EXTRADIO 1.085-9 REPBLICA ITALIANA RELATOR REQUERENTE(S) ADVOGADO(A/S) EXTRADITANDO(A/S) ADVOGADO(A/S) ADVOGADO(A/S) ADVOGADO(A/S) ADVOGADO(A/S) ADVOGADO(A/S) ADVOGADO(A/S) : : : : : : : : : : MIN.

CEZAR PELUSO GOVERNO DA ITLIA ANTONIO NABOR AREIAS BULHES CESARE BATTISTI LUIZ EDUARDO GREENHALGH E OUTRO(A/S) SUZANA ANGLICA PAIM FIGUERDO GEORGHIO ALESSANDO TOMELIN ROSA MARIA ASSEF GARGIULO LUS ROBERTO BARROSO RENATA SARAIVA

R E L A T R I O

SENHOR

MINISTRO

CEZAR

PELUSO

(Relator):

Trata-se de pedido de extradio executria do nacional italiano CESARE BATTISTI, e formalizado pelo Governo da Itlia, com fundamento em Tratado firmado em 17.10.1989 e promulgado pelo Decreto n 863, de 09.07.1.993. O pleito baseia-se em condenao definitiva do ora extraditando, por deciso da Corte de Apelaes de Milo, pena de priso perptua, com isolamento diurno inicial por seis meses, pela prtica de homicdio premeditado do

agente penitencirio Antonio Santoro, fato que aconteceu em Udine em 6 de junho de 1977; homicdio de Pierluigi

Torregiani, ocorrido em Milo em 16 de fevereiro de 1979; homicdio premeditado de Lino Sabbadin, ocorrido em Mestre em 16 de fevereiro de 1979; homicdio premeditado do agente de Polcia, Andra Campagna, ocorrido em Milo em 19 de abril de 1979 (fl. 04).

Vieram aos autos cpias dos preceitos penais italianos exigidos aplicveis pelo ao caso, do bem como dos com documentos indicaes

Estatuto

Estrangeiro1,

sobre o local, data, natureza e circunstncias do fato delituoso imputado ao extraditando, verbis: 1. exposio dos fatos pelos quais se pede a extradio, inclusive de cada informao sobre a participao ao julgamento e sobre o exerccio de defesa; 2. cpia conforme ao original da sentena de primeiro grau proferida pela Corte de Assise de Milo em 13 de dezembro de 1988, a qual condena Cesare Battisti por diferentes crimes entre os quais os quatro homicdios para os quais requerida a extradio com uma relao da motivao da pena em relao a cada delito; 3. cpia conforme ao original das sentenas proferidas em 16 de dezembro de 1990 pela Corte de Assise de Apelao de Milo que confirma a condenao de Cesare Battisti pelos quatro homicdios; 4. cpia conforme ao original da sentena da Suprema Corte de Cassazione proferida em 8 de abril de 1991 que anula a sentena anterior limitadamente ao homicdio de Pierluigi Torregiani; 5. cpia conforme ao original da sentena proferida em 31 de maro de 1993 pela Corte de Assise de Apelao de Milo que confirma a condenao de Cesare Battisti pelo homicdio de Pierluigi Torregiani; 6. texto dos artigos das leis italianas transgredidos, e daqueles relativos prescrio dos crimes (fl. 04). Ausentes as causas impeditivas previstas no

art. 77 da Lei n 6.815/80, e no art. III do Tratado bilateral, ao menos sob o crivo daquele juzo prvio e sumrio, o Min. CELSO DE MELO, ento relator, decretou a priso preventiva do extraditando, em 01 de maro de 2007, expedindo-se mandado (fl. 12 da PPE).

Art. 80. A extradio ser requerida por via diplomtica ou, na falta de agente diplomtico do Estado que a requerer, diretamente de Governo a Governo, devendo ser o pedido instrudo com cpia autntica ou a certido da sentena condenatria, da de pronncia ou da que decretar a priso preventiva, proferida por juiz ou autoridade competente. Esse documento ou qualquer outro que se juntar ao pedido conter indicaes precisas sobre o local, data, natureza e circunstncias do fato criminoso, identidade do extraditando, e, ainda, cpia dos textos legais sobre o crime, a pena e sua prescrio.

Em 18 de maro preso por agentes da

de 2007, o extraditando foi Criminal Internacional no

Polcia

Estado do Rio de Janeiro e transferido para a custdia da Superintendncia (fl. 75 da PPE). Mediante o Aviso n 850/MJ, de 04 de maio de 2007, o Ministro de Estado da Justia juntou aos autos documentao recebida do Governo requerente, via embaixada diplomtica, extradio: A Embaixada da Itlia apresenta seus melhores cumprimentos ao Ministrio das Relaes Exteriores da Repblica Federativa do Brasil e, com base no Tratado de Extradio entre a Repblica Italiana e a Repblica Federativa do Brasil firmado em Roma em 17 de outubro de 1989, vem com a presente formalizar o pedido de extradio de CESARE BATTISTI, nascido em Cisterna di Latina (Itlia) aos 18 de dezembro de 1954, atualmente detido em Braslia depois de ter sido preso para fins de extradio em 18 de maro de 2007. O referido foi condenado na Itlia pena de priso perptua com isolamento diurno de seis meses, sendo objeto das sentenas de condenao proferidas pelos Tribunais ordinrios e para as quais se requer a extradio. Com a sentena de 13 de dezembro de 1988 a Corte de Assise de Milo condenou Cesare Battisti por homicdio premeditado do agente penitencirio Antonio Santoro. A mesma Corte condenou Battisti por outros crimes, dentre os quais os homicdios de Pierluigi Torregiani, Lino Sabbadin e Andra Campagna e em aplicao do princpio de continuao estabelecido pelo artigo 81 do cdigo penal italiano aplicou-lhe a pena de priso perptua com isolamento diurno de seis meses. A sentena de 13 de dezembro de 1988 foi confirmada em segundo grau pelas sentenas proferidas pela Corte de Assise de Apelao de Milo em 16 de fevereiro de 1990 (tornou-se irrevogvel em 8 de abril de 1991), e em 31 de maro de 1993 (que tambm se tornou irrevogvel em 10 de abril de 1993) esta ltima proferida em decorrncia de reenvio da Suprema Corte de Cassazione, e que inclui a confirmao da sentena de condenao da Corte de Assise de Milo em com o intuito de formalizar o pedido de de Polcia Federal no Distrito Federal

13 de dezembro de 1988 que faz referncia ao homicdio de Pierluigi Torregiani. A extradio de Cesare Battisti requerida com referncia aos seguintes crimes: * homicdio premeditado do agente penitencirio Antonio Santoro, fato que aconteceu em Udine em 6 de junho de 1977; * homicdio de Pierluigi Trregiane, ocorrido em Milo em 16 de fevereiro de 1979; * homicdio premeditado de Lino Sabbadin, ocorrido em Mestre em 16 de fevereiro de 1979; * homicdio premeditado do agente de Polcia, Andra Campagna, ocorrido em Milo em 19 de abril de 1979. Esclarece-se e assegura-se que a pena de priso perptua, segundo quanto estabelecido pelos procedimentos judicirios italianos, no implica que os condenados a tal pena devero permanecer detidos na priso por toda a durao da vida. Inclusive, como analiticamente explicado uma nota aqui anexada, o sistema penitencirio italiano, atuando o artigo 27 pargrafo 2 da Constituio (que dispe que as penas no podem consistir em tratamentos contraditrios ao senso de humanidade e devem tender reeducao do condenado), prev numa srie de benefcios aplicveis para os condenados a priso perptua: o sistema concede permisses, semi-liberdade, liberao condicionada, liberao antecipada, possibilidade de desenvolver atividades de trabalho fora do instituto da pena. Para fins da extradio, esta Embaixada envia em anexo a seguinte documentao: 1. exposio dos fatos pelos quais se pede a extradio, inclusive de cada informao sobre a participao ao julgamento e sobre o exerccio de defesa; 2. cpia conforme ao original da sentena de primeiro grau proferida pela Corte de Assise de Milo em 13 de dezembro de 1988, a qual condena Cesare Battisti por diferentes crimes entre os quais os quatro homicdios para os quais requerida a extradio com uma relao da motivao da pena em relao a cada delito; 3. cpia conforme ao original das sentenas proferidas em 16 de dezembro de 1990 pela Corte de Assise de Apelao de Milo que confirma a condenao de Cesare Battisti pelos quatro homicdios; 4. cpia conforme ao original da sentena da Suprema Corte de Cassazione proferida em 8 de abril de 1991 que anula a sentena anterior limitadamente ao homicdio de Pierluigi Torregiani; 5. cpia conforme ao original da sentena proferida em 31 de maro de 1993 pela Corte de Assise de Apelao de Milo que

confirma a condenao de Cesare Battisti pelo homicdio de Pierluigi Torregiani; 6. texto dos artigos das leis italianas transgredidos, e daqueles relativos prescrio dos crimes. Os documentos relacionados encontram-se devidamente vertidos para o portugus. O Governo da Repblica Italiana assegura que, caso Cesare Battisti seja entregue para as Autoridades italianas, no lhe sero aplicadas sentenas de condenao para as quais a extradio no foi requerida, de acordo com a deciso adotada pelas Autoridades judicirias brasileiras. Em peno acordo ao que dispe o artigo 7 do Tratado Bilateral de extradio entre Itlia e Brasil, esta Embaixada solicita, nos termos do artigo 18 do Tratado em questo, a apreenso e entrega dos objetos e valores relacionados aos crimes pelos quais pedida a extradio e solicita, outrossim, a manuteno da priso at efetiva entrega do extraditando. A Embaixada da Itlia agradece antecipadamente e vale-se do ensejo para renovar ao Ministrio das Relaes Exteriores da Repblica Federativa do Brasil os protestos da sua mais elevada estima e considerao (fls. 03-05). O Min. CELSO DE MELLO, em 11 de maio de 2007, (i) delegou o ato de interrogatrio Justia Federal no Distrito Federal que (art. 211 do ao RISTF2), Ministro bem de como, (ii) da

determinou

se

oficiasse

Estado

Justia, para que prestasse informaes acerca de eventual pedido de refgio formulado pelo ora extraditando (art. 34 da Lei n 9.474/97) (fl. 1446). Tal ato processual, ento designado para o dia 08.06.2007 18.06.2007, e, e em por seguida, razes transferido em para o dia

fundadas

possvel

injusto

Art. 211. facultado ao Relator delegar o interrogatrio do extraditando a juiz do local onde estiver preso. Pargrafo nico. Para o fim deste artigo, sero os autos remetidos ao juiz delegado, que os devolver uma vez apresentada a defesa ou exaurido o prazo.

cerceamento realizou.

do

direito

de

defesa

(fl.

1479),

no

se

Assegurado, comunicar-se e a

ento,

defesa

direito com

avistar-se,

reservadamente,

Cesare

Battisti (inc. III do art. 7 da Lei n 8.906/94), nova data foi designada para a realizao do interrogatrio do extraditando (05.11.2007) (fl. 1491). O Governo requerente solicitou a habilitao de advogado para acompanhar a causa, o que foi deferido a fl. 1536. Em 05 de junho de 2007, o Min. CELSO DE MELLO requisitou a instaurao de inqurito policial, a fim de apurar eventual prtica de abuso de autoridade, que teria como vtima o ora extraditando, nos termos da manifestao de fl. 1560. Determinou, ainda, S. Exa., a imediata

transferncia do extraditando, das dependncias do Complexo Penitencirio do Distrito Federal, para a carceragem da Superintendncia Regional do Departamento de Polcia

Federal no Distrito Federal. Por meio do Aviso n 1060-MJ, o Ministro de Estado da Justia informou que Cesare Battisti no formulou pedido de refgio (fl. 1631). Em 29.11.2007, o Min. CELSO DE MELLO, por

razes supervenientes de foro ntimo, deu-se por suspeito (fls. 1720).

A Min. ELLEN GRACIE, ento, determinou a livre redistribuio do feito: (...) Em 30.10.2007, veio a esta Presidncia despacho do eminente Ministro Celso de Mello, de 29.10.2007, no qual S. Exa., alegando razes de foro ntimo supervenientes, declara sua suspeio, nos termos do art. 135, par. nico, do CPC c/c o art. 3 do CPP. Requisitem-se os autos da Extradio 1.085 autoridade judiciria delegada, que dever envi-los a esta Suprema Corte com a maior urgncia possvel. Aps, promova a Secretaria a livre redistribuio do feito, fazendo-o concluso ao seu novo relator (fl. 1723). Vieram-me os autos conclusos em 06.12.2007. Na mesma data, deleguei competncia ao Juiz Federal do

Distrito Federal, para proceder ao interrogatrio de Cesare Battisti (i) e (ii) intim-lo para apresentao da defesa escrita (arts. 210 e 211 do RISTF) (fl. 1785). O assistido por extraditando, seus em 18.01.2008, devidamente ao ser

advogados

constitudos,

interrogado perante a 12 Vara Federal do Distrito Federal, em sntese, negou ...a autoria dos crimes em relao aos quais foi condenado na Itlia, para atribuir-lhes a um grupo poltico ligado extrema esquerda italiana; e

informou ...que na poca dos fatos no mais participava do grupo poltico...; ...que no esteve presente a nenhum julgamento; que tambm no constituiu nenhum advogado

(fls. 1814-1817). Alega forma dos a defesa, preliminarmente, (i) e defeito perda de de

documentos

apresentados

(ii)

eficcia da priso preventiva e demais medidas coercitivas,

em face da inobservncia norma do art. 13, 4, do tratado. No mrito, aduz, impossibilidade de revelia em

procedimentos do jri (violao ao devido processo legal e ampla defesa) (i) e, (ii) natureza poltica do processo.

Requereu, ao final, seja indeferido o pedido de extradio (fls. 1823-1936). O Ministrio Pblico Federal manifestou-se pela concesso do pedido extradicional (fls. 2318-2331). O Estado requerente, por meio de advogado

constitudo, solicitou vista dos autos a fl. 2370, o que foi deferido a fl. 2376. Foram trazidas as razes de fls. 2379-2437. Determinei, ento, nova vista defesa, que se manifestou s fls. 2540-2611, aduzindo novos pedidos: (i) fosse oficiado ao Estado Requerente, para fazer juntar

cpia da sentena penal que condenou o extraditando pelo crime de associao subversiva e (ii) cpia integral das sentenas condenatrias que fundamentam este pedido

extradicional. A oficiado ao fl. 2679 requereu a defesa, para ainda, fosse os

Estado

requerente,

apresentar

documentos originais referente aos mandatos supostamente outorgados pelo defendente aos advogados Pelazza e Fuga a fim de que sejam aqui periciados. Em seguida, os autos foram PGR, cujo parecer est s fls. 2792-2794.

O extraditando, segundo documento de fl. 2797, solicitou reconhecimento da condio de refugiado perante o Comit Nacional para os Refugiados (CONARE), razo pela qual, nos termos do art. 34 da Lei n 9.474/97, determinei a suspenso do tramite deste pedido extradicional (fl.

2800). Desativada Regional do DPF/DF, a custdia da a Superintendncia transferncia do

determinei

extraditando para o Complexo Penitencirio da Papuda em Braslia (fl. 2805). Em 18.12.2008, veio aos autos ofcio do Comit Nacional para os Refugiados CONARE, que comunicava a esta Corte que indeferiu o pedido de refgio formulado pelo cidado italiano CESARE BATTISTI (fl. 2929). Interposto recurso, o Ministro de Estado da

Justia deu-lhe provimento, para reconhecer a condio de Refugiado a Cesare Battisti, nos termos do art. 1, inc. I, da Lei n 9.474/97 (fl. 2963). A defesa, ento, juntou petio s fls. 29322935, na qual pleiteou, com fundamento no art. 33 da Lei n 9.474/97, fosse revogada a priso preventiva do

extraditando e julgado prejudicado pedido de extradio. O determinou Ministro dos Presidente, autos ao no recesso forense, da

remessa

Procurador-Geral

Repblica para que se manifestasse acerca do pedido (fls. 2968-2970). Os autos retornaram com parecer pela extino

do processo sem julgamento de mrito ou, alternativamente, se a Corte deliberar que deve julgar o mrito, opino no sentido da procedncia do pedido de extradio (fls. 29732978). A defesa, diante do despacho do Ministro

Presidente, interps agravo regimental (fls. 3006-3027). A Repblica Italiana formulou pedido de vista dos autos s fls. 3030-3031. A defesa formulou novo pedido de revogao da priso preventiva do extraditanto s fls. 3038-3040. s fls. 3043-3044 proferi despacho no qual

requisitei fosse remetida a esta Corte cpia integral da deciso do CONARE para pelo que e determinei se a intimao acerca do dos Estado pedidos

requerente formulados

manifestasse e,

extraditando

querendo,

oferecesse

contraminuta ao agravo regimental. Veio, s fls. 3061, ofcio do Ministro de

Estado da Justia, acompanhado de cpia integral da deciso proferida pelo CONARE a respeito do pedido de refgio do extraditando (fls. 3062-3077). Manifestou-se o Estado requerente, em resposta ao despacho de fls. 3043-3044, pelo deferimento do pedido de extradio (fls. 3081-3101). Em 10.02.2008, determinei vista ao ProcuradorGeral da Repblica, para que se manifestasse sobre o agravo

regimental de fls. 3006-3027. O respectivo parecer est s fls. 3194-3197, pelo desprovimento. Nova petio do extraditando veio aos autos s fls. 3200-3252, instruda com os documentos constantes dos apensos n 5 e 6, pleiteando o reconhecimento da prescrio dos delitos que fundamentam o pedido extraditrio. Sobre manifestou-se s tal fls. pedido, 3258-3278, o Estado trazendo requerente parecer da

lavrada de Carlos Mrio da Silva Velloso, e o Ministrio Pblico Federal, pelo indeferimento, opinou s fls. 33353337. Em 15.04.2009, deferi novo pedido de vista

formulado pelo extraditando. Os autos subiram conclusos em 29.04.2009. o relatrio.

V O T O

O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO - (Relator): 1. executrio, O pedido de extradio pela passiva, de carter com

formulado

Repblica

Italiana

fundamento em tratado firmado com a Repblica Federativa do Brasil e, devidamente, instrudo com os documentos

mencionados no art. 80 do Estatuto do Estrangeiro, est em harmonia com a ordem jurdica brasileira (fls. 03-1438). O Estado requerente possui competncia

jurisdicional para processar e julgar o extraditando, que nacional italiano, natural de Cisterna di Latina, e na Itlia ter-se-iam consumados os ilcitos. O caso trata de aplicao tais como de o princpios da de direito da penal lei internacional, penal e o da

territorialidade

nacionalidade ativa. Vieram aos autos (i) cpia da Sentena de 1 grau do Tribunal do Jri de Milo (108-400), (ii) cpia da Sentena do 1 Tribunal do Jri de Apelao de Milo (fls. 404-531), (iii) cpia da Sentena da Corte de Cassao (fls. 538-571) e cpia da Sentena do 2 Tribunal do Jri de Apelao de Milo (fls. 572- 620) (iv).

I-

PRELIMINARES

2.

Examino, desde logo, relevante questo preliminar ao pedido

de extradio, perante a concesso do status de refugiado ao ora extraditando, pelo Senhor Ministro da Justia, em data de 13.01.2009. A apresentao do pedido de refgio foi comunicada a esta Corte em 27.06.2008, pelo Ofcio n 312 (fl. 2797). O pedido foi indeferido pelo Conselho Nacional para os Refugiados CONARE. Dessa deciso, o extraditando interps recurso ao Senhor Ministro da Justia, que, no provimento, lhe reconheceu a condio de refugiado (fls. 2937-2948). Nos termos do art. 33 da Lei n 9.474, de 22 de julho de 1997, que prev mecanismos para implementao do Estatuto dos Refugiados, de 1951, o reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de qualquer pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio. Assim, no obstante haja este Plenrio declarado, em princpio e incidenter tantum, a constitucionalidade dessa norma, no julgamento de questo de ordem na Ext n 1008,3 mas independentemente da estima de acerto ou desacerto de tal deciso, ficam por dilucidar as hipteses, ou, antes, as condies em que a outorga de refgio prejudica o processo de extradio. Conquanto reconhecido e at sublinhado, na ocasio daquele julgamento, o carter poltico-administrativo da deciso concessiva de refgio, no me parece, revendo agora os termos e o alcance da lei luz sistmica da ordem jurdica, que tal asserto deva entendido ou tomado em acepo demasiado estrita, nem tampouco que o fato de o poder ou dever de outorga ser atribuio reservada competncia prpria da Unio, por representar o

Acrdo publicado em 17 de agosto de 2007.

pas nas relaes internacionais, lhe subtraia, de modo absoluto, os respectivos atos jurdico-administrativos ao ordinrio controle jurisdicional de legalidade (judicial review). Esta , alis, a nica interpretao concebvel capaz de sustentar a admissibilidade de juzo de constitucionalidade, em especial daquela norma especfica, sob o prisma da regra da separao de poderes. Ademais, a presuno de inteireza da Lei n 9.474/97 no d, ao propsito, margem a outras consideraes que no a do pressuposto da necessidade de rigorosa obedincia aos requisitos positivos e negativos que ela mesma estatui. A Unio no age aqui, nem alhures, a legibus soluta. No h, pois, como nem por onde, na interpretao unitria e constitucional do regime normativo do instituto do refgio, estabelecer, de maneira oracular ou dogmtica, que, independentemente de reverncia ordem jurdica, toda deciso emanada do Poder Executivo produza, em qualquer caso, o efeito ou efeitos tpicos a que tenda. E no o h, desde logo porque, nos limites deste caso, como ntida questo prvia que se suscita, tem a legalidade do ato administrativo de ser conhecida e decidida pela Corte como tema preliminar, suposto profundamente vinculado ao mrito mesmo do pedido de extradio, que no pode deixar de ser julgado, se se d por invalidez e ineficcia da concesso de refgio. Depois, pela razo bvia de que, para usar as palavras da lei, o reconhecimento da condio de refugiado constitui ato vinculado aos requisitos expressos e taxativos que a lei lhe impe como condio necessria de validade, ao capitular as hipteses em que pode o refgio ser deferido e aquelas em que, sem lugar para formulao discricionria de juzo de convenincia ou oportunidade, no pode s-lo, sem grosseiro abuso ou carncia de poder jurdico.

Em suma, a deciso do Senhor Ministro da Justia no escapa ao controle jurisdicional4 sobre eventual observncia dos requisitos de legalidade, sobretudo aferio de correspondncia entre sua motivao necessria declarada e as fattispecie normativas pertinentes, que terreno em que ganha superior relevo a indagao de juridicidade dos motivos, at para averiguar se no ter sido usurpada, na matria de extradio, competncia constitucional exclusiva do Supremo Tribunal Federal. que pode bem suceder que, debaixo do pretexto de expedir ato compreendido nas suas atribuies legais, a autoridade administrativa haja invadido terreno da competncia que a Constituio da Repblica reserva ao Supremo Tribunal Federal para conhecer e julgar, em todos os seus aspectos, positivos e negativos, com as correlatas alternativas decisrias, fatos cuja pressuposta existncia constitui causa de extradio, e no, hiptese simultnea de concesso de refgio. Dito de modo menos congestionado, no lcito excluir a priori que, supondo ter-se restringido a apreciar fatos distintos, estes, sim, objeto do suporte ftico das hipteses normativas taxativas de concesso de refgio, tenha a autoridade enveredado pelo campo da cognitio prpria dos processos de extradio, avaliando sob outros critrios, designadamente polticos, fatos submetidos na sua inteireza, pela Constituio Federal, ao escrutnio absoluto desta Corte. como se o pedido de extradio, em tal caso, passasse, revelia da ordem jurdica, por julgamentos sucessivos, sob ticas diversas, da Suprema Corte e do Ministrio da Justia.

O art. 31 da Lei n 9474/97 dispe que a deciso do Ministro de Estado da Justia no passvel de recurso. Mas, nem precisaria diz-lo, tal regra concerne apenas a recurso na esfera administrativa, at porque, doutro modo, insultaria a garantia constitucional da inafastabilidade ou universalidade do controle jurisdicional (art. 5, inc. XXXV).

Ao propsito, fundamental advertir que, luz da competncia estatuda na Constituio da Repblica, o confronto entre os arts. 1 e 33 da Lei n 9.474/97, que, respectivamente, tipifica as hipteses de reconhecimento da condio de refugiado e lhe prev a declarao formal como causa externa impeditiva de extradio matria, alis, que em nada se entende com a questo de inconstitucionalidade suscitada na Ext. n 1008 - revela e impe ao intrprete uma distino decisiva para soluo do caso. Em nosso sistema normativo-constitucional, tem-se, de um lado, a regulamentao de toda a matria de refgio, com suas hipteses fechadas (numerus clausus), as quais, em caso de reconhecimento da condio de refugiado, atuam como autnticas causas extrnsecas obstativas de extradio, na medida em que provm de juzo autorizado e vinculado da autoridade administrativa e, como tais, so externas ao mbito do processo de extradio (a). E, de outro, o ordenamento discerne a previso e a disciplina de causas intrnsecas de no extradio, as quais, como mais que bvio, constituem tema ou objeto necessrio da cognitio compreendida na competncia jurisdicional desta Corte no processo de extradio (b). As segundas (b), enquanto so causas excludentes interiores ao regime legal do instituto e do processo da extradio, entre as quais se incluem as chamadas causas convencionais de recusa, assim denominadas porque objeto de acordo nos tratados internacionais, substanciam temtica prpria do mrito de processo cometido competncia constitucional exclusiva do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que deve este, no julgamento daquele, examin-las todas, at de ofcio, para averiguar se ocorrem, ou no, em cada caso, pois o reconhecimento de qualquer delas conduz ao

indeferimento inevitvel do pedido. Operam, portanto, ab intra, do ponto de vista do processo judicial, e para nenhum fim so suscetveis de considerao por parte da autoridade administrativa, que sobre elas no detm competncia alguma. Eventual invocao de fato ou fatos abrangidos pela definio de uma dessas causas, ainda quando disfarada sob as vestes de aparente relao lgica com o temrio da regulamentao legal do instituto do refgio, caracteriza ostensiva usurpao da competncia constitucional desta Corte. J as primeiras (a), as causas extrnsecas, devolvidas ao juzo vinculado da autoridade administrativa, nas suas instncias competentes, essas, quando declaradas como fundamento legal tpico da outorga do refgio, suposto inibam indiretamente concesso de extradio como razo jurdica ab extra, podem representar, dentro do processo de extradio, em rigorosos termos tcnicos, questo preliminar ao pedido, na precisa acepo de questo prvia que, antecedendo, no plano lgico-jurdico, questo de mrito, h de ser decidida antes, porque sua soluo , dependendo do teor assumido, capaz de opor ou de remover obstculo continuidade do processo e, pois, ao conhecimento do mrito.5 Isso, que se prende existncia e configurao de nexo lgico-jurdico de precedncia entre questes em qualquer demanda judicial, de fcil percepo no caso. Basta lembrar que, se o reconhecimento oportuno
Veja-se a clssica distino entre questo prejudicial e questo preliminar, estabelecida por JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA, na conhecida tese que lhes situa o critrio discretivo na influncia que a soluo de cada qual exerce sobre a sorte das questes subseqentes, pois a da prejudicial predetermina o teor da deciso de outras, enquanto a da preliminar apenas ope ou remove impedimento soluo de outras, sem influir, no segundo caso, sobre o sentido em que estas outras sero resolvidas (cf. Questes prejudiciais e coisa julgada. RJ, 1967, p. 28-30, n 18-19). o que se passa no caso, onde, por fora do disposto no art. 33 da Lei n 9.474/97, a concesso de refgio leva extino do processo de extradio, sem julgamento de mrito, porque, diz a norma, obstar o seguimento do pedido. Mas isso no exclui que outra causa externa possa configurar, no processo de extradio, verdadeira questo prejudicial, no sentido de que sua soluo predetermine o contedo da deciso sobre o pedido.
5

e legtimo da condio de refugiado pela autoridade administrativa opera, no sentido j proposto, como causa exterior de indeferimento ou, rectius, de preexcluso de conhecimento do pedido de extradio, ento no pode deixar de ser previamente conhecida e decidida, quando suscitada no processo jurisdicional da competncia desta Corte, a questo mesma de sua estrita legalidade, pela razo vistosa de que s ato administrativo legal de concesso de refgio pode produzir esse efeito jurdico especfico de impedir deferimento da extradio! Reconhecimento ilegal da condio de refugiado, porque se no ateve nem atenha, por exemplo, a nenhuma das peremptrias hipteses normativas explcitas e vinculantes, fora das quais aparece como juridicamente inconcebvel o refgio, invlido e ineficaz, de modo que se no ope como causa obstativa indireta de extradio, tanto quanto se lhe no pode opor qualquer outro fator mareado de ilegalidade. Da vem que, pressuposta a distino entre as causas externas e internas, deve esta Corte apreciar, previamente ao mrito do pedido, a questo preliminar que tenha sido levantada, ou no, porque cognoscvel de ofcio, sobre a legalidade do ato administrativo vinculado que outorgou o benefcio do refgio, sob fundamento de t-lo outorgado contra legem, em no se tendo fundado em nenhuma de suas hipteses legais (fattispecie abstratas), a que se no ajustariam os fatos considerados pela deciso administrativa. E deve-o, no apenas porque dever jurdico que lhe advm, no exerccio do controle jurisdicional, da relao ou nexo jurdico das questes, mas tambm porque os fundamentos empricos da concesso de refgio, que so causas excludentes extrnsecas, no se confundem, no plano da lei, com

os fundamentos histricos ou factuais que tipificam causas intrnsecas impeditivas da extradio. E, na espcie, essa tarefa jurisdicional prvia consiste sobretudo em verificar se o refgio foi deferido com apoio em fatos diversos, que como tais compem as hipteses normativas das causas impeditivas extrnsecas, ou, antes, se o foi com base em indevida requalificao jurdica dos mesmos fatos discutidos, a ttulo de causas intrnsecas, no processo de extradio. Uma das vertentes mais expressivas dessa necessidade jurdica, no caso, est em investigar e decidir se o refgio foi, ou no, concedido sob motivao, aberta ou disfarada, de que os mesmos fatos, tidos no processo de extradio como crimes comuns por que foi o extraditando formalmente condenado, no seriam crimes comuns, mas polticos! Dizer, a autoridade administrativa, com estas ou outras palavras, para, como motivao necessria ex vi legis, justificar o ato concessivo de refgio, que seriam polticos, e no, comuns, tais delitos, significaria evidentssima e censurvel invaso da competncia constitucional da Suprema Corte. O caso, em sntese, no , pois, de investigar o acerto ou desacerto poltico da deciso administrativa a que, alis, em no sendo ato chamado de discricionrio, mas vinculado, soaria estranha toda ponderao de convenincia ou oportunidade, at de ndole da mais elevada poltica -, seno apenas da necessidade intransponvel de submet-la a ordinrio mas relevante controle jurisdicional de legalidade, que, na simplicidade ltima das coisas, se reduz a indagar, a ttulo de questo preliminar, se , ou no, legal o ato que deu provimento ao recurso interposto contra a deciso do Comit Nacional

para os Refugiados CONARE, para conceder a condio de refugiado ao extraditando Cesare Battisti. trusmo jurdico que a atividade administrativa consiste no desempenho de funo consolidada no dever de realizar finalidade pblica j prevista e predefinida na lei. Sempre que o comportamento da autoridade ou do agente pblico como tal se no ajuste providncia suposta pela lei para tutela de interesse pblico especfico, o ato viciado e comprometido do ponto de vista jurdico, sem que tal contrariedade reflita, necessariamente, busca de objetivos ilcitos ou intuitos particulares de favoritismo ou perseguio. Aniquilao a s desconformidade com a lei: El ejercicio de las potestades regladas reduce la Administracin a la constatacin (accertamento, en el expresivo concepto italiano) del supuesto de hecho legalmente definido de manera completa y a aplicar en presencia del mismo lo que la propia Ley ha determinado tambin agotadoramente. Hay aqu un proceso aplicativo de la Ley que no deja resquicio a juicio subjetivo ninguno, salvo a la constatacin o verificacin del supuesto mismo para contrastarlo con el tipo legal. La decisin en que consista el ejercicio de la potestad es obligatoria en presencia de dicho supuesto y su contenido no puede ser configurado libremente por la Administracin, sino que ha de limitarse a lo que la propia Ley ha previsto sobre ese contenido de modo preciso y completo. Opera aqu la Administracin de una manera que podra llamarse automtica si no fuera porque el proceso aplicativo de la Ley, por agotadoras que sean las previsiones de sta, rara vez permite utilizar con propiedad ese concepto, ante la necesidad de procesos interpretativos que incluyen necesariamente valoraciones, si bien stas no sean desde luego apreciaciones subjetivas (pinsese, por ejemplo, en todo el proceso aplicativo de las normas fiscales, no obstante ser la potestad liquidatoria tpicamente reglada, como antes notamos).6 E aniquila-o sempre a mera desconformidade com a lei, que lhe impe severa observncia da situao de fato condicionante da prtica do ato com sua eficcia tpica, porque, se h algo que a lei no se esquece mais

ENTERRA, Eduardo Garca de; FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de derecho administrativo. 7 ed., t. I, Madrid: Civitas, 1996 . p. 442-443. Grifos nossos.

de indicar, so as condies de facto em que a Administrao deve agir.7 Tal advertncia sobremaneira decisiva no plano de controle da legalidade dos atos administrativos ditos vinculados, em relao aos quais, diversamente dos discricionrios, a lei disciplina

a conduta do agente pblico estabelecendo de antemo e em termos estritamente objetivos, aferveis objetivamente, quais as situaes de fato que ensejaro o exerccio de uma dada conduta e determinando, em seguida, de modo completo, qual o comportamento nico que, perante aquela situao de fato, tem que ser obrigatoriamente tomado pelo agente. Neste caso, diz-se que existe vinculao, porque foi prtraada pela regra de Direito a situao de fato, e o foi em termos de incontendvel objetividade.8

E a averiguao dessa integral correspondncia, necessria como condio de validez do ato administrativo vinculado, entre a hiptese legal enunciada em termos de tipicidade e a realidade histrica, , e sempre foi, passvel de controle jurisdicional sobre ambos os termos, o da interpretao da norma e o da verificao da ocorrncia do fato nela previsto, porque no incide sobre o chamado mrito do ato, seno apenas sobre sua legalidade, apurvel diante dos motivos declarados pela autoridade ou agente administrativo. Os motivos do ato administrativo no so apenas condies de oportunidade ou convenincia. O entendimento de que toda matria de fato estranha ao exame da legalidade j perdeu, h muito, foros de atualidade. Ao Poder Judicirio ou jurisdio administrativa lcito examinar os fatos como meio de diagnstico dos requisitos legais do ato administrativo. mister no confundir a ponderao dos motivos que sintoma tpico da discricionariedade administrativa com a sua existncia material ou a sua correlao com a lei - que so aspectos de estrita legalidade.

QUEIR, Afonso Rodrigues. Reflexes sobre a teoria do desvio de poder em direito administrativo. In: Estudos de direito pblico. Coimbra: por ordem da Universidade, 1989, v. I/103. 8 BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio. Discricionariedade e controle jurisdicional. 2 ed. SP: Malheiros, 2006, p.16, n 9. Grifos do original.

A distino desmerece de importncia quando se cogita de ato vinculado, ou seja, quando a lei atribui, previamente, a decorrncia jurdica de determinadas situaes. Na hiptese, a simples existncia do motivo condiciona, desde logo, a obrigao de agir segundo a maneira legalmente especificada. (...) Negar ao juiz a verificao objetiva da matria de fato, quando influente na formao do ato administrativo, ser converter o Poder Judicirio em mero endossante da autoridade administrativa, substituir o controle da legalidade por um processo de referenda extrnseco. 9 A Primeira Turma desta Corte, no julgamento do RE n 82.355 (Rel. Min. RODRIGUES ALCKMIN),10 assentou com preciso e de maneira definitiva, nos exatos termos do voto do Relator, esta tese, hoje indiscutvel nos domnios da doutrina e da jurisprudncia: A inconformidade do ato com os fatos que a lei declara pressupostos dele constitui ilegalidade, do mesmo modo que o constitui a forma inadequada que o ato porventura apresente. Firmou-se, naquela assentada, que o papel do Judicirio est em verificar se a deciso administrativa observou, no dever de aplicao das normas aos fatos considerados, todos os elementos configuradores da situao hipottica prevista pela lei e cuja realizao histrica necessria e capaz de autorizar ou impor a prtica lcita do ato vinculado. Ou seja, preservando o texto e a terminologia de que, em certo passo, se valeu o acrdo para traduzir que o juzo da adequao lgico-jurdica entre a norma e o fato inerente ao exame da legalidade do ato administrativo: o que se deve ter em vista a legalidade ou no do ato incriminado. Ter ele de ser examinado pela forma com que se apresentar e pelos motivos que o determinarem, entendendo-se esta ltima afirmao, como se h logo de ver, no rigoroso sentido de controle
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TCITO, Caio. Direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 1975, p. 60. Grifos nossos. Revista Trimestral de Jurisprudncia 81/160.

da correspondncia entre os fatos tidos por existentes ou provados (fattispecie concreta) e os ingredientes factuais da norma que se lhes aplicou (fattispecie abstrata). Noutras palavras, mister apurar se se deu o fenmeno jurdico da incidncia da norma invocada sobre o evento ou eventos histricos que a autoridade ou o agente administrativo reputou verdadeiros luz da prova, caso em que o ato seria legal, ou, antes, se era imprpria a norma, porque inaplicvel hiptese, ou inverossmeis os fatos, quando nada lhes atestava a ocorrncia, casos em que se caracteriza ilegalidade tpica, que o Judicirio tem de proclamar com todas as conseqncias. Vejamos os termos substanciais do acrdo:

Alega-se que o Poder Judicirio no podia examinar o mrito do ato administrativo, sem ofensa ao princpio de separao de Poderes e sem dissenso de arestos que assim o entendem. Mas, quanto alnea d, em nada obedece, o recurso, ao disposto no art. 305 do Regimento Interno. No se aponta a identidade ou a semelhana de caso confrontado. Dois dos arestos invocados nada dizem, mesmo, com a espcie (RE n 76.198 - em que se afirma sujeita, a Polcia Militar, a regime jurdico peculiar - e RE n 75.089 -- em que a deciso recorrida aplicou lei revogada). Limitam-se, os demais, afirmativa de que o controle dos atos administrativos, pelo Judicirio, se restringe ao aspecto da legalidade. Ora, em no se tratando de ato administrativo discricionrio, mas vinculado (a expulso pressupe a existncia de fato que a legitime), examinar se ocorreu o pressuposto de fato que autoriza a prtica do ato examinar a legalidade dele, no, examinar a convenincia ou oportunidade com que praticado. Nos ERE n 75.421 foi acolhido entendimento que assim manifestei, ao julgar o recurso extraordinrio: "... pretende a recorrente opor que ao Poder Judicirio vedado examinar o mrito do ato administrativo. Creio que h equvoco terminolgico, merecedor de esclarecimento prvio. Por fora, possivelmente, de conceitos de Direito Processual, ao conceito de mrito do ato administrativo se tenta estender o de meritum causae, relativo apreciao da lide por meio de sentena definitiva. E a extenso inexata.

