Ttulos de crdito eletrnico

A tecnologia a servio do direito cambial

Marco Aurlio Gumieri Valrio e Jos Fernando dos Santos Campos Sumrio
Introduo. I Contexto histrico. 1. Crdito: fruto das necessidades mercantis. 2. Prticas e costumes mercantis como fonte do direito cambirio. 3. Comrcio eletrnico. II Caractersticas dos ttulos de crdito. 4. Princpios informadores dos ttulos de crdito. 4.1. Autonomia das obrigaes cambirias. 4.2. Literalidade dos ttulos de crdito. 4.3. Cartularidade dos ttulos de crdito. 4.4. Abstrao dos ttulos de crdito. 5. Criao ou emisso dos ttulos de crdito e seus efeitos. 6. Classificao dos ttulos de crdito. 7. Circulabilidade dos ttulos de crdito. III Ttulos de crdito no Cdigo Civil de 2002. 8. Espcies de ttulos de crdito existentes. 9. Fixao da teoria dos ttulos de crdito. 10. Possibilidade de criao de ttulos de crdito eletrnicos. 11. Circulabilidade do ttulo de crdito eletrnico. IV Eficcia dos ttulos de crdito eletrnico. 12. Eventual declnio da crtula. 13. Problema das assinaturas e criptografia. 14. Dificuldades tcnicas alm da criptografia. 15. Sugestes perante a nova prtica empresarial. Concluso.

Introduo
Marco Aurlio Gumieri Valrio Advogado; Professor Doutor da Faculdade de Economia, Administrao e Contabilidade da Universidade de So Paulo, campus de Ribeiro Preto/SP (FEA/USP). Jos Fernando dos Santos Campos Bacharel em Direito pela Faculdade So Luis, campus de Jaboticabal/SP; Oficial de Registro Civil das Pessoas Naturais e Tabelio de Notas de Dumont/SP.
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O Cdigo Civil de 2002, ao erigir uma disciplina supletivamente aplicvel s leis especiais que governam os ttulos de crdito tpicos, possibilitou a gerao, a emisso e a circulao de ttulos de crdito atpicos, ampliando assim o horizonte da crtula, com prestgio inventividade das modernas prticas negociais. A partir da elevao dos ttulos de crdito categoria de documento dispositivo de
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negcio jurdico, assegurou o legislador, ao portador de boa-f, ampla proteo, pondo-o a salvo at mesmo de reivindicao do proprietrio do ttulo, uma vez que equiparou sua posse propriedade daquele. Ademais, ao permitir a criao de ttulos por meio eletrnico e a sua circulao na rede mundial de computadores (internet), atendeu aos reclamos da classe empresarial, num mundo em que a tecnologia inevitvel, capaz de mobilizar e desmobilizar capitais em qualquer parte do globo. O instrumento (software) destinado a autenticar e a garantir a executividade desses documentos o conceito criptogrfico de chaves assimtricas pblicas e privadas, com legislao prpria ainda em trmite no Congresso Nacional. Como toda novidade, essas disposies geraram no pensamento doutrinrio brasileiro vigoroso debate com posies bem definidas entre mercantilistas tradicionais e modernos. Os ttulos de crdito surgidos de uma prtica costumeira secular que antecede a norma posta vivem um novo paradigma histrico sendo importante estud-los em todas as suas nuances para uma correta proteo desse poderoso instrumento instituidor de obrigaes negociais, to essencial em todos os tempos da humanidade. Assim, o presente trabalho traz a lume a teoria geral dos ttulos de crdito e seus novos contornos, sintetizando o debate doutrinrio em razo da incorporao das normas de direito cambial ao direito civil, e tambm os critrios jurdicos que tornam possveis, na ausncia de regras mais especficas, solucionar eventuais conflitos que com certeza adviro em decorrncia da crtula gerada por meios informatizados.

I Contexto histrico
1. Crdito: fruto das necessidades mercantis O crdito obra do gnio humano que, premido pela necessidade de facilitar as trocas mercantis e otimizar a circulao de
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recursos pecunirios, criou um meio artificial para materializar obrigaes negociais de forma simples, mas com fora capaz de dar ao credor a garantia da satisfao de seu direito e de execut-lo na eventualidade de inadimplncia do devedor gerando confiabilidade no mercado e permitindo sua livre circulao de forma gil e segura. Historicamente, a origem dos ttulos de crdito remonta Idade Mdia. Com o incremento das trocas mercantis, tornou-se necessrio simplificar a circulao de dinheiro de modo a evitar os riscos decorrentes do seu transporte e de sua guarda. O ttulo de crdito surge como instrumento de garantia da existncia do direito e de sua eficcia jurdica. Alm disso, o surgimento dos ttulos de crdito trouxe a possibilidade de pagamento futuro para aqueles que no dispunham de recursos pecunirios suficientes para suas necessidades presentes. Como destaca Rosa Jnior (2000, p. 1), a doutrina elaborou os conceitos econmicos do crdito: (a) crdito a troca no tempo e no no espao (Charles Guide); (b) crdito a permisso de usar o capital alheio (Stuart Mill); (c) crdito o saque contra o futuro; (d) crdito confere poder de compra a quem no dispe de recursos para realiz-lo (Werner Sombart); e, por fim, (e) crdito a troca de prestao atual por prestao futura. de se ver, entretanto, que os ttulos de crdito especficos, como a letra de cmbio, a nota promissria e a duplicata mercantil ou de prestao de servios, este ltimo uma criao do direito de empresa brasileiro, surgiram paulatinamente e, muitos deles recentemente, de modo que lcito afirmar que a praxe mercantil a me de todos os ttulos de crdito. Os portadores tambm s foram beneficiados com o passar dos anos. que, inicialmente, os ttulos de crdito, em especial a letra de cmbio, geravam direitos inerentes apenas queles cujos nomes estivessem inscritos no documento como seus titulares. Posteriormente puderam
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ser transferidos por seus titulares a outras pessoas que, pela sua posse, tornavam-se aptas a exercer os direitos neles mencionados, como se proprietrios fossem. Essa faculdade conferida ao credor de transferir com o documento o seu direito denominou-se de clusula ordem, marcando o incio da fase da circulao do crdito. correto afirmar, portanto, que os ttulos de crdito so a contribuio do direito de empresa para a economia. Graas a eles pode o mundo moderno mobilizar suas prprias riquezas. Tambm devido a eles o direito consegue vencer tempo e espao, transportando a riqueza com maior facilidade e segurana. Alm disso, como sustenta Ascarelli (1969, p. 2), nos ttulos de crdito que se materializam, no presente, as possveis riquezas futuras. Dessa forma, ao longo dos tempos, muito mais do que representaes documentadas de certos e de determinados direitos, os ttulos de crdito tornaram-se responsveis pela oportunidade de os direitos neles incorporados circularem e serem transferidos facilmente e, no obstante, repletos de garantias para credores e para todos aqueles que figurem nestes papis, transformando-se num importante instrumento de circulao de riquezas numa sociedade de economia de mercado. 2. Prticas e costumes mercantis como fonte do direito cambirio Segundo Pereira (2003, p. 40), o termo fonte designa as diferentes maneiras de realizao do direito objetivo por meio dos quais se estabelecem e se materializam as regras jurdicas, s quais os indivduos se reportam para afirmar seu direito, ou o juiz para fundamentar a deciso do litgio. Essas so as chamadas fontes formais. As fontes no se encontram num mesmo patamar hierrquico. H entre elas um escalonamento de precedncia, de modo que a doutrina, na explicao de Fazzio Jnior (2002, p. 41), tem uma classificao bsica: fontes imediatas e mediatas. As primeiras
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so suficientes por si ss para se integrarem ordem jurdica; as outras, mesmo no tendo essa fora, auxiliam indiretamente na elaborao da norma. A lei e os costumes esto entre as primeiras. A lei a fonte principal e o costume a fonte secundria. Nada mais natural dentro dum sistema regido pelo princpio da legalidade, em que a lei tida como a primeira resposta do estado de direito para os conflitos oriundos das relaes jurdicas. Como ainda ressalta Fazzio Jnior (Idem, p. 45), no mbito do direito de empresa, entretanto, o uso mercantil , por vezes, considerado de modo diferente do costume em geral. O primeiro constitudo por uma srie longa de prticas que, na falta de legislao ou de disposio contratual, so adotadas pelos empresrios para regular as relaes mercantis de determinada localidade. O segundo tem as mesmas caractersticas, mas de aplicao mais geral, tratando-se de prticas to comuns que se aplicam mercancia como um todo, em qualquer localidade. Alheio a qualquer preocupao doutrinria, o Cdigo Comercial de 1850 no fez qualquer distino entre esses dois termos, chegando mesmo a combin-los em seu art. 131, motivo pelo qual entende-se no haver efeito prtico na adoo da distino entre ambos. Segue nessa esteira Maximiliano (1957, p. 152) para quem o costume mercantil, ou seja, os usos e as prticas, uma norma jurdica sobre determinada relao de fato resultante de prtica diuturna e uniforme que lhe d fora de lei. Como se v, o critrio para sua aferio deontolgico, assim, para que a prtica adquira foros de costume, deve ser acatado e acreditado como se lei fosse. Os costumes mercantis apresentam ainda mais uma particularidade como fonte do direito de empresa: eles so assentados pela Junta Comercial, conforme a alnea e, inciso II, do art. 32 da Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994, que trata do registro pblico de empresas mercantis e de atividades
