrios ou salrio. E esta remunerao presumida. Por isso, mesmo que as partes no estipulem um valor, o juiz fixar o valor de acordo com os costumes do lugar. o art. 596: Art. 596. No se tendo estipulado, nem chegado a acordo as partes, fixar-se- por arbitramento a retribuio, segundo o costume do lugar, o tempo de servio e sua qualidade. Vale dizer, a remunerao a contraprestao e elemento essencial do contrato de prestao de servios. Essa remunerao pode ser diria, semanal, mensal ou pode ser por produtividade, por servio. As partes podem estabelecer prazo determinado ou estipular que ser por produtividade. Igualmente, podem estipular que a remunerao ser antecipada ou diferida. No silncio das partes, presume-se que ser diferida, posteriormente prestao do servio. H um detalhe importante: o art.606, do Cdigo Civil, criou a hiptese de compensao de remunerao. Esse um artigo muito polmico: Art. 606. Se o servio for prestado por quem no possua ttulo de habilitao, ou no satisfaa requisitos outros estabelecidos em lei, no poder quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executado. Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma compensao razovel, desde que tenha agido com boa-f. Ou seja, se ele no tem habilitao tcnica, no pode cobrar a remunerao. Se eu contratei algum que no tem habilitao para tanto (um mdico que no mdico, um dentista que no dentista), no pode cobrar remunerao. Mas se resultou benefcio, o juiz atribuir uma compensao razovel. O cdigo diz que a falta de habilitao tcnica do prestador retira o direito remunerao, mas se gerou beneficio, o juiz fixa uma compensao razovel. No podemos chamar de remunerao porque a remunerao ele no faz jus. Proibio de enriquecimento sem causa. Louva-se esse artigo, a toda evidncia, na proibio de enriquecimento sem causa. No tenho dvidas. Mas a vem o pargrafo nico e causa um atropelo. Olha que maluquice: Pargrafo nico. No se aplica a segunda parte deste artigo (compensao razovel), quando a proibio da prestao de servio resultar de lei de ordem pblica. E por acaso voc conhece alguma lei de ordem privada? No d para entender o que o legislador quer dizer nesse pargrafo nico. E de mais a mais, ele est abrindo uma exceo na qual eventualmente o prestador de servio ser prejudicado embora o tomador de servio tenha obtido vantagem. Ou seja, o pargrafo nico estaria abrindo espao para o enriquecimento sem causa. Por isso

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE de duvidosa aplicao porque no d para saber que lei de ordem privada essa, qual ele faz meno. Tambm importante falarmos do prazo do contrato de prestao de servio. O prazo de durao de 4 anos, nada impedindo que ele seja prorrogado, na conformidade do art. 598: Art. 598. A prestao de servio no se poder convencionar por mais de quatro anos, embora o contrato tenha por causa o pagamento de dvida de quem o presta, ou se destine execuo de certa e determinada obra. Neste caso, decorridos quatro anos, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra. E se as partes no ajustaram prazo? O juiz fixar o prazo de acordo com as circunstncias do caso e os costumes do lugar. Circunstncias do caso? Costumes do lugar? Contrato de prestao de servios agrcolas. Qual o prazo? A colheita. As circunstncias do caso indicam que o prazo vai at a colheita. A existncia ou no de prazo muito relevante para fins de resilio. resciso unilateral, quando o contratante quer extinguir o contrato por sua vontade. A resilio, ou seja, a resciso unilateral, a denncia do contrato, somente ser possvel nos contratos de prestao de servio sem prazo determinado. Se tem prazo determinado, tem de ser cumprido e as partes s podem extingui-lo antecipadamente por vontade recproca (distrato) ou por causas supervenientes, estranhas. Resoluo, por exemplo, por onerosidade excessiva. Mas, no havendo prazo prescrito, possvel s partes a resilio, extingui-lo unilateralmente, mediante aviso prvio. Aviso prvio na prestao de servios: 8 dias Se o salrio for mensal. 4 dias Se o salrio for semanal ou quinzenal. De vspera Se o salrio for pago em prazo menor do que uma semana.