Na verdade, o mrito do ato administrativo diz com elementos discricionrios do ato (por oposio a atos vinculados), referentes convenincia e oportunidade. Da, apesar das restries de Jos Cretella Jnior (O Mrito do Ato Administrativo, R.D.A. 79/23) a procedncia da afirmativa de que o ato vinculado ato submetido a critrios de legalidade e neles no h mrito excludo da apreciao do Judicirio. Para no alongar-me demasiadamente, invoco o douto comentrio de Vitor Nunes Leal, na R.D.A., 111/81: "A legalidade do ato administrativo compreende, no s a competncia para prtica do ato e as suas formalidades extrnsecas, como tambm os seus requisitos substanciais, os seus motivos, os seus pressupostos de direito e de fato (desde que tais elementos estejam definidos em lei, como vinculadores do ato administrativo). Tanto ilegal o ato que emane de autoridade incompetente ou que no revista a forma determinada em lei, como o que se baseie num dado fato que, por lei, daria lugar a um ato diverso do que foi praticado. A inconformidade do ato com os fatos que a lei declara pressupostos dele constitui ilegalidade, do mesmo modo que o constitui a forma inadequada que o ato porventura apresente. de Seabra Fagundes o seguinte ensinamento, que j tivemos oportunidade de citar em outro trabalho e que foi ministrado precisamente sobre o tema que ora nos ocupa: ... "uma vez conhecido o ato administrativo de exonerao e sobre ele provocado o pronunciamento dos tribunais, entram estes no exame do inqurito, fundamento do ato, tanto para constatar se se fez como manda a lei, como para aferir a conformidade do ato com o que se apurou o processo. A primeira questo manifestamente de legalidade, a segunda, entretanto, poder parecer de mrito. Mas no o , o Judicirio se limita a verificar se o processo administrativo apurou um dos motivos dados pela lei como capazes de justificar a exonerao de funcionrio. No indaga se o motivo razovel, ou no, mas se a lei o especifica. No inquire se o ato foi vantajoso aos interesses do servio pblico, mas se o processo que lhe serviu de esteio apurou causa legal capaz de autorizar a demisso." Votando vencido em um dos casos dessa espcie, julgado em 1938, o Ministro Laudo de Camargo deixou bem claro que a apurao dos motivos faz parte do exame da legalidade: "A lei, quando exige a feitura prvia de um processo administrativo para autorizar a demisso, por certo exigiu igualmente que as provas deles resultantes fossem contra o funcionrio... Na apreciao, o que se deve ter em vista a legalidade ou no do ato incriminado. Ter ele de ser examinado pela forma com que se apresentar e pelos motivos que o determinarem. Francisco Campos, em conhecido parecer, citando Jze e Ranelletti, ensina que imprescindvel validade (quer dizer, legalidade) do ato administrativo a adequao do motivo real ocorrido com o motivo que a lei exige para a prtica do ato.

No tem, como se v, fundamento slido a afirmao de que do exame de legalidade est excluda a apreciao de fatos e provas." A concluso de Cretella Jnior a mesma: "Ao Poder Judicirio facultado o exame do mrito do processo administrativo, investigando se houve o fato, fiscalizando as provas atravs de reexame, indo aos motivos, observando se houve aplicao falsa, viciosa ou errnea da lei ou regulamento. Tudo isso exame da legalidade, porque o mrito do ato administrativo continua a ser campo privativo da Administrao, impenetrvel ao Judicirio". (R.D.A. 79-37). Ou, como disse, em voto, o eminente Min. Orozimbo Nonato: "O poder administrativo no exerce funo judicante e no pode, pois, ainda que baseado em provas formalmente perfeitas, decretar, em ltima anlise, em ultima ratio, que teve razo o Estado ou o funcionrio. Essa competncia seria atribuda ao Judicirio. Uma vez que pode o funcionrio, demitido por inqurito administrativo, trazer o caso ao Poder Judicirio - este ponto pacfico e tranqilo, no oferece qualquer contestao e se o Poder Judicirio pode e deve, para julgar, pesar as provas, rastre-las e sopes-las, ter que verificar se a motivao do ato administrativo justa ou injusta". (R.D.A. III/81). Eu diria, apenas, que, no, caso, verificar se houve, ou no, o fato que constitui pressuposto da punio no verificar se esta foi justa ou injusta: verificar se foi, ou no, legal, porque a lei exige a existncia do fato para a aplicao de sano. Tenho, assim, como de absoluta legitimidade o exame, pelo Poder Judicirio, da prova dos fatos imputados ao funcionrio, com a concluso de que a punio disciplinar, em face dessa prova, legal, ou no. O exame da legalidade no se confunde com a apreciao das meras formalidades do processo administrativo. E no ato demissrio, no h mrito excludo de apreciao judicial". Diante do exposto, no provada a divergncia e inexistente ofensa constitucional, no conheo deste recurso. 11 Uma dcada aps, o Plenrio da Corte reafirmou, por unanimidade, o princpio, j agora em termos a fortiori ainda mais convincentes e de todo curiais a este caso, porque se tratava de examinar a legalidade de certo ato administrativo de expulso, este, sim, sem dvida discricionrio, mas cassado pelo Supremo, porque oriundo de procedimento administrativo ilegal e

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J. 31 de agosto de 1976, DJ 10.11.1976. In: RTJ 81/160. Grifos do original.

invlido. Extraio do voto do Relator, Min. DJACI FALCO, que concedeu a ordem: Como sabido, em nosso ordenamento jurdico o controle jurisdicional no pode alcanar a convenincia e oportunidade do ato de expulso, por se tratar de juzo reservado, exclusivamente, ao Presidente da Repblica. O ato de expulso discricionrio, no cabendo ao judicirio rev-lo no que tange ao juzo de valor quanto sua convenincia e oportunidade (art. 66, da Lei n. 6.815/80). Contudo, o controle judicial da expulso abrange os aspectos de constitucionalidade e legalidade do ato. Assim, o poder discricionrio conferido ao Poder Executivo para a prtica do ato administrativo da expulso subordina-se s limitaes traadas na lei especfica, no que toca competncia, forma e finalidade, conforme tive oportunidade de realar na qualidade de relator do habeas corpus.12 Por excesso de escrpulo, recordo que o sistema de controle dos atos administrativos adotado pela legislao ptria, denominado sistema de jurisdio comum ou nica, em oposio legislao francesa, cujo regime o da jurisdio especial ou dplice, se afeioa sob medida ao princpio da separao dos poderes. Notava-o SEABRA FAGUNDES: Parece-nos melhor este sistema. Alega-se, com razo, que, confiada a funo jurisdicional exclusivamente ao Poder Judicirio, ainda quando se haja de exercer a propsito de ato do Poder Administrativo, atende-se melhor ao princpio da separao dos poderes e especializao de funes, porque quele se deixa exercer a sua atividade sempre e at quando se trate da sua funo peculiar, isto , procura-se concentrar num rgo nico a jurisdio, dado principalmente o seu feitio de funo essencialmente jurdica, em contraste com as demais, em que prevalece o carter poltico. Tal sistema, alm disso, d margem a um regime de melhor equilbrio entre os poderes, estabelecendo a reciprocidade de controle. (...) Praticamente, a grande vantagem da apreciao jurisdicional desses atos decorre das garantias que a evoluo do direito poltico tornou inseparveis do Poder Judicirio, dando-lhe condies de

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HC n 61.738, DJ de 15.06.1984. Grifos do original.

independncia assecuratrias de imparcialidade no exerccio das suas atribuies.13 Entro, pois, a analisar a legalidade do ato, primeiro do ngulo dos seus requisitos legais positivos.

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Prescreve a Lei n 9.474/97, no art. 1: Art. 1 Ser reconhecido como refugiado todo indivduo que: I - devido a fundados temores de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas encontre-se fora de seu pas de nacionalidade e no possa ou no queira acolher-se proteo de tal pas; II - no tendo nacionalidade e estando fora do pas onde antes teve sua residncia habitual, no possa ou no queira regressar a ele, em funo das circunstncias descritas no inciso anterior; III - devido a grave e generalizada violao de direitos humanos, obrigado a deixar seu pas de nacionalidade para buscar refgio em outro pas. A condio de refgio foi, expressamente, reconhecida, no

caso, pela autoridade administrativa, com base nos termos do inciso I. Da que, ancorando toda sua suposta legalidade nessa especfica hiptese normativa (fattispecie abstrata), preciso, no exerccio da atividade de controle dos seus aspectos jurdico-formais luz dos requisitos de estrita legalidade, verificar se a deciso atendeu, segundo a motivao declarada, ao conjunto dos elementos de fato previstos na norma em que se apoiou (fattispecie concreta). Em palavras mais simples, cumpre ver se, para justificar a concesso de refgio ao extraditando, deveras constam fatos invocados e provados, capazes de

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O Controle dos atos administrativos pelo poder judicirio. 7 ed., Forense: Rio de Janeiro, 2005, p. 156.

corresponder hiptese de fundados temores de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas. E, mais, atendo-se ao mbito objetivo dessa previso legal, preciso investigar se h receio, no apenas fundado, enquanto deva encontrar suporte em fatos provados, com idoneidade para gerar temores racionais, mas tambm se tal receio seria atual, no sentido de que, como possibilidade de continuar no futuro, subsista ainda agora, como sria ameaa dignidade do extraditando, a eventual situao de risco de perseguio, e, com tal fora que lhe impossibilite o legtimo exerccio dos seus direitos de pessoa e de cidado perante o Estado requerente. E no tudo, pois insta sobretudo por a limpo se o pretenso temor, ainda quando fundado e atual que seja, no estaria relacionado menos com risco exclusivo de perseguio poltica, enquanto ingrediente necessrio da hiptese dessa especial causa extrnseca obstativa de extradio, do que com procedimentos judiciais em que, por razes polticas, o Estado requerente no consegue proteger os direitos bsicos de um julgamento imparcial e justo. Confiram-se, a respeito, as exigncias formuladas no plano internacional, em particular na doutrina e nos tribunais europeus:

A well-founded fear This has an objective and a subjective limb. The subjective element of fear is self-evident but the objective element is seen as requiring convincing objective evidence not just of the past rational existence of such a fear but its continuation and the likelihood of its continuing in the future. Further, the fear must be the result of membership of one or more of the designated group. It is not sufficient to be persecuted when that appears to be the norm in the home country as would occur in a civil war or a state of political unrest. The case of Ward v The Secretary of State for the Home Department [1997] Imm A.R. 236, demonstrates that forcibly. Here Ward had claimed in an unsuccessful appeal for asylum that she had been tortured by the

Peruvian police on suspicion of being a member of the Shining Path terrorist group. The grounds for refusal are intriguing: The Secretary of State considered that the problems you have faced, even if true, amounted to nothing more than the sort of random difficulties faced by many thousands of people in Peru. This scarcely tallies with the rights of persecutors where in a very real sense the random nature of their carrying out of a policy of victimisation assists their protestations of innocence or at least immunity (see the Pinochet case, described above). Further, the fear must be of current or future persecution. The test here is of reasonable likelihood rather than the more demanding one of balance of probabilities as far as English law is concerned (Kanakakaran and Kaja). This standard of proof has been approved by the European Court of Human Rights. If there has been a change of regime favourable to the Applicant then asylum will almost certainly be refused. The decision of the House of Lords in Adan v Secretary of State for the Home Department [The Times, April 6, 1998] is a good illustration. Here the applicant had fled from Somalia in June 1988, at which time his fear of persecution was well-founded. He arrived in UK in October 1990 when he was refused asylum but granted exceptional leave to stay. He wished to have his status as an asylum seeker confirmed, since this would grant him certain rights and privileges to which he was not entitled given his existing status. He was granted asylum but the Home Secretary appealed successfully to the House of Lords on the grounds that in the interim, the Somali Government had been overthrown and replaced by one to which Mr Adan was sympathetic. Again, like many an appeal court before, the Lords administered a pointed by-blow to the effect that the Convention was in their view not worded in such a way as to admit those fleeing from a civil war to take advantage of its protection. The febrile atmosphere of the cold war at least established the USSR and it satellites as the prima facie enemy. On this logic, anyone fleeing such a regime was usually accepted as a victim and a legitimate asylum seeker, even when international law required the reception country to return asylum seekers. The highwatermark of this policy was the English case of R v Governor of Brixton Prison Ex p. Kolczynski [1955] 1 Q.B. 450. Here the crew of a Polish trawler mutinied and sought asylum in an English port. Treaty obligations and the International Law of the Sea required the UK authorities to return the crew to Poland. Lord Goddard, in the Court of Appeal, rejected these arguments and fell back on the Common Law. In essence he said that opposition to a One Party State would practically indemnify those who rebelled against it, no matter what action was taken, even in breach of a treaty. Such a blanket indulgence no longer applies, and the English courts take a far more stringent view of what constitutes wellfounded fear. Persecution

The next limb is: what constitutes persecution? Can prosecution ever be so harsh as to constitute persecution? It appears so, especially if the prosecution is based on political reasons and a fair trial would be unlikely. The original ruling by Nolan J. in R v IAT Ex p. Jonah 1985 Imm A.R. 7, still carries weight. He adopted the ordinary dictionary definition: to pursue with malignancy or injurious action, especially to oppress for holding a heretical opinion or belief. This looks more helpful than it is in reality since it does not provide an answer to whether discrimination can amount to persecution. English courts have generally seen discrimination which goes to the very heart of an appellants life in the country he is fleeing from as constituting persecution such as a right to earn ones living or to practise a religion. The EU has attempted to formulate persecution in Draft Guidelines for the Application for the Criteria for Determining Refugee Status (November 1994). In order to constitute persecution within the meaning of Art 1A acts must constitute by their nature and/or repetition an attack on some seriousness which would render normal life in the country of origin impossible (normality of life must be assessed having regard to the prevailing conditions in the country). (Fundado temor composto por uma parte objetiva e uma subjetiva. O elemento subjetivo do temor auto-evidente, mas o elemento objetivo exige convincentes provas objetivas no apenas da existncia racional anterior de tal medo, mas sua continuidade e a probabilidade da sua continuao no futuro. Alm disso, o medo deve ser o resultado da adeso a um ou mais dos grupos que so alvo de perseguio. No suficiente que exista perseguio quando esta parea ser a regra no pas de origem, como normalmente ocorre em casos de guerra civil ou de instabilidade poltica. O caso Ward v. The Secretary of State for the Home Department [1997], Imm AR 236, demonstra esse fenmeno. Nesse caso, Ward alegou, em um recurso de asilo que no foi provido, que ela havia sido torturada pela polcia peruana por suspeita de ser membro do grupo terrorista Sendero Luminoso. Os fundamentos da recusa so intrigantes: O Secretrio de Estado considerou que os problemas que enfrentou, mesmo se verdadeiros, foram equivalentes mesma sorte de dificuldades enfrentadas por milhares de pessoas no Peru. Essa interpretao corresponde s reivindicaes dos perseguidores, em que se verifica que a natureza aleatria da execuo de uma poltica generalizada de vitimizao serve como suporte a protestos por inocncia, ou, pelo menos, imunidade (ver o caso Pinochet, descrito acima).

Alm disso, o temor deve estar relacionado a perseguies atuais ou futuras. O teste aqui, ao menos no que se refere ao Direito Ingls (Kanakakaran e Kaja), de razovel probabilidade, em vez daquele, mais exigente, de equilbrio de probabilidades. Este tipo de prova foi aprovado pela Corte Europia de Direitos Humanos. Se houver uma mudana de regime favorvel ao requerente, o asilo ser, muito provavelmente, indeferido. A deciso da Cmara dos Lordes no caso Adan v Secretary of State for the Home Department [?] [The Times, 6 de abril de 1998] um bom exemplo disso. Aqui, o requerente havia fugido da Somlia em junho de 1988, quando o temor de perseguio era fundado. Ele chegou ao Reino Unido em outubro de 1990 e, no mesmo ms, seu pedido de asilo foi indeferido, mas lhe foi concedida uma licena excepcional para permanecer no pas. Ele desejava que fosse confirmado o seu status como um requerente de asilo, uma vez que esta condio lhe garantiria certos direitos e privilgios a que ele no tinha direito em sua condio atual. Foi-lhe, ento, concedido asilo, mas o Ministro do Interior recorreu para a Cmara dos Lordes, e obteve sucesso, sustentando que, naquele nterim, o governo somaliano havia sido destitudo e substitudo por outro, com o qual Adan guardava simpatia. Novamente, como em outras vezes, a Cmara dos Lordes se utilizou de uma interpretao segundo a qual a redao da Conveno no permitiria a admisso de pessoas que fogem de uma guerra civil a fim de tirar proveito de sua proteo. A atmosfera febril da guerra fria conferiu Unio Sovitica e repblicas satlites a condio de primeiros e principais inimigos. Segundo essa lgica, qualquer fugitivo de tal regime era normalmente considerado uma vtima e, portanto, um legtimo candidato a asilo, ainda que o direito internacional determinasse que o pas de destino devesse devolv-lo ao pas de origem. Um caso emblemtico dessa poltica o caso ingls R v. Governor of Brixton Prison Ex p. Kolczynski [1955] 1 Q.B. 450. Nesse caso, a tripulao de um barco de pesca polons se rebelou e buscou asilo em um porto ingls. Obrigaes decorrentes de Tratado e o Direito Internacional do Mar determinavam que as autoridades britnicas deveriam devolver a tripulao Polnia. Lorde Goddard, na Corte de Apelao, rejeitou tais argumentos e se apoiou nas regras do Common Law. Em resumo, ele afirmou que a oposio a um Estado com partido nico praticamente isentaria de responsabilidade aqueles que se rebelassem, no importando a natureza de seus atos, e mesmo em violao a um tratado. Uma indulgncia de tal forma abrangente j no se aplica, e os tribunais ingleses hoje tm uma viso muito mais rigorosa do que seja um temor fundado. Perseguio A parte seguinte : em que consiste a perseguio? Pode uma persecuo judicial ser to severa a ponto de constituir perseguio? Parece que sim, especialmente se a persecuo baseada em razes polticas que tornariam improvvel um julgamento imparcial. O pronunciamento original de Nolan J. no caso R v. IAT Ex p. Jonah 1985 Imm A.R. 7 ainda tem importncia. Ele adotou a

definio comum, contida em um dicionrio: perseguir com perversidade ou ao injuriosa, com o fim especfico de oprimir pessoa que tenha pensamentos ou crenas herticos. Tal definio parece mais til do que em realidade, porque no oferece uma resposta para a questo de [saber] se discriminao pode ser equivalente a persecuo. Os tribunais ingleses tm, em geral, considerado como perseguio tanto aquela discriminao que atinge o centro da vida do requerente no pas do qual ele est fugindo, como aquela que atinge o seu direito de garantir sua subsistncia ou de praticar uma crena. A Unio Europia formulou um conceito preliminar de perseguio nas Draft Guidelines for the Application for the Criteria for Determining Refugee Status (novembro de 1994). A fim de caracterizar perseguio, na acepo do artigo 1A, os atos devem constituir, por sua natureza e/ou repetio, um ataque de considervel gravidade que tornaria impossvel levar uma vida normal no pas de origem (normalidade de vida deve ser entendida tendo em vista as condies prevalecentes no pas).14

Para que se possa apurar, ento, sob to prudentes perspectivas dogmticas e jurisprudenciais, se os motivos adotados pela autoridade administrativa correspondem, ou no, existncia de fatos hbeis para justificar, luz da hiptese legal (fattispecie abstrata) em que se assentou (art. 1, inc. I, da Lei n 9.474/97), a concluso da presena de fundado temor de perseguio atual, passo sua anlise, no sem antes advertir que a resposta definitiva a esta questo preliminar sobre controle de legalidade da deciso administrativa depende, ainda, de largas consideraes pertencentes ao prprio mrito do pedido de extradio. Tal advertncia significa que, dada a manifestssima correlao lgico-jurdica e a no menos clara indivisibilidade de que se revestem certas matrias, no possvel resolver desde logo a questo preliminar sem ponderao de razes concernentes ao mrito do pedido.

THAN, Claire de; SHORTS, Edwin. International criminal law and human rights. London: Sweet & Maxwell. 2003. p. 31. Grifos nossos.

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E, para no ser, sequer involuntariamente, infiel aos motivos que, com suporte e correspondncia em fatos pretensamente provados, a autoridade administrativa reputou legais para fundar a concesso de refgio, transcrevo-lhe, na ntegra, os termos substantivos da deciso, com todos os grifos do original:

(...) 10. H que se definir os elementos subjetivo e objetivo do temor a que alude o art. 1, I, da Lei n. 9.474/97, o primeiro relativo ao foro ntimo do Recorrente e o segundo relacionado com as razes concretas que justifiquem aquele temor. 11. Para que sejam verificados esses elementos, necessrio, em primeiro lugar, tomar como referncia o contexto de turbulncia poltica poca dos supostos delitos em que o Recorrente teria incorrido. 12. A represso legtima, pelo Estado italiano, militncia de esquerda, que pretendeu, pelas armas, derrubar o regime durante os chamados anos de chumbo das dcadas de 1970 e 1980, traduz-se por fatos pblicos e notrios, sobre os quais no existe qualquer contencioso. de acentuada convulso social o momento histrico no qual o recorrente foi condenado pela Justia italiana, como autor e co-autor de homicdios ocorridos entre junho de 1978 e abril de 1979. 13. Durante esse perodo, a sociedade italiana e o Estado de Direito na Itlia foram assediados por um conjunto de movimentos polticos, aes armadas e mobilizaes sociais que pretendiam, alguns deles, a instalao de um novo regime poltico-social. Na esteira do desmantelamento das polticas da era social-democrata ento em declnio1, formaram-se organizaes revolucionrias de ao direta que operavam em zonas cinzentas, na estreita faixa entre a ao poltica insurrecional de carter armado e a ao marginal do banditismo social. 14. Como possvel e necessrio nos Estados Democrticos de Direito, o Estado italiano reagiu. E o fez no s aplicando normas jurdicas em vigor poca, mas tambm criando excees, por meio de leis de defesa do Estado, que reduziram prerrogativas de defesa dos acusados de subverso e/ou aes violentas, inclusive com a instituio da delao premiada, da qual se serviu o principal denunciante do Recorrente. 15. Nos momentos de extrema tenso social e poltica comum e previsvel que passem a funcionar, mesmo no Estado de Direito,

aparatos ilegais e/ou paralelos do Estado, comandados por pessoas que se erigem condio de justiceiros de fato, como se representassem o bem pblico, o que por vezes configura uma forte crise de legalidade: a lei perde (...) o primado poltico no sistema2. Nesses casos, a judicializao da poltica, paradoxalmente, atinge garantias democrticas sem que o regime democrtico seja colocado em dvida. Norberto Bobbio reportou-se a esta situao em texto clssico: Chamo de criptogoverno o conjunto das aes realizadas por foras polticas eversivas que agem na sombra em articulao com os servios secretos, ou com parte deles, ou pelo menos por eles no obstaculizadas. O primeiro episdio deste gnero na recente histria da Itlia foi inegavelmente o massacre da Praa Fontana. No obstante o longo processo judicirio em vrias fases e em vrias direes, o mistrio no foi revelado, a verdade no foi descoberta, as trevas no foram dissipadas. Apesar disto, no nos encontramos na esfera do inconhecvel; embora no saibamos quem foi, sabemos com certeza que algum foi. No fao conjecturas, no avano nenhuma hiptese. 16. Situaes de emergncia como a italiana no caso, a luta contra a fria assassina que redundou no assassinato de Aldo Moro motivam uma preocupao candente com o funcionamento dos aparatos repressivos. fundamental, porm, que jamais seja aceita a derrogao dos fundamentos jurdicos que socorrem os direitos humanos. No caso italiano, as possibilidades para que os abusos ocorressem estavam dadas pelo prprio ordenamento jurdico forjado nos anos de chumbo: A magistratura italiana foi ento dotada de todo um arsenal de poderes de polcia e de leis de exceo: a inveno de novos delitos como a associao criminal terrorista e de subverso da ordem constitucional (artigo 270 bis do Cdigo Penal) veio se somar e redobrar as numerosas infraes j existentes associao subversiva, quadrilha armada, insurreio armada contra os poderes do Estado etc. Ora, esta dilatao da qualificao penal dos fatos garantia toda uma estratgia de arrasto judicirio a permitir o encarceramento com base em simples hipteses, e isto para detenes preventivas, permitidas pelo artigo 10 do decreto-lei de 15 de setembro de 1979 por uma durao mxima de dez anos e oito meses. 17. pblico e incontroverso, igualmente, que os mecanismos de funcionamento da exceo operaram, na Itlia, tambm fora das regras da prpria excepcionalidade prevista em lei. Tragicamente, tambm no Estado requerente, no perodo dos fatos pertinentes para a considerao da condio de refugiado, ocorreram aqueles momentos da Histria em que o poder oculto aparece nas sombras e nos pores, e ento supera e excede a prpria exceo legal. Nessas situaes, possvel verificar flagrantes ilegitimidades em casos concretos, pois a emergncia de um poder escondido tanto mais potente quanto menos se deixa ver.

18. Isso professado em nome da preservao do Estado contra os insurgentes, que no menos ilegtima do que as aes sanguinrias dos insurgentes contra a ordem. Tambm me valho da lio de Bobbio: Quem decidiu ingressar num grupo terrorista obrigado a cair na clandestinidade, coloca o disfarce e pratica a mesma arte da falsidade tantas vezes descrita como uma das estratagemas do prncipe. Mesmo ele respeita escrupulosamente a mxima segundo a qual o poder tanto mais eficaz quanto mais sabe, v e conhece sem se deixar ver. (...) 20. Determinadas medidas de exceo adotadas pela Itlia nos anos de chumbo, por sinal, ressoam ainda hoje nas organizaes internacionais que lidam com direitos humanos. A condenao a determinados procedimentos e penas motivou, de um lado, relatrios da Anistia Internacional9 e do Comit europeu para a preveno da tortura e das penas ou tratamentos desumanos ou degradantes10 e, de outro, a concesso de asilo poltico a ativistas italianos em diversos pases, inclusive no europeus. 21. Outros evadidos da Itlia por motivos polticos vinculados situao do pas na dcada de 1970 e incio dos anos 1980, mesmo perodo da fuga do Recorrente, no foram extraditados para o pas pelo Supremo Tribunal Federal. Note-se, nesse sentido, a Extradio n 694, na qual a condenao italiana, como no caso do Recorrente, apontava o objetivo do extraditando de subverter violentamente a ordem econmico e social do Estado italiano, de promover uma insurreio armada e suscitar a guerra civil no territrio do estado, de atentar contra a vida e a incolumidade das pessoas para fins de terrorismo e de everso da ordem democrtica. (...) 23. O Recorrente sentiu diretamente os efeitos da legislao de exceo italiana. As acusaes sobrepostas a que respondeu foram possibilitadas pelos procedimentos e tipos penais singulares desenvolvidos pelo Estado requerente, em grande parte aplicveis por fora do envolvimento do Recorrente no grupo conhecido como PAC (Proletrios Armados para o Comunismo). 24. Aps fugir da Itlia em 1981, o Recorrente foi condenado pela Justia do pas, como autor e co-autor de homicdios ocorridos entre junho de 1978 e abril de 1979. Vislumbra o Recorrente, no caso, falta de oportunidades para que desenvolvesse sua ampla defesa. Nesse sentido, de se notar que as acusaes no buscam esteio em provas

periciais, fundamentando-se precipuamente em uma testemunha de acusao implicada pelos prprios fatos delituosos, qual seja, o delator premiado Pietro Mutti. 25. Poderia argir-se que as acusaes que pesam sobre o Recorrente dizem respeito violao da lei penal comum, no fosse o fato de que tais acusaes constituem, em alguns casos, a justificativa jurdica do Estado requerente, sem a qual as chances de entrega do nacional requerido ficaram indubitavelmente prejudicadas. 26. sintomtico, nesse sentido, que as decises condenatrias, ao arrolar os tipos penais que o Recorrente teria praticado, apontem serem todas integrantes de um s projeto criminoso, instigado publicamente para a prtica dos crimes de associao subversiva constituda em quadrilha armada, de insurreio armada contra os poderes do Estado, de guerra civil e de qualquer maneira, por terem feito propaganda no territrio nacional para a subverso violenta do sistema econmico e social do prprio Pas (grifei) 27. Segundo o Recorrente, a natureza poltica de seus crimes no apenas evidente como confirmada pela maneira de o Estado requerente haver conduzido os processos criminais e os pedidos de extradio. Corroboram essa perspectiva as qualificaes dadas a seus atos pelos processos de condenao em primeira instncia e o fato de ser preso na Divisione investigazioni generali operazioni speciali, onde se lotavam os presos polticos dos anos de chumbo. 28. O Recorrente junta aos autos carta de Francesco Cossiga, influente poltico italiano nos anos 1970, que participou ativamente da elaborao das leis de emergncia italianas. Hoje Senador da Repblica italiana, Cossiga atesta que os subversivos de esquerda passaram a ser tratados, na Itlia dos anos de chumbo, como simples terroristas e talvez absolutamente como criminosos comuns. O missivista assevera, contudo, a impropriedade desta classificao impingida ao Recorrente: Vocs todos, de esquerda e de direita eram revolucionrios impotentes: em particular vocs subversivos de esquerda que acreditavam com actos de terrorismo, no certamente de poder fazer, mas pelo menos escorvar a revoluo, conforme os ensinamentos de Lenin, que condenava em via de princpio o terrorismo, mas que justificava ou melhor achava til e legtimos dum ponto de vista do marxismo-lenininsmo, os atos de terrorismo s se propeduticos a revoluo e capazes de conduzi-la. Os crimes que a subverso de esquerda e a everso de direita cumpriram, so certamente crimes, mas no certamente crimes comuns, porm crimes polticos. (...)

30. No resta a menor dvida, independentemente da avaliao de que os crimes imputados ao recorrente sejam considerados de carter poltico ou no alis inaceitveis, em qualquer hiptese, do ponto de vista do humanismo democrtico de que fato irrefutvel a participao poltica do Recorrente, o seu envolvimento poltico insurrecional e a pretenso, sua e de seu grupo, de instituir um poder soberano fora do ordenamento. Ou seja, de constitu-lo pela via revolucionria atravs da afronta poltica e militar ao Estado de Direito italiano, alis, motivos estes que levaram o presidente Mitterrand a acolher o recorrente e vrios militantes da extrema esquerda italianos na mesma situao. 31. Aspecto muito importante aqui, para examinar a pertinncia de concesso do refgio, que o Recorrente esteve abrigado em solo francs por razes polticas aceitas por deciso soberana do chefe de Estado daquele pas. Alis, na oportunidade o presidente Franois Mitterrand acolheu os subversivos sob a condio categrica de que fizessem a renncia formal luta armada. 32. No singelo o fato de que o Recorrente tenha feito expressa opo por renunciar aos meios no pacficos de manifestao poltica. Hannah Arendt alerta que se a mente incapaz de fazer a paz e de induzir a reconciliao, ela se v de imediato empenhada no tipo de combate que lhe prprio e por isso mesmo a autora ressalta a dimenso poltica dos juzos retrospectivos. Entre o passado e o futuro, o homem conta apenas com si mesmo para ceder ou resistir aos impulsos de amor e dio, fria ou compaixo, impulsos que se confundem quando destino e motivaes, desejos e princpios so mesclados. 33. Aps a renncia luta armada, o Recorrente permaneceu na Frana, por um perodo de mais de uma dcada. Constituiu famlia, casando-se e tendo duas filhas, vivendo pacificamente como zelador e escritor. O Recorrente, em suas prprias palavras, teria permanecido na Frana se pudesse, onde inclusive formulou pedido de naturalizao e gozava de um asilo poltico informal. 34. A situao do Recorrente foi alterada durante o governo do presidente Jacques Chirac. O abrigo do recorrente, no territrio francs, foi desconstitudo e ento anulado por razes eminentemente polticas. A mudana de posio do Estado francs, que havia lhe conferido guarida como militante poltico de extrema esquerda, foi o motor nico de seu deslocamento para o Brasil. A extradio do Recorrente Itlia, que primeiro havia sido negada na Frana por razes polticas, foi posteriormente concedida pelas mesmas razes. 35. O Brasil, em vista desses acontecimentos polticos (mormente a mudana de governo na Frana), passou a ser depositrio de um cidado, de fato expulso de um territrio por deciso poltica, que se contraps deciso anterior, a qual havia o reconhecido como perseguido poltico.

36. Por motivos polticos o Recorrente envolveu-se em organizaes ilegais criminalmente perseguidas no Estado requerente. Por motivos polticos foi abrigado na Frana e tambm por motivos polticos, originrios de deciso poltica do Estado Francs, decidiu, mais tarde, voltar a fugir. Enxergou o Recorrente, ainda, razes polticas para os reiterados pedidos de extradio Itlia-Frana, bem como para a concesso da extradio, que, conforme o Recorrente, estariam vinculadas situao eleitoral francesa. O elemento subjetivo do fundado temor de perseguio necessrio para o reconhecimento da condio de refugiado est, portanto, claramente configurado. 37. luz do que foi brevemente relatado, percebe-se do contedo das acusaes de violao da ordem jurdica italiana e das movimentaes polticas que ora deram estabilidade, ora movimentao e preocupao ao Recorrente, o elemento subjetivo, baseado em fatos objetivos, do fundado temor de perseguio, necessrio para o reconhecimento da condio de refugiado. (...) 42. Por fim, assinala-se que no h impedimentos jurdicos para o reconhecimento do carter de refugiado do Recorrente. Embora se reporte a diversos ilcitos que teriam sido praticados pelo Recorrente, em nenhum momento o Estado requerente noticia a condenao do mesmo por crimes impeditivos do reconhecimento da condio de refugiado, estabelecidos no art. 3, inc. III, da Lei n. 9.474/97, o que importa no afastamento das vedaes estabelecidas no citado comando legal: Art. 3 No se beneficiaro da condio de refugiado os indivduos que: (...) III - tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo, participado de atos terroristas ou trfico de drogas; 43. Concluo entendendo, tambm, que o contexto em que ocorreram os delitos de homicdio imputados ao recorrente, as condies nas quais se desenrolaram os seus processos, a sua potencial impossibilidade de ampla defesa face radicalizao da situao poltica na Itlia, no mnimo, geram uma profunda dvida sobre se o recorrente teve direito ao devido processo legal. 44. Por conseqncia, h duvida razovel sobre os fatos que, segundo o Recorrente, fundamentam seu temor de perseguio.

4.

Desse longo mas clarssimo discurso, tira-se ntido que os

motivos da autoridade administrativa se reduzem, em substncia, em primeiro lugar, insinuao que, talvez por insegurana ou cautela, no ousou converter-se em afirmao peremptria - de que, no perodo dos fatos, o Estado italiano, para reagir ao quadro de acentuada convulso social, reprimindo-lhe os movimentos polticos e as aes armadas, se valeu, no apenas das normas jurdicas ento em vigor, mas tambm de leis de exceo, que reduziram as prerrogativas de defesa dos acusados de subverso e de aes violentas, bem como lhes impossibilitaram, sobretudo ao extraditando, um julgamento justo de acordo com as garantias do devido processo legal. Em palavras mais sinceras, a Repblica italiana teria deixado, no perodo, de ser Estado Democrtico de direito (a). Em segundo lugar, sustentou a deciso, e aqui j sem rebuos, que uma das caractersticas desses chamados mecanismos de exceo era que o Estado italiano se achava sob a dominao de um poder oculto, que, agindo nos pores estatais, excedeu os limites da prpria situao de exceo legal e respondeu por flagrantes ilegitimidades, entre as quais a que atingiu o extraditando em suas condenaes. To explcita referncia s pode significar, no contexto do caso, que os processos criminais contra o extraditando teriam sido, no fundo, conduzidos por foras polticas subterrneas que lhe ditaram ou inspiraram, de fato, as sentenas condenatrias (b). Ao depois, assentou que, em virtude das qualificaes jurdicas atribudas a seus atos nos processos de primeiro grau e de ter sido preso em diviso policial de operaes especiais, onde se abrigavam os presos polticos, seria evidente a natureza poltica dos crimes do extraditando (c).

Teceu, por fim, consideraes sobre a situao do extraditando na Frana, onde de incio fora acolhido como militante poltico de esquerda, a ttulo de asilo informal, mas cuja injustificada mudana na orientao do governo determinou, por razes polticas, a concesso de extradio que fora antes negada por iguais razes. Da, sua atual condio de cidado expulso, de fato, de um territrio, por deciso poltica (d). Examino cada um desses quatro motivos, declarados como fundamentos do ato administrativo vinculado, perante o disposto no art. 1, inc. I, da Lei federal n 9.474/97, para, no estrito controle da legalidade, ajuizar se, sendo acaso verdadeiros como fatos, correspondem, ou no, ao suporte ftico (fattispecie abstrata) dessa norma vinculante, expressamente invocada pela autoridade como fonte da legitimidade de seu comportamento.

5.