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afins. Esse procedimento especial envolve o registro em livro prprio, nos termos do art. 87, 1o, do Decreto n. 1.800 de 30 de janeiro de 1996, que regulamentou a norma supra citada. Feito isso o presidente da Junta Comercial solicitar a manifestao das entidades interessadas e s ento os costumes assentados passaro a ter aplicabilidade. Os costumes mercantis devem ser provados, alis, como preceitua o art. 337 do Cdigo de Processo Civil, nus da parte que alegar direito consuetudinrio provar-lhe o teor e a vigncia. Assim, seja pelo assento mencionado no pargrafo anterior, seja por qualquer outro meio de prova idneo, os costumes mercantis podem ser invocados em eventual litgio e tm aplicao desde que observadas as exigncias para tanto. Sendo assim, as prticas surgidas a partir das inovaes na informtica podem ser invocadas e integrar o cabedal de solues para conflitos mercantis, desde que assentados pela Junta Comercial ou provados por outro meio idneo. 3. Comrcio eletrnico O comrcio eletrnico (e-commerce) tornou-se comum no mundo atual motivado pela natureza costumeira das relaes negociais fundada na confiana, na autonomia da vontade e no mtuo consentimento. A globalizao atingiu propores inimaginveis neste sculo. A circulao de riquezas e a mobilizao de recursos financeiros operam-se agora pela informtica. A multiplicidade das relaes econmicas produzidas pela economia de mercado, via instituies financeiras, requer certeza tanto daqueles que produzem e circulam bens ou prestam servios, como daqueles que consomem esses mesmos bens e recebem a prestao de servios, de que h segurana e garantia nas operaes de crdito e de dbito que realizam. Segundo Coelho (2002, p. 385), fato incontroverso que os empresrios, ao venderem seus produtos ou servios a prazo, cada vez mais deixam de lado o
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documento escrito para fins de registro da operao. Usa-se hoje mais a apropriao das informaes acerca do crdito concedido exclusivamente em meio magntico e apenas por esse meio as mesmas informaes so transmitidas ao banco para fins de desconto, de cauo de emprstimos ou de cobrana da obrigao assumida. No entanto, o direito no acompanha os fatos sociais com a mesma velocidade com que estes se alteram. As regras de mercado, que atendem as suas peculiaridades de imperatividade e de urgncia, no esperam a lentido da regulao jurdica, e atende as suas demandas internas sem que a lei se faa presente. Por esse motivo, em nome da segurana jurdica na troca de informaes virtuais, torna-se importante a elaborao de ferramentas que garantam a fidelidade e a fidedignidade dos contedos desses documentos digitais.

II Caractersticas dos ttulos de crdito

4. Princpios informadores dos ttulos de crdito Na lio de Rosa Jnior (2000, p. 46), a expresso ttulo de crdito comporta dois conceitos: um de sentido amplo, que se consubstancia no direito de crdito de uma pessoa em relao outra, por exemplo, instrumento de confisso de dvida; e outro de sentido estrito, equivalente somente aos documentos que a lei considera ttulos cambirios como, por exemplo, a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, etc. Assim, no sentido lato, o ttulo de crdito depende apenas da manifestao de vontade das partes, dada a amplitude do mundo das obrigaes; ao passo que, em sentido restrito, esta liberdade no existe, uma vez que s so ttulos cambirios aqueles assim considerados por lei. Tamanha a importncia dos caracteres apontados acima que, com base neles, Vivante (1935, p. 12) elaborou a definio de ttulo de crdito, como um documento
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necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo que nele vem inscrito. Referido conceito ecoa ainda hoje nas legislaes mundo afora e, na brasileira, no poderia ser diferente. Estabelece o art. 887 do Cdigo Civil de 2002 que o ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. Com efeito, tais requisitos so inerentes a todas as obrigaes, uma vez que os extrnsecos se referem ao ttulo em si, ou seja, sua fora executiva, e os intrnsecos tm relao com a capacidade das partes, objeto lcito e consentimento. Com base nessa conceituao, fixaram-se os contornos dos ttulos de crdito por meio de seus trs elementos essenciais seja qual for a sua espcie que so: (i) a autonomia das obrigaes; (ii) a literalidade; e (iii) a cartularidade. Cabe mencionar, contudo, que esse trio no esgota as caractersticas dos ttulos de crdito. H outras, como, por exemplo, a executividade, a presena de uma relao de crdito e a inoponibilidade de excees quanto ao beneficirio ou obrigados anteriores. Mas essas outras caractersticas no so levadas em conta para a sua configurao. Por tais motivos, o ttulo de crdito um documento representativo de um direito de crdito e no propriamente originrio deste, at porque, a existncia de um direito de crdito no implica necessariamente a criao de um ttulo, enquanto que, ao contrrio, a existncia de um ttulo de crdito exige obrigatoriamente a existncia anterior de um direito de crdito a ser representado formalmente pelo respectivo ttulo. H ainda outros elementos constitutivos do crdito: (a) a confiana, posto que, ao disponibilizar ao devedor determinado crdito, este se funda na crena de que receber a prestao convencionada; (b) o tempo, como mediador do perodo da entrega e do recebimento da prestao mutuada que nasce para ter um fim. Tal qual os descritos
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no pargrafo anterior, tais elementos no so levados em conta para a configurao de um ttulo como sendo de crdito. 4.1. Autonomia das obrigaes cambirias A autonomia do ttulo de crdito funda-se na autonomia das obrigaes nascidas da relao de dbito e de crdito, desvinculando a crtula do negcio jurdico que motivou sua criao. A consequncia disso que o devedor no pode invocar em seu favor, contra o credor, fatos ligados aos obrigados anteriores que sejam decorrentes de convenes extracartulares. Como ensina Requio (1971, p. 132-133), o ttulo de crdito autnomo, o possuidor de boa-f exercita um direito prprio que no pode ser restringido ou destrudo em virtude de relaes existentes entre os detentores anteriores e o devedor. E, como ressalta Fazzio Jnior (2002, p. 392), referida autonomia diz respeito a cada direito mencionado no ttulo, ou seja, cada obrigao constante do ttulo existe por si s, de modo que o adquirente ou portador do ttulo pode exercitar seu direito sem dependncia das outras relaes obrigacionais que o antecederam. Deste fato, alis, que resulta o princpio da inoponibilidade das excees pessoais aos terceiros de boa-f que porventura adquiram os ttulos. Cada obrigao derivada desse ttulo ser considerada autnoma em relao s demais, isto , de forma originria, numa verdadeira relao real com o documento. Trata-se de um sistema de proteo erigido em favor do terceiro adquirente de boa-f, que permite a fcil e a confivel circulao do ttulo de crdito, que a sua ltima razo. Ao contrrio dessa situao, o terceiro que adquirir a crtula de m-f no estar protegido e as excees pessoais que porventura forem opostas pelo devedor ao credor com quem se relacionou diretamente no ttulo podem ser opostas contra ele. Na esteira de Ascarelli (1999, p. 252), a autonomia das obrigaes se revela em
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duas situaes distintas: (i) ao portador de boa-f no so oponveis as excees decorrentes das relaes com terceiros; e (ii) no pode ser oposta ao possuidor do ttulo falta de legitimidade de quem lho transferiu. Ressalte-se, por fim, que a autonomia dos ttulos de crdito no inerente criao do ttulo, mas surge quando da transferncia eficaz do crdito por meio do documento que o representa, pela livre circulao cartular, de modo a garantir o direito do adquirente de boa-f do ttulo. 4.2. Literalidade dos ttulos de crdito A literalidade o elemento delimitador da extenso do direito em circulao mencionado na crtula, ou seja, somente aquilo que est escrito no ttulo de crdito deve ser levado em considerao, alis, como estabelecido no art. 905 do Cdigo Civil de 2002. Trata-se, em ltima anlise, de elemento delimitador do direito em circulao que tem a propriedade de agir simultaneamente de duas formas em face do subscritor do ttulo: uma positiva e uma negativa. Segundo Fazzio Jnior (2002, p. 391-392), o subscritor no pode, afora do caso de exceptio doli, opor exceo decorrente de uma conveno no escrita no prprio ttulo, a no ser ao portador que tenha participado da mesma; o portador, por seu turno, no pode ter, no exerccio do direito, pretenses mais amplas que as permitidas pelo teor do documento, ou socorrer-se de elementos extracartulares a no ser invocando uma distino de conveno entre ele e o devedor. A literalidade d a garantia ao devedor de que at a data do vencimento no lhe ser exigida a obrigao cambiria em valor superior ao que est literalmente expresso no documento. O que no gera prejuzo algum ao credor, que tem a garantia de que o devedor, na data aprazada, pagar-lhe- a efetiva quantia expressa no ttulo de crdito, sob pena de incorrer em obrigaes adicionais, a exemplo de juros, de multa e de honorrios advocatcios.