So os diferentes prazos para o aviso prvio do prestador de servio. Esse aviso prvio somente ser necessrio nos casos de contrato por tempo indeterminado porque somente a prestao de servio por tempo indeterminado permite a resilio. Quando h prazo determinado, no se admite resilio, somente a resilio bilateral, que se chama distrato. Ainda quanto ao prazo, convm lembrar o art. 600, do Cdigo Civil: Art. 600. No se conta no prazo do contrato o tempo em que o prestador de servio, por culpa sua, deixou de servir. Est dizendo que as faltas injustificadas no so computadas no prazo da prestao de servio. Lendo esse dispositivo a contrario sensu, concluiremos que so computados os dias faltados justificadamente. Quero pontuar duas situaes muito importantes;

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Competncia para processar e julgar conflitos decorrentes de um contrato de prestao de servios A quem compete processar e julgar as questes decorrentes das prestaes de servio? A resposta vem da Emenda Constitucional 45 e do art. 114, da CF. A competncia da Justia do Trabalho, salvo se a prestao de servios efetivamente no foi por pessoa fsica. Fora a hipteses de prestao de servio por pessoa jurdica, toda e qualquer prestao de servio por pessoa fsica trabalho humano e se assim, competncia da justia do trabalho. o que deflui da EC-45 e do art. 114, da Constituio; Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Alterado pela EC-000.045-2004) IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Todavia, o STJ, editou a Smula 363 e a Justia do Trabalho do TST recuou em sua jurisprudncia. STJ Smula n 363 - DJe 03/11/2008 - Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente. Quando se tratar de profissional liberal, a competncia da justia comum. da justia comum a competncia para processar e julgar aes do advogado contra o seu cliente. O advogado quer demandar o seu cliente, de quem a competncia. Para mim, deveria ser da Justia do Trabalho (trabalho humano), mas o STJ diz que da justia comum. De ordinrio, prestao de servio competncia da justia do trabalho, salvo quando se tratar de prestador de servios profissional liberal. Se o prestador de servios profissional liberal, competncia da justia comum. Aliciamento do prestador de prestador de servios Art.608 Art. 608. Aquele que aliciar pessoas obrigadas em contrato escrito a prestar servio a outrem pagar a este a importncia que ao prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de caber durante dois anos. Durante dois anos: lucros cessantes. Esse artigo muito importante porque um desdobramento da funo social do contrato. E ele traz um conceito fantstico de terceiro ofensor. De terceiro lesante e o caso do cantor Zeca Pagodinho. Ele tinha um contrato com a Nova Skin e a Brahma terminou cooptando ele. A Brahma o terceiro ofensor. Releia o artigo com esse exemplo: A Brahma que aliciou Zeca Pagodinho que estava obrigado a prestar servios Nova Skin pagar pelo ajuste desfeito um indenizao por lucros cessantes pelo prazo de 2 anos. E aqui estamos falando da violao da funo social do contrato. Com isso, podemos enxergar que o princpio da relatividade dos efeitos do contrato (o contrato somente produz efeitos entre as partes) se flexibilizou como se nota da redao do art. 608. 4. CONTRATO DE EMPREITADA

A grande diferena entre o contrato de empreitada e o contrato de prestao de servios que a empreitada um contrato de prestao de servios em que se ajusta um resultado especfico, uma obra especfica. Ou seja, o empreiteiro assume

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE uma obrigao de resultado, que a obra especfica. A empreitada, diferente da prestao de servios no autoriza a fiscalizao e direo do servio pelo dono da obra. O dono da obra no pode fiscalizar e dirigir os servios, j que ele contratou um resultado pronto. O empreiteiro assume o resultado. Por isso, a fiscalizao cabe ao prprio empreiteiro. E os riscos vo correr por conta do empreiteiro. Vamos encontrar dois tipos de empreitada no direito brasileiro: Empreitada de Lavor ou Empreitada de Trabalho Na empreitada de lavor, o empreiteiro entra somente com o trabalho. Empreitada Mista O empreiteiro entra com o trabalho e tambm o material.