O primeiro, que concerne situao poltica do Estado italiano,

em dada quadra histrica, a toda evidncia no pode considerada causa atual de algum fundado temor de perseguio futura por motivos polticos, pela razo mais que bvia de, supondo-se ento verdadeira, j no viger agora, a menos que, contra a evidncia das coisas notrias, se pretenda sugerir que o regime de governo da Itlia continuaria sendo ainda hoje arbitrrio ou de exceo. A presuno, aqui, oposta, na medida em que, reputando-se ali vigente ordem jurdico-constitucional democrtica, nada justifica sequer remoto receio de que, deferida a extradio, o extraditando no veria respeitados seus direitos constitucionais. Tampouco o perfil poltico-constitucional do regime italiano de ento poderia ser visto como exculpao de qualquer ordem para os crimes

pelos quais foi condenado o extraditando, seja para efeito de, s por isso, deitar srias dvida sobre o carter legal e justo dos respectivos processos criminais, seja para qualificar-lhe os fatos imputados como delitos polticos, entendidos como forma legtima de reao cvica a sistema estatal totalitrio e opressor. Neste passo escusariam largos latins, at porque o testemunho pessoal desta nossa gerao, que acompanhou vivamente aquele conturbado perodo histrico da humanidade, no pode, de boa-f, negar nem depreciar Itlia o mrito extraordinrio e tanto mais extraordinrio quanto mais incomum aparece no cotejo com as tirnicas reaes poltico-institucionais de outros pases que, assediados por movimentos anlogos, at de muito menor calibre e virulncia, sacrificaram os direitos individuais e as liberdades pblicas sob pretexto da salvao nacional - de ter vencido to grave insurreio intestina, sem fratura nem leso da ordem jurdico-constitucional democrtica do psguerra. Como ningum o ignora, tal ordem, que compreendia sistema parlamentar de governo, de ntida colaborao entre os poderes Executivo e Legislativo, era, na poca, caracterizada por ampla liberdade poltica, forte ativismo social, consistente representatividade popular, sistema pluripartidrio, eleies peridicas e temporalidade no exerccio do poder, cujo regular domnio peridico por algum ou alguns partidos polticos refletia apenas a preferncia momentnea do eleitorado. A liberdade poltica foi particularmente notvel nas eleies de 1976, quando, confirmado por seu expressivo desempenho nas urnas, o pas experimentou o fortalecimento do Partido Comunista. Assim, como j sucedera nas legislaturas anteriores, formou-se, na

de 1976-1979, nova mas controversa coalizo parlamentar de centro esquerda, agora integrada pelo Partido Democrata Cristo e pelo Partido Comunista, liderado por Enrico Berlinguer, e cuja feio poltico-ideolgica impressa nos rumos do governo dificilmente poderia confundida com a da chamada extrema direita antidemocrtica. Para avivar os fatos polticos do perodo que interessa causa, expondo toda a exuberante fragilidade das dvidas a respeito da suposta quebra da ordem jurdica democrtica, no custa recorrer fiel reconstituio histrica, esclarecida interpretao econmica e viso crtica de isento historiador britnico: Pr 50s Admittedly the stark historical memory of all those who suffered under Fascism provided a degree of inoculation against a resurgence of extremism. But it did not have the same force as in Germany. In southern Italy, strong monarchist and authoritarian sentiment survived, to feed the ultra-conservative groups which were to complicate political life for many years. In central and northern Italy the activities of the resistance movement laid the foundation for the future strength of the Italian Communist Party (PCI). The party became a mass movement that dominated the trade unions and other workers organizations, and made the country infertile terrain for conventional social democracy. (Reconhecidamente, a memria histrica completa de todos aqueles que sofreram sob o Fascismo concedeu um grau de inoculao contra o ressurgimento do extremismo. Mas isso no teve a mesma fora que teve na Alemanha. Na Itlia meridional, um forte sentimento monarquista e autoritrio sobreviveu e alimentou os grupos ultraconservadores, que complicaram a vida poltica por muitos anos. Nas reas central e do norte da Itlia, as atividades dos movimentos de resistncia instituram as bases para a fora futura do Partido Comunista Italiano (PCI). O partido tornou-se um movimento de massa que dominou os sindicatos e outras organizaes de trabalhadores, e fez do pas terreno infrtil para a social democracia convencional.) The culmination of this complex reconstruction came in 1947. Until that point, a fragile political coalition held between the political groups that had fought in the resistance. They included the Communists and Socialists on the left, and the Christian Democrats and various small liberal groups in the centre. The onset of the Cold War brought a fundamental change. The left, hitherto an essential part of the government, found itself summarily excluded. The new government was composed of Christian Democrats, under the leadership of Alcide

De Gasperi, and assorted allies from the centre. The range of parties present in the government narrowed considerably, but so did its parliamentary majority. What held it together, and would continue to do so through until the 1960s, was a common opposition to the extremes of right and left. (O cume dessa complexa reconstruo veio em 1947. At aquele ponto, uma frgil coalizo poltica existia entre os grupos polticos que haviam lutado na resistncia. Estavam includos os Comunistas e os Socialistas, esquerda, e os Democratas Cristos e diversos grupos liberais pequenos, ao centro. O incio da Guerra Fria trouxe uma mudana fundamental. A esquerda, at aqui uma parte essencial do governo, encontrou-se sumariamente excluda. O novo governo era composto pelos Democratas Cristos, sob a liderana de Alcide De Gasperi, e angariou aliados do centro. A gama de partidos presente no governo diminuiu consideravelmente, como tambm sua maioria parlamentar. O que os unia, e continuaria a faz-lo at os anos 60, era uma oposio comum direita e esquerda extremistas.) 60s The Italian economy continued to pursue a sustained growth path throughout the 1960s. Politically, however, the centrist coalition which emerged with the onset of the Cold War was more or less bankrupt by the end of the 1950s. Its success was always built more on a fear of extremism than on any great electoral enthusiasm for the parties of which it was composed. With real incomes and private consumption growing more slowly than the productive capacity of the economy, this was not entirely surprising. Affluence came to Italian voters much more in the 1960s than the 1950s. The coalition had held together primarily because there was no alternative to it, and because until the Constitution was fully implemented in the 1960s, its checks and balances did not operate properly, or in some cases at all. [] (A economia italiana continuou a perseguir um caminho de crescimento sustentvel durante os anos 60. Politicamente, entretanto, a coalizo de centro que emergiu com o incio da Guerra fria estava mais ou menos falida ao final dos anos 50. Seu sucesso foi sempre construdo mais sobre um medo do extremismo do que sobre qualquer entusiasmo eleitoral pelos partidos que a compunham. Com ganhos reais e o consumo privado crescendo mais vagarosamente do que a capacidade produtiva da economia, isso no era totalmente surpreendente. A prosperidade veio para os eleitores italianos muito mais nos anos 60 do que nos 50. A coalizo manteve-se unida primariamente, porque no havia alternativa a ela e porque at que a Constituio fosse completamente implementada nos anos 60, seus pesos e contrapesos no operavam apropriadamente, ou, em alguns casos, inteiramente.) However, strong central control could not keep the governing coalition in power forever. Given the pure form of proportional representation Italy practised, the governing parties needed to win an outright majority of the popular votes in parliamentary elections always a difficult task in democratic elections. The Christian Democrat Party had achieved its greatest victory at the moment of most acute Cold War tension, and in a social environment still largely untouched by the secularism wrought

by post-war affluence. In the 1948 general election it won 48 per cent of the popular vote and dominated the coalition. By the 1963 election this had fallen to 38 per cent, with a substantial part of the lost votes drifting away from the governing parties altogether. The share of the electorate supporting the Communists and Socialists rose over the same period from 31 per cent to 39 per cent; the far right parties had settled at a steady 6-7 per cent share. By the early 1960s there was thus a risk that the country would become entirely ungovernable if the share of the vote going to the allegedly anti-democratic extremes exceeded that for the combined forces of the democratic centre. What prevented this risk from materializing was the conversion of the Socialist Party (PSI) from leftist opposition to party of government in an operation which came to be known as the opening to the left. (Entretanto, um controle central forte no poderia manter a coalizo governando no poder para sempre. Tendo em vista a forma pura de representao proporcional praticada na Itlia, os partidos precisaram ganhar uma absoluta maioria dos votos populares nas eleies parlamentares sempre uma difcil tarefa em eleies democrticas. O Partido Democrata Cristo alcanou sua maior vitria no momento da mais aguda tenso da Guerra Fria, e em um ambiente social largamente intocado pelo secularismo moldado pela afluncia do ps-guerra. Na eleio geral de 1948, ele ganhou 48% dos votos populares e dominou a coalizo. Na eleio de 1963, este percentual caiu para 38%, com uma substancial parte dos votos perdidos levados para longe dos partidos governistas como um todo. A parcela do eleitorado que apoiava os comunistas e socialistas aumentou, no mesmo perodo, de 31 para 39%; os partidos de extrema direita firmaram-se com 6-7%. No incio dos anos 60, havia, desta forma, risco de que o pas se tornasse inteiramente ingovernvel, se a parcela dos votos destinadas para os extremistas supostamente anti-democratas ultrapassasse aquela das foras combinadas do centro democrata. O que impediu esse risco de se concretizar foi a converso do Partido Socialista (PSI) de oposio de esquerda para partido governista, em operao que ficou conhecida como a abertura para a esquerda.) The debate on planning dominated political life in the early 1960s, and provided the backdrop for the gradual leftward shift in coalition politics which eventually saw the Liberal Party edged out of the government and replaced by the Socialists. The operation proved anything but straightforward, however. Initially, conservative Christian Democrats resisted it fiercely, and in 1960 the country came dangerously close to civil disorder when an attempt was made to create a government which relied implicitly on the parliamentary support of the neo-Fascist MSI. For two years thereafter, Italy was governed ineffectively by minority Christian Democrat caretaker governments, and it was only in 1962, under the premiership of Amintore Fanfani, that the Socialists were incorporated into the parliamentary majority. The following year, after the general election, they moved from the parliamentary majority right into the cabinet. Aldo Moro, leader of the DC left, began a four-year term of office as prime minister, with Pietro Nenni of the Socialist Party as deputy prime minister. There were five other Socialist ministers, but the coalition, as in the past, retained a Christian Democrat majority.

(O debate sobre planejamento dominou a vida poltica no incio dos anos 60 e forneceu o pano de fundo para gradual guinada esquerda na coalizo poltica que, eventualmente, viu o Partido Liberal sair do governo e ser substitudo pelos socialistas. A operao, no entanto, mostrou-se complicada. Inicialmente, os democratas cristos conservadores resistiram a isso ferozmente, e, em 1960, o pas chegou perigosamente perto de uma desordem civil, quando foi feita tentativa para criar governo que contava implicitamente com o apoio parlamentar do neofascista MSI. Nos dois anos seguintes, a Itlia foi governada interinamente de maneira no eficaz pela minoria democrata crist, e, somente em 1962, sob o comando do primeiro ministro Amintore Fanfani, os socialistas foram incorporados maioria do parlamento. No ano seguinte, aps a eleio geral, eles foram da maioria parlamentar para o gabinete. Aldo Moro, lder dos democratas de esquerda, iniciou um mandato de quatro anos como primeiro-ministro, com Pietro Nenni, do Partido Socialista, como vice primeiro ministro. Havia outros cinco ministros socialistas, mas a coalizo, como no passado, manteve uma maioria democrata cristo.) The failure of the centre-left reforms did not of course destroy the coalition itself. Just as the 1950s was the decade of centrism, so the 1960s was the decade of the centre-left. As ever, the Christian Democrats controlled the coalition, however, with Giovanni Leone, Mariano Rumor, and Emilio Colombo following in Moros footsteps as Christian Democrat prime minister after the 1968 general election. In one form or another, in fact, the coalition continued until 1972. Even then, it was abandoned only briefly in favour of a return to a version of the old centrist formula which quickly proved to lack viability. By 1973 the Socialists were back in government for a further, though shorter, period of office until the landmark elections of 1976. (O fracasso das reformas de centro-esquerda no destruiu, evidentemente, a coalizo em si. Assim como os anos 50 foram a dcada do centrismo, os anos 60 foram a dcada da centro-esquerda. Como sempre, os democratas cristos controlaram a coalizo, mas com Giovanni Leone, Mariano Rumor e Emilio Colombo atrs dos passos de Moro como primeiro-ministro democrata cristo depois da eleio geral de 1968. De uma forma ou de outra, na verdade, a coalizo continuou at 1972. Ainda ento, ela foi abandonada brevemente em favor do retorno a uma verso do antigo centrismo que, rapidamente, se mostrou vivel. Em 1973, os socialistas voltaram ao governo para mais um, embora curto, mandato, at o marco das eleies de 1976.) What the crisis of 1964 underlined, however, was the difficulty the country would face in adjusting to the consequences of its own modernization. Economic growth had generated better communications, and a more informed and therefore more demanding electorate. Growth was changing the balance of power in the labourmarket, and this became dramatically evident at the end of the decade. At some point in the future demands for better welfare and pension arrangements, education, and public housing would have to be faced []

(O que a crise de 1964 enfatizou, entretanto, foi a dificuldade que o pas encontraria ao ajustar-se s conseqncias de sua prpria modernizao. O crescimento econmico gerou melhores formas comunicao e um eleitorado mais informado e, em conseqncia, mais exigente. O crescimento mudava o balano de poder no mercado de trabalho, e isso se tornou dramaticamente evidente no fim da dcada. Em algum ponto no futuro, as demandas por maior bem-estar social e reforma previdenciria, educao e habitao teriam de ser enfrentadas.) 70s Some more immediate consequences of the political stagnation of the 1960s were reaped at the end of the decade. The first sign of a significant social change was the alacrity with which Italian students emulated the wave of student and middle-class activism throughout the Western world, sparked off by the Vietnam War. Agitation quickly spread from universities to the workplace, and from 1968 onwards, Italy passed through several years of intermittently violent social upheaval. It was most intense during the so-called Hot Autumn of labour militancy in 1969. Unlike the more concentrated May events in France, however, it lasted well into the following decade, and signalled a more lasting change in political values. From these upheavals, Italian democracy emerged fundamentally changed. There was greater activism and greater participation. Direct action became common. Voluntary associations increased their membership, and more importantly their independence from hitherto all-powerful political parties. (Algumas conseqncias mais imediatas da estagnao poltica dos anos 60 foram colhidas no final da dcada. Uma mudana social significativa teve seu primeiro sinal na avidez com que os estudantes italianos copiaram a onda de ativismo estudantil e da classe mdia que percorreu o mundo ocidental, iniciada pela Guerra do Vietn. A agitao rapidamente se espalhou das universidades para os locais de trabalho, e, de 1968 em diante, a Itlia passou por vrios anos de intermitentes e violentos levantes sociais. Eles foram mais intensos durante o chamado Autunno Caldo (outono quente) da militncia operria, ocorrido em 1969. Diversamente dos eventos mais concentrados ocorridos no Maio de 68 na Frana, entretanto, o Autunno Caldo perdurou durante a dcada seguinte, e marcou uma mudana mais duradoura nos valores polticos. A democracia italiana saiu

profundamente alterada desses levantes. Havia maior ativismo e maior participao. A atuao direta tornou-se mais comum. O nmero de filiaes nas associaes voluntrias e, principalmente, a independncia com relao aos at ento todopoderosos partidos polticos, aumentou.)
The most far-reaching impact was in the outlook and behaviour of the main trade union confederations, and their relationship to ordinary workers. Before the Hot Autumn, the Italian union movement had been riven with ideological disputes. The largest of the three main confederations into which it was divided, the CGIL, was mainly led by Communists. It tended to see union action as a function of the political needs of the Communist Party. Its leaders were generally sceptical of collective bargaining. They supposed from long experience that,

without strike funds or a tradition of extended labour disputes, Italian workers would rarely have the stomach for strike action. Hence the quiescent state of the labour-market during the long period of growth in the 1950s and early 1960s. Shop-floor militancy, much of it spontaneous, generated strikes and demonstrations on an unprecedented scale. In 1969 over 300 million working hours were lost through industrial disputes: nearly four times the average of the previous four years. The annual figure did not fall below 100 million again until 1976. Hourly wages in manufacturing rose by 20 per cent in 1970. Between 1968 and 1975 union membership increased by 50 per cent, with an especially large expansion in the public and white-collar sectors. (O impacto mais significativo deu-se na aparncia e no comportamento das principais confederaes sindicais, bem como na sua relao com os trabalhadores. Antes do Autunno Caldo, o movimento sindical italiano havia-se fragmentado, em razo de disputas ideolgicas. A maior das trs principais confederaes resultantes dessa ruptura, a CGIL (Confederazione Generale Italiana del Lavoro), era liderada principalmente pelos comunistas. Ela percebia a atuao sindical como uma funo das necessidades polticas do Partido Comunista. Seus lderes eram geralmente cticos quanto a negociaes coletivas. Eles supuseram, por sua experincia, que, sem os fundos de reserva para greves nem a tradio de disputas trabalhistas prolongadas, os trabalhadores italianos dificilmente teriam coragem de entrar em greve. Da o estado tranqilo do mercado de trabalho durante o longo perodo de crescimento nos anos 50 e incio dos 60. A militncia nos ptios industriais, em sua maioria espontnea, originou greves e manifestaes em escala sem precedentes. Em 1969, mais de 300 milhes de horas de trabalho foram desperdiadas durante as disputas industriais: quase quatro vezes a mdia dos quatro anos anteriores. Esse ndice anual no reduziu para menos de 100 milhes de horas at o ano de 1976. O valor da hora de trabalho subiu cerca de 20% em 1970 e, entre 1968 e 1975, a adeso aos sindicatos aumentou cerca de 50%, com grande expanso, principalmente nos setores pblico e financeiro.) The political radicalism of the late 1960s caught many by surprise. A long period of rising prosperity had been expected to lead to political depolarization not radicalism. Yet in Italy, as elsewhere, it generated radical leftist groups who not only dominated the student movement and established a foothold in the trade unions, but even laid down a lasting base among a smallish fringe of left-wing voters. Out of this group, later in the decade, a tiny but determined fringe of disillusioned militants turned from parliamentary tactics to terrorism.

(O radicalismo poltico do fim dos anos 60 pegou muitos de surpresa. Esperava-se que o longo perodo de crescente prosperidade levasse despolarizao poltica, e no ao radicalismo. Mais na Itlia, como em outros lugares, esse perodo deu origem a grupos radicais de esquerda que, no s dominaram o movimento estudantil e ganharam apoio dentro dos sindicatos, mas instituram uma duradoura base formada por pequena parcela dos eleitores de esquerda. Fora deste grupo, no final da dcada, pequena, mas determinada parcela de militantes

desiludidos migraram das tticas parlamentaristas para o terrorismo.)

The rise of labour militancy was no less unexpected than the rise of the extra-parliamentary left. It was accounted for only in small part by a tightening of the labour-market. Some well-placed groups of workers were certainly able to exploit their strategic position to force large wage deals out of vulnerable employers, but what occurred during the Hot Autumn went far beyond British-style shop-floor collective bargaining, not just in its egalitarian overtones, but also in the specific demands being made by labour. Much of the explanation, in fact, lay in disappointed expectations of the centre-left government, and in sociological changes in the workforce. The latter point was especially important. Those who led the early activism were young workers, frequently migrants, some of whom had learned the techniques of shop-floor activism in Germany and France. They were particularly alienated by the spread of piecework and the speeding-up of production lines by employers who were no longer willing to obtain productivity increases through new investment. They were also frequently critical of the union confederations and the Communist Party for their cautious approach to industrial relations. (O surgimento da militncia operria no foi menos inesperado do que o da esquerda extraparlamentar. Isto foi causado somente apenas em parte pela contrao do mercado de trabalho. Alguns grupos bem posicionados de trabalhadores certamente eram capazes de explorar suas posies estratgicas para extrair melhores acordos salariais de empregadores vulnerveis, mas o que ocorreu durante o Autunno Caldo foi alm das negociaes coletivas operrias ao estilo britnico, no apenas em seus contornos igualitrios, mas tambm nas demandas especficas que eram feitas pelo proletariado. Grande parte da explicao, na verdade, depositada nas expectativas frustradas do governo de centro-esquerda e das mudanas sociolgicas na fora de trabalho. Este ltimo fator foi especialmente importante. Aqueles que lideraram o ativismo nos seus primeiros momentos eram jovens trabalhadores, freqentemente imigrantes, alguns dos quais haviam aprendido as tcnicas de ativismo operrio na Alemanha e na Frana. Eles eram alienados particularmente pela propagao da remunerao por produtividade e pela acelerao das linhas de produo, por empregadores que no queriam mais aumentar a produtividade por meio de novos investimentos. Eles tambm criticavam freqentemente as confederaes sindicais e o Partido Comunista pelo tratamento cauteloso das relaes industriais.) Union leaders were initially taken by surprise by rank-and-file militancy, but within a couple of years had adaptaded to it. It forced them to concentrate on issues at a level at which their traditional party and ideological differences were less relevant, forging a unity previously impossible. Gradually, as a result, the unions regained control of the industrial relations process from the radicals who had led the activism in the Hot Autumn, and having done so, they acquired a new stature in the eyes of both employers and the government. They focused not only on wages and working conditions in particular sectores, but also on wider issues connected with pensions, housing, and social services. Participation and the right to involvement in key decision-making

arenas became key objectives, and over the subsequent decade it became obligatory for government to add representatives of the union confederations to its range of advisory and consultative boards, not just on workplace issues, but on broad matters of regional development and planning, transport and other infrastructure investment, social services, etc. The rapid expansion of union influence was also felt in the egalitarian thrust of labour-market policy in this period. A system of wage indexation emerged which over time favoured the lowest-paid. An exceptionally generous temporary-redundancy scheme guaranteed a continuous income stream to all workers once they had established certain rights from first employment. Wage differentials between skill levels were scaled back, as were selective bonuses and piece-rates. (Os lderes sindicais foram inicialmente pegos de surpresa pela militncia operria, mas se adaptaram em alguns anos. Esse tipo de militncia os obrigou a dedicar-se a questes num plano em que suas tradicionais diferenas ideolgicas e partidrias eram menos relevantes, e forjou unio que anteriormente teria sido impossvel. Gradualmente, em conseqncia, os sindicatos recuperaram o controle do processo das relaes industriais das mos dos radicais que haviam liderado o ativismo no Autunno Caldo, e, com isso, adquiriram nova estatura aos olhos dos empregadores e do governo. Os sindicatos passaram a concentrar-se no s em salrios e condies de trabalho em setores especficos, mas tambm em questes mais amplas ligadas a previdncia, habitao e servios sociais. A participao e o direito de envolvimento nos centros de tomada de decises tornaram-se objetivos fundamentais, e na dcada seguinte tornou-se obrigatrio ao governo incluir representantes das confederaes sindicais em seus quadros consultivos e de aconselhamento, no s quanto a temas trabalhistas, mas em questes amplas de desenvolvimento regional e planejamento, transporte e outros investimentos de infra-estrutura, servios sociais, etc. A rpida expanso da influncia dos sindicatos tambm foi sentida na imposio igualitria da poltica de emprego no perodo. Surgiu um sistema de indexao salarial que, com o tempo, beneficiou os trabalhadores menos remunerados. Um esquema de compensao a trabalhadores em situao de dispensa temporria excepcionalmente generoso garantiu renda contnua a todos os trabalhadores que j tivessem certos direitos adquiridos com o primeiro emprego. Diferenas salariais entre nveis de habilidades foram reduzidas, assim como os bonus seletivos e a remunerao por produtividade.) In the 1950s and the 1960s the alternative to the Christian Democrat ascendancy was essentially the Marxist subculture dominated by the Communist Party. From the early 1970s onwards, the range of alternatives both in terms of ideas and organizations widened greatly. Social organizations which had originally been established by the two main parties became more independent of them, and others grew up womens movements, gay rights groups, environmentalists, local action groups which were explicitly non-party. (Nos anos 50 e 60 a alternativa ascendncia Democrata-Crist era essencialmente a subcultura marxista dominada pelo Partido Comunista. A partir do incio da dcada de 70, o nmero de alternativas tanto em termos de idias e de organizaes aumentou significativamente. Organizaes sociais que haviam sido institudas originalmente pelos dois principais partidos tornaram-se mais independentes deles, e

outras, explicitamente apartidrias, cresceram movimentos feministas, grupos de direitos homossexuais, ambientalistas, grupos de ao local.) By their duration and intensity, the changes in the balance of power in Italian economic life in the late 1960s and early 1970s proved to be a more important political turning-point than the advent of the centre-left at the start of the 1960s. They led to an extensive search for a new and more stable coalition formula. Over the course of the 1970s, the country experimented with three quite different coalition formulas. The most controversial incorporated the Communists into the parliamentary majority for a brief spell after 1976, before the country returned in the 1980s to solutions not unlike the centre-left formula of the 1960s. (Por sua durao e intensidade, as mudanas na balana de poder da vida econmica italiana no final dos anos 60 e no incio dos anos 70 provaram-se marco poltico mais importante que o advento do centro-esquerdismo no incio dos anos 60. Elas levaram a busca extensiva por um modelo de coalizo novo e mais estvel. Ao longo dos anos 70, o pas experimentou trs modelos de coalizo bastante distintos. O mais controverso incorporou os comunistas maioria parlamentar por um breve perodo a partir de 1976 e antes que o pas retornasse, na dcada de 80, a solues no diferentes da frmula centro-esquerdista dos anos 60.) These political changes reflected the search for a solution to growing economic problems. In the 1970s the performance of the Italian economy was subject to much greater variations than in the two previous decades. Inflation and the balance of payments became serious constraints on growth, and the swings in the business cycle became more exaggerated. In the years 1970-3 Italian growth was slower than in most neighbouring economies. The investment performance was even worse. There was a brief recovery in 1973-4, but it was fuelled by domestic consumption and public spending, rather than investment and exports. The trade balance problems which arose, along with the sharp rise in wage inflation, showed how much more rigid economic constraints were becoming. Italy was beginning to lose its competitive edge in manufacturing, as labour costs rose and labour flexibility diminished. The first oil shock, in 1974, exposed the countrys high dependency on imported energy. By 1976 the Italian government had been forced to turn to external sources the International Monetary Fund and the European Union to help it through the crisis. Foreignexchange dealings had to be suspended for over five weeks, imports were subject to special surcharges, and the lira was devalued by some 20 per cent. Only at the very end of the decade did the economy swing back into more sustained growth. Essas transformaes polticas refletiram na busca de soluo para os crescentes problemas econmicos. Nos anos 70 o desempenho da economia italiana esteve sujeita a variaes muito maiores em comparao com as dcadas anteriores. A inflao e o balano de pagamentos tornaram-se srios obstculos para o crescimento, e as oscilaes no ciclo econmico ficaram mais exageradas. Nos anos 1970-3, o crescimento italiano foi mais lento do que o da maioria das economias vizinhas. O desempenho na rea de investimentos foi ainda pior. Houve breve recuperao em

1973-4, mas ela foi provocada por consumo domstico e gastos pblicos, e no por investimento e exportaes. Os problemas que surgiram na balana comercial, juntamente com agudo aumento na inflao salarial, evidenciaram quo mais rgidas as restries econmicas se tornavam. A Itlia comeou a perder a vantagem competitiva na manufatura na medida em que aumentaram os custos e diminuiu a flexibilidade trabalhista. A primeira crise do petrleo, em 1974, exps a alta dependncia do pas com relao importao de energia. Em 1976 o governo italiano foi obrigado a buscar em fontes externas o Fundo Monetrio Internacional e a Unio Europia auxlio para superar a crise. Acordos de comrcio exterior tiveram que ser suspensos por mais de cinco semanas, as importaes foram sujeitas a sobretaxas especiais, e a lira desvalorizou cerca de 20%. Somente no final da dcada a economia retornou a crescimento mais sustentvel.) The restructuring of the later 1970s and early 1980s eventually paved the way for something of a return to the market, a process further stimulated by the growing ideological influence of the European Communitys internal market programme. During the 1970s, however, it was difficult to foresee such an outcome. Political life was surrounded by uncertainty, fed by coalition deadlock, social tensions, and terrorism. There was a general supposition that the centre-left had failed, but profound uncertainty about how to respond. Some believed the problem lay in efforts to appease the trade-union movement, and that what was required was a tough policy of expenditure cuts and tight money, as in 1947 and 1964, to show the unions that inflationary wage claims meant unemployment. Others argued that government and business must recognize the new-found trade-union strength and unity as a permanent fact of life, and engage in a constructive dialogue, along the lines of social partnerships in Germany or Scandinavia. Since the Communist Party exercised great influence within the unions, this policy, at the margin, would entail dialogue, and perhaps even and alliance, with the PCI. (A reestruturao do final dos anos 70 e incio dos anos 80 terminou por abrir caminho para retorno ao mercado, processo mais tarde estimulado pela crescente influncia ideolgica exercida pelas diretrizes do mercado interno da Comunidade Europia. Durante os anos 70, no entanto, era difcil prever esse resultado. A vida poltica estava cercada de incerteza, alimentada pela estagnao da coalizo, tenses sociais e terrorismo. Havia uma crena geral de que o centro-esquerdismo havia falhado, mas profunda incerteza sobre como responder a isso. Alguns acreditavam que o problema inclua esforos destinados a acalmar o movimento sindical, e que o que era necessrio era uma rgida poltica de corte de gastos e restrio monetria, como em 1947 e 1964, para mostrar aos sindicatos que as reivindicaes salariais inflacionrias significavam desemprego. Outros argiam que o governo e as empresas deveriam reconhecer a fora e unidade recentemente adquiridas pelo movimento sindical como um fato permanente da vida, e engajar-se em um dilogo construtivo, segundo as linhas das parcerias sociais na Alemanha ou na Escandinvia. E, j que o Partido Comunista exercia grande influncia em meio aos sindicatos, essa poltica, marginalmente, levaria a dilogo e, talvez at a uma aliana com o PCI.)

The dilemma caused deep divisions in both the ruling Christian Democrat Party and the business world. The DC had always straddled the broad centre of the political spectrum, but in the 1970s the stakes in the battle between its left and right wings rose considerably. The majority in the centre were pragmatists. On the left, Aldo Moro became the chief exponent of dialogue with the Communists. On the right, there were no comparably prestigious figures, but some Christian Democrats moved on the fringes of various shadowy ultra-conservative networks linking individuals in the security services, the armed forces, the mafia, and parts of the senior civil service. The man who proved most capable of exploiting these divisions was Giulio Andreotti. In 1972-3 he was prime minister of a brief and unsuccessful government which sought to shift the party back towards a conservative alliance with the Liberals. By 1976 he was back, but this time, in close cooperation with Aldo Moro, as head of a government bent on dialogue with the Communists. (O dilema causou divises profundas tanto no Partido Democrata-Cristo e no mundo empresarial. A DC sempre havia percorrido o amplo centro do espectro poltico, mas, nos anos 70, os interesses na batalha entre suas alas de direita e esquerda cresceram consideravelmente. A maioria do centro era pragmtica. Na esquerda, Aldo Moro tornou-se o maior expoente do dilogo com os comunistas. No havia, na direita, figuras com tanto prestgio, mas alguns Democratas-Cristos circulavam por diversas redes ultraconservadoras obscuras que uniam indivduos dos servios de segurana, das foras armadas, da mfia e de parcelas do alto escalo do servio pblico. O homem que se mostrou mais capaz de explorar essas divises foi Giulio Andreotti. Em 1972-3 ele foi primeiro-ministro de um governo breve e malsucedido que buscou fazer que o partido recuasse para uma aliana conservadora com os liberais. Em 1976 ele estava de volta, mas, dessa vez, em estreita cooperao com Aldo Moro, como chefe de governo inclinado no dilogo com os comunistas.) Despite Andreottis conservative links or perhaps because of them he was able to bring the PCI, albeit briefly, into the so-called government of National Solidarity. That government represented the high point of efforts to deal with the impact of the Hot Autumn by conciliation and compromise. That it became necessary at all was testimony to the seriousness of the economic crisis the country was facing undoubtdedly the most serious since the end of the war, with rumours of possible military intervention, and fears that the country was on the verge of hyper-inflation. The centre-left had collapsed and the Socialist Party for once refused to return to the fold unless the Communists too were coopted. That Andreotti succeeded in forming such an unlikely alliance, spanning almost the entire political spectrum, was testimony to his extraordinary gifts of mediation, and to those of Aldo Moro. It was also testimony to the pessimism of the Communist and trade-union leadership. Having gained from the leftist values of the Hot Autumn, they were alarmed by the economic and political problems it had thrown up. The response of Enrico Berlinguer, secretary general of the PCI, was one of almost indecent relief that his party could play a modest role in propping up a government which, as

his critics did not hesitate to point out, was not fundamentally different from the discredited centre-left formula of the 1960s. (Apesar das ligaes conservadoras de Andreotti ou talvez por causa delas ele pde trazer o PCI, embora brevemente, ao chamado governo da Solidariedade Nacional. Esse governo representou o maior dos esforos no sentido de lidar com o impacto do Autunno Caldo por meio de conciliao e comprometimento. O fato de esse governo ter-se tornado realmente necessrio foi testemunho da gravidade da crise econmica que o pas enfrentava sem dvida a mais sria desde o fim da guerra, com rumores de possvel interveno militar e temores de que o pas estivesse beira da hiperinflao. A centro-esquerda havia rudo e o Partido Socialista havia-se recusado a retornar ao governo, a no ser que os comunistas tambm fossem cooptados. O fato de Andreotti ter obtido sucesso ao formar aliana to improvvel, que abrangia quase todo o espectro poltico, foi prova de suas extraordinrias habilidades de mediao, tanto sua quanto de Aldo Moro. Foi tambm prova do pessimismo das lideranas comunista e sindical. Tendo-se beneficiado dos valores esquerdistas do Autunno Caldo, estavam alarmados com os problemas econmicos e polticos que ele trouxe. A resposta de Enrico Berlinguer, Secretrio-Geral do PCI, foi quase indecente admisso de que seu partido poderia desempenhar papel modesto na formao de um governo que, como os crticos no hesitaram em apontar, no era fundamentalmente diferente da discreta frmula centro-esquerdista dos anos 60.) Whether the government of National Solidarity was a success depends on the yardstick by which it is judged. It lasted less than three years, from 1976-9. One of its chief architects, Aldo Moro, paid for it with his life when he was captured and murdered by Red Brigade terrorists. For the Communist Party it ended in predictable disappointment as party members and union members left in large numbers. In their eyes, all the party had done while part of the parliamentary majority was to encourage the unions to forgo wage claims. In the 1979 general election the PCI vote fell 4 percentage points, and its demands for incorporation into the coalition with full cabinet status were rejected by both voters and other parties. As the 1980s arrives, the left seemed as far away from office as ever. An optimist could even argue that the Christian Democrats had ridden the storm, the economy had come through its worst crisis, and Italian industry had been given a vital breathing-space in which to adapt to the consequences of the Hot Autumn. (Se o governo da Solidariedade Nacional foi bom sucesso ou no depende do ponto de vista. Ele durou menos de trs anos, de 1976-9. Um de seus principais arquitetos, Aldo Moro, pagou por ele com a vida, quando foi capturado e morto pelos terroristas da Brigada Vermelha. Para o Partido Comunista, o fim foi desapontamento previsvel na medida em que membros do partido e dos sindicatos saram em grandes nmeros. Sob sua tica, tudo o que o partido fez quando foi parte da maioria parlamentar foi encorajar os sindicatos a abandonarem reivindicaes salariais. Na eleio geral de 1979, o nmero de votos para o PCI caiu quatro pontos percentuais, e suas demandas por incorporao na coalizo com total participao no governo foram rejeitadas tanto pelos eleitores quanto pelos outros partidos. Com a chegada dos anos 80, a esquerda nunca pareceu to longe do governo. Um otimista poderia at argumentar que os Democratas Cristos haviam controlado a tempestade, que a

economia havia atravessado sua pior crise e que a indstria italiana havia ganhado flego para se adaptar s conseqncias do Autunno Caldo.) 15

Passar desse contexto objetivo de incontveis dificuldades socioeconmicas e polticas, mas enfrentadas por sucessivos governos democrticos, indisfarvel insinuao de que leis, indispensveis para responder s graves condies de emergncia e votadas por parlamento de centro-esquerda com estrita observncia formal e material do ordenamento constitucional democrtico, tipificariam estado paralelo de exceo que reduziu as prerrogativas de defesa do extraditando, negando-lhe garantias do justo processo legal, exerccio de pura especulao ou manifestao do mais radical subjetivismo. No guarda compromisso algum com a verdade histrica. A Itlia no era nem encobria regime de exceo, no derrogou os fundamentos jurdicos de tutela dos direitos humanos, nem tampouco e isto decisivo aplicou ao extraditando, em dano de sua defesa, nem de qualquer outro direito seu, poderes de polcia e leis de exceo que, nas palavras da autoridade administrativa, compuseram todo um arsenal de que o prprio ordenamento jurdico forjado nos anos de chumbo dotou a magistratura italiana, como, p. ex., inveno de novos delitos, cuja dilatao teria garantido a estratgia de abusos judicirios. No particular, no precisaria relevar, desde logo, que o instituto da delao premiada, objeto, na Itlia, de inmeras disposizioni premiali, e h muito adotado entre ns, no representa apangio de ordenamentos jurdicos totalitrios ou de exceo, como terei ocasio de demonstrar! Nem tampouco, que a natureza da unidade policial de operaes especiais, onde teria estado
15

HINE, David. Italy since 1945. In: HOLMES, George. The Oxford illustrated history of Italy. New York: Oxford University Press, 2001, pp. 321-342. Grifos nossos.

preso o extraditando como criminoso comum, lhe comprovaria, s por isso, o alegado carter poltico dos crimes. Conquanto me reserve apreciao oportuna e mais cuidadosa sobre o papel processual da delao premiada e as provas que sustentaram as condenaes do extraditando, no posso deixar de adiantar aqui a avaliao autntica, esclarecida e insuspeita de ADA PELLEGRINI GRINOVER sobre a necessidade poltica, a eficincia prtica e a legitimidade constitucional daquela legislao de emergncia, que, bom no esquecer, no recaiu de nenhum modo sobre o extraditando: Mas uma coisa certa e pode extrair-se do conjunto de medidas adotadas na Itlia: criou-se com elas um sistema completo contra o crime organizado, cuidando-se de aspectos penais, processuais e administrativos, passando pelo ordenamento penitencirio e chegando-se proteo dos colaboradores da justia e das vtimas. O sistema italiano no se limitou reforma das leis penais e processuais (estas, por vezes, criticveis), mas se preocupou em dotar os rgos de investigao e de persecuo dos instrumentos necessrios a enfrentar a criminalidade organizada, reequipando-os, modernizando-os e coordenando as atividades conjuntas do Ministrio Pblico e da polcia.16 E, de todo modo, no custa advertir que a existncia hipottica de um regime autoritrio no seria absolutamente incompatvel com a idia ou a possibilidade de um concreto processo legal e justo, cuja justia e legalidade, em pedido de extradio, s podem ser avaliadas pelo rgo jurisdicional competente!

6.