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Para Gardino (2004, p. 3), a literalidade se fundamenta no negcio declaratrio que o ttulo encerra, ou seja, na eficcia do negcio que reside a excluso que as partes fazem de qualquer outra inteligncia que no aquela expressamente constante do negcio declaratrio referido no documento. 4.3. Cartularidade dos ttulos de crdito A cartularidade nada mais do que a concretizao do direito de crdito pela materializao da crtula por processo fsico ou equivalente, ou seja, o ttulo deve existir na sua essncia como elemento efetivo e representativo do crdito. Dessa forma, um ttulo de crdito existe enquanto existir a sua crtula, ou seja, enquanto existir o prprio ttulo materializado. A importncia disso reside no fato de que o ttulo essencial ao exerccio do direito nele contido, de modo que sua posse a condio mnima para a fruio do referido direito. Assim, s quem detm a crtula pode exigir o cumprimento do direito contido no documento. Numa analogia, pode-se dizer que o direito se incorpora no documento, da mesma forma que lcito afirmar tambm que, na hiptese de perda, ele no se incorpora, uma vez que a ele ser exercido independentemente da existncia do ttulo. H, portanto, dois direitos, e no h erro lgico algum em dizer-se que o direito est e ao mesmo tempo no est incorporado no documento. que aquela primeira afirmao, na verdade, apenas quer dizer que um dos direitos est contido no documento o cartular e o outro no se contm nele o direito ao cumprimento da prestao. Em suma, no possvel exercitar o direito de crdito sem a deteno da correspondente crtula que lhe d vida, posto que quem paga a obrigao nela contida deve exigir sua entrega para inutilizao, evitando nova circulao do crdito a terceiro de boa-f, que ter o direito de cobrar-lhe a importncia ali consignada. Pode-se, contudo, exigir o cumprimento da prestao por outros meios que no a ao executiva.
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4.4. Abstrao dos ttulos de crdito O elemento abstrao da essncia do ttulo de crdito. Quer dizer que o documento se desvincula do negcio jurdico subjacente ao mesmo ou, noutras palavras, uma vez posto em circulao, o portador de boa-f pode exigir o cumprimento das obrigaes nele contidas, uma vez que estas so independentes do negcio originrio ou at mesmo de negcios eventuais e anteriores. Segundo Coelho (2002, p. 377), a consequncia prtica que emana da abstrao do ttulo de crdito que este gera a impossibilidade de o devedor exonerar-se de suas obrigaes cambirias perante os terceiros de boa-f, em razo de irregularidades, nulidades ou vcios de qualquer ordem que maculem o negcio que deu azo emisso do documento. Em sntese, determinados ttulos de crdito denominados de no causais, como a letra de cmbio, a nota promissria e o cheque, so exigveis independentemente de discusso acerca da causa debendi, o que no ocorre com os chamados ttulos de crdito causais, como as duplicatas, que se vincularo ou a uma compra e venda mercantil a prazo ou a uma prestao de servios. 5. Criao ou emisso dos ttulos de crdito e seus efeitos Entre as vrias teorias existentes que tentam explicar os ttulos de crdito, trs delas merecem ateno por terem sido abraadas pela legislao ptria. So as teorias da declarao unilateral de vontade, da criao e da emisso. Em 1839, o alemo Karl Einert formulou sua tese fixando, na declarao unilateral de vontade do subscritor do ttulo, a fonte da obrigao cambiria. Segundo o jurista, emitida a promessa ao pblico, cria-se neste a f no pagamento de acordo com as clusulas apostas no ttulo, e da a existncia do direito autnomo. Se houvesse contrato, no se poderia conceber a autonomia. Outro jurista alemo, Kuntze, aprofundou a
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teoria em comento incutindo-lhe um pouco do pensamento moderno no sentido de que o ttulo no simples documento probatrio. O ttulo seria ento: (a) veculo de promessa; ou (b) promessa de pagamento abstrata, independentemente da relao fundamental; ou ainda (c) no se trata de contrato, mas de promessa unilateral. O ttulo para esses autores surge de uma promessa unilateral de vontade (REQUIO, 2003, p. 362). Da defesa da teoria da declarao unilateral de vontade, emergiram duas novas teorias que so: (i) a teoria da criao, erigida em 1857 pelo alemo Becker, aperfeioada por Kuntze, que se funda na concepo de que a obrigao cambiria do sacador nasce no momento em que este ape sua assinatura no ttulo. Com a concepo do escrito, nasce apenas o ttulo, uma vez que somente pela sua circulao que nascer a obrigao do emissor para o futuro portador, credor eventual e indeterminado. Portanto o ttulo que cria a dvida e sua eficcia se d com a posse pelo primeiro portador, qualquer que seja ela; (ii) por sua vez, a teoria da emisso, prestigiada por Stobbe e Windscheid, no se satisfaz com a criao do ttulo pela assinatura do sacador. Como medida de sua perfectibilidade, ela exige que o subscritor voluntariamente a ele se obrigue pondo a crtula em circulao, mediante sua transferncia ao tomador. Se o ttulo circular contra a vontade do sacador ou de maneira fraudulenta, no subsistir a obrigao. O direito civil ptrio no se vinculou exclusivamente a nenhuma dessas teorias divergentes. Antes de tudo temperou seus rigores como se pode notar em face dos diversos dispositivos legais em que ora sintetizam a teoria da criao, ora a da emisso e ora a da declarao unilateral de vontade. Como exemplo do mix terico, pode-se citar: (1) a incluso dos ttulos ao portador entre as obrigaes por declarao unilateral de vontade, prescrevendo que o possuidor tem direito prestao nele indicada,
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mediante a sua simples apresentao ao devedor, observando-se que a emisso dessa espcie de ttulo se sujeita autorizao federal, de modo a evitar concorrncia com a moeda de cunho forado, segundo o art. 905 do Cdigo Civil de 2002; (2) a incluso da teoria da criao quando determina que a prestao devida ainda que o ttulo tenha entrado em circulao contra a vontade do emitente, segundo o pargrafo nico do art. 905 do Cdigo Civil de 2002; e, (3) a incluso da teoria da emisso que permite ao proprietrio que perder ou extraviar ttulo ou for injustamente desapossado dele obter novo ttulo em juzo, bem como impedir que sejam pagos a outrem capital e rendimentos, segundo o art. 909 do Cdigo Civil de 2002. Em verdade, os princpios informadores e as teorias aqui enunciadas no so suficientes para caracterizarem os ttulos de crdito. O fato que a jurisprudncia se encarregou de firmar o entendimento de que s so considerados ttulos de crdito aqueles definidos em lei, sendo requisitos essenciais a todos eles: (a) a denominao do ttulo; (b) a assinatura de seu criador, emitente ou sacador; (c) a identificao de quem deve pagar inclusive nmero da cdula de identidade e do cadastro de pessoas fsicas ou jurdicas; (d) o valor a pagar; (e) a data ou poca do vencimento; (f) a data de emisso, que ausentes podem conduzir sua nulidade se no preenchidos at o momento de sua cobrana ou protesto (STF, Smula n. 387). O rigor formal, portanto, o fator preponderante nos ttulos de crdito. Cada espcie tem sua peculiaridade que deve ser observada sob pena de descaracterizao da crtula pondo por terra a sua autonomia, a sua literalidade e a sua abstrao. Nem se diga que se trata de formalismo despropositado. Na lio de Martins (2002, p. 12), justamente graas a esse apego forma que os ttulos de crdito inspiram confiana. Ficasse a critrio de cada um o preenchimento
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do texto desses escritos se teria milhares de vlvulas abertas explorao de terceiros e utilizao da m-f. O formalismo d a natureza do ttulo, transformando o escrito de um simples documento de crdito num ttulo que se abstrai de sua causa, que vale por si mesmo. E isso traz segurana para todos que se utilizam desse instrumento de mobilizao de crdito. 6. Classificao dos ttulos de crdito O ttulo de crdito um documento de legitimao, cuja funo peculiar a de determinar uma relao de identidade entre o titular do direito e quem concretamente o exercita. Segundo Rosa Jnior (2000, p. 78-80), a legitimao importante no s quanto pessoa do titular do direito, como tambm em relao ao devedor, porque este s se libera validamente se efetuar o pagamento a quem for legitimado a tanto, isto , quele que justifica o seu direito por uma srie ininterrupta de endossos, mesmo que o ltimo seja em branco. Vrias so as classificaes sobre os ttulos de crdito, mas, para efeitos deste trabalho, escolheu-se a que os conceitua segundo a sua natureza, ou seja, abstratos ou causais. Os ttulos de crdito abstratos consubstanciam operao de crdito e correspondem a documentos de legitimao por constiturem direito novo, autnomo e originrio, que resulta de uma declarao cartular autnoma, distinta da relao causal que os gera e dela no so documentos probatrios. Ademais, s o ttulo de crdito visa a circulao de direitos de crdito por meio da sua negociabilidade e, por isso, exerce funo relevante no mundo econmico. So exemplos a letra de cmbio, a nota promissria e o cheque, embora a doutrina no seja unnime quanto a este ltimo. Os ttulos de crdito causais esto ligados a uma causa predeterminada em lei, circulando por endosso e levando neles corporificada a obrigao originria como,