Isso importante para fins de responsabilidade civil. Se a empreitada de lavor, o empreiteiro assume a responsabilidade apenas de realizar o servio com o material que lhe foi entregue e ter direito remunerao. Anote que o empreiteiro tem direito de reteno se no houver o pagamento. Ele pode reter a entrega da obra at que lhe seja pago. Se a empreitada de lavor, sua responsabilidade reduzida, mas em se tratando de empreitada mista, amplia-se a responsabilidade porque ele responde pelo trabalho e pelo material. por isso que o art. 618 estabelece uma regra que voc no pode deixar de observar; Art. 618. Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo. Aqui fala do empreiteiro misto. O prazo irredutvel de 5 anos o prazo de garantia. Pode ser maior. S no pode ser menor. O cdigo est dizendo que o empreiteiro misto (aquele de lavor e material) responde pelo prazo mnimo de 5 anos (prazo de garantia) pela solidez e segurana do trabalho. O STJ vai entendendo que segurana e solidez um conceito amplo, lato. O cdigo est dizendo que a responsabilidade do empreiteiro misto maior, e sendo assim, alcana no prazo irredutvel de 5 anos (pode ser maior) todo e qualquer defeito de segurana e solidez. Se o defeito de segurana e solidez, ele responde durante o prazo de 5 anos. Mas a vem o pargrafo nico, que pode causar confuso: Pargrafo nico. Decair do direito assegurado neste artigo o dono da obra que no propuser a ao (REDIBITRIA ou ESTIMATRIA) contra o empreiteiro, nos cento e oitenta dias seguintes ao aparecimento do vcio ou defeito. Este um prazo de decadncia. Confundiu, mas vou explicar. O artigo est dizendo que durante o prazo mnimo de 5 anos, que o prazo de garantia, o empreiteiro responde pela segurana e solidez da obra em sentido amplo (envolve, por exemplo, um vazamento intermitente). Surgindo o defeito dentro do prazo de 5 anos, o dono da obra dispe de 180 dias, contados da data do conhecimento para promover a ao. Que ao essa? Ao redibitria para devolver o bem ou estimatria, para obter abatimento do preo.

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LFG CIVIL Aula 17 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 17/01/2010 CONTRATOS EM ESPCIE Mas, se o defeito apareceu depois de 5 anos e compromete a segurana ou solidez, a exemplo do Palace II, que caiu, significa que todo mundo vai ficar no prejuzo? Claro que no. Nesse caso, aparecido o defeito depois de 5 anos, o dono da obra vai dispor de um prazo de 3 anos, se o contrato for civil ou 5 anos se o contrato for de consumo, prazo prescricional para cobrar a reparao do dano. Se o defeito apareceu dentro dos 5 anos de garantia, ele pode desfazer o negcio. Mas se o defeito apareceu depois de 5 anos, aplica-se o prazo prescricional comum. E qual o prazo prescricional comum da reparao de dano? 5 anos se o contrato de consumo, 3 anos se o contrato civil. Prazo prescricional de 5 ou de 3 para reclamar o prejuzo, para reclamar a reparao do dano. Mas e se dentro do prazo de 5 anos aparecer o defeito, mas a parte no quer desfazer o negcio? A ela vai ter o prazo de 5 ou 3 anos, conforme o caso, para promover a ao indenizatria, a ao de reparao de dano. Observe que os 180 dias somente para o desfazimento do negcio. Ento, so 180 dias dentro de 5 anos. Se no quer desfazer o negcio, 5 ou 3 para promover a ao de cobrana, bem como se o defeito apareceu depois do prazo de garantia. Essa a responsabilidade do empreiteiro. E eu finalizo para dizer que a competncia para processar e julgar qualquer conflito decorrente do contrato de empreitada tambm vai ser da justia do trabalho, salvo se o empreiteiro for pessoa jurdica (a ser justia comum).

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