O segundo fundamento da deciso administrativa de que, na

poca nos fatos, o governo do Estado requerente estava infiltrado de foras polticas eversivas, cujo poder oculto superou e excedeu, em atuaes
16

O crime organizado no sistema italiano. In: Revista Brasileira de Cincias Criminais. Ano 3, n 12, outubro-dezembro, 1995, pg. 86.

ilegtimas, a prpria exceo legal, influindo, de maneira direta ou indireta, nas condenaes do extraditando, esse, sobre implicar gratuita e pesada afronta independncia e iseno da magistratura italiana, no transpe, na causa, as fronteiras largas da fantasia. No se apia em nenhum dado de realidade! A conjectura, alis, mal se acomoda aos eventos que, poca, suscitaram a conhecida polmica sobre a inclinao ideolgica das toghe rosse, cuja qualificao tachava os magistrados da sinistra giudiziaria, que, com ativo foco em Milo, se agruparam, durante toda a dcada de setenta, no movimento Magistratura Democrtica, sob o projeto comum de destruir o estado burgus (stato borghese).17 Que pudessem ter ocorrido, no incio dos anos setenta, aes ilegais isoladas de grupos do aparelho repressivo do Estado, em articulao com servios secretos, como se especula a respeito do chamado massacre da Praa Fontana, hiptese considervel luz da experincia, mas, ainda em relao a esse episdio, o mesmo NORBERTO BOBBIO, cujo testemunho invocado na deciso administrativa, guarda-se de qualquer juzo temerrio, escrevendo sobre sua autoria: No fao conjecturas, no avano nenhuma hiptese. Mas o que mais admira o inexplicvel descompasso histrico dessa referncia. O evento, conhecido com Strage di Piazza Fontana, oriundo da exploso de poderosa bomba na sede do Banco de Agricultura de Milo e responsvel pela morte de dezesseis pessoas e ferimentos graves em noventa, deu-se na tarde do dia 12 de dezembro de 1969, dez anos antes da comisso dos delitos imputados ao extraditando! E convm lembrar, ainda, que, atribudo
No seu congresso realizado em Roma, em dezembro de 1971, foi apresentada moo que conclamava os magistrados a destrurem o modelo de justia que servia de instrumento de tutela dos interesses das classes dominantes.
17

de incio a grupo de anarquistas, capturados logo depois e dos quais Giuseppe Pinelli caiu do edifcio onde estava sendo interrogado, foi objeto de mltiplas especulaes jornalsticas e no menos investigaes policiais e judiciais, concludas em 2005, sem condenao de nenhum dos suspeitos acusados de pertencerem a organizao internacional de extrema direita. Como, pois, conceber-se, em matria de tamanha gravidade, cuja soluo, racional e jurdica, deve emanar apenas da eficcia retrica da prova inconcussa de fatos, que as condenaes ulteriores do extraditando, em processos cuja legalidade est submetida ao escrutnio exclusivo desta Corte, teriam resultado, no da correta instruo e isento julgamento das causas, mas da ao oculta de pretensas foras eversivas do aparato estatal?

7.

O terceiro fundamento afirma a natureza poltica dos crimes do

extraditando. E, como tal, de ilegalidade ruidosa e redobrada, por no poucas nem leves razes, das quais a primeira, conquanto no menos incisiva e manifesta que as outras, est em que a autoridade administrativa carece de toda competncia na matria. Como j acentuei, da atribuio prevista no art. 102, inc. I, alnea g, da Constituio da Repblica, deflui, logo, que, enquanto objeto necessrio da cognio imanente competncia constitucional reservada jurisdio desta Corte, lhe toca apreciar, com inteira exclusividade, todas as questes relativas existncia de fatos configuradores de causas intrnsecas de no extradio, assim consideradas as que, no correspondendo a nenhuma das taxativas hipteses legais de concesso de refgio, submissas

todas a juzo administrativo privativo mas vinculado, impedem deferimento da extradio solicitada por Estado estrangeiro. Ora, nos clarssimos termos do disposto no art. 77, 2, da Lei federal n 6.815/1980, cc. Art. 102, I, g, da Constituio da Repblica, cabe, exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal a apreciao do carter da infrao, o que, sem resqucio de dvida, significa outorga de competncia exclusiva para definir se o fato constitui crime comum ou poltico. Essa a razo bvia por que, dentre as hipteses especficas de reconhecimento da condio de refugiado, previstas no art. 1 da Lei federal n 9.474/1997, no consta a de que a pessoa tenha sido condenada por delito poltico. A coerncia de tal sistema normativo, que s escncaras exclui da competncia administrativa a indagao do carter do crime, perceptvel circunstncia de que a eventual conotao poltica deste no basta de per si para caracterizar fundado receio atual de perseguio poltica. que, em Estado democrtico, com instituies isentas e sistema jurdico legtimo, , em certa medida, direito inquestionvel do cidado discordar do regime vigente. E ser a maneira como tal Estado ir comportar-se diante da prtica de crime de inspirao poltica que demonstrar o grau de confiabilidade das instituies e de segurana dos cidados. Mas no se lhe pode imputar a pecha de perseguir uma pessoa ou de no tomar as medidas indispensveis para proteg-la, garantindo seus direitos, pelo s fato de, nos termos da lei, movimentar a mquina repressiva para coibir e punir eventuais delitos. O receio de perseguio no figura, pois, conseqncia lgica necessria da mera admisso de terica natureza poltica do crime, o que, h de ver-se, nem de longe o caso. Seria falacioso outro raciocnio, at porque

so distintos os bens jurdicos protegidos nas duas hipteses, a de recusa de extradio por prtica de crime poltico e a de concesso de refgio sempre por outras causas. Quando veda a extradio, o ordenamento tutela o direito da pessoa de lutar contra determinado regime. Na proviso de refgio, protege, alm desse, outros direitos fundamentais, como a vida, a dignidade humana e a integridade fsica e psquica. Na situao dos autos, trata-se mais diretamente do direito ao devido processo legal.

8.

O quarto e ltimo fundamento alude s vicissitudes da estada

do extraditando em Frana, de onde teria sido expulso, de fato, por deciso de cunho poltico. E esse impertinente s inteiras. No tocante aos acontecimentos ali ocorridos, escusa opor objees de ordem factual ou jurdica, tendo em vista serem, ao propsito, de todo irrelevantes as respectivas consideraes da deciso administrativa para o desate da causa. que a Lei n 9.474/97 exige, no art. 1, inc. I - em cuja hiptese (fattispecie abstrata) se fundou o reconhecimento da condio de refugiado -, como requisito tpico essencial, que a pessoa se ache fora do pas de nacionalidade, sob cuja proteo no queira ou no possa acolher-se. No caso destoutro fundamento decisrio, toda a particular motivao do asserto de perseguio poltica concerne a eventos sucedidos em terceiro pas, que no reclama extradio.

9.

Desta j longa e minuciosa anlise de todos os fundamentos

empricos e jurdicos do ato de concesso de refgio, tira-se que, se h, quanto sorte e s conseqncias da extradio, algum fundado temor atual do

extraditando, tal receio tem por nico objeto os desdobramentos legais da persecuo penal executria, e no, agravos imaginrios de perseguio poltica, de cujo risco no consta nem um s e plido indcio. Da, toda a pertinncia da distino que, constante do manual de procedimentos e critrios para determinar a condio de refugiado poltico, publicado, em 2004, pelo Alto Comissariado das Naes Unidas ACNUR, deve ser observada, com rigor, neste tema, por que se no confundam nem embaralhem coisas to diversas entre si:

(d)

Punio

56. Deve-se distinguir perseguio de punio prevista por uma infrao de direito comum. As pessoas que fogem de procedimentos judiciais ou punio por infraes desta natureza no so normalmente refugiados. Convm relembrar que um refugiado uma vtima - ou uma vtima potencial - da injustia e no algum que foge da justia. 57. A distino acima pode, no entanto, por vezes, ser menos clara. Em primeiro lugar, uma pessoa culpada de uma infrao de direito comum pode ser alvo de uma pena excessiva que pode ser equivalente a perseguio no sentido da definio. Alm disso, os procedimentos judiciais pelas razes mencionadas na definio (por exemplo, no que se refere a educao religiosa "ilegal" dada a uma criana) podem, por si s, equivaler a perseguio. 58. Em segundo lugar, surgem casos em que uma pessoa, alm de recear os procedimentos judiciais ou a punio por um crime de direito comum, pode, tambm, ter "fundado temor de ser perseguida". Nestes casos, a pessoa em causa um refugiado. No entanto, pode ser necessrio ponderar se o crime em questo no de uma gravidade tal que leve o requerente a ser abrangido por uma das clusulas de excluso. Ver pargrafos 144 a 156. 59. A fim de determinar se os procedimentos judiciais equivalem a perseguio, ser tambm necessrio considerar as leis do pas em causa, pois possvel que a lei no esteja em conformidade com os padres aceitos em matria de direitos humanos. Mais freqentemente, contudo, pode no ser a lei mas a sua aplicao que discriminatria. Procedimentos judiciais por ofensa "ordem pblica", por exemplo por distribuio de

panfletos, podem ser um meio de perseguio do indivduo devido ao contedo poltico da publicao. 60. Em tais casos, tendo em conta as dificuldades bvias que se apresentam na avaliao das leis de outro pas, as autoridades nacionais sero, com freqncia, levadas a tomar uma deciso tendo por referncia a sua prpria legislao nacional. Alm disso, pode ser til o recurso aos princpios enunciados nos diversos instrumentos internacionais relativos aos direitos humanos, em particular nos Pactos Internacionais de Direitos Humanos, que tm fora obrigatria para os Estados Partes e que so os instrumentos aos quais aderiram muitos dos Estados Partes da Conveno de 1951. 18 Como se v, no aparecendo como vtima da injustia, seno como algum que foge da punio legal por crimes de natureza comum, no pode o extraditando aspirar condio de refugiado.

10.

No tudo. No campo dos chamados requisitos negativos, no menor a

franca incompatibilidade entre a deciso administrativa e a lei. O manual do ACNUR discerne ainda, neste ponto, trs grupos de condies ou clusulas que ho de ser observadas para efeito de reconhecimento da situao de refugiado poltico: as de incluso, de cessao e de excluso:

31. As clusulas de incluso definem os critrios que uma pessoa deve satisfazer para ser refugiado. Constituem os critrios positivos no reconhecimento do estatuto de refugiado. As clusulas ditas de cessao e de excluso tm um significado negativo; as primeiras indicam as condies em que um refugiado perde essa qualidade e as segundas enumeram as circunstncias em que uma pessoa excluda da aplicao da Conveno de 1951, mesmo que satisfaa os critrios positivos das clusulas de incluso. 19 Sob essa luz metodolgica, veja-se o que preceitua o art. 1-F do Estatuto dos Refugiados:
18 19

p. 25-26. Grifos nossos. p. 17.

F. As disposies desta Conveno no sero aplicveis s pessoas a respeito das quais houver razes srias para se pensar que: a) cometeram um crime contra a paz, um crime de guerra ou um crime contra a humanidade, no sentido dado pelos instrumentos internacionais elaborados para prever tais crimes; b) cometeram um crime grave de direito comum fora do pas de refgio antes de serem nele admitidas como refugiados; c) tornaram-se culpadas de atos aos fins e princpios das Naes Unidas. 20 O conjunto das normas expressas nesse texto foi

complementado pela Lei n 9.474/97, que, ainda mais explcita, prescreve no art. 3:

Art. 3 No se beneficiaro da condio de refugiado os indivduos que: I - j desfrutem de proteo ou assistncia por parte de organismo ou instituio das Naes Unidas que no o Alto Comissariado das Naes Unidas para os Refugiados - ACNUR; II - sejam residentes no territrio nacional e tenham direitos e obrigaes relacionados com a condio de nacional brasileiro; III - tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo, participado de atos terroristas ou trfico de drogas; IV - sejam considerados culpados de atos contrrios aos fins e princpios das Naes Unidas. 21

inequvoco o sentido da regra que veda, expressamente, a atribuio da condio de refugiado a pessoas que tenham cometido crimes comuns graves, sobretudo se qualificados como hediondos. E, por antecipar-se

20 21

Grifos nossos. Grifos tambm nossos.

e responder possvel objeo de que essa interdio seria avessa tutela internacional dos direitos humanos e s suas garantias fundamentais, basta ver que o padro legitimante de racionalidade normativa exigida lhe vem da inteira correspondncia com significativo enunciado da Declarao Universal dos Direitos Humanos, proclamada pela Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948:

Artigo XIV. 1. Todo ser humano, vtima de perseguio, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. 2. Este direito no pode ser invocado em caso de perseguio legitimamente motivada por crimes de direito comum ou por atos contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas. 22 Pois bem, para afastar tal impedimento, assim se justificou, na deciso recursal, a autoridade administrativa:

42. Por fim, assinala-se que no h impedimentos jurdicos para o reconhecimento do carter de refugiado do Recorrente. Embora se reporte a diversos ilcitos que teriam sido praticados pelo Recorrente, em nenhum momento o Estado requerente noticia a condenao do mesmo por crimes impeditivos do reconhecimento da condio de refugiado, estabelecidos no art. 3, inc. III, da Lei n. 9.474/97, o que importa no afastamento das vedaes estabelecidas no citado comando legal: Art. 3 No se beneficiaro da condio de refugiado os indivduos que: (...) III - tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo, participado de atos terroristas ou trfico de drogas. Reportando-se ao fato de que, em nenhum momento o Estado requerente noticia a condenao do mesmo por crimes impeditivos da condio de refugiado, a deciso, proferida vista da documentao remetida pelo que,
22

Grifos nossos.

em sede de questo de refgio, foi impropriamente denominado Estado requerente,23 desconsidera todo o cristalino teor das sentenas condenatrias recobertas pela res iudicata. intuitivo que, para reconhecer a incidncia da clusula legal de preexcluso de refgio, no se exige que a sentena do outro Estado tenha, na sentena condenatria, usado expresso equivalente de crime contrrio aos princpios das Naes Unidas ou de crime hediondo. Esta s categoria conceitual do direito brasileiro, destinada a traduzir e disciplinar o alto grau de repulsa jurdica prtica de certos delitos reputados de superlativa gravidade e reprovabilidade e, como tais, capazes de inviabilizar a concesso de refgio, porque incompatveis com o carter humanitrio desse instituto. Cumpre, dessarte, apenas analisar os fundamentos textuais do pedido de refgio, em que, to-s para fins de resposta preliminar, podem resumir-se no seguinte. CESARE BATTISTI foi condenado por quatro homicdios qualificados, nos termos da legislao italiana. Tambm o foi por outros crimes, mas essoutras condenaes no compem a fundamentao do pedido de extradio, de modo que me atenho s dos homicdios: a) Homicdio de ANTONIO SANTORO, agente de custdia do crcere de Udine, acontecido nessa cidade em 6.6.1977. Ditado por mera averso s atividades profissionais da vtima e, ainda, provvel sentimento de desforra de desavenas pessoais geradas durante o encarceramento, o crime teria sido praticado por Batistti, que simulou estar namorando em local prximo ao do fato e se aproveitou da distrao da vtima para lhe

23

A entrega deu-se em 1 de julho de 2008, mediante o Ofcio n 4513/R (fls. 2800-2802).

desferir dois tiros pelas costas (arts. 110, 112 n 1, 575, 577 n 3, 61 n 10 do Cdigo Penal italiano 24); b) Homicdio de LINO SABBADIN, perpetrado em Mestre, em 16.2.1979. Battisti, no interior do estabelecimento comercial de propriedade da vtima, desfechou-lhe diversos tiros queima-roupa. O motivo apurado para o delito consistiria em vingana pelo assassinato de um amigo de Battisti pela vtima, em tentativa de assalto ao estabelecimento (arts. 110, 112 n 1, 575, 577 n 3 do Cdigo Penal italiano); c) Homicdio de PIERLUIGI TORREGIANI, cometido em Milo, em 16.2.1979. Battisti teria participado do planejamento do homicdio desse joalheiro, tambm por vingana, executando-o mediante emboscada (arts. 110, 112 n 1, 575 do Cdigo Penal italiano); d) Homicdio de ANDREA CAMPAGNA, ainda praticado em Milo, a 19.4.1979. Neste caso, Batistti participou do planejamento do crime e foi o autor dos cinco disparos que mataram a vtima traio. A motivao consistiu em ter a vtima participado da priso de alguns dos presumidos autores do homicdio de

24

Art. 575 . Omicidio . Chiunque cagiona la morte di un uomo punito con la reclusione non inferiore ad anni ventuno. _______________ Art. 577 . Altre circostanze aggravanti . Ergastolo. Si applica la pena dell'ergastolo se il fatto preveduto dall'articolo 575 commesso: 3. con premeditazione; Art. 61 . Circostanze aggravanti comuni . Aggravano il reato quando non ne sono elementi costitutivi o circostanze aggravanti speciali le circostanze seguenti: 10 . l'avere commesso il fatto contro un pubblico ufficiale o una persona incaricata di un pubblico servizio, o rivestita della qualit di ministro del culto cattolico o di un culto ammesso nello Stato, ovvero contro un agente diplomatico o consolare di uno Stato estero, nell'atto o a causa dell'adempimento delle funzioni o del servizio;

TORREGIANI (arts. 110, 112 n 1, 61 n 10, 575, 577 n 3 do Cdigo Penal italiano). Sem avanar cognio sobre a questo da dupla tipicidade e de outros requisitos de extradio, esta sntese basta para evidenciar que, perante nosso ordenamento jurdico, tais delitos, sobre no apresentar nenhum trao de conotao poltica, entram com folga na classe dos crimes comuns graves, qualificados de hediondos nos termos do art. 1 da Lei n 8.072/90: Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V);

Diante da garantia constitucional da irretroatividade da lei penal danosa (art. 5, XL), pouco se d que os fatos, pelos quais, a ttulo de crimes comuns de perceptvel gravidade, foi condenado o extraditando, se deram antes do incio de vigncia da Lei n 8.072, de 1990. que, em primeiro lugar, sua incidncia, no caso, no importa agravamento da situao jurdico-penal do extraditando enquanto ru, at porque no est sendo, nem poderia ser rejulgado por esta Corte, seno mera qualificao jurdica da sua distinta situao de pretendente de reconhecimento da condio de refugiado, que s pode ser examinada, como, alis, o foi, luz da Lei n 9.474, de 1997, a qual, suposto tambm posterior aos fatos, , sem dvida, a nica aplicvel espcie. Daqui, a segunda razo porque, sendo essa a lei regente, incide de imediato, sem retroagir, sobre a pretenso de refgio formulada sob

sua vigncia, apanhando todos os fatos o passado histrico - que constituem fundamentos do pedido, no para algum efeito penal, mas to-s para estima da coexistncia, ou no, dos requisitos legais imprescindveis concesso do benefcio poltico. E tal escrutnio, como entra aos olhos, realizado, com carter meramente declaratrio, no momento em que se pede refgio. Isto significa apenas que, se os fatos principais, embora velhos ou anteriores ao requerimento, recebem, por sua concreta e objetiva gravidade, valorao negativa e conseqente eficcia obstativa de outra lei em vigor (Lei n 8.072/90), o benefcio poltico no pode ser deferido, e no, que a situao penal do extraditando seja exacerbada. Numa sntese irrespondvel, se a lei aplicvel impede o refgio quando seja grave o delito cometido antes dela, reconhecer-lhe a gravidade, na forma doutra lei vigente, de modo algum implica retroao, seno incidncia imediata. A gravidade, enquanto impeditiva da concesso de refgio, sempre objeto de juzo posterior ao fato criminoso, quer exista, quer no exista lei que a proclame! Da vem, desde logo, a existncia de condio legal excludente da concesso de refgio, como s remate e reforo do quadro da indiscutvel ilegalidade de que se revestiu a deciso administrativa que o deferiu ao extraditando. Trata-se, portanto, de ato administrativo, que, por sua manifesta, absoluta e irremedivel nulidade e ineficcia, no pode opor-se cognio nem a eventual procedncia do pedido de extradio, como, ademais, h de ficar ainda mais translcido no exame do mrito. O ato ilegal. Era correta a deciso do CONARE.

11.

Argi a defesa, ainda em sede preliminar, defeito de forma do

pedido de extradio, sobretudo no que se refere ao contedo das decises em que se funda e s respectivas tradues. No lhe assiste razo. Conquanto se reconhea que a traduo apresente pontuais deficincias em relao aos documentos redigidos em idioma italiano, tais impropriedades, todas secundrias e sem potencial de dano semntico, no comprometem a inteira inteligibilidade do contedo essencial que emerge dos atos traduzidos, nem tampouco o pleno exerccio do direito de defesa. o que se v logo diante do teor da larga e substanciosa defesa trazida aos autos s fls. 1823-1936 e 2540-2611. Esta Corte, ademais, no se cansa de proclamar:

EXTRADIO (...) DOCUMENTOS EM LNGUA ESTRANGEIRA - TRADUO DEFICIENTE - POSSIBILIDADE DE COMPREENSO DO CONTEDO DAS PEAS DOCUMENTAIS - INOCORRNCIA DE DEFEITO FORMAL. A eventual ocorrncia de impropriedades lxicas, a verificao de desvios sintticos, a configurao de incorrees gramaticais ou a inobservncia dos padres inerentes norma culta, s por si, no imprestabilizam a traduo produzida, pelo Estado estrangeiro, no processo extradicional, se se evidenciar que o contedo dos documentos, formalmente vertidos para o portugus, reveste-se de inteligibilidade. Precedentes (EXT n 744, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 18.02.2000). "Extradio. Suficincia descritiva do mandado de priso. Traduo capaz de permitir a compreenso do texto e sobranceira a objeo plausvel sua fidelidade, a despeito dos erros de portugus nela detectados. Embargos de declarao rejeitados, por no configurada a suposta contradio; tampouco omisso, obscuridade ou erro material a sanar" (EXT-ED n 737, Rel. Min. OCTAVIO GALLOTTI, DJ de 14.05.1999). "Extradio. Vcio formal: traduo que, embora deficiente em alguns pontos, foi produzida por perito tradutor do idioma portugus, no Estado requerente, atendendo norma da lei especial (Lei n. 6.815/80,

art. 80, 2)" (EXT n 483, Rel. Min. CLIO BORJA, RTJ 133/1063) Irretocvel, alis, a manifestao da Repblica Italiana, no que concerne s imprecises na traduo, sobretudo, da sentena condenatria de primeira instncia, ao demonstrar que, alm de marginais e irrelevantes, esto de todo supridas ou superadas por outras reprodues constantes dos autos:

(...) Como visto no item 2.1, retro, o extraditando sustenta a inviabilidade do pedido por no constar dos autos a ntegra das sentenas condenatrias em que se funda e, ainda, por deficincias da traduo dos documentos a ele acostados, as quais teriam sido feitas por pessoa que no ostenta a condio de tradutor juramentado no Brasil. No tem, no entanto, a relevncia pretendida, estando longe de comprometer a higidez do pedido, as falhas que o extraditando indica a partir da comparao entre documentos acostados s fls. 673 a 737 (supostamente a sentena n 76/1988 da Crte da Assise) e documentos de fls. 108/179, que se diz ser as tradues da dita sentena (sic). Com efeito, so de todo desinfluentes. Isso de fcil constatao, consoante se passa a demonstrar de maneira cabal e inelutvel. Note-se bem que, de todas as falhas anotadas, apenas uma delas -uma nica, aquela atinente alegada incompletude da fl. 721, ao final diz respeito a crime que fundamenta o pedido de extradio. No ponto, reclama a defesa que, no texto original da sentena n 76/88, da 1 Corte dAssise di Milano, a imputao referente ao homicdio de Pierluigi Torregiani, a formulada, estaria incompleta por supresso da parte final. certo, contudo, que essa deficincia se encontra plenamente suprida fl. 1.014 dos autos, onde se tem, no texto original da sentena n 17/90, da Prima Corte dAssise dAppello di Milano, a reproduo integral daquela mesma imputao de crime comum, tal como constante da sentena de primeira instncia, da mesma forma que ali (fl. 1.014) se reproduzem tambm as imputaes referentes aos outros trs crimes comuns de que cuida a imputao. Basta conferir os textos s fls. 721 e 1.014 dos autos para comprovar-se que a deficincia est totalmente suprida. A reproduo da sentena de primeira instncia contida no texto original (italiano) da sentena n 17/90, da Prima Corte dAssise dAppello di Milano, responde tambm dvidas levantadas pelo extraditando

relativamente ao descompasso entre o texto da fl. 691 e das fls. 113/114, onde se tem a respectiva traduo. Pela leitura da fl. 984 que parte da reproduo da sentena n 76/88, de primeira instncia, no original da sentena n 17/90, da Prima Corte dAssise dAppello di Milano --, confirma-se que correta a traduo de fl. 113/114, tanto no acrescimento referente a liras em dinheiro efetivo que roubavam das caixas do correio, agncia n. 5 de Via Cesare Abba, quanto na aduo atinente a todo o item 33) (ex 34) (fls. 2397-2398). Convm advertir que no precisava nem precisa fosse juntada cpia integral da longussima sentena condenatria de primeira instncia, proferida em processo de causas mltiplas e mltiplos rus, por duas breves razes. A primeira, porque o foi todo o captulo concernente acusao e condenao do ora extraditando, excludos apenas os relativos a crimes e rus diversos, objeto de matria em tudo estranha extradio. A segunda, porque, como o esclarece o disposto no art. 512 do nosso Cdigo de Processo Civil, que enuncia princpio aplicvel a todas as classes de processos, a sentena confirmada ou reformada em grau de recurso j no subsiste como deciso, substituda que , nos pontos objeto de recurso, pelo acrdo que a reformou ou confirmou, pois de outro modo se teria o absurdo de, num s processo, existirem, sobre o mesmo pedido, tantas decises quantas tenham sido editadas nos sucessivos graus de jurisdio! A eficcia sempre do ltimo julgamento.25 Relevo, outrossim, que o Tratado de Extradio Brasil-Itlia, no artigo 10, nmero 2, no exige sequer que a traduo seja confeccionada por tradutor juramentado: Os pedidos de extradio e as outras comunicaes sero apresentados na lngua da Parte requerente, acompanhados de traduo na lngua da Parte requerida.
Sobre ambos os pontos, cf. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao cdigo de processo civil. 15 ed. RJ: Forense, 2009. v. V, p. 268, n 149, e pp. 399-400, n 224.
25

Bem preciso , por fim, o parecer do Procurador-Geral da Repblica, que ao propsito sintetiza e remata: No se vislumbra, portanto, o vcio de forma alegado pela defesa do extraditando, inclusive a respeito da autenticidade da traduo, tendo em vista o disposto no art. 80, 1, da Lei n 6.815/80, segundo o qual o encaminhamento do pedido por via diplomtica confere autenticidade aos documentos (fl. 2320).

II -

MRITO

Passo a analisar o mrito. 12. Aduz a defesa que o extraditando nunca foi apresentado diante

de qualquer Tribunal, tampouco interrogado, sendo julgado revelia e sem a observncia do devido processo legal (fl. 1851). O fato no tem relevo algum. E no o tem, desde logo porque A circunstncia de que a condenao tenha ocorrido revelia no constitui, por si s, motivo de recusa para a extradio, conforme pactuado textualmente na segunda parte da alnea a do Artigo 5 do Tratado de Extradio BrasilItlia. Ao depois, apreciando hiptese semelhante, nos autos da EXT n 864 (Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 29.08.2003), o Plenrio da Corte decidiu: Independentemente da aplicao ao caso da parte final do art. V do Tratado de Extradio entre o Brasil e a Itlia, segundo o direito extradicional brasileiro, no impede, por si s, a extradio que o extraditando tenha sido condenado revelia no Estado requerente. E decidiu bem, porque, como o sabe hoje toda a gente, a condio de revelia j no guarda, seno no plano etimolgico, idia pejorativa

de rebeldia, mas apenas expressa o exerccio de faculdade jurdica que tem a parte de, por razes de estrita convenincia pessoal, indevassvel pelo Estado, no comparecer ao processo e no exercitar os poderes inerentes ao nus processual facultado. Porque, como elementar e bvio, no tem obrigao, seno nus de comparecer ao processo, nada obsta que o ru no comparea e, bem por isso, se no comparece, no tem como nem por onde invocar o fato prprio como cerceamento de defesa ou causa de nulidade processual, at porque, de outro modo, se beneficiaria de sua mesma torpeza. Posto o julgamento tenha tramitado revelia do extraditando, que poca se encontrava foragido, no h nenhuma dvida de que lhe foram assegurados todos os direitos de defesa correspondentes a essa condio processual, como exige a parte inicial da alnea a do citado artigo 5 do Tratado, em estrita observncia do princpio do devido processo legal. Como a prpria defesa deixa claro a fl. 1852, ao extraditando foi nomeado inicialmente defensor de ofcio, quando das ditas investigaes pelo Ministrio Pblico e depois, constitudo advogado. O documento de fl. 401, cujo contedo revela a interposio de recurso de apelao pelo advogado do ora extraditando, no juzo criminal competente, alm de todo o exposto no minucioso relatrio da sentena condenatria de 1 grau (fls. 180-386) e nas decises proferidas, seja pelo Primeiro Tribunal do Jri de Apelao de Milo (fls. 404-531), seja pela Corte de Cassao (fls. 538-571), seja ainda pelo 2 Tribunal do Jri de Apelao de Milo, demonstra inconteste exerccio dos poderes do contraditrio e da ampla defesa, consectrios do due process of law.

A combativa e intimorata defesa do extraditando, alis, o representou e defendeu perante os Tribunais do Jri e de Apelao do Jri de Milo, bem como perante a Corte de Cassao. Nesta, foi dado parcial provimento ao seu recurso, para anular a sentena impugnada (...) em relao a Battisti no assunto concernente participao no homicdio do Torregiani (fl. 570), posteriormente reafirmada pelo 2 Tribunal do Jri de Apelao. Isto, sem considerar, porque foge ao objeto do pedido, que o 1 Tribunal do Jri de Apelao de Milo, em acrdo datado de 16.02.1990, atendeu parcialmente a recurso da defesa, para absolver o extraditando dos delitos previstos nos itens 70 e 71 (fls. 433-434) e tambm afastar a circunstncia agravante prevista no item 110 da deciso (fl. 461) (fl. 528). Perante a Justia francesa, no tramite do pedido de extradio ali formulado, de igual modo e com no menor empenho, a defesa percorreu o Tribunal de Recursos de Paris (fls. 2442-2462), o Supremo Tribunal de Justia (fls. 2464-2503) e at o Conselho de Estado (fls. 2504-2514). A defesa de Cesare Battisti, ao cabo do processo de extradio, recorreu ainda Corte Europia de Direitos Humanos, que, sobre as questes especficas da revelia e da validade dos mandatos outorgados aos advogados, observou e decidiu: (...) Neste contexto, a Corte observa que quando encontrava-se foragido, o Requerente, por meio de duas cartas manuscritas e assinadas, endereadas respectivamente aos Ministrios Pblicos dos Tribunais de Udine e Milo em 10 de maio e 12 de julho de 1982, nomeou dois advogados para represent-lo nas instncias judicirias em curso. A Corte observa tambm que, atravs de outra carta, desta feita datilografada, mas por ele assinada, datada de fevereiro de 1990 e protocolada junto ao cartrio do Tribunal de Recursos de Milo em 19 de fevereiro de 1990, ele confirmou a escolha do advogado P. como seu defensor no processo pendente. Nessa carta, o Requerente indicou o nmero de protocolo do processo em curso perante a Justia italiana e outorgou ao advogado escolhido o mandado para apresentar em seu nome um recurso contra a

sentena proferida pelo Tribunal de Recursos de Milo em 19 de fevereiro de 1990. Depreende-se dos autos, com base nos argumentos apresentados pelo Requerente perante a instncia judiciria francesa, que tambm tinha sido informado acerca do indeferimento de seu recurso por parte da Corte Suprema de Cassao italiana em 8 de abril de 1991. A Corte, tendo em vista as circunstncias do caso, constata portanto que o requerente estava manifestamente informado sobre a acusao contra ele, bem como do andamento do processo perante a Justia italiana, mesmo encontrando-se foragido. Por outro lado, o Requerente, que tinha voluntariamente decidido permanecer foragido aps sua fuga em 1981, era de fato assistido por vrios advogados especialmente escolhidos por ele durante o processo. Relativamente a este ltimo ponto, a Corte observa, alm do mais, que ele no levou ateno das autoridades competentes as eventuais dificuldades que teria encontrado na preparao da sua defesa junto aos seus advogados escolhidos (Hermi, supracitado, 96-97). luz de quanto acima afirmado, a Corte considera que era lcito s autoridades judicirias italianas em primeiro lugar e s autoridades judicirias francesas em seguida, concluir que o Requerente tinha renunciado de maneira inequvoca a seu direito de comparecer pessoalmente e de ser julgado em sua presena. Ela observa, por fim, que emerge de maneira expressa da sentena particularmente fundada proferida pelo Conselho de Estado em 18 de maro de 2005, que as autoridades francesas levaram devidamente em conta todas as circunstncias envolvendo a questo e a jurisprudncia da Corte para considerar legtimo o pedido de extradio apresentado pelas autoridades italianas (fls. 2531-2532). E de nenhum passo consta o mais dbil indcio de que os defensores constitudos tivessem sido ameaados, intimidados ou cerceados no exaustivo e eficiente desempenho de seu mister! A respeito tipifica-se, portanto, na inteireza, uma das duas hipteses que autorizam a concesso da extradio segundo a Lei n 6.815/80, qual seja, a decretao de priso por tribunal competente, capaz de assegurar ao acusado, no juzo criminal, a garantia plena de um julgamento imparcial, justo e independente (Cf. EXT n 633, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 06.04.2001).

13.

Questiona a defesa, ainda, o prprio mrito da deciso que

condenou o extraditando pena de priso perptua, em particular a autoria dos delitos e a fora retrica das provas que, colhidas durante a instruo, lhe fundamentaram o veredicto condenatrio. Segundo nosso sistema da contenciosidade limitada, ou, antes, de cognio restrita ( 1 do art. 85 da Lei n 6.815/80), compete ao Plenrio desta Corte to-somente apreciar a defesa que verse sobre a identidade da pessoa reclamada, defeito de forma dos documentos apresentados ou ilegalidade da extradio. Ao propsito, leciona MIRT FRAGA:26 Nos termos do 1, a defesa do extraditando no ampla, estando circunscrita a trs pontos, isto , identidade do extraditando, instruo do pedido e ilegalidade da extradio, segundo a lei brasileira ou o tratado aplicvel ao caso. Tudo que no esteja relacionado com esses trs aspectos ser ignorado, ou seja, ser considerado impertinente e no merecer acolhida do Supremo. Assim, a defesa fundada na decadncia do direito de propor a ao penal s ser admitida se coincidente a legislao do Estado requerente com a brasileira, ou se esta for mais benigna que aquela e se verificarem os pressupostos da extino da punibilidade. Da mesma forma, a justia ou injustia, a procedncia ou improcedncia da acusao, tambm, escapam ao exame da Corte. Igualmente no sero acolhidas as alegaes sobre vcio de citao, mrito da condenao e outros vcios processuais, questes de distribuio interna de competncia de Tribunais do Estado requerente; enfim, tudo quanto exceder o permitido no 1 se prende natureza do pedido de extradio e no ofende o preceito constitucional de ampla defesa, como decidiu bem recentemente a Corte. Afinal, o Supremo Tribunal no apura os fatos imputados ao extraditando, limitando-se a verificar a ocorrncia de pressupostos e condies da extradio e de ser o extraditando a pessoa reclamada. A conhecer da alegao de fragilidade das provas produzidas na instruo criminal, estaria esta Corte a transpor os limites legais do poder de controle jurisdicional no processo de extradio, para entrar a rejulgar as
26

O novo estatuto do estrangeiro comentado. Rio de Janeiro: Forense, 1985, pp. 341-342.

causas! No pode faz-lo. No se cuida de juzo revisional de sentena estrangeira! esta a sua velha e aturada jurisprudncia:

EXTRADIO PASSIVA - SISTEMA EXTRADICIONAL VIGENTE NO BRASIL - POSSIBILIDADE DE CONTROLE JURISDICIONAL LIMITADO - JUZO DE DELIBAO. - O sistema extradicional vigente no direito brasileiro qualifica-se como sistema de controle limitado, com predominncia da atividade jurisdicional, que permite ao Supremo Tribunal Federal exercer fiscalizao concernente legalidade extrnseca do pedido de extradio formulado pelo Estado estrangeiro. O modelo que rege, no Brasil, a disciplina normativa da extradio passiva - vinculado, quanto sua matriz jurdica, ao sistema misto ou belga - no autoriza que se renove, no mbito do processo extradicional, o litgio penal que lhe deu origem, nem que se proceda ao reexame de mrito (rvision au fond) ou, ainda, reviso de aspectos formais concernentes regularidade dos atos de persecuo penal praticados no Estado requerente. O Supremo Tribunal Federal, ao proferir juzo de mera delibao sobre a postulao extradicional, s excepcionalmente analisa aspectos materiais concernentes prpria substncia da imputao penal, desde que esse exame se torne indispensvel soluo de eventual controvrsia concernente (a) ocorrncia de prescrio penal, (b) observncia do princpio da dupla tipicidade ou (c) configurao eventualmente poltica do delito imputado ao extraditando. Mesmo em tais hipteses excepcionais, a apreciao jurisdicional do Supremo Tribunal Federal dever ter em considerao a verso emergente da denncia ou da deciso emanadas de rgos competentes no Estado estrangeiro. ESTATUTO DO ESTRANGEIRO - DEFESA DO EXTRADITANDO LIMITAES VALIDADE CONSTITUCIONAL DO ART. 85, 1 DA LEI N 6.815/80. - O modelo extradicional institudo pelo ordenamento jurdico brasileiro (Estatuto do Estrangeiro), precisamente por consagrar o sistema de contenciosidade limitada, circunscreve o thema decidendum, nas aes de extradio passiva, mera anlise dos pressupostos (art. 77) e das condies (art. 78) inerentes ao pedido formulado pelo Estado estrangeiro. A pr-excluso de qualquer debate judicial em torno do contexto probatrio e das circunstncias de fato que envolvem a alegada prtica delituosa e o seu suposto autor - justificada pelo modelo extradicional adotado pelo Direito brasileiro - implica, por efeito conseqencial, a necessidade de delimitar o mbito de impugnao material a ser deduzida pelo extraditando, consideradas a natureza da controvrsia instaurada no processo extradicional e as restries impostas prpria atuao do Supremo Tribunal Federal. As restries de ordem temtica que delimitam materialmente o mbito de exerccio do direito de defesa, estabelecidas pelo art. 85, 1, do Estatuto do Estrangeiro, no so inconstitucionais e nem ofendem a

garantia da plenitude de defesa, em face da natureza mesma de que se reveste o processo extradicional no direito brasileiro. Precedente: RTJ 105/3 (EXT n 669, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 29.03.1996). O que interessa a verificao da existncia de fato tpico, vale dizer, acusao da prtica de fato tpico crime na legislao do Estado requerente, crime na legislao brasileira. Se isto ocorre, no tem relevncia a indagao a respeito da credibilidade das provas existentes contra o extraditando, sintetiza CARLOS MRIO DA SILVA VELLOSO.27

14.

Ainda dentro dos limites deste juzo de cognio horizontal

restrita, aprecio o requerimento da defesa para que seja oficiado ao Governo requerente no sentido de fazer integrar aos autos a Sentena Judicial prolatada em 1978/1979, que o condenou (Cesare Battisti) pena de 12 anos e 10 meses de recluso por associao subversiva, que o excluiu taxativamente da participao em qualquer homicdio (fl. 2610 reiterado a fl. 2697). impertinente. A condenao por delito de associao subversiva no compe os fundamentos do pedido de extradio, cujo objeto est ntido na Nota Verbal de fl. 04, verbis:

A extradio de Cesare Battisti requerida com referncia aos seguintes crimes: - homicdio premeditado do agente penitencirio Antonio Santoro, fato que aconteceu em Udine em 6 de junho de 1977;

A extradio e seu controle pelo Supremo Tribunal Federal. In: BRANT, Leonardo Nemer Caldeira (Org.). Terrorismo e direito - Os impactos do terrorismo na comunidade internacional e no Brasil: perspectivas poltico-jurdicas. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 142.