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por exemplo, a duplicata que s pode existir em razo de compra e venda mercantil ou prestao de servios, sendo que os elementos relativos sua causa, como o nmero da fatura e do registro em livro prprio, so essenciais ao ttulo. A aposio do aceite pelo adquirente da compra mercantil ou do tomador do servio tem o condo de libertar a duplicata da sua causa, tornando o ttulo abstrato imune a eventuais oposies, posto que tornado autnomo em relao obrigao originria. So ainda ttulos de crdito causais as aes e as debntures, como tambm os ttulos representativos pelos quais a circulao importa a transferncia de mercadoria, como o conhecimento de transporte de mercadorias por terra, gua ou ar ou o conhecimento de depsito (warrant) expedido pelos armazns gerais. 7. Circulabilidade dos ttulos de crdito Toda crtula nasce com sua regra de circulao, que depende da vontade da lei e s vezes da vontade do emitente. Assim, por exemplo, (i) os ttulos ao portador no direito ptrio esto proibidos de circular em face da Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990, por convenincia da circulao da moeda oficial; (ii) ao emitente pode convir limitar a circulao do ttulo, emitindo-o nominativo ou com clusula no ordem, impedindo a transmissibilidade por endosso, etc. Portanto, o fio condutor da circulabilidade dos ttulos de crdito o endosso que consiste em declarao lanada no dorso ou verso da crtula cambial pelo seu proprietrio, transferindo integralmente o direito ao valor contido no documento e os direitos a ele inerentes, segundo o art. 14 do Dec. n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966, que regulamentou a Lei Uniforme de Genebra e o art. 20 da Lei n. 7357, de 2 de setembro de 1985, que regulamentou a Lei do Cheque. Fica patente ento a invalidade do endosso parcial ou limitado a uma parte da cambial e, se assim for feito, ser considerado como endosso pleno.
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As modalidades de endosso podem ser: (a) prpria ou completa (em preto) quando indicado o endossatrio ou (b) ao portador (em branco) que se revela pela simples assinatura do endossante. O direito cambirio tambm admite: (i) o endosso mandato ensejando ao endossatrio o direito de cobrar o valor da crtula; (ii) o endosso pstumo que aquele dado posteriormente ao protesto do ttulo por falta de pagamento ou posterior ao decurso do prazo de vencimento, tendo natureza de cesso civil; e (iii) o endosso cauo, quando a cambial dada em penhor a favor do credor do endossante. O ttulo de crdito no tem funo esttica, ao contrrio, ele nasce para circular. Se a circulabilidade uma de suas caractersticas fundamentais, tem ela o condo de possibilitar ao titular do direito nele incorporado, antes do vencimento e por meio de endosso, a obteno de sua troca por novo capital em substituio quele emprestado, fazendo com que haja mobilizao de capital necessrio ao fomento do mercado. Pelo processo de desconto cambirio, fica potencializada a rpida circulao de capitais, tornando mais produtivas e menos onerosas as relaes mercantis, as industriais, as bancrias, as de servios, as de consumo, entre outras. Os dogmas do direito cambial se fundam no pressuposto de que toda a sistemtica do regime cartular nos ttulos de crdito foi insculpida com base: (a) no formalismo documental da crtula, e (b) no princpio de que decorre da inoponibilidade de excees provenientes do negcio subjacente.

III Ttulos de crdito no cdigo civil de 2002

8. Espcies de ttulos de crdito existentes Devido a peculiaridades culturais, econmicas e sociais, os pases produzem suas riquezas de forma heterognea, razo por que necessitam recorrer s constantes
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trocas mercantis. No intuito de permitir que essas transaes fossem incrementadas, foram firmados tratados internacionais num movimento crescente que, quando atingida a modernidade, tornou necessrio uniformizar os acordos existentes entre os diversos estados pelo volume expressivo e complexo das permutas entabuladas. Foi mediante concesses recprocas que surgiu a Lei Uniforme de Genebra, aprovada pelo Congresso Nacional, nos termos do inciso I do art. 66 da Constituio Federal de 1946, por meio do Decreto Legislativo n. 54 de 8 de setembro de 1964. Por sua vez, o Poder Executivo, pelo Decreto n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966, promulgou as Convenes sobre Letra de Cmbio e Nota Promissria e ainda pelo Decreto no 57.595, de 7 de janeiro de 1966, promulgou as Convenes relativas aos Cheques alteradas posteriormente pela Lei n. 7.357 de 2 de setembro de 1985 e, por ltimo, veio a Lei n. 5.474 de 18 de julho de 1968, que criou as Duplicatas e Triplicatas, conferindo-lhe garantias de endossabilidade e inoponibilidade de excees ao portador de boa-f. Mencionadas normas disciplinaram a letra de cmbio, a nota promissria e o cheque, tendo em vista serem as cambiais mais utilizadas nas operaes internacionais de crdito, fazendo nascer a duplicata e a triplicata, criao do direito de empresa brasileiro, sendo de todas as mais utilizadas. A base do conceito de ttulos de crdito assim se positivou na legislao, conferindo a esses documentos natureza mercantil, e, uma vez confeccionados com as formalidades e requisitos essenciais, passaram a ter natureza de bem mvel, com funo de ttulo de apresentao, de resgate ou de circulao, que consubstancia obrigao lquida e certa, com eficcia processual abstrata, configurando obrigao quesvel e, uma vez emitido, tem, via de regra, natureza pro solvendo. Vale dizer que a incorporao da Lei Uniforme de Genebra ao ordenamento jurdico brasileiro no foi tranquila. Uma
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verdadeira celeuma foi provocada pela traduo deficiente dos textos, pelos problemas quanto sua introduo no direito positivo ptrio, pela questo das reservas legais, pelas posteriores alteraes, que provocaram, inclusive, o posicionamento do Supremo Tribunal Federal que firmou entendimento de que a LUG poderia ser modificada ou revogada por lei posterior, sem necessidade de prvia denncia do Poder Executivo ao ente internacional competente (RE. 80.004-SP, re. Ministro Xavier de Albuquerque). No se pode olvidar, contudo, que a legislao essencial sobre ttulos de crdito cumpre at aqui seu papel regulatrio de maneira satisfatria. 9. Fixao da teoria dos ttulos de crdito Preliminarmente, de se dizer que o Cdigo Civil de 2002 no revogou a supracitada legislao cambial. Veja-se que, se por um lado o estatuto civil dedica um captulo aos ttulos de crdito (VIII do Livro III, arts. 887 a 926), de forma que se poderia pensar que houve uma revogao da legislao especial, por outro, o art. 903 claro ao determinar que, salvo disposio em diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste cdigo, deixando patente o carter supletivo de aplicao da novel legislao. Relativamente ao direito intertemporal, oportuna a meno ao Enunciado n. 52 do Conselho de Justia Federal, formulado em 12 de setembro de 2002, referente ao aludido art. 903, no qual se reconheceu que as disposies relativas aos ttulos de crdito no se aplicam aos j existentes. Tal enunciado, como evidente, faz nada mais do que aplicar o chamado princpio do tempus regit actum, positivado na legislao pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Como destaca Rossi (2004, p. 211), sem desconsiderar o problema de direito intertemporal, fato que as disposies previstas no Ttulo VIII do Cdigo Civil de 2002, a respeito dos ttulos de crdito, tm simultaneamente duas funes: a primeira
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de regular os ttulos atpicos e, a segunda, de criar uma teoria geral dos ttulos de crdito, que regular, subsidiariamente, na ausncia de disposio especfica lei especial, os ttulos de crdito tpicos. O triunfo da teoria geral dos ttulos de crdito reside no despertar do legislador para a importncia de sua existncia. Tal inteno, longe de ser mera conjectura, foi registrada oficialmente na exposio de motivos do Cdigo Civil de 2002, na Mensagem n. 170 de 6 de junho de 1975, do ento Ministro da Justia Armando Falco valendo dele sintetizar quatro pontos: (i) compreenso do Cdigo Civil como lei bsica, mas no global, do Direito Privado; (ii) atualizao do Cdigo Civil ento vigente no s para superar os pressupostos individualistas que condicionaram a sua elaborao, mas tambm para dot-lo de institutos novos, reclamados pela sociedade atual, nos domnios das atividades empresariais e nos demais setores da vida privada; (iii) a no guarida no Cdigo Civil seno aos institutos e solues normativas j dotadas de certa sedimentao e estabilidade, deixando para a legislao aditiva, doutrina e jurisprudncia a disciplina de questes ainda objeto de fortes dvidas e contrastes em virtude de mutaes sociais em curso, ou na dependncia de mais claras colocaes doutrinrias, ou ainda quando fossem previsveis alteraes sucessivas para adaptaes da lei experincia social e econmica; e, (iv) a dao ao Cdigo Civil, antes de um sentido operacional do que conceitual, configurando os modelos jurdicos luz do princpio da realizabilidade, em funo das foras sociais operantes no pas, para atuarem como instrumentos de paz social e desenvolvimento. Ao registrar os princpios que o nortearam, o legislador deixou clara sua adeso teoria geral dos ttulos de crdito de Vivante. Em tal sistema existem normas bsicas, de aplicao geral, com a possibilidade da criao de ttulos de crdito atpicos. Tal orientao importante na medida em que
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a legislao se mostra menos insensvel s mudanas culturais, econmicas e sociais e, longe de engessar, constitui mais um suporte posto disposio do meio empresarial, por possibilitar a rpida mobilizao de capital com baixo custo e alto grau de eficincia sem, no entanto, ter as dificuldades da cesso civil, j que pode ser transferido por endosso ou pela simples traditio. 10. Possibilidade de criao de ttulos de crdito eletrnicos O cerne deste debate a norma presente no 3o do art. 889 do Cdigo Civil de 2002: o ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo. O artigo traa os requisitos mnimos dos ttulos, que so: (a) a data da emisso dia, ms e ano por extenso o que, para determinados ttulos tpicos, no so requisitos essenciais, como a duplicata, cheque, nota promissria, etc., facultando ao portador inseri-la a qualquer momento antes da cobrana ou do protesto. A data serve para que aferir se na poca o emitente era capaz de se obrigar cambialmente; (b) a indicao precisa dos direitos que o ttulo confere, em face dos princpios da literalidade e autonomia previstas no art. 887; (c) a assinatura do emitente pessoa capaz de contrair obrigao cambiria, se for incapaz e outra pessoa lanar sua assinatura no ttulo por ele ficar obrigao junto ao portador. A grande preocupao, portanto, est na questo da segurana dos documentos emitidos por esse meio, especialmente quanto sua existncia sem base cartular, quanto identidade do emitente e sua assinatura digital que, nesse caso, no autgrafa, mas criptogrfica, quanto integridade do documento em si e a veracidade quanto aos eventuais coobrigados. Contudo, parece e vale a pena aqui ressaltar que a assinatura criptogrfica no exigncia expressa do estatuto civil, mas sim a sua escriturao
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contbil como se depreende da supracitada regra geral. Remetendo definio de Vivante, so trs os elementos peculiares dos ttulos de crdito: (i) a literalidade, que torna despicienda a investigao sobre a causa da obrigao; (ii) a autonomia, ou seja, cada obrigao derivada do ttulo de crdito independente no podendo o devedor opor exceo quanto a qualquer coobrigado anterior, requisito fundamental para a circulao do ttulo; e (iii) a cartularidade, que decorre dos dois princpios anteriores que se operam com a materializao do ttulo por processo fsico ou equivalente. Tais elementos esto presentes no Cdigo Civil de 2002. Em primeiro lugar, tem-se o art. 887 que prescreve: o ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. De seu turno a literalidade restou preservada conforme se constata na redao dos arts. 889 e 905. Bem como a cartularidade, que tambm no perdeu destaque, j que o art. 901 dispe que a posse do ttulo ainda prova a quitao da obrigao contida no mesmo. Sem qualquer preocupao com os princpios clssicos, Coelho (2002, p. 384-386), afirma que a cartularidade, literalidade e autonomia das obrigaes cambiais, ou mesmo a distino de atos em branco e atos em preto, representam aspectos da disciplina cambial desprovidos de sentido no ambiente informatizado. Mamede (2003, p. 81), discordante, argumenta que, embora o 3o do art. 889 permita que o ttulo seja emitido com base nos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem na escriturao do emitente, apenas permite a impresso da base fsica por meio eletrnico, mas no chega a abolir a exigncia da base fsica e, assim, dispensar a cartularidade cambiria. O resultado de tal embate vai influir na questo da fora executiva dos ttulos
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residindo nisso a celeuma. Os adeptos da segunda corrente citam o art. 585 do CPC, que, ao arrolar os ttulos executivos extrajudiciais, no se refere aos ttulos atpicos. Os da primeira, mais acertadamente, argumentam que os ttulos emitidos por esta via podem ser objeto de ao monitria que, por sua vez, nada mais do que um misto de processo de conhecimento e de execuo. Vale lembrar que no compete lei material outorgar esta faculdade, mas, sim, a processual. Tal soluo, alis, est prevista no art. 888 do Cdigo Civil de 2002, em que o legislador determinou que, uma vez ausente algum dos requisitos legais que tire do escrito a sua validade como ttulo de crdito, no implicar a invalidade do negcio jurdico que lhe originou. Da v-se que o ttulo no far jus ao cambial; no entanto, a obrigao no se torna juridicamente ineficaz, amparada pelo direito comum. 11. Circulabilidade do ttulo de crdito eletrnico Outra questo importante refere-se a circulabilidade do ttulo de crdito, consoante o art. 893 do Cdigo Civil de 2002: a transferncia do ttulo de crdito implica a de todos os direitos que lhe so inerentes. Considerando-se sua criao e emisso por meios informatizados, impor igualmente o desenvolvimento de tcnicas seguras, aceitas e disciplinadas em bases legais, de modo a se evitar fraudes de toda a ordem, mais especificamente a duplicao, ainda que um de seus titulares no o endosse e o transmita diversas vezes. Nessa matria o legislador civil inovou. Veja-se o art. 914, pelo qual, salvo clusula em contrrio, o endossante no responde pelo cumprimento da prestao do ttulo; no art. 890, que considera no escrita no ttulo a clusula de juros, a proibitiva de endosso, a excludente de responsabilidade pelo pagamento ou por despesas, a que dispense a observncia dos termos e formalidades prescritas, e a que exclua ou
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restrinja direitos e obrigaes; e no pargrafo nico do art. 897, que veda o aval parcial, observada a regra do art. 1.647, III, em caso de pessoa casada e, no entanto, pela forma do art. 900, convalida o aval dado aps o vencimento produzindo os mesmos efeitos do anteriormente dado. Na verdade, a questo toda deve ser resolvida pela tica do negcio jurdico. Assim, deve-se entender o ttulo como ato de vontade que objetiva um fim. O ento art. 81 do Cdigo Civil de 1916 nada mais fez do que definir negcio jurdico, porm, o art. 185 do Cdigo Civil de 2002 preferiu dar-lhe o nome de ato jurdico. Permanece, contudo, ainda que intrinsecamente a definio que todo ato lcito, que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direito. O legislador repeliu, assim, a identificao do ttulo de crdito como operao de crdito, para se fixar na ideia de documento. Deve ser levado em considerao ainda que, no direito de empresa, as prticas negociais antecedem mesmo prpria legislao, bem como jurisprudncia e at a doutrina, de forma que lcito afirmar que, com o passar do tempo, a matria em comento estar devidamente pacificada.