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- homicdio de Pierluigi Torregiani, ocorrido em Milo em 16 de fevereiro de 1979; - homicdio premeditado de Lino Sabbadin, ocorrido em Mestre em 16 de fevereiro de 1979 e - homicdio premeditado do agente de Polcia, Andrea Campagna, ocorrido em Milo em 19 de abril de 1979. Como no podia deixar de ser, o Estado requerente reafirmou o objeto e os limites do pedido, enfatizando: ...impende observar que a sentena condenatria a aludida no foi juntada pela razo muito simples: ela no guarda relao com o pedido, cujo objeto exclusivo, como j se viu, a execuo das sentenas condenatrias referentes aos homicdios... (fl. 2388 grifos no original). E complementa:

H mais, porm, a enfatizar: a Nota Verbal n 126 volta ao ponto para registrar o compromisso do Governo da Repblica Italiana no sentido de que, caso Cesare Battisti seja entregue para as Autoridades italianas, no lhe sero aplicadas sentenas de condenao para as quais a extradio no foi requerida, de acordo com a deciso adotada pelas Autoridades judicirias brasileiras (fl.05). Definitivamente, portanto, tem-se a posio clarssima, inequvoca, do Estado requerente, o qual promove contra o extraditando legtima persecuo judicial internacional, por meio deste processo, unicamente em razo das condenaes decorrentes de crimes comuns. (fl. 2389) 28

Parece que a tese ou, antes, a pretenso da defesa est em conferir efeitos vinculantes e eficcia transcendente a consideraes marginais, enunciadas incidentalmente na motivao (obiter dicta) e desprovidas de maior importncia at em relao ao prprio contedo decisrio daqueloutro julgado, cujo limite objetivo da res iudicata a condenao de Cesare Battisti pelo s
28

Grifos do original.

crime de associao subversiva, e, como tal, tentar desconstituir ou rescindir as sentenas condenatrias em que se apia este pedido extradicional. Cuida-se de peculiar mas infrutfero ensaio de reexame do conjunto probatrio da causa penal autnoma, promovida pelas autoridades judicirias competentes contra o extraditando, vista de sentena que, noutro processo, o condenou pelo crime de associao subversiva. Da juntada ulterior, pela defesa mesma, de cpia da sentena proferida pela Corte D Assise de Milo n 20/81 e pela Corte de Apelo D Assise de Milo (Apenso n 5 e n 6), posto desacompanhada de traduo, vse que, muito embora o homicdio de Pierluigi Torregiani tenha sido ali objeto de referncia, no houve, naquela causa, imputao desse delito a Cesare Battisti, donde no poder excogitar-se coisa julgada ou bis in idem em relao ao processo que culminou na condenao do extraditando pelos quatro crimes de homicdio, cujo veredicto est raiz deste pedido de extradio. trusmo jurdico que a coisa julgada alcana somente o comando (decisum) pronunciado pelo juiz, na sentena, em correspondncia e resposta ao pedido, donde pressupor sempre identidade de demanda, informada pelas mesmas partes (personae), o mesmo pedido (petitum) e o mesmo fundamento (causa petendi), dizia MAGALHES NORONHA.29 Nesse sentido, a clssica lio de LIEBMAN, ao definir os limites objetivos da coisa julgada: Por essa razo, ao invs de estabelecer os limites da coisa julgada com fundamento nas questes discutidas, convm lembrar que o que a coisa julgada deve assegurar, o resultado prtico e concreto do processo (ou, em outras palavras, o seu efeito), e nada mais que isso; e , pelo contrrio, irrelevante a amplitude da matria lgica discutida e examinada. Pode esta ter ultrapassado os limites da questo que foi
29

Op. cit., p. 72.

deduzida no processo como seu objeto, ou pode tambm ter-se restringido mais do que ela poderia ter comportado, sem que por isso se altere o mbito em que opera a coisa julgada. E para identificar o objeto (sentido tcnico) do processo e, em conseqncia, da coisa julgada, necessrio considerar que a sentena representa a resposta do juiz aos pedidos das partes e que por isso (prescindindo da hiptese excepcional de deciso extra petita) tem ela os mesmos limites desses pedidos, que ministram, assim, o mais seguro critrio para estabelecer os limites da coisa julgada. Em concluso, exato dizer que a coisa julgada se restringe parte dispositiva da sentena; a essa expresso, todavia, deve dar-se um sentido substancial e no formalstico, de modo que abranja no s a fase final da sentena, mas tambm qualquer outro ponto em que tenha o juiz eventualmente provido sobre os pedidos das partes. Excluem-se, por isso, da coisa julgada os motivos, mas so eles mesmos um elemento indispensvel para determinar com exatido a significao e o alcance do dispositivo. 30

A chamada eficcia negativa da coisa julgada material decorrncia lgica do vetusto princpio da segurana jurdica, transparente ao ne bis in idem, que, consagrado no plano internacional e no direito interno, supe, como bvio, identidade de causas: Para se evitar que uma pessoa seja processada uma segunda vez pelos mesmos fatos, nosso Cdigo de Processo Penal (arts. 95, V, e 110) prev a denominada exceo de coisa julgada, que somente pode ser invocada regularmente quando h repetio da mesma causa. A mesma causa se repete quando so idnticos o pedido, as partes e a causa de pedir, observando-se que causa petendi no processo penal refere-se aos fatos narrados (e, no caso, j julgados). Alis, o que vale o fato principal que foi objeto da sentena precedente (CPP, art. 110, 2). 31 o que se reconhece aqui e alhures, como relembra ANTONIO CASSESE:
Eficcia e autoridade da sentena e outros escritos sobre a coisa julgada. Traduo de Alfredo Buzaid e Benvindo Aires. Traduo dos textos posteriores edio de 1945, de Ada Pellegrini Grinover, 4 edio com novas notas relativas ao direito brasileiro vigente, de Ada Pellegrini Grinover. RJ: Forense, 2006, pp. 62-63 (Aditamentos ao 3). Grifos nossos. 31 GOMES, Luiz Flavio. As garantias mnimas do devido processo criminal nos sistemas jurdicos brasileiro e interamericano: estudo introdutrio. In: GOMES, Luiz Flvio; PIOVESAN, Flvia (coord.). O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 246.
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Under the principle of double jeopardy a court may not institute proceedings against a person for a crime that has already been the object of criminal proceedings in the same State (internal ne bis in idem principle) or in another State, or in an international court (ne bis in idem principle applying to relations between States, or a State and an international court), and for which the person has already been convicted or acquitted.32 (Em virtude do princpio da [proibio da] dupla incriminao um juiz no pode instaurar processos contra uma pessoa por crime que j foi objeto de processo penal no mesmo Estado (princpio ne bis in idem no mbito interno) ou em outro Estado, ou em tribunal internacional (princpio ne bis in idem aplicvel s relaes entre Estados, ou um Estado e um tribunal internacional), e no qual a pessoa j foi condenada ou absolvida). Ora, as informaes prestadas pelo Estado requerente e os documentos juntados da prpria defesa no deixam nenhuma dvida de que ao extraditando, naqueloutra causa, no lhe foi imputado o homicdio de Torregiani. Da que despropositado imaginar hiptese de dupla incriminao e, a fortiori, pretender atribuir, a ttulo de coisa julgada, sentena definitiva de 08.06.1983, proferida pela Corte dAssise dApelo de Milo, qualidade capaz de lhe conferir imutabilidade a respeito de imputao e deciso inexistentes! Confira-se: (...) SENTENA DA CORTE D'ASSISE DE MILO N 20/81 DE 27 DE MAIO DE 1981 OBJETO DA DECISO O processo tem 23 rus (Pginas 3-6 apenso 05). O fato principal, evidentemente, o homicdio de Pierluigi Torregiani (16/2/1979). O processo, porm, se ocupa tambm de outros crimes, reunidos por conexo no mesmo processo. Repare-se que apesar de existir meno aos homicdios de Lino SABBADIN (16/2/1979) e de Andrea CAMPAGNA (19/4/1979), o processo somente trata do homicdio de Torregiani. AS ACUSAES

32

International criminal law. New York: Oxford University Press, 2003, p. 319.

Da pgina 6 pgina 26 do Apenso 5, no captulo da sentena denominado "Imputati", isto , "Rus", encontra-se a sntese das acusaes trazidas pela denncia. So 48 itens diferentes denominados na sistemtica jurdica italiana de "capi". Cada item diz respeito a um tipo penal especfico atribudo a um ou mais rus. A rubrica integral de cada item seria "capo di imputazione", isto , o crime especfico atribudo ao ru. Deve-se ressaltar que h um item apenas que trata do homicdio de Pierluigi TORREGIANI. Trata-se do item 3, o qual se refere exclusivamente aos seguintes rus, tidos como executores do homicdio de TORREGIANI: Sante FATONE, Sebastiano MASALA, Piero MUTTI, Giuseppe MEMEO e Gabriele GRIMALDI (pgina 10 do Apenso 5). Battisti, portanto, ainda no acusado neste processo do homicdio de Torregiani! A Cesare BATTISTI so atribudos os itens 1, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 16-bis, 20, 21, 22, 23. Os itens 1, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 16-bis so atribudos simultaneamente a Battisti e a outros rus, enquanto os itens 20, 21, 22, 23 lhe dizem respeito de maneira exclusiva. Os crimes dos quais acusado Battisti, no mbito do processo relativo sentena em epgrafe, so relacionados aos artigos 61, pargrafos 2 e 6, 81, pargrafo 1, 110, 112, 270, 302, 306, 469, 477, 482, 496, 648, 697, todos do Cdigo Penal, e os artigos 2 e segts. da Lei 895 de 2/11/1967. Sintetizando, Battisti acusado de participao em grupo armado (item 1, pgina 8 do Apenso 5) com finalidade subversiva (art. 270) e para instigao de crimes contra a personalidade do Estado, de diferentes crimes relacionados posse ilegal de armas e receptao (itens 11, 12, 13, 14, 15, 16, 16-bis) e de crimes contra a f pblica (itens 20, 21, 22, 23). DESCRIO DOS FATOS Na descrio dos fatos relativos ao em que ocorreu o homicdio de Torregiani, no h nenhuma referncia direta a Battisti. O nome de Battisti, nos fatos, somente aparece por ocasio da descrio da busca e apreenso realizada em 26 de junho de 1979 no apartamento localizado na rua Castelfidardo 10 em Milo, que levou priso Silvana Marelli e mais quatro indivduos, entre os quais Battisti, e descoberta de uma grande quantidade de armas (pgina 50 do Apenso 5). Aqui os investigadores descobrem que Battisti j destinatrio de um mandado de priso por um roubo realizado na cidade de Latina. Sempre no contexto da referida busca e apreenso, os fatos relatam que Battisti e Marco Moretti, outro integrante dos PAC preso no apartamento de rua Castelfidardo, tentaram se livrar de algumas armas, jogando-as da janela (pgina 52 do Apenso 5). As investigaes verificaram que um dos dois revlveres dos quais Battisti e Moretti tentaram se livrar era do tipo e do calibre utilizado no homicdio de Andrea Campagna. O retrato falado do autor do crime, realizado pelos peritos da polcia cientfica, guardava semelhana com Battisti. Tudo isso justificou os pedidos do MP ao juiz da instruo para a realizao de ulteriores investigaes para averiguar a eventual ligao entre os dois episdios criminosos. Mas as investigaes no tiveram xito porque o referido revolver foi manipulado com a

substituio do martelo e porque Battisti sempre se recusou a se submeter ao reconhecimento pessoal. As posies processuais so determinadas com base nas revelaes (delaes) do ru Walter Andreatta (pgina 67 do Apenso 5), que levam no curso das investigaes identificao dos executores do homicdio de Torregiani e denncia por constituio de grupo armado somente para alguns dos rus, sendo limitada para os demais, entre os quais Battisti, apenas participao a grupo armado. Neste processo, portanto, Battisti no julgado por nenhum homicdio, sendo que as investigaes ainda no haviam produzido elementos suficientes para tanto. CONDENAO Somente Sante Fatone, Sebastiano Masala, Gabriele Grimaldi e Giuseppe Memeo foram condenados pelo homicdio Torregiani, como seus executores. Pietro Mutti foi por sua vez absolvido desta acusao por insuficincia de provas (pgina 51 do Apenso 6). Battisti em primeiro grau foi condenado a 13 anos e cinco meses por todas as acusaes dirigida no processo contra ele, exceto uma. Sua absolvio diz respeito a um fato secundrio que ser esclarecido no prximo tpico. Importante salientar que na dosimetria da pena cominada a Battisti, pelo crime mais grave, o da participao a grupo armado do art. 306 do CP italiano, foi condenado a 9 anos, isto , ao mximo da pena em abstrato prevista, em considerao "do alto nvel de sua participao na organizao subversiva (...) aquele que trata, pelos PAC, os negcios relativos ao armamento do grupo; participa das reunies de cpula restritas do grupo em questo". Os juzes da Corte d'Assise de Milo j antecipam, inclusive, que o ttulo de Partcipe" trazido pelo processo cabe-lhe de maneira muito apertada, tendo em vista sua ficha e seu forte envolvimento na organizao. Os juzes destacam, enfim, seu comportamento processual, idntico ao do Memeo (um dos autores materiais do homicdio do Torregiani), caracterizado pela arrogncia, as ameaas e as ofensas Corte, circunstncias que provocaram seu afastamento definitivo dos debates. Os outros quatro anos lhe foram aplicados pela continuao delitiva. ABSOLVIO Battisti foi absolvido pelo crime descrito no item 15 do rol das acusaes, mencionadas no incio da sentena, com relao arma referida no ponto 3 do item 11, sempre do rol das acusaes. A absolvio de Battisti, citada s pginas 35 e 51 do apenso 6, est aprofundadamente motivada pgina 219 do Apenso 5. O item 15 descreve o crime de posse de armas clandestina, enquanto o ponto 3 do item 11 refere-se a uma pistola Beretta modelo 51 calibre 9 com matrcula raspada. O tipo penal de arma clandestina no admite interpretao extensiva e limita-se s armas de fogo comuns e no de guerra. Ora, a referida Beretta arma de guerra. Por isso a absolvio est motivada da seguinte forma "porque o fato no subsiste", isto , conduta atpica. Mas se trata de fato absolutamente irrelevante.

SENTENA DA CORTE D'ASSISE DE APELAO DE MILO N 33/83 DE 8 DE JUNHO DE 1983 OBJETO DA DECISO Na apelao os rus so 21, sendo inalterados os 48 itens do rol das acusaes da sentena de primeira instncia de 27/5/1981 (Pginas 5587 do apenso 6). Battisti teve apenas sua condenao reduzida em dois meses de recluso. A pena que lhe foi aplicada, portanto, passou a ser de 12 anos e 10 meses de recluso, mais 5 meses de arresto. AS NOVIDADES COM RELAO AO JULGAMENTO DE PRIMEIRA INSTNCIA Os fatos permanecem os mesmos. No muda, portanto, o objeto do processo: o rol das acusaes permanece inalterado. A descrio dos fatos, porm, registra um profundo incremento de detalhes graas s revelaes de Pietro Mutti. Mutti protagonista de uma ampla e profunda confisso entre 5/2/1982 e 16/4/1982, - como consta a partir da pgina 278 do Apenso 6 (captulo 21 da sentena, pgina 224 da mesma). As revelaes de Mutti comeam exatamente pelos homicdios com relao aos quais, por ocasio do julgamento de primeira instncia, o juiz da instruo tinha declarado a impossibilidade de prosseguir a ao penal, sendo desconhecidos os autores de tais delitos. Fala, portanto, do envolvimento de Battisti nos homicdios Sabbadin e Campagna (pginas 278-280 do Apenso 6), no homicdio Santoro (pgina 288 do Apenso 6) e tambm na organizao do assassinato de Torregiani (pgina 292 do Apenso 6). Com base na confisso, a Corte de Apelao de Milo decide realizar o interrogatrio de Mutti em contraditrio (pgina 311 do Apenso 6). O interrogatrio foi realizado nas audincias dos dias 18 e 23 de maio de 1982 (pginas 329 e seguintes do Apenso 6). A Corte esclarece que as revelaes de Mutti no servem a provar novas posies processuais dos rus e sim a propiciar a obteno de novos elementos probatrios com relao s acusaes objeto do processo, convidando, inclusive, Mutti a no mencionar fatos e circunstncias ainda protegidas pelo segredo dos novos inquritos instaurados para a mais ampla apurao dos fatos (pgina 357 do Apenso 6). A partir da mesma pgina inicia a descrio sinttica de todos os atos criminosos atribudos a membros dos PAC, entre os quais os homicdios de Santoro (pgina 364 do Apenso 6), Sabbadin (pgina 372 do Apenso 6), Torregiani (pgina 372 do Apenso 6) e Campagna (pgina 376 do Apenso 6). Note-se, enfim, que a Corte afirma, pgina 478 do Apenso 6, considerar plausveis as revelaes de Pietro Mutti com relao aos fatos relativos ao processo em exame e com relao aos fatos conexos j apurados e por apurar. Declara, porm, no poder de qualquer forma interferir, relativamente a esses fatos novos, nas investigaes a serem realizadas quanto aos mesmos. A CORTE CONFIRMA A CONDENAO

A parte da sentena de apelao relativa a Battisti encontra-se s pginas 555-561 do Apenso 6. A corte de apelao confirma a condenao de primeiro grau. Simplesmente determina uma reduo de dois meses de recluso tendo em vista que os delitos indicados aos itens 21 e 23 do rol das acusaes foram extintos pela anistia (pgina 561 do Apenso 6). A Corte confirma afinal o no reconhecimento de atenuantes diante tambm da evaso. A SENTENA DA CORTE DE CASSAO DE 20/12/1984 O Apenso 6 traz tambm a meno a essa deciso pgina 594 (na parte escrita a mo) e 605 (transcrio datilografada). A Cassao declarou inadmissvel o recurso de Battisti. De tudo o que se contm nesses documentos, colhe-se que o extraditando Cesare Battisti no foi investigado nem julgado pela acusao de participao nos homicdios de Antonio Santoro, Andrea Campagna, Lino Sabbadin e Pierluigi Torregiani no processo que culminou com a sentena da Corte D'Assise de Milo n 20/81, de 27 de maio de 1981, e com a sentena da Corte D'Assise de Apelao de Milo n 33/83, de 08 de junho de 1983. Nesse processo, foram identificados e condenados alguns dos executores materiais do homicdio de Pierluigi Torregiani, tendo-se colhido nos autos outros elementos que levaram a novas investigaes que culminaram com a instaurao de novo processo e a completa elucidao dos homicdios acima mencionados com a identificao de todos os executores materiais e autores intelectuais, entre eles Cesare Battisti. E isto ocorreu em processo penal posterior de que resultou a sua condenao priso perptua como coautor material dos homicdios de Antonio Santorio, Andrea Campagna e Lino Sabbadin e como co-autor intelectual do homicdio de Pierluigi Torregiani, nos termos da nota verbal com que se pediu a sua extradio e dos documentos que a instruem. No verdade, pois, que, ao proferir a condenao que deu origem ao pedido de extradio, houvessem as Cortes italianas violado as garantias da intangibilidade da coisa julgada e da proibio do non bis in idem, pois jamais houvera o extraditando sido anteriormente julgado, absolvido ou condenado pelo cometimento daquelas mesmas infraes penais (fls. 3269-3277). Como da ressai cristalino, a hiptese em nada se entende com coisa julgada, cuja exceo s legtima quando se verifique identidade de demandas entre ao pendente e outra j decidida por sentena transitada em julgado. Sobre coisa to rudimentar sublinhou o Tribunal Constitucional Federal Alemo: O princpio ne bis in idem exclui a persecuo penal repetida do

mesmo ato que fora objeto do primeiro julgamento; por outro lado, quando uma outra ao est em questo, o princpio no se torna aplicvel pelo fato de que este ato e o primeiro tenham a mesma natureza. Decisivo o processo histrico ao qual a acusao [denncia] e a deciso judicial de [seu] recebimento [Erffnungsbeschluss] se referem, e no qual o acusado teria cometido ou participado de uma conduta tipificada.33 No caso, repita-se, nem a denncia da ao anterior imputou ao extraditando a autoria ou a co-autoria do delito que vitimou Torregiani, nem tampouco a sentena, at para no incidir em grave e to primrio erro jurdico, decidiu tal matria. Ou seja, no processo que originou a sentena da Corte DAssise de Milo n 20/81, seguida da sentena da Corte DAssise de Apelao de Milo n 33/83, de 08 de junho de 1983, o extraditando no foi acusado, nem julgado por participao nos homicdios de Antonio Santoro, Andrea Campagna, Lino Sabbadin e Pierluigi Torregiani. O que sucedeu foi apenas que, com base nos elementos ali colhidos, se instaurou ao depois nova persecuo penal, agora contra CESARE BATTISTI, com o fim de apurar-lhe eventual participao nos mencionados homicdios. Apenas isso. E as revelaes de Mutti, que se presumem voluntrias, designadamente quanto participao do extraditando nos homicdios cujas condenaes sustentam o pedido de extradio, so legtimas na medida em continham circunstncias e elementos objetivos hbeis para desencadear nova persecutio criminis contra terceiro que nelas aparecia como partcipe das graves infraes penais.

SCHWABE, Jrgen (Comp.); MARTINS, Leonardo (Org.). Cinqenta anos de jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo. Montevideo: Fundacin Konrad Adenauer, 2005, p. 943.

33

Alis, ningum tem hoje, nem aqui nem alhures, dvida sobre a legitimidade constitucional do instituto da delao premiada, introduzido, na Itlia, no bojo de providncias legislativas materiais e processuais destinadas a responder ao surto de novas formas da criminalidade organizada que, mediante difusa violncia contra as pessoas, a propriedade e a incolumidade pblica, se desatou a partir do massacre da Praa Fontana, antecedido de outros atos terroristas de menor conseqncia no mesmo ano de 1969, corroendo a crena do povo nas instituies democrticas.34 Assim, a Lei n 497, de 14 de outubro de 1974, deu nova redao ao art. 630 do Cdigo Penal, cuja norma premiante foi reproduzida, dias depois do seqestro de Aldo Moro, no Decreto-Lei n 59, de 21 de maro de 1978, convertido, com modificaes, na Lei n 191, de 18 de maio de 1978. Est hoje previsto, dentre outros, nos arts. 289bis e 630 do Cdigo penal e em diplomas italianos esparsos, aperfeioados pela Lei n 45, de 13 de fevereiro de 2001,35 nos arts. 376 e 579, n 3, do Cdigo Penal espanhol, e arts. 299, n 4, 300, n 6, e 301, n 2, do Cdigo Penal portugus. Sua origem radica-se no instituto do plea bargain do direito norte-americano,36 onde objeto da rule 11 of the Federal Rules of Criminal Procedure, e cuja constitucionalidade, valia e eficincia como instrumento de poltica criminal foram ali proclamadas pela

O perodo de violentos atentados contra a ordem e a incolumidade pblicas ficou conhecido como Anni di Piombo (Anos de Chumbo), que foi o ttulo ali atribudo ao filme Die Bleierne Zeit, dirigido por Margarethe Von Trota, sobre dois militantes do grupo Baader-Meinhof. 35 Revestidos, na origem, de propsitos antiterroristas, todos esses mecanismos legislativos de disciplina e tratamento dos chamados colaboradores da justia foram ao depois, e continuam sendo, de inestimvel importncia na luta permanente do Estado italiano contra a mfia e organizaes congneres. 36 A doutrina brasileira costuma relacionar o instituto com as medidas previstas no Livro V, Ttulo VI, n 12, e Ttulo CXVI, das Ordenaes Filipinas. Sobre sua atual disciplina, cf. ASSIS MOURA, Maria Thereza Rocha; SAAD, Marta. In: SILVA FRANCO, Alberto et al. Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial. 8 ed. So Paulo: Revista dosTribunais, 2007, pp. 817 e segs..

34

Suprema Corte.37 E, entre ns, esta Corte no lhe tem negado validez como expediente til de investigao38 e, at, como prova subsidiria, no sentido de que de per si no basta para veredicto condenatrio, no obstante sirva de considervel apoio ou reforo a outros elementos de convico.39 Para usar expresso de um dos muitos precedentes, alis j antigo:

Mostra-se fundamentado o provimento judicial quando h referncia a depoimentos que respaldam delao de co-rus. Se de um lado a delao, de forma isolada, no respalda condenao, de outro serve ao convencimento quando consentnea com as demais provas coligidas (HC n 75.226, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ de 19.09.1997).

o que, como h de ver-se, quadraria ao caso, se fosse dado a esta Corte rever as provas em que se firmaram as condenaes. Reafirmo, pois, que ao extraditando foi assegurado, no Estado requerente, o devido processo legal. O sistema de controle jurisdicional limitado, adotado da nossa legislao (Lei n 6.815/80), repele toda a possibilidade de reviso ou reapreciao do mrito, seja dos supostos da acusao, seja dos fundamentos da condenao emitida no mbito do Estado requerente. O pronunciamento
37

Caso Santobello x New York (1971) (404 U.S. 257), de cujo acrdo consta: Disposition of charges after plea discussions is not only an essential part of the process, but a highly desirable part for many reasons. It leads to prompt and largely final disposition of most criminal cases; it avoids much of the corrosive impact of enforced idleness during pretrial confinement for those who are denied release pending trial; it protects the public from those accused persons who are prone to continue criminal conduct even while on pretrial release; and, by shortening the time between charge and disposition, it enhances whatever may be the rehabilitative prospects of the guilty when they are ultimately imprisoned. See Brady v. United States, 397 U. S. 742, 397 U. S. 751-752 (1970).

Cf. HC n 90.688, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, DJ de 25.04.2008, onde h, ao propsito, elucidativo voto do Min. MENEZES DIREITO; 3 QO na AP n 470, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA, DJ de 30.04.2009. 39 HC n 71.803, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ de 17.02.1995; HC n 75.226, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ de 19.09.1997; RE n 213937, Rel. Min. ILMAR GALVO, DJ de 25.06.1999; HC n 81.618, Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJ de 28.06.2002; RHC n 84.845, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 06.05.2005; HC n 94.034, Rel. Min. CRMEN LCIA, DJ de 10.06.2008.

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judicirio no visa decidir sobre o mrito da extradio. O juiz do Estado requerido no pode indagar dos pressupostos da persecuo penal no Estado requerente, nem cuidar da justia ou injustia da condenao neste pronunciada, leciona JOS FREDERICO MARQUES.40 E no menos aturada e velha a jurisprudncia da Corte que no tolera, no mbito do processo de extradio, controvrsia em torno da autoria do ilcito penal cuja persecuo ou condenao motiva o pedido: Irrelevncia, perante o juzo de controle da legalidade da extradio, da negativa de autoria da ao criminosa, cujo exame cabe Justia do Estado requerente, competente para o exame do merecimento da ao penal (EXT n 661, Rel. Min. OCTAVIO GALLOTTI, DJ de 14.11.1996).

PROCESSO EXTRADICIONAL - EXAME DA PROVA PENAL PRODUZIDA PERANTE O ESTADO ESTRANGEIRO - NEGATIVA DE AUTORIA DO FATO DELITUOSO INADMISSIBILIDADE. O modelo extradicional vigente no Brasil - que consagra o sistema de contenciosidade limitada, fundado em norma legal (Estatuto do Estrangeiro, art. 85, 1) reputada compatvel com o texto da Constituio da Repblica (RTJ 105/4-5 - RTJ 160/433-434 - RTJ 161/409-411 - Ext 804/Alemanha) - no autoriza que se renove, no mbito da ao de extradio passiva promovida perante o Supremo Tribunal Federal, o litgio penal que lhe deu origem, nem que se efetive o reexame do quadro probatrio ou a discusso sobre o mrito da acusao ou da condenao emanadas de rgo competente do Estado estrangeiro. Doutrina. Precedentes (EXT n 811, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 28.02.2003).

(...) A ao de extradio passiva no confere, ordinariamente, ao Supremo Tribunal Federal, qualquer poder de indagao sobre o mrito da pretenso deduzida pelo Estado requerente ou sobre o contexto probatrio em que a postulao extradicional se apia, no cabendo, ainda, a esta Corte Suprema, o exame da negativa de autoria invocada pelo extraditando em sua defesa. Precedentes. Doutrina. O sistema de contenciosidade limitada, que caracteriza o regime jurdico da extradio passiva no direito positivo brasileiro, no permite qualquer indagao probatria pertinente ao ilcito criminal cuja
40

Tratado de direito penal. vol. I, 2 ed.. So Paulo: Saraiva, 1964, p. 319.

persecuo, no exterior, justificou o ajuizamento da demanda extradicional perante o Supremo Tribunal Federal (EXT n 1.082, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 08.08.2008).

15.

Tudo isso se aplica, mutatis mutandis, ao requerimento de

juntada dos originais dos instrumentos de mandato outorgado pelo extraditando aos advogados Pelazza e Fuga, para o fim de serem aqui periciados. A pretenso de exame pericial em documentos que compem os autos originais do processo, no Estado requerente, encontra bice intransponvel na letra expressa do 1 do art. 85 da Lei n 6.815/80, cujos limites foram objeto de solene reafirmao da Corte, dentre muitssimos outros, no julgamento da EXT n 524 (Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 08.03.1991):

So limitados, juridicamente, os poderes do Supremo Tribunal Federal na esfera da demanda extradicional, eis que esta Corte, ao efetuar o controle de legalidade do pedido no aprecia o mrito da condenao penal e nem reexamina a existncia de eventuais defeitos formais que hajam inquinado de nulidade a persecuo penal instaurada no mbito do Estado requerente. A necessidade de respeitar a soberania do pronunciamento jurisdicional emanado do Estado requerente impe ao Brasil, nas extradies passivas, a indeclinvel observncia desse dever jurdico. A presumida autenticidade e validade dessas procuraes inseridas nos processos italianos (fl. 1761), com o conseqente respeito aos postulados da ampla defesa e do contraditrio, foram, ademais, confirmadas, no apenas pela Corte Europia de Direitos Humanos (fl. 2531-2532), consoante excerto j infra transcrito, mas tambm subentendidas e admitidas pelo Tribunal de Recursos de Paris, que advertiu (fl. 2459):

Considerando que depreende-se dessas constataes que os processos movidos contra CESARE BATTISTI no ano de 1988, de 1990 e 1993 perante os Tribunais Penais italianos, cuja composio parecida quela existente na Frana, desenrolaram-se, verdade na ausncia do interessado, declarado foragido e em lugar incerto, mas com a interveno de um ou mais defensores que atuaram nos atos processuais ou que o representaram nas audincias; que, igualmente, foram efetuados controles para garantir que o interessado no estivesse na impossibilidade de comparecer por causa de fora maior ou de impedimento legtimo; que de fato, conforme o procedimento penal italiano, uma deciso pode ser proferida revelia somente na medida em que seja possvel verificar que o acusado estava ciente de seu processo e que se absteve de comparecer voluntariamente e que foi portanto qualificado como foragido; que no caso em apreo est provado que BATTISTI, que pelos seus defensores vinha sendo informado sobre o andamento do processo penal em ato contra ele na Itlia, renunciou deliberadamente a comparecer; que nesse caso a conduta do extraditando fez com que fosse excludo do benefcio dos direitos previstos no artigo 6-1 da Conveno Europia sobre Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais. (grifei) E, a respeito, de semelhante teor a pronncia do Supremo Tribunal de Justia da Frana (fls. 2494).

16.

Os delitos atribudos ao ora extraditando consistem na prtica

de quatro homicdios, de (i) ANTNIO SANTORO (consumado na cidade de Udine arts. 110, 112 n 1, 575, 577 n 3, 61 n 1 0, do Cdigo Penal italiano) (fls. 120-121), (ii) PIERLUIGI TORREGIANI (praticado na cidade de Milo arts. 110, 112 n 1, 575) (fl. 156), (iii) LINO SABBADIN (perpetrado na cidade de Mestre - arts. 110, 112 n 1, 575, 577 n. 3) (fl s. 157-158) e ANDREA CAMPAGNA (cometido na cidade de Milo - arts. 110, 112 n 1, 61 n 10, 575, 577 n 3) (fls. 165-166). requisito da extradio que o fato motivador do pedido seja considerado crime assim no Estado requerente, como no Brasil. Ora, tais delitos ajustam-se aos tipos penais descritos no inc. IV do 2 do art. 121, cc.

art. 29, ambos do Cdigo Penal brasileiro. Est, pois, caracterizada a dupla tipicidade, necessria ao deferimento do pleito de extradio. Segundo o contedo das sentenas condenatrias, a cujos termos deve ater-se a cognio desta Corte como postulado, por definio a salvo de discutibilidade, ter-se-iam consumado os delitos em 06 de junho de 1977, 16 de fevereiro de 1979, 16 de fevereiro de 1979 e 19 de abril de 1979, respectivamente. O extraditando foi condenado pena de priso perptua, com isolamento diurno de seis meses, e as decises condenatrias transitaram em julgado em 08 de abril de 1991 e 10 de abril de 1993 (fl. 03). Perante nossa legislao penal, que repele imposio de igual pena, mister decidir a questo da prescrio da pretenso executria luz do mximo da pena abstratamente cominada para o correspondente tipo penal (homicdio qualificado), e que de 30 (trinta) anos de recluso. Ora, segundo o inc. I do art. 109, cc. o art. 110, ambos do Cdigo Penal, a prescrio opera-se em 20 (vinte) anos (cf. EXT n 843, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 28.02.2003; EXT n 855, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 01.07.2005). Da, no se ter cumprido esta causa de extino de punibilidade. Mas alega a defesa: Como no houve recurso do Ministrio Pblico, infere-se que a condenao tornou-se definitiva para a acusao na data em que a sentena foi proferida em audincia e depositada na Chancelaria (13 de dezembro de 1988 fls. 108, 400/401, 674, 963/965), mesmo porque, de acordo com o Cdigo de Processo Penal Italiano, em vigor poca da deciso, a leitura da exposio concisa dos motivos de fato e de direito sobre os quais a sentena fundada equivale notificao da sentena que est ou deve considerar-se presente em audincia, como o caso do

Ministrio Pblico (fls. 3223-3224). E por essa razo, conclui, ter-se-ia consumado a prescrio da pretenso executria:

(...) Transitada em julgado a sentena condenatria para a acusao, a prescrio regula-se pela pena aplicada (art. 110, do CP), no caso 30 anos, j que a lei brasileira no prev pena superior a esta e a contagem do lapso prescricional, in casu, feita regressivamente, para o passado. Levando-se em conta que a sentena da Corte de Assise de Milo transitou em julgado em 13 de dezembro de 1989 (leia-se, 1988), ou, no mximo, em 13 de janeiro de 1989, contados 20 anos, conforme a regra do art. 109, I, c/c art. 110, do CP, encontra-se prescrita a pretenso executria desde 13 de dezembro de 2008, se tomada a data de 13 de dezembro de 1988, ou em 13 de janeiro de 2009, se tomada a data de 13 de dezembro de 1989 do trnsito em julgado para os imputados na ao como o marco do trnsito em julgado daquela deciso para a acusao (fls. 3224-3225). Desconsidera a defesa, no entanto, que sobre a hiptese incide, depois do transito em julgado da sentena, a causa suspensiva da prescrio, objeto do disposto no pargrafo nico do art. 116 do Cdigo Penal: Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. Ou seja, decretada a priso preventiva do extraditando em 01.03.2007, pelo ento Relator Min. CELSO DE MELLO, e devidamente cumprida em 18.03.2008, dessa data atua automaticamente a suspenso do prazo da prescrio executria segundo a legislao brasileira. Explica-se a respeito:

O pargrafo nico do art. 116 prev a suspenso do prazo prescricional da pretenso executria durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. A expresso outro motivo, constante do texto legal, tem dado origem a controvrsias. Aloysio de Carvalho Filho (Comentrios ao Cdigo Penal, ob. Cit., p. 363) sustenta que, desde que o legislador no especificou a natureza, causa ou durao dessa priso, seria o intrprete induzido a concluir que qualquer priso,

provisria ou definitiva, por crime ou outra razo, por breve ou longo tempo, produzir o efeito indicado. No raro, entretanto, ocorrer que uma tal interpretao extensiva facilite constrangimento e perseguies ao delinqente, por ao ou influncia de interessados em embaraar o livre curso da prescrio de sua condenao. Os casos concretos, determinantes da suspenso, devem ser considerados, portanto, com prudncia, e reduzidos aos de priso por mandado ou deciso judicial. (...) A idia geral da norma que, enquanto o ru estiver cumprindo uma pena, no pode correr a prescrio por outra pena, imposta em outra comarca ou processo. Mas um condenado num local pode vir a ser preso em flagrante em outra cidade ou Estado, e no haver comunicao eficaz ao juiz da condenao. Como a priso provisria poder, no futuro, em caso de condenao, ser descontada da pena (art. 42 do CP), segue-se que a suspenso do prazo da prescrio executria, relativa condenao anterior, no injusta. O Estado, como um todo, est exercendo o poder punitivo.41 Ora, a priso preventiva para fins de extradio tem por objetivo assegurar, alm do terico desenvolvimento regular do processo, a eficcia do acrdo que a defira, com a efetiva entrega do extraditando ao Estado requerente, para que ali seja processado ou cumpra pena j imposta em sentena penal condenatria transitada em julgada. A racionalidade jurdica da priso preventiva, enquanto medida cautelar de constrio liberdade do extraditando, por fora de razes legais previamente estabelecidas, seja em Tratado, seja no Estatuto do Estrangeiro, evidentemente no se confunde com a da priso-sano estipulada no Estado requerente. Isto significa, em curtas palavras, que o motivo da priso preventiva diverso e, portanto, outro em relao ao motivo da priso do condenado a ttulo de execuo da pena, de modo que se aplica ao caso o disposto no art. 116, pargrafo nico, do Cdigo Penal.
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BETANHO, Luiz Carlos; ZILLI, Marcos. In: SILVA FRANCO, Alberto et al. Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial. 8 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pp. 602-603. Grifos meus.