IV Eficcia dos ttulos de crdito eletrnico

12. Eventual declnio da crtula No exame do comrcio eletrnico (e-commerce), a indagao posta ao debate jurdico a de se saber se o documento ambientado em meios eletrnicos est apto a produzir direitos e obrigaes entre as partes e, em caso positivo, a partir de que momento ele se aperfeioaria. Segundo Marques (1999, p. 354-368), no documento h o elemento comunicativo, ou seja, a representao do pensamento ou de uma ocorrncia e o elemento certificante, que a demonstrao de que tal representao exata e espelha a verdade,
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de forma que h que se distinguir no documento: (a) o autor intelectual e o autor material que podem ser pessoas diferentes ou a mesma pessoa; (b) o meio que a parte instrumental, sendo que, no documento escrito, h representao indireta naquele que ele assinala e direta no caso da fotografia, do fonograma e da cinematografia; por fim, (c) o contedo, que so os fatos e as suas eventuais mutaes. Assim sendo, as declaraes contidas no documento sero dispositivas, constitutivas ou probatrias, de acordo com a funo que ele deve ter e para a qual foi confeccionado. O documento eletrnico criado a partir de programas de computao (softwares), disponibilizados na rede mundial de computadores (internet) por um agente comumente denominado provedor de acesso que tem por funo precpua armazenar e disponibilizar o stio (site) para toda a rede. As partes, situando-se em locais diversos, utilizam-se desses acessos virtuais, com trocas de informaes que se baseiam em conceitos criptogrficos assimtricos de chaves pblicas e de chaves privadas e, no momento em que essas chaves se interligam e se completam, ocorre a constituio do documento pelo assentimento, estando ele ambientado no no papel, mas noutra base fsica, ou seja, informatizada. Um dos princpios fundamentais relativos aos ttulos de crdito o da cartularidade, que se traduz na concretizao do direito de crdito operada pela materializao da crtula por processo fsico ou equivalente, impondo ao titular a necessidade de exibi-lo para exercitar o direito nele contido. To arraigado o conceito de crtula para materializar os ttulos de crdito, que o debate se polariza entre os que preconizam a sua invalidade se emitidos por qualquer outro meio, como daqueles que militam em favor da possibilidade de serem gerados e emitidos por outros meios, apregoando a sua inevitabilidade, em face das crescentes transaes via rede mundial de computadores (internet).
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Assim, a doutrina se divide em duas: de um lado, com rigor actico e postulando a prevalncia do meio cartular, defende-se que, nos termos da definio de Vivante, ttulo de crdito um documento de forma que indispensvel a existncia do documento, isto , um escrito em algo material, palpvel, corpreo. Apoia-se a referida doutrina na circulabilidade do ttulo, argumentando que s o documento escrito cumpre a funo que popularizou os ttulos de crdito, qual seja, a circulao dos direitos; e, do outro lado, esto os menos conservadores, que advogam a tese de que no existe, na verdade, diferena ontolgica entre a noo tradicional de documento e a nova noo de documentos eletrnicos. Estes ltimos, com efeito, tambm so meio reais de representao de um fato, desde que a informao neles contida seja impressa. A diferena residir, portanto, to-somente no suporte do meio real utilizado, no mais representado pelo papel e sim por disquetes, disco rgido, fitas ou discos magnticos etc. (LUCCA, 2001, p. 44). Em meio ao embate doutrinrio, o legislador ptrio atento s revolues produzidas pela informtica houve por bem permitir a emisso de ttulos de crdito a partir de caracteres criados em computador ou meio equivalente repelindo de vez a limitao do papel e declarando sua adeso teoria menos formalista. Vale mencionar que a corrente adotada encontra respaldo no s entre os mercantilistas, mas tambm entre os processualistas. que se admite como prova no processo civil brasileiro todos os meios materiais ou imateriais capazes de gerar informaes, sem nenhuma excluso em tese. Na lio de Dinamarco (2002, p. 88), nenhuma espcie de fonte passiva excluda a priori e sequer ao mais obsceno dos escritos ou reprodues grficas negada a condio de fonte probatria at porque pode servir de prova de uma obscenidade alegada pela parte. As hipteses de ilicitude da prova
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so outras e no se ligam ao prprio modo de ser dos documentos. Fato que o Ttulo V Da Prova Livro III Dos Fatos Jurdicos do Cdigo Civil de 2002, em seu art. 225, dispe que: as reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido. No mesmo sentido j caminhava o Cdigo de Processo Civil de 1973, Seo V Da prova Documental Subseo I Da fora probante dos documentos, prescrevendo, em seu art. 383, que: qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica, fonogrfica ou de outra espcie, faz prova dos fatos ou das coisas representadas, se aquele contra quem foi produzida lhe admitir a conformidade. Assim, sob o aspecto do direito material, do direito processual e da doutrina, tem-se como certa a possibilidade da criao de documentos em ambiente informatizado. Ademais, est consagrada na legislao civil, e especialmente na empresarial, a tese de que, na interpretao das manifestaes de vontade, deve-se atender mais inteno dos contratantes, isto , o que realmente pretenderam declarar, do que ao sentido literal da linguagem tcnica da lei, como demonstram os arts. 112 e 113 do Cdigo Civil de 2002. Resta, pois, legislao especial regulamentar a criao, a emisso e a circulao dos ttulos de crdito por meios eletrnicos ou por processo equivalente. O papel como suporte fsico a materializar o ttulo de crdito sofre assim as consequncias do advento de um novo modo de mobilizao de capital para fins empresariais, porque o mundo virtual possibilita que ele esteja presente em todos os lugares, instantaneamente e a baixo custo operacional. Vale citar, outrossim, que no Congresso Nacional tramitam alguns projetos de lei acerca do comrcio eletrnico e da validade
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jurdica dos documentos eletrnicos, por exemplo, a Medida Provisria n. 2.200-2 de 28 de junho de 2001, reeditada e parece que, pela lentido habitual do processo legislativo, a questo da cartularidade receber tratamento jurisprudencial antes da sua positivao em lei. 13. Problema das assinaturas e criptografia Alm da cartularidade, outro paradigma a ser vencido o da circulabilidade dos ttulos de crdito ambientados em sistemas informatizados que, por sua vez, se relaciona intimamente com a questo da assinatura, que tem por condo identificar o emitente, os possveis avalistas e os endossatrios da letra, num universo de anonimato que a rede mundial de computadores (internet). Silva (2001, p. 88) aponta que a assinatura, seja no mbito civil, seja no empresarial, representa a ao de apor pessoa o seu nome, com todos os apelidos e cognomes e com todas as letras com que ele se escreve, em papel ou documento, de que resulte, ou no, obrigao, sem o que no ficar obrigado nele, quando este for o seu fim. Especificamente quanto ao ttulo de crdito, a assinatura opera: (i) o aceite que o ato praticado pelo sacado ou emitente que assuma a obrigao de pagar o valor da letra na poca e local avenados; (ii) o aval que se constitui na obrigao que algum assume no intuito de garantir o pagamento da cambial nas mesmas condies do emitente ou sacado; (iii) o endosso que a transmisso do direito contido na crtula a outrem fazendo-o circular com rapidez e mnima formalidade. A assinatura, portanto, relaciona e identifica a autenticidade de um documento (funo declarativa), com aquele que o assina (funo probatria), como tambm faz prova do contedo dos atos (funo declaratria) como se depreende dos arts. 219, 220 e 221 do Cdigo Civil de 2002. justamente por isso que ela, em certos casos, permite a utilizao da ao executiva na forma do art. 585, II, do CPC.