Por isso, o Min. SEPLVEDA PERTENCE, no julgamento do HC n 83.501 (Rel. Min. CARLOS VELLOSO, DJ de 07.05.2004), reafirmou a tese de que a priso, no Brasil, suspende o curso da prescrio. E, na mesma assentada, reiterou que o pedido de refgio, por suspender compulsoriamente o processo de extradio, tambm obsta ao curso do prazo prescritivo:

(...) Penso que o pedido de refgio suspendeu e, consequentemente, durante todo o tempo que durou o processamento do pedido de refgio, considero que esteve suspensa a prescrio. A Corte, na oportunidade, indeferiu o pedido de writ, como se lhe v da ementa:

CONSTITUCIONAL. PENAL. EXTRADIO: PRESCRIO SUPERVENIENTE. I. - Caso em que, deferida a extradio, ficou suspenso o processo em razo de pedido de refgio formulado pelos extraditandos, suspenso que decorre da lei que regula o pedido. Resolvido este, foram interpostos embargos de declarao que impediram a entrega do extraditando ao Estado requerente. II. - Interrupo da prescrio, pela lei estrangeira, com a priso do extraditando. III. - H.C. indeferido. E f-lo com inteiro acerto, at porque, no obstante a finalidade imediata da custdia preventiva seja o resguardo da eficcia do processo, cujo tramite, alis, a pressupe (art. 84 do Estatuto do Estrangeiro), o tempo de priso provisria, no Brasil, projeta reflexos decisivos sobre a pena privativa de liberdade por cumprir no Estado requerente. Tais prises, a preventiva e a executria, guardam ntima e singular conexo na matria.

Nesse sentido, j dispe o artigo 9 do Tratado Brasil-Itlia, sob a rubrica Cmputo do Perodo de Deteno: O perodo de deteno imposto pessoa extraditada na Parte requerida para fins do processo de extradio ser computado na pena a ser cumprida na Parte requerente. E, como consectrio nevrlgico da incidncia da detrao na espcie, onde o tempo da priso preventiva j em si tempo de cumprimento da pena, configura-se a causa interruptiva contemplada no inc. V do art. 117 do Cdigo Penal, segundo o qual o curso da prescrio interrompe-se pelo incio do cumprimento da pena. A hiptese em nada se assemelha quela tratada nos autos da EXT n 801 (Rel. Min. SYDNEY SANCHES, DJ de 16.05.2001), e cuja tese foi recentemente reafirmada no julgamento da EXT n 1.075 (Rel. p/ ac. Min. MENEZES DIREITO, DJ de 03.04.2008), no sentido de que [o] tempo de priso provisria, em Portugal e no Brasil, no pode ser computado para reduo do prazo prescricional, mas, sim, apenas para efeito de detrao. E no se assemelha, pela razo breve de que no proponho aqui subtrair o tempo de priso, para fins de extradio, do prazo prescricional da execuo da pena imposta ao extraditando no Estado requerente, considerando, bvio, a comutao exigida pelo ordenamento ptrio. O que sustento outra coisa. Assim, caso a Corte entendesse que a priso provisria para fins de extradio no seria decorrente de outro motivo, como prescreve o pargrafo nico do art. 116, seno para o fim ltimo de cumprimento da pena imposta no Estado requerente, caracterizada est a hiptese prevista no inc. V do art. 117, por conseqncia natural dos efeitos projetados pela detrao.

O Plenrio da Corte, ademais, j reconheceu legtima a aplicao do inc. V do art. 117 do Cdigo Penal, para reputar interrompido o curso do prazo prescricional nesta mesma hiptese: Alm disso, nos termos do art. 117-V do nosso Cdigo Penal, tambm tem efeito interruptivo a priso para fins de extradio, efetivada em 20.01.99 (EXT n 774, Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJ de 14.12.2001). Mas h, ainda, terceira causa suspensiva. que se deve considerar suspenso o curso prescricional desde a cogente suspenso deste processo em 01.07.2008 (fl. 2800), em razo do pedido de refgio formulado perante o CONARE, at a deciso final proferida, no recurso, pelo Ministro de Estado da Justia a 14.01.2009 (fl. 2936). Nesse sentido, alis, votou o Min. SEPLVEDA PERTENCE no mencionado HC n 83.501: [A]gora, parece-me inevitvel que o pedido de refgio dado que suspende o processo de extradio, antes ou depois do seu julgamento (no caso, suspendeu depois do julgamento, impedindo a publicao do acrdo, conforme decidimos). Ora, evidente que a prescrio, a, no pode correr.42 E evidente, porque, paralisado o processo ex vi legis, j no pode a Corte decidir a causa a tempo de evitar a consumao da prescrio, por conta de fato externo obstativo e dependente apenas do arbtrio do extraditando em pedir refgio, ainda quando venha este a ser a final denegado. De todo modo, no obstante incidirem essas vrias causas aptas a inibir a prescrio, observe-se que a primeira condenao de Cesare Battisti ocorreu, perante o 1 Tribunal do Jri de Milo, em sentena datada de

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Grifos nossos.

13.12.1988, a qual lhe imps pena de priso perptua, com isolamento diurno de seis meses (fl. 397), pela prtica, dentre outros delitos, dos quatro homicdios de que trata este pedido, na forma do art. 81 do Cdigo Penal italiano43. A defesa recorreu ao 1 Tribunal do Jri de Apelao de Milo, que, em 16.02.1990, confirmou, em parte, a sentena condenatria (fls. 515531). Novo recurso, ento, foi interposto pela defesa (fl. 533), agora junto Corte de Cassao. Ali, mediante acrdo datado de 08.04.1991, foi dado parcial provimento ao recurso, para anular a condenao referente ao homicdio de Torregiani. O dispositivo est vazado nos seguintes termos:

(...) Por estes Motivos (...) Anula a sentena impugnada em relao Spina no assunto que lhe diz respeito e em relao ao Battisti no assunto concernente participao no homicdio do Torregiani. Rejeita no restante o recurso do Battitsti. Reenvia para novo julgamento em relao ao Battisti e Spina sobre os itens acima indicados a outra seo do Tribunal de Jri de Apelao de Milo. Por fim, em 31.03.1993, o 2 Tribunal do Jri de Apelao de Milo, julgando em sede de reenvio pela Corte Suprema de Cassao, de 08.04.91, confirma a sentena recorrida versus Cesare Battisti, quanto ao

Art. 81 Concorso formale. Reato continuato E' punito con la pena che dovrebbe infliggersi per la violazione piu' grave aumentata fino al triplo chi con una sola azione od omissione viola diverse disposizioni di legge ovvero commette piu' violazioni della medesima disposizione di legge. Alla stessa pena soggiace chi con piu' azioni od omissioni, esecutive di un medesimo disegno criminoso, commette anche in tempi diversi piu' violazioni della stessa o di diverse disposizioni di legge. Nei casi preveduti da quest'articolo, la pena non puo' essere superiore a quella che sarebbe applicabile a norma degli articoli precedenti. (Grifei)

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homicdio Torregiani e o condena s novas despesas de justia, como tambm ao reembolso das despesas de representao e defesa da parte civil, que liquida no montante de trezentas mil liras (fl. 619). de solar evidncia que o clculo da prescrio da pretenso executria, para a acusao (1 parte do inc. I do art. 112 do CP ptrio), no se conta a partir do trnsito em julgado da sentena condenatria de 1 instncia (1 Tribunal do Jri de Milo), datada de 13.12.1988. E no se conta por duas razes manifestssimas. Uma vez parcialmente anulado o acrdo proferido pelo 1 Tribunal do Jri de Apelao de Milo (2 instncia), sobretudo em relao ao homicdio de Torregiani, pela Corte de Cassao (3 instncia) (08.04.1991), sucedeu-lhe o acrdo datado de 31.03.1993, oriundo do 2 Tribunal do Jri de Apelao de Milo (2 instncia), contra o qual poderia a acusao ter recorrido, no tivesse sido aplicada a pena de priso perptua ao extraditando. Noutras palavras, com a anulao do acrdo do 1 Tribunal de Apelao de Milo, cujos termos sustentavam a condenao do extraditando pena de priso perptua pelo homicdio de Torregiani, deixou de subsistir trnsito em julgado para a acusao, que poderia ter recorrido, se a deciso do 2 Tribunal do Jri de Milo no houvera confirmado a pena de priso perptua. Da, o termo final da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel, perante nosso ordenamento, como se ver, sobrevir apenas em 2013.

Ainda que se considerasse, por amor do debate, to-somente a pena do homicdio simples (art. 575 do CP italiano)44 pela morte de Torregiani, sem reconhecimento de nenhuma das circunstncias agravantes previstas nos itens 96 e 97 da primeira sentena condenatria (fls. 156-157), nem tampouco da forma continuada, a pena mnima seria de recluso no inferior a vinte e um anos. Como visto, a prescrio opera-se em 20 (vinte) anos, nos termos do inc. I do art. 109, cc. o art. 110, ambos do Cdigo Penal brasileiro. Ora, se o acrdo condenatrio proferido pelo 2 Tribunal de Apelao do Jri de Milo data de 31.03.1993, a prescrio da pretenso executria consumar-se-, tambm nesta hiptese, somente em 2013. E, perante a legislao italiana, conquanto o art. 157 do Cdigo Penal determine que a prescrio no extingue os crimes para os quais a lei prev a pena de priso perptua, mesmo como efeito da aplicao das circunstncias agravantes (fl. 96), segundo a redao introduzida pela Lei n 251, de 5 de dezembro de 2005, tal disposio no se aplica ao caso, porque o incio de sua vigncia sucedeu aos fatos e ao trnsito em julgado das sentenas penais condenatrias. Cumpre a esta Corte, ento, aferir o requisito da dupla punibilidade luz da legislao ento vigente, sobretudo no que concerne disciplina da prescrio. Ope, a defesa, a ocorrncia da prescrio executria de acordo com a legislao italiana, sob argumento de que prescreve em vinte

Art. 575 Omicidio. Chiunque cagiona la morte di un uomo punito con la reclusione non inferiore ad anni ventuno.

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anos o delito para o qual a lei estabelece a pena de recluso no inferior a vinte e quatro anos (fl. 3225). E remata:

A sentena de primeiro grau transitou em julgado para a acusao em 13 de dezembro de 1988. A pena imputada ao Peticionrio foi de priso perptua, portanto, no inferior a vinte e quatro anos (la pena della reclusione non inferiore a ventiquattro anni a pena de recluso no inferior a vinte e quatro anos art. 157, do CPI). De 13 de dezembro de 1988 at agora, j se passaram mais de 20 anos. Dessa maneira, est prescrito o crime, desde 13 de dezembro de 2008. E, de conseqncia, a pretenso executria objeto da extradio (fl. 3229). No tem razo alguma que esse fundamento legal, qual seja, a antiga redao do art. 157, 1, do Cdigo Penal italiano, no se acomoda hiptese. Tal dispositivo, em harmonia com os tipos penais que se lhe seguem (arts. 158, 159 e 160), regulamenta apenas a prescrio da pretenso punitiva, e no, a prescrio da pretenso executria. Confira-se:

Art. 157 Prescrizione. Tempo necessario a prescrivere La prescrizione estingue il reato: 1) in venti anni, se si tratta di delitto per cui la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore a ventiquattro anni; 2) in quindici anni, se si tratta di delitto per cui la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore a dieci anni; 3) in dieci anni, se si tratta di delitto per cui la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore a cinque anni; 4) in cinque anni, se si tratta di delitto per cui la legge stabilisce la pena della reclusione inferiore a cinque anni, o la pena della multa; 5) in tre anni, se si tratta di contravvenzione per cui la legge stabilisce la pena dell'arresto; 6) in due anni, se si tratta di contravvenzione per cui la legge stabilisce la pena dell'ammenda (1) . Per determinare il tempo necessario a prescrivere si ha riguardo al massimo della pena stabilita dalla legge per il reato, consumato o tentato, tenuto conto dell'aumento massimo di pena stabilito per le circostanze

aggravanti e della diminuzione minima stabilita per le circostanze attenuanti. Nel caso di concorso di circostanze aggravanti e di circostanze attenuanti si applicano anche a tale effetto le disposizioni dell'articolo 69. Quando per il reato la legge stabilisce congiuntamente o alternativamente la pena detentiva e quella pecuniaria, per determinare il tempo necessario a prescrivere si ha riguardo soltanto alla pena detentiva. Art. 158 Decorrenza del termine della prescrizione Il termine della prescrizione decorre, per il reato consumato, dal giorno della consumazione; per il reato tentato, dal giorno in cui e' cessata l'attivita' del colpevole; per il reato permanente o continuato, dal giorno in cui e' cessata la permanenza o la continuazione. Quando la legge fa dipendere la punibilita' del reato dal verificarsi di una condizione, il termine della prescrizione decorre dal giorno in cui la condizione si e' verificata. Nondimeno, nei reati punibili a querela, istanza o richiesta, il termine della prescrizione decorre dal giorno del commesso reato. Art. 159 Sospensione del corso della prescrizione Il corso della prescrizione rimane sospeso nei casi di autorizzazione a procedere, o di questione deferita ad altro giudizio, e in ogni caso in cui la sospensione del procedimento penale o dei termini di custodia cautelare e' imposta da una particolare disposizione di legge (1). La sospensione del corso della prescrizione, nei casi di autorizzazione a procedere di cui al primo comma, si verifica dal momento in cui il pubblico ministero effettua la relativa richiesta. La prescrizione riprende il suo corso dal giorno in cui e' cessata la causa della sospensione. In caso di autorizzazione a procedere, il corso della prescrizione riprende dal giorno in cui l'autorita' competente accoglie la richiesta. Art. 160 Interruzione del corso della prescrizione Il corso della prescrizione e' interrotto dalla sentenza di condanna o dal decreto di condanna. Interrompono pure la prescrizione l'ordinanza che applica le misure cautelari personali e quella di convalida del fermo o dell'arresto, l'interrogatorio reso davanti al pubblico ministero o al giudice, l'invito a presentarsi al pubblico ministero per rendere l'interrogatorio, il provvedimento del giudice di fissazione dell'udienza in camera di consiglio per la decisione sulla richiesta di archiviazione, la richiesta di rinvio a giudizio, il decreto di fissazione della udienza preliminare, l'ordinanza che dispone il giudizio abbreviato, il decreto di fissazione della udienza per la decisione sulla richiesta di applicazione della pena, la presentazione o la citazione per il giudizio direttissimo, il decreto che dispone il giudizio immediato, il decreto che dispone il giudizio e il decreto di citazione a giudizio. La prescrizione interrotta comincia nuovamente a decorrere dal giorno della interruzione. Se piu' sono gli atti interruttivi, la prescrizione

decorre dall'ultimo di essi; ma in nessun caso i termini stabiliti nell'articolo 157 possono essere prolungati oltre la meta'. Ou seja, pleiteia-se reconhecimento da prescrio da pretenso executria com base em dispositivos legais aplicveis to-s prescrio da pretenso punitiva! Que se no consumou prescrio da pretenso punitiva, isso nem o nega a defesa, porque, entre a data dos fatos e o trnsito em julgado das sentenas condenatrias, sem levar em conta qualquer das causas interruptivas infra transcritas, no decorreu o prazo previsto no art. 157 do Cdigo Penal italiano. Melhor sorte no lhe fica no que tange alegao de consumao da prescrio executria, objeto do art. 172 do CP italiano,45 que, na primeira alnea, estatui: A pena de recluso extingue-se com o decurso de tempo equivalente ao duplo da pena infligida e, em todo o caso, no superior a trinta e no inferior a dez anos. E, noutra, reza: O prazo decorre a partir do dia em que a condenao se tornou irrevogvel, ou do dia em que o

Art. 172 Estinzione delle pene della reclusione e della multa per decorso del tempo La pena della reclusione si estingue col decorso di un tempo pari al doppio della pena inflitta e, in ogni caso, non superiore a trenta e non inferiore a dieci anni. La pena della multa si estingue nel termine di dieci anni. Quando, congiuntamente alla pena della reclusione, e' inflitta la pena della multa, per l'estinzione dell'una e dell'altra pena si ha riguardo soltanto al decorso del tempo stabilito per la reclusione. Il termine decorre dal giorno in cui la condanna e' divenuta irrevocabile, ovvero dal giorno in cui il condannato si e' sottratto volontariamente alla esecuzione gia' iniziata della pena. Se l'esecuzione della pena e' subordinata alla scadenza di un termine o al verificarsi di una condizione, il tempo necessario per la estinzione della pena decorre dal giorno in cui il termine e' scaduto o la condizione si e' verificata. Nel caso di concorso di reati si ha riguardo, per l'estinzione della pena, a ciascuno di essi, anche se le pene sono state inflitte con la medesima sentenza. L'estinzione delle pene non ha luogo, se si tratta di recidivi, nei casi preveduti dai capoversi dell'articolo 99, o di delinquenti abituali, professionali o per tendenza; ovvero se il condannato, durante il tempo necessario per l'estinzione della pena, riporta una condanna alla reclusione per un delitto della stessa indole.

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condenado se subtraiu voluntariamente execuo j iniciada (fl.94)46 (Cf. EXT n 774, Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJ de 14.12.2001). Ora, como as condenaes transitaram em julgado, segundo o ordenamento italiano, em 08 de abril de 1991 e 10 de abril de 1993 (fl. 03), ainda quando seja caso de comutao da pena de priso perptua por aquela constante do art. 75 do nosso Cdigo Penal, no se operou prescrio da pretenso executria tampouco perante a legislao do Estado requerente. S se consumar no prazo de 30 anos, a contar da data do trnsito em julgado das sentenas condenatrias, nos exatos termos da norma vigente poca. Considero, pois, satisfeita a exigncia relativa ao duplo grau de punibilidade, por no se ter operado a prescrio, seja em face da legislao italiana, seja da brasileira.

17.

Avalio agora a averbao da causa impeditiva prevista no inciso

VII do art. 77 da Lei n 6.815/80, que formaliza, no plano infraconstitucional, o princpio da no-extradio de estrangeiro por crime poltico, objeto da garantia consagrada no inc. LII do art. 5 da Constituio da Repblica: no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio. Suposto a maioria dos ordenamentos e os tratados em geral excluam a categoria dos crimes polticos daqueles submetidos ao regime da extradio, poucas so as legislaes que se propem a conceitu-los. Dentre elas, relembro a definio estampada no art. 8 do Cdigo Penal italiano: Agli effetti della legge penale, delitto politico ogni delitto, che offende un interesse

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Grifos nossos.

politico dello Stato, ovvero un diritto politico del cittadino. E' altres considerato delitto politico il delitto comune determinato, in tutto o in parte, da motivi politici. sabido, porm, que o Estado dito requerido que arbitra, soberanamente, segundo as circunstncias, se o fato em razo do qual a extradio reclamada tem, ou no, cunho poltico. Compete, assim, a esta Corte aquilatar, com exclusividade, o carter das infraes que informam o pedido ( 2 do art. 77 do Estatuto do Estrangeiro). A aparente dificuldade terica inicial est em que os atos normativos que regem a matria, no Brasil, no definem delinqncia poltica. Sobressaem, no mbito doutrinrio, trs teorias: a objetiva, a subjetiva e a mista. A primeira conceitua o crime poltico segundo a natureza do bem jurdico tutelado (p. ex., a organizao poltico-jurdica do Estado). A segunda releva a finalidade perseguida pelo agente, qualquer que seja a natureza dos bens lesionados. A teoria mista, por fim, agrega as duas, exigindo que tanto o bem jurdico atacado, como a motivao do agente sejam de ndole poltica. Evoco a lio de LUIS JIMNEZ DE ASA: nos parece indispensable valuar la personalidad del delincuente, las cualidades

individuales en cada caso concreto, para evitar, como ha dicho Glaser (pg. 287), comentando la ley suiza de 1892, que el derecho de asilo se niegue a los verdaderos delincuentes polticos y en cambio se conceda de manera injusta a delincuentes comunes enmascarados de polticos.47 O saudoso jurista sugere a seguinte classificao:

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Tratado de derecho penal. Tomo II. Bueno Aires: Actual, p. 984.

En orden a la extradicin es preciso distinguir: a) Delitos polticos puros, que son los que se dirigen contra la forma y organizacin polticas de un Estado; b) Delitos polticos complejos, que lesionan a la vez el orden poltico y el derecho comn, como el homicidio de un Jefe de Estado o de Gobierno; y c) Delitos conexos a la delincuencia poltica, en el sentido de medio a fin, o conexos para el objetivo de insurreccin poltica, realizados por los mismos motivos polticos.48 Precedentes da Corte, como se ver adiante, dividem os crimes polticos em puramente polticos e complexos, tambm chamados de relativos ou mistos, que seriam crimes comuns contaminados por motivao poltica, de modo que, nos casos em que prepondere o carter poltico do delito complexo em relao ao crime comum, o primeiro h de prevalecer. Em breve digresso acerca da legislao sobre a matria, v-se que, j no ano de 1911, a Lei n 2.416 permitia a extradio no caso de predominncia do crime comum conexo sobre o crime poltico. O Decreto-Lei n 394/1938, a seu turno, proibia a extradio por crime poltico ( 1 do art. 2), preceituando, todavia, que a alegao do fim ou motivo poltico no impedir a extradio quando o fato constituir, principalmente, uma infrao comum da lei penal, ou quando o crime comum, conexo dos referidos no inciso VII (crime puramente militar, contra a religio, poltico ou de opinio), constituir o fato principal. No plano dogmtico, a deciso do pedido de extradio bastante simplificada, se se cuida de infrao considerada puramente poltica. Se o delito poltico apresenta, porm, vis ou circunstncia elementar de crime comum, a questo algo complexa, pois se concebe extradio quando o fato

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Ibidem, p. 988.

constitua, sobretudo, infrao da lei penal comum, ou quando o crime comum, conexo ao delito poltico, represente o fato principal na unidade delituosa. Da, as vises ou concepes sistematizadas pela doutrina. YUSSEF SAID CAHALI, citando PAUL FAUCHILLE, discrimina:

1) Sistema da separao desde que se cuida de infraes distintas que, a despeito de sua conexidade, podem ser encaradas separadamente, deve-se sempre conceder a extradio pela culpabilidade de direito comum. Esse sistema, porm, sujeita-se a dplice objeo: impossvel julgar um delito de direito comum cometido com um fim poltico, isolado do carter poltico que o remarca, e ademais o sistema restringe o princpio do asilo poltico, que de outra forma compreenderia apenas os delitos polticos puros. 2) Sistema da preponderncia deve-se examinar qual , das duas infraes, poltica e de direito comum, aquela que predomina, que constitui o fato principal: se a culpabilidade poltica a mais grave, o delito deve ser considerado como poltico e a extradio no ser possvel; se a culpabilidade de direito comum prevalece, no h seno uma infrao de direito comum passvel de extradio (von Liszt, Oppenheim, Ortolan). Pode-se reprovar esse sistema, por envolver qualquer coisa de arbitrrio. 3) Sistema do fim ou do motivo a infrao cujo motivo poltico deve obstar a extradio, a menos que o meio empregado para execut-la tenha um carter de atrocidade. A distino entre fim e motivo de um ato, porm, est eivada de dificuldades.49 O sistema adotado por nossa legislao o da preponderncia do carter poltico ou do comum no crime complexo, pois autoriza a extradio quando o crime comum conexo constitua o fato principal da unidade delituosa. o que dispe o atual Estatuto do Estrangeiro, na segunda parte do 1 do art. 77. Noutras palavras, no se conceder a extradio, quando o fato configurar crime poltico; mas esta exceo no impedir a extradio, quando o crime comum, conexo ao delito poltico, representar o fato principal.

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Estatuto do estrangeiro. So Paulo: Saraiva, 1983, p. 349.

Toda infrao a que se atribui natureza poltica possui duas caractersticas: uma, decorrente da criminalidade comum, definida pelo direito penal, e a outra, representada por seu motivo ou fim. Eventual atrocidade do fato no produz nenhum efeito sobre a natureza de uma infrao poltica, mas, forosamente, anula ou diminui o seu feitio poltico, ressaltando-lhe o carter de ilcito grave de direito comum. sobremodo relevante lembrar que o 2 do art. 2 do j citado Decreto-Lei n 394/38 inseriu no ordenamento jurdico, mutatis mutandis, a chamada clusula do atentado,50 cujo contedo foi reproduzido no 3 do art. 77 do atual Estatuto do Estrangeiro: O Supremo Tribunal Federal poder deixar de considerar crimes polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem assim os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, seqestro de pessoa, ou que importem propaganda de guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou social. Para MIRT FRAGA, a regra do 3, cuja obrigatoriedade no decorre de si mesma, mas, sim, da obrigatoriedade das regras dos 1 e 2, vale apenas para realar ou enfatizar o carter de certos atos, baseados exclusivamente na violncia, que os propsitos construtivos da criminalidade poltica no justificam, nem podem justificar. So atos, em regra, em que a infrao lei penal comum aparece como fator absolutamente preponderante

As legislaes positivas da maioria dos pases no definem o crime poltico. Antes, encontramos nos diferentes tratados a definio do que no seja crime poltico, com a incluso da frmula denominada clusula do atentado, adotada pela lei belga de 22 de maro de 1856: Ne sera pas reput politique, ni fait connexe um semblable dlit, lattentat contre la personne du chef dun gouvernement tranger ou contre celle dun membre de sa famille, losque cet attentat constitue le fait, soit de meurtre, soi dassassinat, soit dempoisonnement.

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e, por isso mesmo, insuscetveis de merecer o tratamento dispensado aos crimes polticos puros.51 Esta Corte tem, luz do 1 do art. 77 do Estatuto do Estrangeiro, adotado o critrio de preponderncia do crime comum, quando o fato constitui, principalmente, ilcito penal comum, conexo ao delito de carter poltico. No julgamento da EXT n 399 (Relator para ac. Min. MOREIRA ALVES, DJ de 14.10.1983), o Plenrio decidiu:

Crime complexo ou crime poltico relativo. Cabe ao S.T.F., em face das circunstncias peculiares de cada caso, determinar, no crime complexo que um misto de crime comum e de crime poltico, no sendo, pois, pela diversidade de seus elementos constitutivos, delito intrinsecamente poltico -, se h, ou no, preponderncia, para efeito de extradio, do crime comum. Princpios gerais para essa aferio, na qual se levam em conta, inclusive, circunstncias exteriores ao delito, como a da confiana que inspira a Justia do pas que requer a extradio. Interpretao do 3 do artigo 77 da Lei 6.815, de 19.8.80. No est o S.T.F. vinculado a deciso de Tribunal do outro pas que j tenha negado a extradio do ora extraditando, por entender, em face de peculiaridades de seu sistema jurdico, que o delito em causa era preponderantemente poltico. Ocorrncia, no caso, de crime complexo, em que h preponderncia do delito comum. Extradio deferida, com a ressalva de que o Estado requerente deve comutar a pena de priso perptua para a de trinta anos de recluso.52 Tiro do voto de S. Exa.:

Sob a tica da preponderncia do crime comum em face da atrocidade do meio empregado para alcanar o fim visado, e no como poderia parecer da redao da parte inicial do 3 do artigo 77 da Lei 6.815, de 19.8.80. (O Supremo Tribunal Federal poder deixar de
51 52

O novo estatuto do estrangeiro comentado. Rio de Janeiro: Forense, 1985, p. 304. Grifos nossos.

considerar crimes polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem assim os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, seqestro de pessoa, ou que importem propaganda de guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou social) por se dar ao S.T.F. a faculdade de afastar a vedao de extraditar por crime poltico, o legislador ordinrio, nesse pargrafo, enumera casos de crimes complexos em que, juzo final desta Corte, normalmente haver a preponderncia do crime comum sobre o crime poltico. Alis, BENTO DE FARIA (apud FREDERICO MARQUES, Tratado de Direito Penal, vol. I, 2. Ed. 50, pg. 334, So Paulo, 1964) j acentuava que h preponderncia do crime comum quando a violao do interesse privado sobrepuja em gravidade do delito poltico. O que certo que este Tribunal, norteando-se por esses princpios gerais e pelas circunstncias peculiares a cada caso, pode determinar, no crime complexo, para efeito de extradio, quando prepondera o delito comum ou o poltico. Sua misso a mesma caracterizada, como relao ao Tribunal Federal da Sua, pelo Conselho Federal daquele pas, na mensagem com que o encaminhou o projeto que veio a transformar-se na lei, de 22 de janeiro de 1892, relativa extradio, e onde se adotou o sistema da preponderncia. No caso Mrio Firmenich (EXT n 417, Relator para ac. Min. OSCAR CORRA, DJ de 21.09.1984), decidiu o Plenrio pela prevalncia dos crimes comuns sobre o poltico, aplicando-se os 1 a 3 do art. 77 da Lei n 6.815/80, de exclusiva apreciao da Corte, tendo em vista que os fatos caracterizam, em princpio, terrorismo, sabotagem, seqestro de pessoas, propaganda de guerra e processos violentos de subverso da ordem. A matria foi tambm amplamente discutida na assentada em que se julgou a EXT n 615 (Rel. Min. PAULO BROSSARD, DJ de 05.12.1994):

EXTRADIO EXECUTORIA. NATUREZA DO PROCESSO EXTRADICIONAL. LIMITAO AO PODER JURISDICIONAL DO STF. TRIBUNAL DE EXCEO. CRIME POLTICO RELATIVO. (...) CRIME COMPLEXO OU CRIME POLTICO RELATIVO, CRITRIO PARA A SUA CARACTERIZAO ASSENTADO NA PREDOMINANCIA DA INFRAO PENAL COMUM

SOBRE AQUELAS DE NATUREZA POLITICA. ART. 77, PARS. 1. E 2., DA LEI 6.815/80. NO HAVENDO A CONSTITUIO DEFINIDO O CRIME POLTICO, AO SUPREMO CABE, EM FACE DA CONCEITUAO DA LEGISLAO ORDINARIA VIGENTE, DIZER SE OS DELITOS PELOS QUAIS SE PEDE A EXTRADIO, CONSTITUEM INFRAO DE NATUREZA POLITICA OU NO, TENDO EM VISTA O SISTEMA DA PRINCIPALIDADE OU DA PREPONDERANCIA. TRIBUNAL DE EXCEO. NO CARACTERIZAO QUANDO O JULGAMENTO SE DA COM FUNDAMENTO E DE CONFORMIDADE COM LEIS, DESDE H MUITO VIGENTES, E POR INTEGRANTES DA SUPREMA CORTE DE JUSTIA DO PAIS, NA OCASIAO, REGULARMENTE INVESTIDOS EM SUAS FUNES. (...) SE A SUPREMA CORTE DO PAIS REQUERENTE DECIDIU, FORMAL E EXPRESSAMENTE, QUE, EM FACE DE SUA LEGISLAO, NO OCORREU A PRESCRIO, NO CABE AO STF REVER AQUELA DECISO, SOB PENA DE DESRESPEITO A SOBERANIA DO PRONUNCIAMENTO JURISDICIONAL DO ESTADO REQUERENTE. EXTRADIO DEFERIDA, CONDICIONADA AO COMPROMISSO DE NO SER O EXTRADITANDO PRESO OU PROCESSADO POR DELITO ANTERIOR, DE DETRAIR-SE DA PENA O TEMPO DE PRISO CUMPRIDO NO BRASIL E DE OBSERVAR-SE CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR E PUNIR A TORTURA". Com igual suporte no critrio da principalidade, no se cansa a Corte de indeferir pedidos de extradio, quando lhe aparece evidente a preponderncia dos delitos polticos sobre os crimes comuns, ou, ainda, quando se trata de extradio poltica disfarada, cujo pedido, com aparncia de crime comum, dissimula perseguio poltica. No caso Falco (EXT n 493, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 03.08.1990), o entendimento adotado foi de que os fatos tidos por delituosos estariam contaminados pela natureza poltica do fato principal conexo, a rebelio armada, qual se vincularam indissoluvelmente, de modo a constiturem delitos polticos relativos. E mais: no constitui terrorismo o ataque frontal a um estabelecimento militar, sem utilizao de

armas de perigo comum nem criao de riscos generalizados para a populao civil. O acrdo est assim ementado:

EXTRADIO. ARGENTINA. INVASAO DO QUARTEL DE LA TABLADA. CRIMINALIDADE POLITICA. DENEGAO. 1. Pedido de extradio: dele se conhece, embora formulado por carta rogatria de autoridade judicial, se as circunstancias do caso evidenciam que o assumiu o governo do estado estrangeiro. 2. Associao ilcita qualificada e a rebelio agravada, como definidas no vigente cdigo penal argentino, so crimes polticos puros. 3. (a) - fatos enquadrveis na lei penal comum e atribudos aos rebeldes - roubo de veculo utilizado na invaso do quartel, e privaes de liberdade, leses corporais, homicdios e danos materiais, perpetrados em combate aberto, no contexto da rebelio -, so absorvidos, no direito brasileiro, pelo atentado violento ao regime, tipo qualificado pela ocorrncia de leses graves e de mortes (lei de segurana nacional, art. 17): falta, pois, em relao a eles, o requisito da dplice incriminao. 3. (b) - a imputao de dolo eventual quanto s mortes e leses graves no afasta necessariamente a unidade do crime por elas qualificados. 4. Ditos fatos, por outro lado, ainda quando considerados crimes diversos, estariam contaminados pela natureza poltica do fato principal conexo, a rebelio armada, a qual se vincularam indissoluvelmente, de modo a constiturem delitos polticos relativos. 5. No constitui terrorismo o ataque frontal a um estabelecimento militar, sem utilizao de armas de perigo comum nem criao de riscos generalizados para a populao civil: dispensvel, assim, o exame da constitucionalidade do art. 77, par3, do estatuto dos estrangeiros (Grifei). Confiram-se, ainda:

Extradio: Colmbia: crimes relacionados participao do extraditando - ento sacerdote da Igreja Catlica - em ao militar das Foras Armadas Revolucionrias da Colmbia (FARC). Questo de ordem. Reconhecimento do status de refugiado do extraditando, por deciso do comit nacional para refugiados - CONARE: pertinncia temtica entre a motivao do deferimento do refgio e o objeto do pedido de extradio: aplicao da Lei 9.474/97, art. 33 (Estatuto do Refugiado), cuja constitucionalidade reconhecida: ausncia de violao do princpio constitucional da separao dos poderes. 1. De acordo com o art. 33 da L. 9474/97, o reconhecimento administrativo da condio de refugiado, enquanto dure, elisiva, por definio, da extradio que tenha implicaes com os motivos do seu deferimento. 2. vlida a lei

que reserva ao Poder Executivo - a quem incumbe, por atribuio constitucional, a competncia para tomar decises que tenham reflexos no plano das relaes internacionais do Estado - o poder privativo de conceder asilo ou refgio. 3. A circunstncia de o prejuzo do processo advir de ato de um outro Poder - desde que compreendido na esfera de sua competncia - no significa invaso da rea do Poder Judicirio. 4. Pedido de extradio no conhecido, extinto o processo, sem julgamento do mrito e determinada a soltura do extraditando. 5. Caso em que de qualquer sorte, incidiria a proibio constitucional da extradio por crime poltico, na qual se compreende a prtica de eventuais crimes contra a pessoa ou contra o patrimnio no contexto de um fato de rebelio de motivao poltica (Ext. 493) (EXT n 1008, Rel. Min. GILMAR MENDES, DJ de 17.08.2007) (Grifei). EXTRADIO. GOVERNO DO PARAGUAI. HOMICDIO, LESES CORPORAIS E ASSOCIAO CRIMINOSA. CORRESPONDNCIA NO BRASIL. PRESCRIO: INEXISTNCIA. CRIME COMPLEXO: CRIME POLTICO COM PREPONDERNCIA DE DELITO COMUM. EXTRADIO POLTICA DISFARADA. REVOGAO DE PRISES DE CORUS. INDEFERIMENTO. Pressupostos do pedido atendidos. Correspondncia entre os tipos penais do Pas requerente e os do Brasil. Inexistncia de prescrio. 2. Choque entre faces contrrias em praa pblica sob estado de comoo geral, do qual resultaram mortes e leses corporais: existncia de crimes comuns com prevalncia de crime poltico. 2.1 Condutas imputadas ao extraditando e fatos a elas relacionados, caracterizados como crime complexo, visto que presentes, interativos, elementos constitutivos de delitos comuns e polticos. 2.2. Crime poltico subjacente, que se perpetrou por motivao de ordem pblica e por ameaa estrutura poltica e social das organizaes do Estado. 3. Assassinato de agentes pblicos aps emboscada, consumado por francos-atiradores: prevalncia do crime comum, malgrado a presena de componentes de crime poltico. 4. Extradio poltica disfarada: ocorre quando o pedido revela aparncia de crime comum, mas de fato dissimula perseguio poltica. 5. Peculiar situao do extraditando na vida poltica do Estado requerente, que lhe ensejou arraigada perseguio poltica, circunstncia que agrava a sub-repo do pedido extradicional. 6. Co-rus indiciados no mesmo procedimento, que tiveram as prises preventivas revogadas: situao de que no se beneficiou o extraditando e que sedimenta o intuito persecutrio. Hiptese de extradio poltica disfarada. 7. Extradio indeferida com base nos incisos LII do artigo 5 da Constituio Federal e VII do artigo 77 da Lei 6.815, de 19 de agosto de 1980 (com a redao dada pela Lei 6.964/81) e artigo 22, item 8, da Conveno Americana Sobre os Direitos Humanos - Pacto de So Jos da Costa Rica -, aprovada pelo Decreto Legislativo 27/92 e promulgada pelo Decreto 676/92 (EXT n 794, Rel. Min. MAURCIO CORRA, DJ de 24.05.2002) (Grifei). EXTRADIO EXECUTRIA DE PENAS. PRESCRIO. CRIMES POLTICOS: CRITRIO DA PREPONDERNCIA. 1. O

extraditando foi condenado pela Justia Italiana, em julgamentos distintos, a trs penas de recluso: a) - a primeira, de 1 ano, 8 meses e 20 dias; b) - a segunda, de 5 anos e 6 meses; e c) - a terceira, de 6 anos e 10 meses. 2. Quanto primeira, ocorreu a prescrio da pretenso punitiva, de acordo com a lei brasileira. E at a prescrio da pretenso executria da pena, seja pela lei brasileira, seja pela italiana. 3. No que concerne s duas outras, no se consumou qualquer espcie de prescrio, por uma ou outra leis. 4. Mas, j na primeira condenao, atingida pela prescrio, ficara evidenciado o carter poltico dos delitos, consistentes em exploses realizadas na via pblica, para assustar adversrios polticos, nas proximidades das sedes de suas entidades, sem danos pessoais, porque realizadas de madrugada, em local desabitado e no freqentado, na ocasio, por qualquer pessoa, fatos ocorridos em 1974. 5. A segunda condenao imposta ao extraditando foi, tambm, por crime poltico, consistente em participao simples em bando armado, de roubo de armas contra empresa que as comercializava, de roubo de armas e de dinheiro, contra entidade bancria, fatos ocorridos em 12.10.1978. Tudo, "com o fim de subverter violentamente a ordem econmica e social do Estado italiano, de promover uma insurreio armada e suscitar a guerra civil no territrio do estado, de atentar contra a vida e a incolumidade de pessoas para fins de terrorismo e de everso da ordem democrtica". Essa condenao no contm indicao de fatos concretos de participao do extraditando em atos de terrorismo ou de atentado contra a vida ou incolumidade fsica das pessoas. (...) 6. Na terceira condenao - por roubo contra Banco, agravado pelo uso de armas e pluralidade de agentes - o julgado no diz que o delito tenha sido praticado "com o fim de subverter violentamente a ordem econmica e social do Estado italiano", como ocorreu na 2 condenao. No h dvida, porm, de que os fatos resultaram de um mesmo contexto de militncia poltica, ocorridos que foram poucos meses antes, ou seja, "em poca anterior e prxima a 09.02.1978", envolvendo, inclusive, alguns agentes do mesmo grupo. 7. Igualmente nesse caso (3 condenao), no se apontam, com relao ao paciente, fatos concretos caractersticos de prtica de terrorismo, ou de atentados contra a vida ou a liberdade das pessoas. 8. Diante de todas essas circunstncias, no o caso de o S.T.F. valer-se do 3 do art. 77 do Estatuto dos Estrangeiros, para, mesmo admitindo tratar-se de crimes polticos, deferir a extradio. 9. O 1 desse mesmo artigo (77) tambm no justifica, no caso, esse deferimento, pois evidente a preponderncia do carter poltico dos delitos, em relao aos crimes comuns. 10. E a Corte tem levado em conta o critrio da preponderncia para afastar a extradio, ou seja, nos crimes preponderantemente polticos (RTJ 108/18; EXTRADIO n 412-DJ 08.03.85; e RTJ 132/62). 11. Com maior razo, ho de ser considerados crimes polticos, ao menos relativos, os praticados pelo extraditando, de muito menor gravidade que as de um dos precedentes, ainda que destinados contestao da ordem econmica e social, quais sejam, o de participao simples em bando armado, o de roubo de armas, veculos e dinheiro, tudo com a mesma finalidade. 12. Uma vez reconhecida a prescrio, seja

pela lei brasileira, seja pela italiana, no que concerne primeira condenao (1 ano, 8 meses e 20 dias de recluso) e caracterizados crimes polticos, quanto s duas outras, o pedido de extradio, nas circunstncias do caso, no comporta deferimento. 13. Extradio indeferida. Plenrio. Deciso unnime (EXT n 694, Rel. Min. SYDNEY SANCHES, DJ de 22.08.1997) (Grifei). EXTRADIO - CRIMES POLTICO E COMUM CONTAMINAO. Uma vez constatado o entrelaamento de crimes de natureza poltica e comum, impe indeferir a extradio. Precedentes: Extradies ns 493-0 e 694-1, relatadas pelos ministros Seplveda Pertence e Sydney Sanches, respectivamente (EXT n 994, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ de 04.08.2006).

Neste precedente, o Min. Relator descreveu com preciso o contexto ftico em que o delito atribudo ao extraditando foi praticado:

Relativamente morte de policial italiano, o extraditando veio a ser considerado responsvel presente o dolo eventual, no que organizara e participara da manifestao prevista e que foi reprimida ocorrendo choques entre os participantes e a polcia. Em suma, no havendo a Constituio definido o crime poltico, ao Supremo cabe, em face da conceituao da legislao ordinria vigente, dizer se os delitos pelos quais se pede a extradio, constituem infrao de natureza poltica ou no, tendo em vista o sistema da principalidade ou da preponderncia (EXT n 615, Rel. Min. PAULO BROSSARD, DJ de 05.12.1994). Dito doutro modo, toca a esta Corte sopesar, caso a caso, o contexto ftico, histrico, poltico e social em que tenha sido praticada a conduta delituosa imputada ao extraditando, para da apurar o fato de carter preponderante no crime complexo. Aqui parece estar a explicao de que a lei brasileira tenha enfatizado no art. 77, 2, logo aps adotar, no 1, a clusula sua que

caber exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal, a apreciao do carter da infrao: mais que simplesmente repetir a norma constitucional de competncia para o julgamento da extradio, o que seria suprfluo, pretendeu-se frisar, a exemplo da Corte Sua, o poder desta Casa para aferir in concreto, com ampla margem de valorao das circunstncias, o carter preponderante poltico ou no do fato ou do conjunto de fatos, que haja motivado o pedido de entrega (EXT n 493, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 03.08.1990). A fim de lhes identificar, pois, a feio predominante, imprescindvel valorar os comportamentos delituosos atribudos ao

extraditando, luz da ordem poltico-constitucional em vigor, poca dos fatos, no Estado requerente. Ao propsito, j teci, em sede de cognio da liminar, largas e documentadas consideraes que, a meu aviso, abstradas idiossincrasias ideolgicas, erros de perspectiva histrica e distores maliciosas, repelem toda pretenso de negar Repblica italiana a plena condio institucional de um Estado Democrtico de direito, sobretudo data dos fatos subjacentes a esta causa. E, por no insistir em coisa to notria e evidente, congestionando os fundamentos do meu voto, limito-me a invocar agora testemunho insuspeito de quem, como observador profissional daquele perodo histrico, traz luzes especficas para as circunstncias que interessam, de perto, ao julgamento deste pedido de extradio. Refiro-me ao jornalista PEDRO DEL PICCHIA, que, como correspondente da Folha de So Paulo, em Roma, de 1978 a 1981, retrata e

resume, com clareza, a realidade poltica da Republica Italiana ao tempo dos fatos:

Aps a queda do regime fascista e o fim da Segunda Guerra Mundial, o povo italiano decidiu pela instaurao do regime republicano, por meio de referendo, em 2 de junho de 1946, colocando fim monarquia. Na mesma data foi eleita a Assemblia Constituinte. A nova Carta entrou em vigor no dia 1 de janeiro de 1946, afirmando em seu artigo 1 que a Itlia uma Repblica democrtica. Mais adiante estabelece o voto universal, a liberdade partidria e o sistema parlamentarista de governo. Com a introduo de emendas ao longo dos anos que no modificaram sua essncia, a Constituio de 48 permanece em vigor. Nesse contexto, vivi na Itlia de 1978 a 1981, trabalhando como correspondente desta Folha. Acompanhei de perto os inmeros atos terroristas praticados poca por grupos de esquerda e de direita. Em dezembro de 1970, ocorreu uma tentativa fracassada de golpe de Estado por parte da extrema direita. Este fato aulou os mbitos dos agrupamentos de extrema esquerda, que se tornaram mais ousados. As Brigadas Vermelhas, que surgiram em meados de 1970 ainda sob os ecos radicais do movimento de 1968, logo ganharam notoriedade por suas aes violentas. Os idelogos das Brigadas diziam que estavam dando continuidade Resistncia. Se os partigiani, nos anos 40, lutaram contra o fascismo e a ocupao alem, os brigatisti estavam dando continuidade luta de libertao nacional, agora contra o Estado Imperialista das Multinacionais da sigla SIM em italiano. Depois de ferir e assassinar dezenas de inimigos de classe, as Brigadas Vermelhas cometeram seu ato mais audacioso com o seqestro e assassinato de Aldo Moro, em 1978, que cobri para a Folha. Moro era uma espcie de paradigma moral da democracia Crist partido que liderava a coalizo de governo na poca. O grupo Proletrios Armados pelo Comunismo entrou em cena na segunda metade dos anos 70, na crista das aes espetaculares das Brigadas. importante deixar claro que, diferentemente da opinio de alguns analistas brasileiros, o governo da Itlia no era de extrema direita no final dos anos 70. Provavelmente at havia infiltrao de gente de extrema direita nos servios secretos italianos. Na ocasio, comentou-se e especulou-se muito sobre isso. Mas o governo, propriamente, era constitucional, democrtico, com um parlamento eleito pelo povo no pleito histrico de 1976, quando o Partido Comunista Italiano quase venceu a Democracia Crist. Alis, o PCI sempre foi contra os grupos terroristas, de esquerda e de direita. Tachava-os de antidemocrticos. Essa tambm era a opinio do presidente da Repblica, Sandro Pertini, que jamais poderia ser tachado de conivente com a direita. Pertini, socialista histrico, uma lenda da esquerda europia, foi

companheiro de crcere de Antonio Gramsci ambos presos pelo regime fascista. Uma das razes para o assassinato de Moro, segundo inmeros analistas, foi o fato de ele defender um entendimento direto entre Democracia Crist e o PCI. O democrata-cristo e o ento lder comunista Enrico Berlinguer propugnavam por um compromisso histrico uma nova aliana entre as duas maiores foras polticas do pas, visando a governabilidade e os avanos administrativos que a Itlia requeria para superar o pntano da burocracia, a ineficincia crnica do Estado e enfrentar os desafios da revoluo tecno-cientfica que dava seus primeiros sinais. Evidentemente, para os extremistas direita e esquerda -, o chamado compromisso histrico era inaceitvel. No podiam admitir a aliana entre os dois maiores partidos polticos do pas com a finalidade de renovar o Estado que combatiam. Aldo Moro foi assassinado por nostlgicos da Revoluo Bolchevique que eram, no apenas leninistas, mas stalinistas na mais crua e cruel definio desse qualificativo. Os brigadistas diziam, ento, que estavam golpeando o corao do Estado. De fato, esses radicais atacaram o Estado democrtico de Direito que, com todas as imperfeies, mantinha-se na Itlia como se mantm at hoje desde o final da Segunda Guerra. Eles visavam declaradamente tomar de assalto o poder e implantar a ditadura do proletariado. At no nome, por exemplo, a organizao Proletrios Armados pelo Comunismo dizia a que vinha. No conheo o processo e, portanto, no sei se o Sr. Cesare Battisti cometeu os homicdios a ele atribudos. Mas, seguramente, sei que no era, nos anos 70, um perseguido poltico por um regime ditatorial. Ao contrrio, na vigncia do Estado de Direito, ele optou, por vontade prpria, pela subverso da democracia e, para isso, aceitou e incentivou o recurso s armas e ao terrorismo.53 Atento, pois, soberania e ao sistema democrtico do Estado requerente, bem como ao regime jurdico da contenciosidade limitada, examino os delitos que levaram condenao de CESARE BATTISTI pena de priso perptua. Os fatos esto minuciosamente descritos s fls. 65-72, em documento que instrui o pedido,54 e donde destaco trechos imprescindveis sua inteira compreenso:

53 54

Democracia e terrorismo na Itlia. Folha de So Paulo, 12.02.2009, p. A3. Manifestao da Procuradoria-Geral da Repblica junto Corte de Apelao de Milo.

Homicdio de ANTONIO SANTORO, marechal dos agentes de custdia do carcere de Udine, acontecido em Udine em 6.6.1978 . Na manh de 6.6.1978 o marechal Santoro percorre p a rua Spalato em Udine para recar-se da sua casa ao trabalho, isto , ao carcere. Um jovem rapaz, que, finge estar namorando com uma moa dos cabelos ruivos, o espera no cruzamento entre aquela rua e via Albona e dispara dois tiros de pistola nas suas costas e o mata. Depois do tiroteio entra num carro branco onde se encontram outros dois jovens de sexo masculino, que se distanciam a forte velocidade em direo via Pola. Duas testemunhas retm de poder identificar o modelo do carro: um Simca 1300 ou um Fiat 124. L pelas 13:00 horas do mesmo dia, uma patrulha dos carabineiros encontra abandonada em via Goito um carro marca Simca 1300 branco, que resulta roubado na noite do dia anterior. O carro vem encontrado aberto e vem acertado que para faz-lo funcionar, os ladres tiveram que estrapar os fios do implante eltrico que eram coligados ao quadro com um grampo de cabelos. Os investigadores acertaram tambm que o carro estava estacionado no lugar onde foi achado j das 7:50 horas daquele mesmo dia, e isto , minutos imediatamente sucessivos ao momento no qual foi consumado o homicdio. As sucessivas investigaes, permeteram de estabelecer que o autor material do homicdio de Santoro, isto , aquele que tinha disparado nas suas costas os dois tiros de pistola, se identificava no hodierno estradando CESARE BATTISTI, que, entre outras coisas, tinha j ficado preso no crcere de Udine. A modalidade exata de tal homicdio foi assim reconstruda: o BATTISTI e Enrica MIGLIORATI, ficaram abraados por cerca 10 minutos apenas alguns metros de distncia do porto do prdio de Santoro, enquanto Pietro MUTTI e Claudio LAVAZZA, esperavam no carro a chegada da vtima. BATTISTI se destacou imediamente da MIGLIORATI, se aproximou correndo de Santoro, e o feriu primeiro com um tiro nas costas e com outros dois tiros, quase queima-roupa, quando o marechal era j a terra. Sbito depois o BATTISTA e a MIGLIORATI correram em direo do Simca 1300 que apenas tinha se posicionado no meio da rua, e assim escaparam todos os quatro.

Chegaram ento na avenida principal, trocaram de carro, se desfizeram dos travestimentos (bigode e barba postia para o BATTISTI, peruca ruiva para a MIGLIORATI, peruca preta para o LAVAZZA) e chegaram estao de Palmanova, onde o BATTISTI desceu, levando consigo a bolsa das armas e das maquiagens. Foi acertado tambm que a deciso de matar o Santoro partiu do BATTISTI que conhecia pessoalmente a vtima. Homicdio de LINO SABBADIN acontecido em Mestre em 16.2.1979 No dia 16.2.1979, l pelas 16:50 horas, dois indivduos de sexo masculino, com o rosto descoberto, mas com barba e bigode postios, entram num aougue dirigido por LINO SABBADIN em Caltana di Santa Maria di Sala perto de Mestre, e um destes, depois de ter-se certificado que aquele homem que era diante dele era o prprio SABBADIN em pessoa, extraiu fulmineamente uma pistola da uma bolsa que trazia consigo, e explodiu contra este dois golpes de pistola, fazendo-o cair pesantemente sobre o estrado atrs do balco onde naquele momento estava trabalhando; imediatamente depois dispara outros dois tiros sobre o alvo que no mais j a terra, e tudo com a clara inteno de matar. Depois disto os dois saem rpidamente da loja e entram num carro guiado por um terceiro cmplice, que se afasta a forte velocidade em direo do centro habitado de Caltana, para depois prosseguir em direo de Pianga. O SABBADIN vem carregado agonizante numa ambulncia, mas chega morto no Hospital de Mirano. Ficou acertado que a vtima, no curso de uma rapina que foi feita ao interno do seu negcio em dezembro de 1978, tinha usado uma arma da qual era legtimamente em possesso, ferindo a morte um dos assaltantes. As investigaes estabeleceram que os indivduos de sexo masculino que entraram na loja do SABBADIN eram CESSARE BATTISTI e DIEGO GIACOMINI, este ltimo tinha aberto fogo com uma pistola semi-automtica calibre 7,65 depois de ter perguntado ao comerciante se era ele o SABBADIN e depois de ter recebido uma resposta positiva. Neste meio tempo, PAOLA FILIPPI, travestida com bigode e barba postia e com os cabelos presos dentro de un bon, tinha ficado esperando num carro precedentemente roubado e que foi usado para a fuga. Homicdio de PIERLUIGI TORREGIANI, acontecido em Milo em 16.2.1979

s 15:00 horas de 16.2.1979, enquanto se dirigia para a sua loja, p, em companhia de seus dois filhos menores, PIERLUIGI TORREGIANI cai vtima de uma emboscada. Dois jovens que o precedem, se giram improvisamente e disparam dois tiros na sua direo: o escudo anti-projtil que trazia consigo, diminuiu o impacto consentindo a sua defesa. Vem novamente ferido, mas desta vez ao fmur, e cai a terra. Dispara em direo de seus agressores, mas um projtil atinge o seu filho, ferindo-o gravemente; o joalheiro vem finalmente atingido na cabea. Vem transportado ao hospital onde chega morto. O filho rester paraplgico e ser incapaz de caminhar. Este homicdio foi cometido mais ou menos poucas horas antes daquele de LINO SABBADIN e, o TORREGIANI tambm, como o SABBADIN, em precedncia tinha reagido com arma da fogo uma rapina ao restaurante Transatlntico de Milo acontecido em 23.1.1979, no curso da qual um dos delinquentes morreu por causa dos tiros no de TORREGIANI, mas de um outro comensal que se encontrava no local. A deciso de matar o TORREGIANI amadureceu juntamente com aquela de matar o SABBADIN: as duas aes homicidas foram decididas juntamente, executadas quase contemporneamente e unitriamente reivindicadas. Para decidirem sobre os dois homicdios foram feitas uma srie de reunies na casa de PIETRO MUTTI e LUIGI BERGAMIN, s quais o BATTISTI sempre participou e todos foram de acordo sobre a oportunidade de tais aes criminais. Portanto BATTISTI se assumiu a funo de executor material do homicdio de LINO SABBADIN mas teve funo decisiva no homicdio TORREGIANI, mesmo se no participou materialmente execuo de tal crime. Ao contrrio, sbito depois do homicdio de SABBADIN, BATTISTI procurou, como da precedente acordo, de contactar telefnicamente os autores materiais do homicdio TORREGIANI e, como no conseguiu localiz-los, fez o telefonema de reinvindicao, depois de ter sentido a notcia do assassinato de TORREGIANI pelo rdio. Alm disto, no curso das reunies acima citadas na casa de MUTTI e de BERGAMIN, BATTISTI reforou muitas vezes a necessidade da inevitvel ao homicida, deixando, na noite de 14.2.1979 a casa de BERGAMIN, onde estavam reunidos alguns tpidos discordantes deste projeto de duplo homicdio, que no mais era j de imediata realizao, observando que a operao qual estavam trabalhando era j pronta e que teria partido para Pdova no dia seguinte.

Dito isto se afastou sbito depois. Se faz presente que Pdova localizada nas proximidades de Caltana di Santa Maria di Sala onde dois dias depois BATTISTI participou materialmente ao homicdio de LINO SABBADIN. Em definitivo, o BATTISTI, seja enquanto partecipante da deciso colegial que diz respeito ambos homicdios, seja enquanto executor material do homicdio SABBADIN e autor da nica reinvidicao de ambas aes, foi condenado tambm por concurso no homicdio TORREGIANI. Homicdio de ANDREA CAMPAGNA, acontecido em Milo 19.4.1979 s 14:00 horas do dia 19.4.1979, o agente de Polcia de Estado ANDREA CAMPAGNA, membro da DIGOS de Milo, com funes de motorista, depois de ter visitado a namorada junta qual, como todos os dias, almoava, se preparava em companhia de seu futuro sogro, para pegar o seu carro estacionado via Modica, para depois acompanh-lo na sua loja de sapatos de via Bari. este ponto, vinha mprovisamente enfrentado por um jovem desconhecido, que, aparecendo de repente detrs de um carro estacionado ao lado do carro do policial, explodia contra ele, em rpida sucesso 5 tiros de pistola. LORENZO MANFREDI, pai da namorada do CAMPAGNA, tentava de intevir, mas o atirador lhe apontava a arma que ainda empunhava, apertando por duas vezes o grileto, sem que todavia partissem os tiros. Sbito depois, o jovem desconhecido fugia em direo cooperativa de via Modica, onde, em correspondncia da curva que ali existe, entrava num carro Fiat 127 dirigido por um cmplice; tal carro, depois de ter girado esquerda em via Biella, se afastava em direo de via Ettore Ponti. O CAMPAGNA vinham imediatamente socorrido, mas morria durante o transporte para o hospital. Os acertamentos mdico-legal dispostos sobre o cadver do agente assassinado consentiram de esclarecer que a vtima foi atingida por cinco tiros, todos explodidos em rapidssima sucesso da uma distncia muito prxima, quando o CAMPAGNA ainda vivo girava verso o homicida a metade esquerda do corpo. Como referido pelos familiares, o agente assassinado tinha aparecido de maneira muito ntida no curso de um servio televisivo em ocasio da priso de alguns dos autores do homicdio TORREGIANI,

havendo o mesmo efetuado o transporte de tais presos da Questura ao crcere de San Vittore. A deciso de matar CAMPAGNA foi assumida, como emergeu do proseguimento das investigaes, principalmente por BATTISTI, por CLAUDIO LAVAZZA, PIETRO MUTTI e BERGAMIN LUIGI pois que o CAMPAGNA tinha participado priso de alguns presuntos autores do homicdio de TORREGIANI. A iniciativa mais importante seja na escolha do objetivo, seja na fase successiva de preparao do atentado, foi assunta pelo mesmo BATTISTI, que controlou por um perodo os movimentos e hbitos do CAMPAGNA. Alm disto foi o prprio BATTISTI que cometeu materialmente o homicdio explodindo cinco tiros na direo do policial, enquanto uma segunda pessoa o esperava bordo de um Fiat 127 roubado e utilizado para a fuga. Como se v, a natureza dos delitos pelos quais o extraditando foi condenado, marcados sobremaneira pela absoluta carncia de motivao poltica, intensa premeditao, extrema violncia e grave intimidao social, no se afeioa de modo algum ao modelo conceptual de delito poltico que impede a extradio de sditos estrangeiros, ao menos nos contornos definidos e consolidados pela Corte nos precedentes j mencionados (EXT n 493, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 03.08.1990; EXT n 694, Rel. Min. SYDNEY SANCHES, DJ de 22.08.1997; EXT n 794, Rel. Min. MAURCIO CORRA, DJ de 24.05.2002 e EXT n 994, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ de 04.08.2006). No ignoro que a extrema violncia ou a excepcional crueldade que envolveu os crimes comuns atribudos ao extraditando, por si ss, no teriam fora para deferimento do pedido, se, tendo por vtimas outras pessoas, houvessem sido produto de uma ao poltica concebida em ambiente de luta aberta contra regime totalitrio, seja no contexto de uma comoo ou rebelio poltica, seja no de uma guerra civil, seja em circunstncias anlogas.

Esta foi a hiptese ponderada exausto pela Corte, no julgamento da EXT n 493 (Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE). Do substancioso voto do Ministro Relator, transcrevo: (...) Vigorou por longo tempo a orientao segundo a qual os delitos comuns ainda que violentos, desde que praticados no curso da rebelio, so contaminados pela natureza essencialmente poltica desta, a no probarse mviles egostas e ajenos a la rebelin misma, doutrina, prossegue Asa (Tratado, II/1.003), que todos os pases europeus mantiveram entre 1872 e 1876, para recusar Frana a extradio dos rebeldes da Comuna, procurados por delitos objetivamente comuns, como roubos e assassinatos. 86. dessa poca, relembra o tratadista, a afirmao de Stuart Mill, em clebre discurso na Cmara dos Comuns: Um delito poltico todo delito praticado no curso de uma guerra civil, de uma insurreio ou de comoes polticas (A political offense is any offense committed in the course furthering on civil war, insurrection or political commotions). 87. Mas igualmente certo, faz cerca de um sculo, como tambm mostrou Jimnez de Asa (Tratado, II/1.004), que se seala una insistente tendencia a exceptuar de los delitos politicos los crmenes ms graves, aun cuando tengan finalidad o conexin politica: dentre eles, o assassinato, as leses mais graves e, em geral, as violncias pessoais de maior crueldade. 88. Essa excluso, todavia, no jamais absoluta. Dela se tem subtrado sistematicamente os atos praticados em luta aberta, no contexto de rebelio ou de guerra civil, ou sempre que no estejam repudiados pelos usos de guerra, por sua excepcional crueldade. 89. Assim, documenta Quadri (ob. loc. cit.,p. 46), em setembro de 1890, o Instituto de Direito Internacional, reunido em Oxford, adotava resoluo, a teor da qual, os fatos que reunissem todos os caracteres de crimes de direito comum (assassinatos, incndios, roubos) no devem ser excetuados da extradio, em razo apenas da inteno poltica dos seus autores: mas ressalva-se, logo em seguida, que para apreciar os fatos cometidos no curso de uma rebelio poltica, de uma insurreio ou de uma guerra civil, preciso demandar se eles seriam ou no escusados pelos usos da guerra: il faut se demander sils seraient ou non excuss pour les usages de la guerre. 90. A matria foi revista, dois anos depois, pelo Instituto, em reunio de Genebra, da advindo a resoluo de 8.9. de 1892 (Quadri, ob. loc. cits.). Excluam-se da extradio as infraes mistas ou conexas aos crimes polticos, chamados delitos polticos relativos, a menos, todavia, que se trate dos crimes mais graves luz da moral e do direito comum, tais como o assassinato, o homicdio (meurtre), o envenenamento, as

mutilaes e os ferimentos graves voluntrios e premeditados, assim como as tentativas de crimes desses gneros e os atentados s propriedades mediante incndio, exploso, inundao, e tambm os roubos graves, notadamente os cometidos mo armada e com violncia" (art. 1,2). Essa srie de restries no atingia, porm, os fatos praticados, no curso da insurreio ou da guerra civil, por uma das partes envolvidas e no interesse da causa; nesse contexto, s caberia a extradio - e, apenas quando finda a guerra civil -, se constitussem atos de barbrie odiosa ou de vandalismo, proibidos segundo as leis de guerra (art. 1,3): (...). 91. Essa frmula a que viria a adotar literalmente a famosa lei francesa de extradio de 1927 (cf. Claude Lombois, Droit Pnal International, Dalloz, 1971, p. 463) e que seria acolhida em numerosas convenes. 92. Diversas outras fontes do direito extradicional internacional ou comparado se tem limitado, de seu turno, a excluir da extraditabilidade dos crimes mais graves contra a pessoa os praticados em combate aberto, nas insurreies ou guerras civis: e.g., a conveno talo-finlandesa de 1929, tambm referida por Quadri, dispunha que em nenhum caso seriam reputados delitos polticos o homicdio voluntrio cometido com premeditao ou a tentativa de tal fato. 93. A formula do Instituto de Direito Internacional, de 1892, acima lembrada, foi objeto de crtica por seu exagerado casusmo e critrio excessivamente restritivo -, no Estudo sobre Delitos Polticos, de 1960, da Comisso Jurdica Interamericana - trabalho analisado por Victor Nunes na Extr 232 (Cuba), RTJ 26/1,9, e no qual se aduzira, Se fosse aceita totalmente, conduziria ao fim do asilo. No entanto, proporciona alguns elementos que foram recolhidos pela jurisprudncia americana. Parece comumente aceito o princpio de que a teoria da predominncia de delito no tecnicamente perfeita, nem praticamente aceitvel. muito difcil verificar se o elemento poltico est em situao inferior em relao ao comum, ou vice-versa. Entretanto, necessrio reconhecer que quando o delito, embora tenha fim poltico crudelssimo ou bestial, constitui um caso dbio em que o interesse afetado no o de determinada ordem poltica, mas o da prpria humanidade. Os atos de barbaria ou vandalismo, a que faz referncia o ltimo pargrafo da mencionada definio, afetam o esprito humanitrio dos povos americanos, esprito que constitui a essncia tica do asilo nos pases latino-americanos. evidente que no se pode premiar, com a impunidade que representa o benefcio de uma instituio criada para salvar o homem nos momentos de inclemncia, os que menosprezam, desapiedadamente a dignidade humana.

94. Donde, a sugesto oferecida pela CJI XI Conferncia Interamericana, e aceita, naquele caso, pelo Tribunal, como critrio vlido para negar a predominncia poltica do fato questionado: 1. So delitos polticos as infraes contra a organizao e funcionamento do Estado. 2) So delitos polticos as infraes conexas com os mesmos. Existe conexidade quando a infrao se verificar: (1) para executar ou favorecer o atentado configurado no numero 1: (2) para obter a impunidade pelos delitos polticos. 3) No so delitos polticos os crimes de barbaria e vandalismo e em geral todas as infraes que excedam os limites lcitos do ataque e da defesa. 4) No delito poltico o genocdio, de acordo com a Conveno das Naes Unidas. Ora, o caso no reedita, sob nenhum aspecto, os elevados propsitos polticos que conduziram a Corte ao indeferimento do pedido de extradio naquela assentada. Ali, os homicdios reconhecidos aos invasores do quartel La Tablada foram frutos inevitveis da violncia em combate aberto ditadas pelas necessidades da empreitada rebelde ou da resistncia a ela: nem excederam, luz das normas de guerra, os limites lcitos do ataque e da defesa, nem podem caracterizar "crimes de barbaria e vandalismo". Os homicdios dolosos, cometidos com premeditao pelo ora extraditando, no guardam relao prxima nem remota com fins altrustas que caracterizam movimentos polticos voltados implantao de nova ordem econmica e social. Revelam, antes, puro intuito de vingana pessoal, enquanto praticados contra dois policiais, cujas funes eram exercidas em presdios que abrigavam presos polticos e comuns (i), e dois comerciantes que teriam reagido a anteriores tentativas de assalto a seus estabelecimentos (ii). Acrescente-se que o homicdio de Antonio Santoro, agente de custdia da priso de Udine, teria sido motivado por sua atividade profissional no crcere, alm de possveis desavenas pessoais durante o perodo em que

Battisti, j criminoso comum, esteve detido naquela unidade carcerria. Vejase:

No interrogatrio seguinte, de 8.02.1982, perante o Juiz de Instruo de Milo, Mutti toma novamente o discurso sobre Santoro; descreve-o nos mnimos por menores, assume-se a direta responsabilidade, confessando ter feito parte do ncleo operativo e precisamente ter conduzido o carro que serviu para a fuga; alm disso, fornece alguns detalhes importantes aos fins da avaliao das objetivas averiguaes: 1) a pistola usada para atingir Santoro. Mutti declara nesta sede que se tratava de uma Glisenti calibre 10,20; que foi empunhada por BATTISTI e que ele prprio foi retir-la daquele tal de Franco do qual havia falado ao Ministrio Pblico de Roma, pessoa agora plenamente identificada como Franco Fiorina. 2) a identificao de BATTISTI como a pessoa que props a ao, motivada tambm por detalhes relativos atividade especfica de Santoro no crcere de Udine: crcere no qual significativamente Cavallina e BATTISTI foram detidos juntos; (fls. 184-185). (...) De Cavallina, ainda no abertamente chamado em cumplicidade por Mutti, sabe-se por outro lado que foi detido junto com BATTISTI no crcere de Udine: posto que o primeiro era um detido poltico e o segundo um criminal comum, na amizade entre os dois BATTISTI no podia ser o que arrastava o segundo, mas sim justamente o contrrio (fl. 185). (...) O crime indicado no item 46 [homicdio de Antonio Santoro] agravado pelo fato de ter sido cometido contra um Oficial Pblico por causa do cumprimento de suas funes, bem como por terem os autores agido com premeditao aps terem estudado os hbitos, armando uma emboscada vtima enquanto esta estava indo de sua casa ao crcere de Udine onde prestava servio (fls. 196). Considere-se ainda referncia ao depoimento de Barbeta (fls. 202-203):

Tambm adquire importncia determinante no conjunto probatrio a declarao feita por Barbeta tanto na instruo e no juzo anulado como no presente debate: foi o prprio BATTISTI que lhe confessou a sua participao no homicdio do Sargento Santoro, dizendo-lhe que efeito olhar o sangue escorrendo de um homem atingido por disparos (pgina 75, transcrio de debate de II instncia anulado). (...) Battisti era conhecido como uma pessoa que possua um certo desembarao que lhe derivava da passada experincia de criminalidade comum: portanto no teria nenhum motivo para se gabar com a Barbetta como afirma a defesa de uma ao no cometida. 55 Anlogo pretexto inspirou a execuo do agente de polcia ANDREA CAMPAGNA, porque em Milo, em 19/4/79 agindo em co-autoria com Marelli Silvana, Memeo Giuseppe e, portanto, com a circunstncia agravante pelo nmero de pessoas, igual a cinco, decidindo todos junto a execuo do atentado; BATTISTI e Memeo tambm participando

materialmente, atuando com premeditao e, em particular, aps terem estudados os hbitos, esperando-o perto do lugar onde ele havia estacionado o carro em que, depois do trabalho provocaram a morte do policial Campagna Andrea, em servio na DIGOS de MILO com tarefa de motorista, explodindo contra ele, de uma breve distncia, cinco tiros vitais do corpo, causando o seu falecimento durante o transporte ao hospital (fl. 166). As aes homicidas que vitimaram LINO SABBADIN e PIERLUIGI TORREGIANI tampouco se revestem de algum tnue matiz poltico, seno que antes denotam mesquinha inteno de vingana, capitaneada pelo ora extraditando e motivada pelo mau sucesso de aes delituosas anteriores, como se v s fls. 285 e seguintes: Em 16.2.1978 Lino Sabbadin vtima de um assalto na sua loja de aougue: rege e mata um dos criminais. A primeira resposta a sinal
Trata-se de trechos da traduo da sentena do 1 Tribunal do Jri, de Milo, e cuja cpia consta de fls. 108-400.
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imediata de quanto o tema do pacto social fosse, no Vneto, um fcil e frtil terreno de luta: em 7.1.79 a loja de Sabbadin foi objeto de um atentado dinamiteiro reivindicado por um guarda territorial comunista. Em 23.1.79 verificaram-se os fatos do Transatlantico: Torregiani reage aos agressores e no conflito de armas de fogo que se segue um dos criminais morre, no por mo de Torregiani, mas sim de outro commensal. Estes dois episdios associaram, na mente dos PAC, os dois homens: ambos so considerados inimigos do proletariado, porque defenderam seu patrimnio por meio da vida de um proletrio. (Por outro lado, o Ministrio Pblico referiu, numa audincia, que durante um inqurito originado pelas declaraes de ngelo Epaminonda apareceu que o assalto ao Transatlntico no foi uma ao do proletariado em luta, mas sim foi organizada por uma grande associao para delinqir de tipo mafioso, que tinha bases estruturas de apoio em Milo e foi cometido por elementos chegados de avio de Catania, a este propsito). (...) Os agentes da contra-revoluo Torregiani e Sabbadin devem portanto ser justiciados. Sua morte contra a morte de dois revolucionrios. Lgica despiedada, fria, hoje no mais atual, mas perfeita na tica terrorista dos anos de chumbo. E, diversamente do que sustenta a defesa, segundo a qual foi a partir das declaraes de Mutti, como colaborador da justia, tomadas como verdicas e nica razo de decidir que levaram s acusaes e conseqentes condenaes do Extraditando (fl. 1846). Confirmando a condenao de Cesare Battisti por trs dos quatro homicdios de que se trata, assentou a Corte Suprema de Cassao, com base no mesmssimo princpio do valor retrico relativo da delao premiada :

Especialmente, em relao questo levantada pelos apelantes supramencionados, o juiz no pode utilizar as declaraes do imputado de reato conexo ou ligado como elemento nico do qual deduzir a existncia do evento a ser provado porque a declarao pr-mencionada deve ser acompanhada pelo menos de outro elemento de prova que tenha aptido racional para convalid-la. O problema, que foi resolvido de vrias maneiras por doutrina e jurisprudncia, representado pelo significado a ser atribudo expresso elementos de prova; se, isto , deve tratar-se exclusivamente de circunstncias factuais que ligam por si mesma o imputado ao evento, ou

se, no extremo oposto, suficiente s mesmo a declarao de outro imputado, ou mesmo s a prova indiciria, ou uma declarao testemunhal. O Tribunal considera que deve ser preferida esta ltima soluo, mesmo se devem certamente ser excludos meros argumentos lgicos, ou seja, sem ulteriores elementos factuais e que, como tais, no podem constituir elementos de prova e que no convalidem a acusao. Alm disso, todo o artigo 192.3 do Cdigo de Procedimento Penal cita outros elementos de prova que confirmam a fidedignidade da acusao de cumplicidade sem distinguir os vrios tipos de prova e sem estabelecer classificaes no valor probatrio. E inteno declarada do novo legislador ter ultrapassado todas as disputas que se discutiam a esse respeito em relao natureza e importncia da acusao de cumplicidade (se indcio, se simples notcia de delito, se prova), associando-a a categoria geral dos elementos de prova. Alm disso, pela leitura do texto e pela experincia dos outros pases que j experimentaram este instituto deve deduzir-se que a acusao de cumplicidade e a verificao necessria devem ser avaliadas conjuntamente, no sentido que este ltima no deve ter, por si s, a consistncia de prova suficiente de culpabilidade porque acabaria por tornar suprflua a prpria declarao (Supremo Tribunal de Justia, seco I 30/01/91 Vassalo). Por fim, no deve esquecer-se que o texto definitivo realizou uma modificao no projeto preliminar que sobre este argumento falava somente de avaliao junto com as provas e com os indcios que a confirmam, denotando claramente a vontade do legislador de superar qualquer distino e de considerar a acusao como elemento de prova parecido com todos os outros a que est associado, mas do qual necessrio somente um controlo externo de fidedignidade, porque no pode ser utilizada validamente sozinha, mas deve ser avaliada junto com outros elementos externos de verificao. Em concluso, ento, a acusao pode ser convalidada tambm por elementos de prova orais, sejam estes outras acusaes, ou seja, provas testemunhais em sentido tcnico. Nesse sentido, Veja Supremo Tribunal de Justia, Seco II 05/07/88, Belfiore; Seo VI 20/02/90, Brienzo; Seces Unidas 09/02/90, Belli e outras. No existe nenhuma razo plausvel para chegar a uma disparidade de tratamento e avaliao entre elementos de verificao reais, documentais e testemunhais em sentido prprio e outros elementos deduzidos pelas assim chamadas acusaes mltiplas, desde que estas ltimas, naturalmente, apresentem algumas caractersticas, entre as quais as principais so a concordncia e tambm a autonomia das fontes de delao. (...)

Em relao base destes princpios, o Tribunal acha certa a motivao da sentena sobre o argumento referente aos apelantes Battisti, Bergamin, Migliorati e Carnelutti. Em relao ao Battisti, a sentena, no que se refere ao homicdio do Santoro e do Campagna, se baseia na acusao de cumplicidade do Mutto que avalia juntamente com outros elementos consistentes nas declaraes do Fatone e naquelas do Barbetta, bem como na observao da semelhana do aspecto somtico entre o atirador e o apelante. Certeza semelhante foi reconhecida quanto ao homicdio do Sabbadin por todas as observaes contidas na pgina 101 da sentena e pelas declaraes dos vrios co-imputados. (fls. 547-549 e 550-551)56

Com a anulao no mesmo acrdo, por essa Corte Suprema, da condenao do ora extraditando pelo homicdio de TORREGIANI, o acrdo que, em seu cumprimento, foi proferido pela 2 Corte do Jri de Apelao de Milo, tornou, nos primeiros pargrafos da motivao, a apontar as mltiplas fontes probatrias da responsabilidade que, com res iudicata, lhe reconheceu tambm por essoutro homicdio:

Na verdade, no h nenhuma dvida acerca da posio de Cesare Battisti, como imputado de concurso no homicdio Torregiani, pois que a anulao parece fruto de um equvoco ou, em todo caso, de um erro material no indicar o lugar de reenvio da motivao de apelao. Antes de mais, devem ser acolhidas nesta sede, com explcito reenvio, as motivaes transcritas nas pginas 181 e seguintes da sentena anulada, a propsito da posio de Diogo Giacomini. Posio certamente menos comprometida do que a de Battisti na tica do concurso no homicdio Torregiani e, todavia julgada suficiente pela Corte Suprema a integrar uma responsabilidade penal tambm por este delito. Bastaria, portanto, apenas transferir a motivao da sentena da Cassao, em confirmao da condenao de Giacomini, para afirmar, consequentemente a responsabilidade de Battisti. Mas neste caso no se trata de mera participao moral do imputado (Battisti) no homicdio de Torregiani, enquanto apurado autor material do paralelo homicdio Sabbadin; com efeito, antes de mais nada foi provado contra ele um papel decisrio direto no delito contra o joalheiro milans. J se disse que Battitsti indicado por mltiplas fontes (no s Mutti, mas sucessivamente tambm Fatone e
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Grifos nossos.