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Em ambiente informatizado (ciberspace), a assinatura autgrafa, que pelos meios convencionais a feita de prprio punho ou at mesmo por meio de chancela mecnica, perde suas caractersticas de estilo pessoal criado por meio de impulsos cerebrais ou de marca (detalhes amoldados em chapa de metal ou acrlico) que podem ser impressos de forma manual ou mecnica em papel, para se constituir numa tcnica matemtica denominada criptografia assimtrica, que consiste na codificao do teor do documento de modo que somente aqueles que o elaboraram e o autenticaram tm possibilidade de acesso ao seu inteiro teor, mediante a utilizao de chaves pblicas e de chaves privadas. A chave pblica fornecida ao particular (software) cria uma assinatura digital, ao mesmo tempo, transforma texto legvel em texto desprovido de qualquer sentido. Por outro lado, a chave pblica constitui-se num algoritmo gerado pelo programa fornecido por uma autoridade certificadora a uma Autoridade de Registro (AR), que passa a ser o titular de um par de chaves que serve para recompor e dar nexo ao texto desfigurado pela chave privada. O receptor de um documento tem a possibilidade de verificar sua autenticidade, em sentido informtico e no jurdico, por meio da aplicao da chave pblica do emissor do documento, ou de sua chave privada, e o documento criptografado pelo remetente com a chave pblica do destinatrio pelo uso invertido do processo. Essa recomposio criptogrfica documental poder ser feita a qualquer tempo e, se tiver ocorrido qualquer alterao no texto, a assinatura estar corrompida e, neste caso, o texto alterado ser apcrifo. Destaca Silveira (2005) que uma das caractersticas da criptografia assimtrica justamente o denominado no-repdio, em que uma mensagem decodificada com uma determinada chave pblica s pode ter sido cifrada por seu par privado de modo que aquele que utilizou sua chave privada
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para acessar qualquer site governamental ou particular no poder negar que realizou essa ao. O Poder Executivo, por meio da Medida Provisria n. 2.200-2 de 24 de agosto de 2001, instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil, que se constitui num sistema de validao de certificao de assinaturas digitais. A ICP-Brasil, que se encontra no topo da pirmide, construindo uma raiz invertida, por meio de seu Comit Gestor, tem competncia para emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar as prticas de certificao e regras operacionais das Autoridades Certificadoras (AC) de nvel imediatamente subsequente ao seu. Nessa esteira, pode-se vislumbrar o credenciamento de vrias autoridades certificadoras pelo Instituto Nacional de Tecnologia da Informao (ITI), autarquia vinculada ao Ministrio da Cincia e Tecnologia que, segundo o art. 13 da MP no 2.200-2/2001, constitui-se na Autoridade Certificadora Raiz (ACR) da ICP-Brasil, que funciona como uma espcie de cartrio eletrnico, emitindo certificados digitais e vinculando pares de chaves criptogrficas aos integrantes desses sistemas, tais como os tabelies notariais, as federaes bancrias, as seguradoras, as entidades abertas de previdncia complementar, as sociedades de capitalizao, etc. Outro aspecto interessante que consta do art. 10 da MP n. 2.200-2/2001 a ateno peculiar conferida aos documentos eletrnicos, equiparando-os a documentos pblicos ou particulares, presumindo-os verdadeiros em relao a seus signatrios, desde que as declaraes nele constantes sejam produzidas com a utilizao de processo de certificao disponibilizado pela ICP-Brasil ou de outra forma que no utilize certificados emitidos por aquela autoridade, desde que admitido pelas partes como vlido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o documento. Lembra Castro (2004, p. 390) que a finalidade da criptografia, mormente no caso dos
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ttulos de crdito, no necessariamente ocultar o teor do documento, mas sim a de impossibilitar a adulterao do documento. Portanto, o objetivo da criptografia : (i) impossibilitar o acesso ao contedo da mensagem; e (ii) impedir que esta ltima seja adulterada enquanto circular. 14. Dificuldades tcnicas alm da criptografia Apesar de a criptografia impossibilitar a adulterao do documento, ela no impede a sua multiplicao indefinida. Imagine-se a seguinte situao: um sujeito emite eletronicamente uma nota promissria de R$ 100,00 (cem reais); o credor, por exemplo, faz mil cpias da nota. Todas as notas sero notas promissrias assinadas pelo emitente. Assim, fica patente a necessidade de que os ttulos de crdito eletrnico tenham uma numerao de srie que, uma vez copiada, funcione como uma duplicata, triplicata e assim sucessivamente, ou seja, o programa que gera os ttulos de crdito deveria, obrigatoriamente, gerar um nmero de srie em cada documento, o que, como cedio, afronta alguns dos princpios seculares dos ttulos de crdito. Para Castro (Idem, p. 391), por isso necessrio o entendimento, no caso de mensagens a serem codificadas acerca do funcionamento do algoritmo, do programa de computador e do protocolo, pois, na hiptese de falha de um desses elementos, o ttulo virtual em circulao, o seu emitente e todos os seus eventuais coobrigados estaro em srio perigo. Nos ttulos de crdito eletrnico, no obstante a aposio de vrias assinaturas digitais no mesmo documento como parece exigir tanto o Cdigo Civil de 2002 quanto a Lei Uniforme de Genebra, denotando assim vrias manifestaes simultneas de vontade, parece um pouco dificultada, j que a chave privada aplicada no resumo (message digest) e no diretamente no prprio teor do documento. Assim, a questo residiria em como se proceder aposio de outra assinatura digital nesse mesmo documento, a ttulo de endosso ou
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mesmo de aval, por exemplo, ou seja, para ter a chamada assinatura digital que o elemento por excelncia de identificao do emitente do ttulo eletrnico , seria igualmente necessrio que se j tivesse dado a anterior codificao criptogrfica do documento. A questo de como resolver esse problema menos perniciosa do que parece. Todos os bons assinadores digitais permitem hoje a aposio de mltiplas assinaturas num documento. Assim, se uma pessoa assina obrigando-se por R$ 100,00 (cem reais) e, posteriormente, outra altera o valor para R$ 200,00 (duzentos reais), a segunda assinatura invalida a primeira, obrigando-se pelo novo valor. inegvel que o universo de anonimato que permeia toda a rede mundial de computadores causa dvidas acerca da eficcia jurdica dos ttulos de crdito virtuais. Enfrentando esse problema, opta-se pelas opinies no sentido de que, para que um sistema de assinatura digital tenha a mesma fora que a assinatura autgrafa, preciso que, sua maneira, ele tambm preencha os requisitos que garantam a identidade, a integridade e a perenidade do contedo. O uso e o controle da chave pblica deve ser de exclusividade do proprietrio, permitindo a individualizao da autoria da assinatura (funo declarativa); a autenticidade da chave pblica deve ser passvel de verificao, a fim de ligar o documento ao seu autor (autenticao, ligada funo declaratria); a assinatura deve estar relacionada ao documento de tal maneira que seja quase impossvel a desvinculao ou a adulterao de seu contedo, sem que tal operao seja perceptvel, invalidando automaticamente a assinatura (funo probatria). Cabe mencionar que todos esses requisitos so preenchidos pela tecnologia da criptografia de chave pblica, que empregada nas assinaturas digitais (QUEIROZ, 2001, p. 399). Ainda h muitas dificuldades com relao s tcnicas de certificao digital que so passveis de falhas, especialmente
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quanto emisso e circulao que podem sofrer adulteraes de toda ordem. Porm, isso no se deve constituir num bice intransponvel. A tecnologia vir com o tempo, sendo importante nesse momento precauo quanto circulao dos ttulos no meio digital de modo a proporcionar aos usurios o menor risco possvel, agregando novos programas (softwares) para se evitar prejuzos. Uma soluo vivel seria atribuir a um agente a custdia dos ttulos, como, por exemplo, a Federao Brasileira dos Bancos (Febraban) ou a Associao Nacional dos Notrios e dos Registradores (Anoreg). Assim, no caso de pagamento, o ttulo seria cancelado e, na hiptese de endosso, haveria uma averbao. 15. Sugestes perante a nova prtica empresarial por fora de disposio legal que os ttulos extrajudiciais adquirem fora executria, de modo que os ttulos de crdito eletrnicos carecem de legislao especial que lhes conceda a executividade inerente aos ttulos de crdito regulados por legislao especial, no recebendo guarida do processo de execuo na conformidade dos arts. 646 e seguintes do CPC. No entanto, o rol dos ttulos executivos extrajudiciais constantes do art. 585 do CPC no taxativo, mas apenas exemplificativo, e embora essas cambiais virtuais nem possam ser protestadas por falta de previso legal, no significa que no possam ser objeto de ao judicial para sua constituio e sua execuo. Embora comece a mudar, essa a posio da Corregedoria do Estado de So Paulo e, obviamente, tem validade somente no seu territrio. No resto do pas, entende-se que a expresso documentos de dvida constante na Lei no 9.492, de 10 de setembro de 1997, a Lei de Protesto de Ttulos, inclui tambm os ttulos atpicos. A soluo, quando for necessria a cobrana judicial do ttulo eletrnico considerado documento sem eficcia de ttulo executivo, ser a ao monitria prevista