Cavallina) como membro relevante da comisso dos PAC, que se ocupava do chamado pacto social. No interior deste organismo maturaram as decises homicidirias e, em particular, a deliberao de matar Torregiani, na qualidade de agente da contra-revoluo. E consta que Battisti participou de todas as reunies preparatrias que se realizaram nas casas de Mutti e de Bergamin, apoiando a resoluo mais drstica. Melhor, se recordar a decisiva (...) tomada de posio de Battisti, porta voz dos vnetos Giacomini e Filippi, por ocasio do acocho deliberativo final: na noite de 14 de fevereiro, na casa de Bergamin, Battisti silencia as oposies (...), colocando-as diante do fato consumado de uma deciso homicidiria j decidida para Sabbadin e, portanto, objetivamente inevitvel tambm para a ao de Milo. (...) Battisti, portanto, contribuiu diretamente e autorizadamente (neste sentido o seu carisma de membro histrico do grupo e a sua aguda personalidade operacional substituem a inexistente hierarquia interna) a decidir a morte de Pierluigi Torregiani. Mas no s deste modo deu causa a este homicdio: ele, como Giacomini tambm reforou o intento e a vontade criminosa dos executores materiais, assumindo e realizando o encargo de exercer uma parte no secundria do complexo plano. Battisti, com efeito, executou o homicdio de Sabbadin, como j judiciariamente certo. E igualmente certa e reconhecida nos itens da deciso transitados em julgado a estreita interdependncia das duas aes, de modo que se pode bem dizer que quem colaborou para uma contribuiu tambm para a outra, dada a plena conscincia de cada um de realizar a parte de um todo. Como estabeleceu a Corte Suprema na sentena de anulao j referida, esta interdependncia univocamente demonstrada pelo fato que os homicdios foram decididos juntos, executados simultaneamente e unitariamente reivindicados (cf. PP. 26-27). E pacfico, como se disse, que Battisti tinha plena conscincia desta interdependncia, a ponto de exercer o papel de oficial de ligao entre os agentes das duas aes homicidirias, segundo o encargo especfico assumido na reunio de Desenzano. sintomtico a este propsito tambm o comportamento de Battisti logo depois do homicdio Sabbadin, quando procura o contato telefnico com Milo antes de fazer a reivindicao comum: o que confirma a existncia de um acordo global precedente, do qual Battisti era protagonista consciente. E no se pode sustentar, como o faz a defesa, a falta de fidedignidade intrnseca da declarao acusatria do co-ru Mutti: sobre este ponto sempre unvoca, reiterada, precisa nos pormenores, como j

se referiu e como ainda se falar e como definitivamente apurado pelas condenaes relativas aos autores do delito Sabbadin, Torregiani e Santoro. Mutti, de resto, no tinha motivo algum de rancor contra Battisti e mesmo o fato de ter organizado a sua fuga do crcere de Frosinone demonstra exatamente o contrrio. A acusao de Mutti no ficou destituda de comprovaes: acusam Battisti e reconstroem o seu papel decisivo tambm as vozes de Fatone e de Cavallina, textualmente acima reportadas. E as narraes deles encontram numerosas confirmaes objetivas nas modalidades das condutas homicidrias, apuradas alhures (pelas percias tcnicas e pelas testemunhas oculares) como conformes s descries referidas pelos imputados confessos. Assim reconstrudo, de fato, o papel de Cesare Battisti, basta ento lembrar - para afirmar a conseqncia jurdica da sua responsabilidade penal pelo homicdio Torregiani - que " suficiente uma contribuio causal ao, acompanhada da conscincia do projeto criminoso do coru" (Cass. 05.07.85, n. 6684) mesmo quando a contribuio "se delineia na fase preparatria e de idealizao do delito" (Cass. 04.10.83, n. 7845), ou seja, na forma de "atividade de vrias pessoas convergente ao alcance de um resultado de interesse comum" (Cass. Sec. Um. 28.11.81), embora quando idnea somente "a reforar o projeto criminoso j concebido e deliberado pelo outro concorrente ou a tornar definitivo e sem mais exeqvel o projeto criminoso j concebido, mas ainda definitivamente deliberado" (Cass. 11.04.83 in Justia Penal 1984, II, 153, 151). correta e partilhvel tambm a determinao dos Juzes de primeira instncia acerca da medida - alis estabelecida no mnimo - do aumento de pena a calcular sobre a priso perptua infligida para o mais grave homicdio Santoro. A sentena de primeira instncia deve ser sobre este ponto totalmente confirmada, tambm no que se refere ao ressarcimento do dano parte civil constituda. Da segue a condenao de Battisti s despesas deste grau de juzo e de representao e defesa da parte cvel, segundo o que foi requerido com a nota anexa e liquidado no dispositivo (fls. 606-610).57 No h como emprestar carter poltico s aes homicidas cujas condenaes fundamentam o pedido, pois foram praticadas em contextos diversos, margem de propsitos legtimos de tomada do Estado. MAURICE TRAVERS, citado por MANOEL COELHO

RODRIGUES, enfatiza que o perfil poltico do crime complexo s se reputa predominante quando coexistam trs condies: 1) ter sido o acto commettido
57

Grifos nossos.

com o fim de preparar ou assegurar o exito de um acto poltico puro, isto , um emprehendimento dirigido contra a organizao poltica ou social do Estado; 2) uma relao directa existente entre o facto incriminado e o fim que se impoz um partido para modificar a organizao politica do Estado. No seria bastante uma relao mais ou menos perceptvel, diz o mesmo autor; 3) no ser a atrocidade do meio empregado de tal ordem, que o caracter de direito commum se torne predominante, apesar da natureza poltica do fim almejado.58 Como salta aos olhos, no o caso, onde o extraditando foi condenado pelo crime mais antigo da humanidade, o homicdio! Precisa, no tema, a manifestao do Procurador-Geral da Repblica (fls. 2318-2331), Antonio Fernando Barros e Silva de Souza, ao analisar o objeto deste pedido luz dos precedentes da Corte (EXT n 694, EXT n 493 e EXT n 994): (...) A anlise desses trs precedentes revela que o Supremo Tribunal Federal considerou que a motivao poltica dos fatos no autoriza, por si s, a classificao dos crimes como polticos. Com efeito, na Extradio n 694 levou-se em conta no haver indicao de participao do extraditando em atos de terrorismo ou de atentado contra a vida ou a incolumidade das pessoas. No que tange Extradio n 493, observa-se que os fatos ocorreram no contexto da invaso do quartel La Tablada, de modo que os homicdios e as leses a outros indivduos aconteceram por ocasio de uma manifestao organizada por grupos de extrema esquerda, quando houve confronto entre estes e a Polcia. Com relao Extradio n 994, a morte de um vice-brigadeiro e as leses a outros indivduos aconteceram por ocasio de uma manifestao organizada por grupos de extrema esquerda, quando houve confronto entre estes e a Polcia.

58

A extradio no direito brasileiro e na legislao comparada. Tomo I. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1930, p. 496.

Tais eventos diferem do contexto ftico em que ocorreram os crimes pelos quais o extraditando foi condenado, em que pese terem sido provocados por membros de uma faco poltica. CESARE BATTISTI foi condenado por homicdios que, embora guardem certa motivao poltica, no tiveram como plano de fundo, por exemplo, uma manifestao ou rebelio, alm do que ceifaram a vida de civis e de autoridades que se encontravam ento indefesos. (...) Como se pode constatar, os fatos transcritos diferem dos precedentes do Supremo Tribunal Federal, nos quais os crimes comuns encontravam-se entrelaados em meio a uma ao poltica mais ampla, como foi o caso da Ext n 994 e da Ext n 493. Ademais, os atentados vida e incolumidade das pessoas confrontam com a observao cuidadosa que fez essa Corte na Extradio n 694. De fato, o simples mvel poltico no autoriza a prtica de homicdios premeditados e de violncia contra quem quer que seja, de modo que o elemento subjetivo exclusivamente no legitima a classificao dos fatos como crimes polticos. Os homicdios que fundamentam este pedido de extradio parecem marcados por certa frieza e desprezo pela vida humana, o que contrasta com o carter nobre de uma ao poltica voltada para reformas no Estado. 18. Por todas essas razes, que no so poucas, no quadra

hiptese tratamento anlogo quele reservado aos delitos polticos, sobretudo na moldura da Lei de Anistia. Preconiza a defesa que, sendo polticos os crimes cometidos pelo extraditando, teriam sido, como tais, alcanados pela anistia concedida, no Brasil, pela Emenda Constitucional n 26, de 27.11. 1985. A concesso de anistia, acrescenta, levaria a conflito com o princpio da dupla tipicidade, por conta da extino da punibilidade dos fatos imputados ao extraditando, ocorridos todos antes da Emenda. O argumento, tendente a aplicar na hiptese a restrio contida no artigo 3, 1, c, do Tratado de Extradio entre Brasil e Itlia, radica-se em

premissa falsa, consistente no suposto carter poltico dos delitos. Caindo a premissa, cai todo o raciocnio, at porque, segundo essa regra do Tratado, a extradio no ser concedida, se o fato pelo qual pedida tiver sido objeto de anistia na Parte requerida, e estiver sob a jurisdio penal desta. Ora, (i) nem os delitos pelos quais acabou condenado o extraditando foram objeto da anistia, porque crimes comuns, no polticos, (ii) nem esto sujeitos jurisdio penal brasileira.

19.

Convm ressaltar, ainda, que a Justia Francesa deferiu

idntico pedido de extradio formulado pela Repblica Italiana contra o ora extraditando, razo, alis, que o levou a refugiar-se no Brasil. A Repblica Italiana, na manifestao de fls. 2379-2437, recorda: Positivamente, o presente pedido tem por fundamento sentenas condenatrias advindas do cometimento de crimes comuns. Registre-se, de resto, que isso foi reconhecido e proclamado pela Justia Francesa ao deferir postulao da Repblica Italiana formulada com base nos mesmssimos fatos de que ora se cuida para que lhe fosse entregue Cesare Battisti, quando este vivia na Frana. A deciso proferida pelo Tribunal de Recursos de Paris em 30.06.2004 considerou que os crimes pelos quais se pedia a extradio no so de natureza poltica e militar e, mais, que no consta que o pedido de extradio tenha sido formulado por motivo de raa, de religio, de cidadania ou de opinies polticas ou que a situao do mesmo [o extraditando] possa agravar-se em conseqncia de qualquer um dos motivos acima (fl. 12 do doc. 02, em anexo com a respectiva traduo) (fl. 2430).

E continua:

Acentue-se que, esgotadas todas as possibilidades de recurso, a aludida deciso do Tribunal de Recurso de Paris foi convalidada pelo Supremo Tribunal de Justia da Frana em 13.10.2005 e, finalmente, pela insuspeita Corte Europia de Direitos Humanos em 12.12.2006 (docs. 03, 04 e 05, em anexo com as respectivas tradues). bvio que as decises da Justia da Frana e do Conselho de Estado francs, bem como a deciso da Corte Europia de Direitos Humanos, em nada vinculam esse col. Supremo Tribunal Federal que, em sua plena soberania, julgar o pleito instaurado na jurisdio brasileira pelo Estado Requerente em razo da fuga do extraditando da Frana para o Brasil. Mas no menos certo que afastam a estrambtica teoria da conspirao dos Governos da Frana e da Itlia contra o extraditando (fl. 2430). Da sentena de extradio de Cesare Battisti proferida pelo Tribunal de Recursos de Paris, extraio:

(...) Considerando que os fatos atribudos a BATTISTI so tipificados como homicdios dolosos qualificados e como tentativa de homicdio doloso qualificado, crimes previstos e passveis de punio pelos artigos 56, 61, 81, 110, 112, n I e 575 do Cdigo Penal italiano; que as decises de condenao base do pedido de extradio declararam-no culpado, em um ou outro caso, de ser o autor ou o cmplice; Considerando que com relao ao principio da dupla incriminao, os fatos acima expostos e qualificados pelo Pas requerente podem, no direito francs, ter qualificao de homicdio e de tentativa de homicdio agravado na qualidade de autor, co-autor ou cmplice, crimes ou tentativa de crime previstos e passveis de punio pelos artigos 121-4, 121-5, 121-6, 121-7, 221-1, 221-3 e 221-4 do Cdigo Penal; Considerando que os fatos pelos quais requerida a extradio so punveis no direito francs com uma pena no inferior a dois anos de recluso e no direito italiano com uma pena no inferior a um ano de recluso, conforme as exigncias previstas no artigo 61 da Conveno de SCHENGEN;

Considerando que os crimes apenados pelas decises judicirias italianas, pelos quais est sendo pedida a extradio, no so de natureza poltica, nem militar. que, ainda, no consta que o pedido de extradio tenha sido formulado por motivos de raa, de religio, de cidadania ou de opinies polticas ou que a situao do mesmo possa agravar-se em conseqncia de qualquer um dos motivos acima. que Cesare BATTISTI no possui cidadania francesa e no foi julgado definitivamente na Frana por esses crimes. que, com relao s condenaes proferidas contra ele, a pena no resulta estar prescrita nem pelo direito italiano nem pelo direito francs; Considerando, enfim, que as condies jurdicas legais da extradio parecem reunidas; que no foi constatado qualquer erro evidente; que, conseqentemente, cabvel emitir parecer favorvel ao pedido de extradio formulado pelo Governo da Itlia contra CESARE BATTISTI. POR ESTAS RAZOES O TRIBUNAL Vista a Conveno Europia sobre Extradio de 13 de dezembro de 1957, em particular os artigos 1, 18,20, 22, 24, 27 e 28, Vista a conveno de aplicao do acordo de SCHENGEN de 19 de junho de 1990. Vista a Lei de 10 de maro de 1927 relativa a extradio dos estrangeiros, em particular os artigos 1,14, 16 e 17, Vistos os artigos 696-1 e seguintes do Cdigo de Processo Penal e o artigo 214. III da Lei de 9 de maro de 2004; Rejeita os argumentos alegados nos relatrios apresentados pelos advogados de defesa do extraditando; Julga cabvel deferir favoravelmente o pedido de extradio apresentado pelo Governo da Itlia contra: CESARE BATTISTI, nascido aos 18 de Dezembro de 1954 em Cisterna di Latina (ItIia), cidado italiano (fls. 2461-2462). Contra to incisiva deciso, o ora extraditando interps recurso junto ao Supremo Tribunal de Justia da Frana, que o rejeitou (fls. 2478-

2503). Da, novo recurso foi endereado Corte Europia de Direitos Humanos, com fundamento no 1 do art. 6 da Conveno Europia de Salvaguarda dos Direitos Humanos, e de cuja deciso consta:

(...) A Corte, tendo em vista as circunstncias do caso, constata portanto que o Requerente estava manifestamente informado sobre a acusao contra ele, bem como do andamento do processo perante a Justia italiana, mesmo encontrando-se foragido. Por outro lado, o Requerente, que tinha voluntariamente decidido permanecer foragido aps sua fuga em 1981, era de fato assistido por vrios advogados especialmente escolhidos por ele durante o processo. Relativamente a este ltimo ponto, a Corte observa, alm do mais, que ele teria encontrado na preparao da sua defesa junto aos seus advogados escolhidos (Hermi, supracitado, 96-97). luz de quanto acima afirmado, a Corte considera que era lcito s autoridades judicirias italianas em primeiro lugar e s autoridades judicirias francesas em seguida, concluir que o Requerente tinha renunciado de maneira inequvoca a seu direito de comparecer pessoalmente e de ser julgado em sua presena. Ela observa, por fim, que emerge de maneira expressa da sentena particularmente fundada proferida pelo Conselho de Estado em 18 de maro de 2005, que as autoridades francesas levaram devidamente em conta todas as circunstncias envolvendo a questo e a jurisprudncia da Corte para considerar legtimo o pedido de extradio apresentado pelas autoridades italianas. Conclui-se que o pedido claramente infundado nos termos do artigo 35, 3 da Conveno e que deve ser rejeitado conforme determina o artigo 35, 4. Por esses motivos, a Corte, por unanimidade, Declara negado o pedido (fls. 2532-2533). 20. No se objete que, com o deferimento da extradio, o Brasil

estaria a descumprir suas obrigaes internacionais ou a violar garantias concernentes aos direitos humanos do extraditando.

 que o deferimento no insulta o princpio do non-refoulement (no-devoluo), o qual consiste em que o Estado no envie o refugiado a territrio em que possa sofrer qualquer ameaa vida ou liberdade. Est tipificado no art. 33 da Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados de 1951 (Decreto n 50.215, de 28 de janeiro de 1961), nestes termos:

Artigo 33 Proibio de expulso ou de rechao 1. Nenhum dos Estados Contratantes expulsar ou rechaar, de forma alguma, um refugiado para as fronteiras dos territrios em que sua vida ou liberdade seja ameaada em decorrncia da sua raa, religio, nacionalidade, grupo social a que pertena ou opinies polticas. 2. O benefcio da presente disposio no poder, todavia, ser invocado por um refugiado que por motivos srios seja considerado um perigo segurana do pas no qual ele se encontre ou que, tendo sido condenado definitivamente por um crime ou delito particularmente grave, constitua ameaa para a comunidade do referido pas. O texto contm, dentre outras, duas condies que no concorrem no caso: a) existncia de status de refugiado. O reconhecimento do status de refugiado ato declaratrio do Estado de que a pessoa atende aos requisitos legais cuja coexistncia lhe permite obter tal condio. Por isso, o princpio tambm convm queles que ainda no lograram o reconhecimento formal. Mas de modo algum alcana quem, no preenchendo todos os requisitos necessrios, jamais seria, vlida e eficazmente, reconhecido como refugiado. Ora, j se viu que absolutamente nula e ineficaz a deciso recursal administrativa que reconheceu ao extraditando a condio de

refugiado, pela curta mas boa razo jurdica de que sua situao no entra em nenhuma das taxativas hipteses legais que autorizariam reconhec-la. Donde, porque, no quadro da causa, jamais poderia o extraditando ser tido por refugiado poltico, no se lhe aplicar o princpio. b) no encaminhamento do refugiado para fronteira de territrios em que sua vida ou liberdade seja ameaada em decorrncia de sua raa, religio, nacionalidade, grupo social a que pertena ou opinies polticas. Esta hiptese de exceo ao princpio, a qual recomenda no seja o estrangeiro encaminhado para lugar em que corra risco pessoal. Est, alis, prevista na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de 1969 (Pacto de So Jos da Costa Rica), no art. 22 (8), como direito de qualquer estrangeiro:

8. Em nenhum caso o estrangeiro pode ser expulso ou entregue a outro pas, seja ou no de origem, onde seu direito vida ou liberdade pessoal esteja em risco de violao por causa da sua raa, nacionalidade, religio, condio social ou de suas opinies polticas. Tampouco convm ao caso, onde tambm j se demonstrou, abundncia, que o extraditando no corre nenhum risco, atual nem futuro, de violao de qualquer direito subjetivo, por perseguio ou discriminao, no territrio italiano.

21.

O extraditando foi condenado pena de priso perptua, com

isolamento diurno de seis meses, pelos homicdios praticados contra ANTNIO SANTORO, PIERLUIGI TORREGIANI, LINO SABBADIN e ANDREA

CAMPAGNA (fls. 03-05).

Daqui, a necessria advertncia: A extradio somente ser deferida pelo Supremo Tribunal Federal, tratando-se de fatos delituosos punveis com priso perptua, se o Estado requerente assumir, formalmente, quanto a ela, perante o Governo brasileiro, o compromisso de comut-la em pena no superior durao mxima admitida na lei penal do Brasil (CP, art. 75), eis que os pedidos extradicionais considerado o que dispe o art. 5, XLVII, b da Constituio da Repblica, que veda as sanes penais de carter perptuo esto necessariamente sujeitos autoridade hierrquico-normativa da Lei Fundamental brasileira. Doutrina. Novo entendimento derivado da reviso, pelo Supremo Tribunal Federal, de sua jurisprudncia em tema de extradio passiva. (EXT n 855, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 01.11.2006). Imprescindvel, pois, que o Governo da Itlia assuma formal compromisso de comutar a pena de priso perptua, estatuda nas condenaes, por pena privativa de liberdade no superior a trinta anos de recluso, em consonncia com a letra b do inc. XLVII do art. 5 da Constituio Federal.

22.

Examino, por fim, conspcua questo sobre a obrigatoriedade,

ou no, de o Presidente da Repblica, uma vez acolhido o pedido de extradio, efetivar a entrega do extraditando ao Estado requerente. A Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Italiana assinaram, em 17 de outubro de 1989, em Roma, Tratado de Extradio, cuja aprovao pelo Congresso Nacional deu-se em 20.11.1992, mediante o Decreto Legislativo n 78. O Presidente da Repblica, no uso da atribuio que

lhe confere o inc. VIII do art. 84 da CF, em 09.07.1993, por meio do Decreto n 863, promulgou-o, nos seguintes termos:

Art. 1 O Tratado de Extradio, firmado entre a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Italiana, em 17 de outubro de 1989 apenso por cpia ao presente decreto, ser executado e cumprido to inteiramente como nele se contm. Art. 2 Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 09 de julho de 1993; 172 da Independncia e 105 da Repblica,59 A autoridade do Chefe de Estado no domnio da celebrao de tratados internacionais no conhece limites: ele ostenta, em razo do cargo, competncia para negociar e firmar acordo e, ainda, para exprimir desde logo, ou mediante ratificao ulterior o consentimento estatal definitivo.60 Embora ntido o comando constitucional acerca da colaborao entre o poder Executivo (art. 84, VIII, da CF) e o Legislativo (art. 59, VI, da CF) na concluso de tratados internacionais, a vontade discricionria do Presidente da Repblica manifesta-se soberana em dois momentos: (i) na plenitude da representatividade externa, consubstanciada pela assinatura, que fixa e autentica, sem dvida, o texto do compromisso, (ii) e na ratificao do tratado, aps aprovao do parlamento. O Congresso Nacional s delibera definitivamente sobre tratado, quando rejeita o acordo, caso em que o Presidente da Repblica fica impedido de o ratificar. Aprovado o tratado por decreto legislativo, estar o Chefe do Executivo autorizado a ratific-lo, ou no, segundo juzo de oportunidade e convenincia.
59 60

Grifos nossos. REZEK, Jos Francisco. Direito dos tratados. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1984, p. 205.

Desde o momento prprio, portanto, idealmente, aquele em que coincidam a entrada em vigor no plano internacional e o idntico fenmeno nas ordens jurdicas interiores s partes -, o tratado passa a integrar cada uma dessas ordens.61 Aperfeioado o tratado, de sua compulsria executoriedade no plano positivo interno j decidiu o Plenrio:

O exame da vigente Constituio Federal permite constatar que a execuo dos tratados internacionais e a sua incorporao ordem jurdica interna decorrem, no sistema adotado pelo Brasil, de um ato subjetivamente complexo, resultante da conjugao de duas vontades homogneas: a do Congresso Nacional, que resolve, definitivamente, mediante decreto legislativo, sobre tratados, acordos ou atos internacionais (CF, art. 49, I) e a do Presidente da Repblica, que, alm de poder celebrar esses atos de direito internacional (CF, art. 84, VIII), tambm dispe enquanto Chefe de Estado que da competncia para promulg-los mediante decreto. O iter procedimental de incorporao dos tratados internacionais superadas as fases prvias da celebrao da conveno internacional, de sua aprovao congressional e da ratificao pelo Chefe de Estado conclui-se com a expedio, pelo Presidente da Repblica, de decreto, de cuja edio derivam trs efeitos bsicos que lhe so inerentes: (a) a promulgao do tratado internacional; (b) a publicao oficial de seu texto; e (c) a executoriedade do ato internacional, que passa, ento, e somente ento, a vincular e a obrigar no plano do direito positivo interno. Precedentes (ADI n 1.480-MC, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 18.5.01).62

Tal vinculao, imanente natureza dos pactos, explicitada no art. 26 da Conveno de Viena, de 1969, que dispe sobre a obrigatoriedade de observncia dos tratados, nos seguintes termos: Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f. [O] que se extrai do enunciado do art. 26 da Conveno de Viena que a obrigao de respeitar os tratados um princpio necessrio do

61 62

Ibidem, p. 394. Grifos nossos.

Direito Internacional; necessrio porque sem ele a segurana das relaes entre os povos e a paz internacional seriam impossveis. Alm do mais, a referncia feita boa-f bem demonstra a necessidade de uma convivncia harmoniosa entre os Estados, o que no seria possvel sem o cumprimento das normas nascidas do seio da sociedade internacional. [O] que o art. 26 da Conveno de Viena fez foi consagrar, de maneira expressa, o prprio fundamento jurdico dos tratados internacionais, segundo a qual a obrigao de respeit-los repousa na conscincia e nos sentimentos de justia

internacional.63 Sobre o poder de indeferimento, por iniciativa do Governo, de pedido de extradio, esclarece FRANCISCO REZEK:

(...) 5. Submisso do pedido ao exame judicirio Excluda a hiptese de que o Governo, livre de obrigaes convencionais, decida pela recusa sumria, impor-se-lhe- a submisso do pedido ao crivo do judicirio (6). Este se justifica, na doutrina internacional, pela elementar circunstncia de se encontrar em causa a liberdade do ser humano. Nossa lei fundamental, que cobre de garantias tanto os nacionais quanto os estrangeiros residentes no Pas (art. 153), defere Suprema Corte o exame da legalidade da demanda extraditria (art. 119, I, g), a se operar luz da lei interna e do tratado por ventura existente. Percebe-se que a fase judiciria do procedimento est situada entre duas fases governamentais, inerente a primeira recepo e ao encaminhamento do pedido, e a segunda efetivao da medida, ou, indeferida esta, simples comunicao do fato ao Estado interessado. de se perguntar se a faculdade da recusa, quando presente, deve ser exercitada pelo Governo antes ou depois do pronunciamento do Tribunal. A propsito, o Decreto-lei n 941/69 guarda implacvel silencio, e sua linguagem, notadamente nos arts. 92 e 101, chega a produzir a impresso de que nenhum poder decisrio, em nenhum caso, reveste o Executivo, responsvel to s pelo desempenho de encargos pr-moldados e subalternos.

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 2 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 204.

63

6 Ressalvo, ainda aqui, a possibilidade de imediata rejeio do pedido que, apoiado embora em tratado, ostente ilegalidade flagrante, para cuja proclamao no seria lgico que o Governo dependesse do pronunciamento do Tribunal (v. gr., o pedido de extradio de brasileiro). Na realidade, nenhum dos tratados em vigor impe ao Governo brasileiro o dever da consulta ao Judicirio. Seus textos se referem, no obstante, ao exame dos pressupostos da extradio pelo rgo ou autoridade competente do Estado requerido, e assim, combinados com a legislao domstica, repelem, em princpio, a declarao de ilegalidade pela voz do Governo, somente defensvel em circunstncias excepcionais como as do aventado acima. 6. Oportunidade do indeferimento por iniciativa do Governo Conveno-me de que a opo governamental deve ser formulada na fase pr-judiciria do procedimento, e a tanto sou levado por mais de uma razo. Cabe assinalar, antes de mais nada, que o processo extraditrio no Supremo Tribunal Federal reclama, ao longo de seu curso, o encarceramento do extraditando, e nesse particular no admite excees (art. 95 e 1). Talvez fosse isso o bastante para que, cogitando do indeferimento, o Poder Executivo no fizesse esperar sua palavra final. Existe, alm do mais, uma impresso generalizada, e a todos os ttulos defensvel, de que a transmisso do pedido ao Tribunal traduz aquiescncia da parte do Governo. O Estado requerente, sobretudo, tende a ver nesse ato a aceitao de sua garantia de reciprocidade, passando a crer que a partir de ento somente o juzo negativo da Corte sobre a legalidade da demanda lhe poder vir a frustrar o intento. Nasceu, como era de se esperar que nascesse, por fora de tais fatores, no Supremo Tribunal Federal, o costume de se manifestar sobre o pedido extraditrio em termos definitivos. Julgando-a legal e procedente, o Tribunal defere a extradio. No se limita, assim, a declar-la vivel, qual se entendesse que depois de seu pronunciamento o regime jurdico do instituto autoriza ao Governo uma deciso discricionria (7). 7 Penso ser nica, nos ltimos anos, a exceo feita a essa regra pelo Caso Stangl (Extr. 272-4). O relator, Ministro VICTOR NUNES , conclua seu voto antolgico ... autorizando a entrega do extraditando Alemanha..., e nesses termos resultou lavrado o acrdo unnime do Plenrio (R.T.J. 43/209). No nos dado saber se o relator, atento circunstncia de que tanto a Alemanha quanto a ustria haviam fundado seus pedidos em promessa de reciprocidade, entendia que o Governo os pudesse indeferir depois do julgamento, ou se o emprego da frmula autorizando a entrega foi motivado to s pelo fato de que ainda cumpria reclamar ao Estado interessado os compromissos prprios dessa fase, alguns dos quais, no acrdo, o Tribunal fez questo de explicitar, face peculiaridade da espcie. 7. Efetivao da extradio deferida

Negada a extradio pela Corte, limitam-se os deveres do Poder Executivo libertao do extraditando e comunicao desse desfecho ao Estado requerente. Deferida, incumbe-lhe efetiv-la nos termos dos arts. 96 e seguintes do D.L. n 941/69. 64 A Corte, no julgamento do HC n 57.087 (Rel. Min. XAVIER DE ALBUQUERQUE, DJ de 09.05.1980), embora diverso seu objeto principal, decidiu, uma vez presentes os requisitos dispostos no Tratado Brasil-Sua, pela obrigatoriedade da extradio:

(...) O acordo externo servir, nas nossas relaes com a potncia contratante, para tornar obrigatria a extradio que, sem ela, seria facultativa. (...) Prefiro ater-me s diretrizes lucidamente traadas pelo citado CLAUDE LOMBOIS e assentadas na distino entre extradio obrigatria no sentido de com ela estar comprometido, por fora do tratado, o Estado requerido, satisfeitos que sejam, naturalmente, os demais requisitos convencionados e extradio facultativa no sentido de autorizada, to somente, pela lei interna do Estado requerido. Se a extradio, pela lei, pode ser deferida a qualquer Estado que a requeira sob oferta de reciprocidade, pouco importa que no a autorize, em certo caso concreto, o tratado acaso celebrado, porque o deferimento se d a ttulo facultativo, no sentido j salientado. Se, ao contrrio, a lei no autoriza, por si mesma, a extradio, mas h tratado que o faz e que aproveita a determinado caso, h-de a extradio ser tambm deferida, agora a ttulo obrigatrio, no sentido igualmente registrado. Se, finalmente, tanto a lei quanto o tratado autorizam a extradio, mas discrepam em regras secundrias de ndole formal, aqui sim, deve prevalecer, no conflito entre tais regras, aquela que, atendida a homogeneidade do sistema normativo, favorecer a efetividade da colaborao internacional objetivada assim pela lei como pelo tratado.

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Estudos de direito pblico em homenagem a Aliomar Baleeiro. Braslia: Universidade de Braslia, 1976, pp. 239-241.

Observe-se que o Estatuto do Estrangeiro, na hiptese de deferimento do pedido de extradio pela Corte, no confere ao Presidente da Repblica discricionariedade para efetiv-la, ou no. Essa concluso confirmada pela regra excepcional prevista no art. 89, caput e pargrafo nico, da Lei n 6.815/80, que apenas atribui ao Presidente da Repblica a faculdade de adiar a execuo da extradio em casos certos, mas nunca de deixar de efetiv-la:

Art. 89. Quando o extraditando estiver sendo processado, ou tiver sido condenado, no Brasil, por crime punvel com pena privativa de liberdade, a extradio ser executada somente depois de concluso do processo ou do cumprimento da pena, ressalvado, entretanto, o disposto no art. 67. Pargrafo nico. A entrega do extraditando ficar igualmente adiada se a efetivao da medida puser em risco a sua vida por causa de enfermidade grave comprovada por laudo mdico oficial. Se, de um lado, no h previso legal que confira ao Chefe do Poder Executivo, diante do deferimento do pedido, poder soberano de decidir sobre a efetivao da extradio, de outro ainda releva que, comprometendose a desenvolver cooperao na rea judiciria nessa matria, acordaram a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Italiana, j no artigo 1 do Tratado, a mesma obrigao de extraditar:

Cada uma das Partes obriga-se a entregar outra, mediante solicitao, segundo as normas e condies estabelecidas no presente Tratado, as pessoas que se encontrem em seu territrio e que sejam procuradas pelas autoridades judicirias da Parte requerente, para serem submetidas a processo penal ou para a execuo de uma pena restritiva de liberdade pessoal.65

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Grifos nossos.

E ainda convencionaram, de maneira no menos expressa, os casos que autorizam a extradio (art. 2)66 (i), os de recusa de extradio (art. 3)67 (ii) e tambm as hipteses de recusa facultativa da extradio (art. 6)68 (iii).

ARTIGO 2 Casos que Autorizam a Extradio 1. Ser concedida a extradio por fatos que, segundo a lei de ambas as Partes, constiturem crimes punveis com uma pena privativa de liberdade pessoal cuja durao mxima prevista for superior a um ano, ou mais grave. 2. Ademais, se a extradio for solicitada para execuo de uma pena, ser necessrio que o perodo da pena ainda por cumprir seja superior a nove meses. 3. Quando o pedido de extradio referir-se a mais de um crime, e algum ou alguns deles no atenderem s condies previstas no primeiro pargrafo, a extradio, se concedida por um crime que preencha tais condies, poder ser estendida tambm para os demais. Ademais, quando a extradio for solicitada para a execuo de penas privativas de liberdade pessoal aplicadas por crimes diversos, ser concedida se o total das penas ainda por cumprir for superior a 9 meses. 4. Em matria de taxas, impostos, alfndega e cmbio, a extradio no poder ser negada pelo fato da lei da Parte requerida no prever o mesmo tipo de tributo ou obrigao, ou no contemplar a mesma disciplina em matria fiscal, alfandegria ou cambial que a lei da Parte requerente. ARTIGO 3 Casos de Recusa de Extradio 1. A extradio no ser concedida: a) se, pelo mesmo fato, a pessoa reclamada estiver sendo submetida a processo penal, ou j tiver sido julgada pelas autoridades judicirias da Parte requerida; b) se, na ocasio do recebimento do pedido, segundo a lei de uma das Partes, houver ocorrido prescrio do crime ou da pena; c) se o fato pelo qual pedida tiver sido objeto de anistia na Parte requerida, e estiver sob a jurisdio penal desta; d) se a pessoa reclamada tiver sido ou vier a ser submetida a julgamento por um tribunal de exceo na Parte requerente; e) se o fato pelo qual pedida for considerado, pela Parte requerida, crime poltico; f) se a Parte requerida tiver razes ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes mencionados; g) se o fato pelo qual pedida constituir, segundo a lei da Parte requerida, crime exclusivamente militar. Para os fins deste Tratado, consideram-se exclusivamente militares os crimes previstos e punveis pela lei militar, que no constituam crimes de direito comum.
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ARTIGO 6 Recusa Facultativa da Extradio 1. Quando a pessoa reclamada, no momento do recebimento do pedido, for nacional do Estado requerido, este no ser obrigado a entreg-la. Neste caso, no sendo concedida a extradio, a Parte requerida, a pedido da Parte requerente, submeter o caso s suas autoridades competentes para eventual instaurao de procedimento penal. Para tal finalidade, a Parte requerente dever fornecer os elementos teis. A Parte requerida comunicar sem demora o andamento dado causa e, posteriormente, a deciso final. 2. A extradio poder igualmente ser recusada: a) se o fato pelo qual for pedida tiver sido cometido, no todo ou em parte, no territrio da Parte requerida ou em lugar considerado como tal pela sua legislao;

De modo que, em resumo, preenchidos todos os requisitos que autorizam a extradio e, por conseguinte, no caindo o pedido em nenhuma das hipteses de recusa ou de recusa facultativa, est a Parte requerida obrigada a entregar outra as pessoas procuradas que se encontrem em seu territrio. Este princpio capital da teoria e prtica dos tratados, pois no tem nexo nem senso conceber que sejam celebrados para no ser cumpridos por nenhum dos Estados contraentes! Tenho, assim, que, no caso, uma vez satisfeitos todas as exigncias para concesso de extradio, sem caracterizar-se nenhuma das hipteses de recusa previstas no art. 6 do Tratado e, por conseguinte, deferido o pedido do Estado requerente, no se reconhece discricionariedade legtima ao Presidente da Repblica para deixar de efetivar a entrega do extraditando. Diante das informaes extradas do stio eletrnico da Justia Federal no Estado do Rio de Janeiro, de que, contra CESARE BATTISTI, perante a 2 Vara Federal Criminal, tramita a Ao Penal n

2007.51.01.804297-5, cujo objeto a imputao da prtica do delito de falsificao e/ou uso de passaporte falso, incide o disposto no art. 89 da Lei no 6.815/80. Ou seja, deferido o pedido e, portanto, constitudo o ttulo jurdico sem o qual o Presidente da Repblica no pode determinar a extradio (Cf. EXT n 1.114, Rel. Min. CRMEN LCIA, DJ de 22.08.2008), a efetiva entrega do sdito ao Estado requerente poder ser diferida, nos termos do art. 89 do Estatuto do Estrangeiro, bem como do item 1 do art. 15 do Tratado Bilateral Brasil-Itlia, que prescreve:

b) se o fato pela qual for pedida tiver sido cometido fora do territrio das Partes, e a lei da Parte requerida no previr a punibilidade para o mesmo quando cometido fora do seu territrio.

Artigo 15 Entrega Diferida ou Temporria 1. Se a pessoa reclamada for submetida a processo penal, ou deva cumprir pena em territrio da Parte requerida por um crime que no aquele que motiva o pedido de extradio, a Parte requerida dever igualmente decidir sem demora sobre o pedido de extradio e dar a conhecer sua deciso outra Parte. Caso o pedido de extradio vier a ser acolhido, a entrega da pessoa extraditada poder ser adiada at a concluso do processo penal ou at o cumprimento da pena. 23. Tendo por cumpridos os requisitos legais constantes do Estatuto

do Estrangeiro e do Tratado de Extradio firmado entre o Governo da Itlia e o da Repblica Federativa do Brasil, defiro a extradio de CESARE BATTISTI, sob a condio formal de comutao da pena perptua por privativa de liberdade por tempo no superior a trinta anos, com detrao do perodo em que est preso neste pas, e, em conseqncia, julgo prejudicado o mandado de segurana.