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no art. 1102-A do CPC, que se constitui num misto de processo de conhecimento e de execuo. Por sua natureza hbrida, a ao monitria no admite contestao. A defesa realizada em apartado por meio dos embargos, que tm natureza de ao autnoma. A oposio desses embargos suspende a eficcia do mandado judicial, bem como inverte o nus da prova para o embargante devedor, o que confere ao portador do ttulo de crdito atpico uma posio mais vantajosa. O necessrio cuidado ao se contratar por meio eletrnico tem por mister a necessidade de se comprovar a entrega do produto ou a prestao do servio, seja por meio da nota fiscal, na falta de um documento que comprove o recebimento da mercadoria ou do servio que pode ser o Aviso de Recebimento (AR) dos Correios e Telgrafos, seja por um documento firmado em presena de duas testemunhas como faculta o art. 585, II, do CPC, sem se esquecer do valor probante que se constitui a prpria escriturao contbil do emitente. Cabe aqui, ainda, uma reflexo sobre um instrumento de certificao pblica ainda pouco conhecido dos operadores do direito, denominado Ata Notarial, com previso contida no art. 7o, inciso III, da Lei n. 8.935, de 18 de novembro de 1994, a chamada de Lei dos Notrios e dos Registradores, por meio do qual o tabelio, a pedido de uma ou de ambas as partes, registra em seus livros, com imparcialidade e fidelidade, fatos jurdicos que toma conhecimento, evitando seu desaparecimento. Em seu amplo espectro, a ata notarial pode tambm relatar fatos jurdicos que estejam ambientados virtualmente na rede mundial de computadores (internet), mediante acesso pelo tabelio de notas por meio de seu computador pessoal a um determinado domnio virtual, como um stio (site), para relatar minuciosamente o dia e a hora em que acessou o endereo eletrnico, o seu contedo grfico e imagtico que ser impresso em seu livro de notas vi206

sando a imparcialidade e a fidelidade do ato tabelio. Dessa forma, a Ata Notarial converte-se num excelente instrumento de prova, pois contm a segurana inerente da f pblica notarial, alm de operar como preveno de litgios futuros (RODRIGUES, 2004). Lembra Rezende (1997, p. 58) que a funo notarial pblica um servio fundamental administrao da justia, sendo esse labor dotado de f pblica. A sua eficcia probatria e a sua fora executiva alcanam plenitude via sentena judicial se instrurem algum processo com atos perante ela praticados. Assim, a Ata Notarial cumpre seu desgnio como documento com fora probante qualificada nos arts. 364 e 365, II e III, do CPC. Regulamentaes adviro necessariamente com a utilizao em considervel escala desses ttulos. A transformao da MP n. 2200-2, em lei, as propostas de alterao da Lei n. 6.015, de 31 de dezembro de 1973, a Lei de Registros Pblicos, aliada vigente Lei n. 9.492, de 10 de setembro de 1997, a Lei de Protestos que, em seu art. 1o permite o apontamento para protesto de ttulos e outros documentos de dvida traro a necessria segurana economia em geral que se baseia na confiana do crdito. As Cmaras de Custdia e Liquidao so depositrias de ttulos de dvida. Nessa qualidade, elas processam a emisso, a circulao, o resgate e a custdia desses ttulos, bem como, quando o caso, o pagamento dos juros e demais eventos a eles relacionados. Com poucas excees, os ttulos so emitidos escrituralmente, isto , existem apenas sob a forma de registros eletrnicos, lembrando que os ttulos emitidos em papel so fisicamente custodiados por bancos autorizados. As operaes com esses ttulos so realizadas no mercado de balco, incluindo aquelas realizadas por intermdio do CetipNet, uma plataforma de negociao eletrnica do Banco Central do Brasil. Conforme o tipo de operao e o horrio em que realizada, a liquidao feita
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num dia ou dois. As operaes no mercado primrio, envolvendo ttulos registrados na CetipNet, que so cmaras responsveis principalmente pelos ttulos de renda fixa, so geralmente liquidadas com compensao multilateral de obrigaes. A compensao bilateral utilizada na liquidao das operaes com derivativos e compensao bruta em tempo real, nas operaes com ttulos negociados no mercado secundrio. A sugesto que seja criada uma Cmara especfica para os ttulos de crdito antigos, de forma que sua emisso, sua circulao e sua compensao fiquem a cargo de tal entidade, que obrigatoriamente seria registrada e fiscalizada pelo Banco Central do Brasil, de forma a tornar operacionalmente exequveis as operaes com ttulos de crdito eletrnicos. Defende-se a manuteno dos rigores cambirios insculpidos no Cdigo Civil de 2002, mas aliados s modernas tcnicas de emisso e circulao dos ttulos de crdito neste momento novo, que so determinados pelo avano dos meios de comunicao, em que a mobilizao e a circulao do crdito por meios eletrnicos so cada vez mais utilizadas, porque dinamiza, barateia e cumpre sua finalidade na certeza de que possvel a manuteno da confiana. Para Miranda (1954, p. 11), o direito cambirio chegou a to grande harmonia de tcnicas e a tcnica to longe levou seu intuito de harmonizar interesses particulares e do pblico, que o sacrifcio de qualquer elemento significa, sempre, erro de justia.

Concluso
O Cdigo Civil de 2002, ao incorporar em seu bojo a teoria de Vivante, no derrogou a legislao especial a eles inerente. Ao contrrio, foi alm ao permitir sua emisso, sua materializao e sua circulao em ambientes informatizados, com o que passou a enfrentar muitos percalos, que vo desde a sua concretizao em suporte que no o papel, passando pela confiabilidade quanto
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aos direitos neles contidos, a identidade do emitente e dos eventuais coobrigados da letra, chegando circulao, sob o argumento de que so gerados num mundo atpico, virtual, no tangvel, a priori, e suscetveis, portanto, de uma srie de adulteraes com prejuzos ao mundo econmico. Contudo, a est a nova tnica do sculo: ttulos de crdito circulando em ambientes informatizados. No haver argumentos que evitem essa nova realidade que acelera, cria e circula a baixo custo e com muita eficincia a mobilizao e desmobilizao do crdito sendo, portanto, irresistvel a emisso informatizada. O debate entre os doutrinadores ptrios aqui citados estabeleceu marcos bem definidos, que ora apontam para total ineficcia dos ttulos de crdito ambientados eletronicamente, ora, para sua possibilidade, mediante a segurana dos processos de chaves criptogrficas assimtricas pblicas e particulares. Existe a possibilidade da criao, da emisso e da circulao dos ttulos de crdito eletrnico por amparo do 3o do art. 889 do Cdigo Civil de 2002 que nada mais fez do que positivar prtica mercantil utilizada em larga escala. No que tange falta de liquidao do ttulo de crdito eletrnico em seu vencimento, a regra clara: o ttulo dever ser impresso para adquirir base fsica, observando os requisitos mnimos do art. 889 do Cdigo Civil de 2002, sendo levado a protesto, comprovando-se na ocasio a venda a prazo ou a prestao de servios, a efetiva entrega e recebimento da mercadoria ou do servio. Esses documentos, acompanhados da certido do protesto, embasaro a competente execuo do ttulo extrajudicial na forma do art. 585 do CPC. Por outro lado, se os meios de que dispuser o credor do ttulo de crdito atpico no forem suficientes para ensejar ao executria, por ora, o caminho ser mesmo o da ao monitria sem se esquecer da Ata Notarial como instrumento com fora probante.
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Por fim, se a contratao do crdito feita de forma eletrnica, mediante a utilizao de chaves criptogrficas assimtricas pblicas e privadas, nos moldes do que dispe a MP no 2202-2/2001, vier a ser tornar lei, estar garantido o processo executrio que poder, neste caso, ser determinada judicialmente a quebra dos sigilos das chaves que constituram, assinaram e autenticaram tal documento, de modo a demonstrar a sua validade. Havendo recusa do devedor em fornecer tal informao, poder ser presumida a veracidade dos fatos alegados pelo credor. O objetivo deste estudo foi trazer um panorama geral da teoria dos ttulos de crdito desde seu escoro histrico at os novos contornos que passam agora ter, constatando as dificuldades momentneas vividas tanto no meio doutrinrio como empresarial. Tambm trouxe um pouco do debate que se abre em razo da nova regra, os critrios jurdicos que tornam possvel na ausncia de normas mais especficas solucionar os eventuais conflitos que com certeza adviro e o reclamo quanto necessidade de posicionamentos prticos tanto da doutrina quanto da jurisprudncia, levando-se em considerao que, em matria empresria, o costume muitas vezes mais preponderante que a prpria lei. Em matria processual, a lei adjetiva em vigor oferece instrumentos satisfatrios para tanto, uma vez que acolhe a teoria do consenso na formao do documento. Tambm no se pode esquecer quanto ao aspecto mais importante de que se revestem os ttulos de crdito que a sua circulao, como uma decorrncia do direito livre iniciativa consagrada no art. 1o, III, da Constituio Federal de 1988 que mobiliza capital em razo da segurana e da aparncia de certeza que tais cambiais conferem. A possibilidade de ttulos de crdito eletrnicos vem, portanto, satisfazer a antiga reivindicao do mundo empresarial, que a emisso dessas letras, abrindo a possibilidade para a criao de novos ttulos atpicos.
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Ao rebater crticas ao seu projeto, Reale bem diz que a rede mundial de computadores (internet) no implica alterar o Cdigo Civil de 2002, uma vez que os negcios jurdicos concludos por intermdio dela so negcios jurdicos regulados por normas ali presentes. Ela atua apenas como novo meio e instrumento de intercmbio e de acordo de vontades, no interferindo na substncia das disposies legais quanto aos direitos e deveres dos contratantes. O Direito, como produto da experincia humana sedimentada ao longo dos anos, estabilizando e promovendo a harmonia das relaes sociais, ainda que na ausncia ou demora de uma legislao regulamentar, deve extrair de seus princpios fundadores o mximo de efetividade e perenidade em razo dessas novas prticas empresariais, de modo a readequar sua fundamentao e permitir que se realize com segurana o instituto do crdito que se constitui no fomento das trocas mercantis, cujo elemento principal est baseado na confiana. Portanto, todo o sistema construdo em torno da possibilidade da gerao e circulao dos ttulos de crdito eletrnico necessita de padres transparentes, claros e plenamente verificveis.

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