Curso Damásio - Módulo 16

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CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA
MÓDULO XVI
CURSO ANUAL
OPÇÃO 3
Direito Econômico e Financeiro
Direito Eleitoral
Direito Internacional
Direito Previdenciário
Direitos Humanos
Medicina Legal
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MÓDULO XVI
DIREITO ADMINISTRATIVO
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Agentes Públicos
1. CLASSIFICAÇÃO
Agente é expressão que engloba todas as pessoas lotadas na Administração.
Agentes públicos é denominação genérica que designa aqueles que servem ao Poder
Público. Esses servidores subdividem-se em:
• agentes políticos;
• servidores públicos;
• particulares em colaboração com o Estado.
Os servidores públicos, por sua vez, são classificados em:
• funcionário público;
• empregado público;
• contratados em caráter temporário.
Agentes políticos, definidos por Celso Antonio Bandeira de Melo, “são os titulares
dos cargos estruturais à organização política do País (...), Presidente da República,
Governadores, Prefeitos e respectivos vices, os auxiliares imediatos dos chefes de
Executivo, isto é, Ministros e Secretários das diversas pastas, bem como os Senadores,
Deputados Federais e Estaduais e os Vereadores”.
Funcionário público é o servidor que titulariza um cargo. Está sob o regime

estatutário.
Empregado público é o servidor que titulariza um emprego. Está sob o regime

celetista, que não é o mesmo regime celetista da iniciativa privada. Pelo art. 37, inc. II, da
Constituição Federal a investidura acontece por concurso público.
A semelhança existente entre funcionário e empregado é que ambos surgem como

servidores, ou seja, são agentes públicos. A nomeação ocorre após aprovação em concurso
público.
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Contratados em caráter temporário são servidores contratados por um período certo

e determinado, por força de uma situação de excepcional interesse público. Não são
nomeados em caráter efetivo, que tem como qualidade a definitividade – art. 37, inc. IX, da
Constituição Federal.
Os particulares em colaboração são agentes públicos, mas não integram a

Administração e não perdem a característica de particulares. Ex.: jurados, recrutados para o
serviço militar, mesário de eleição.
2. PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS
2.1. Acessibilidade a Cargos e Empregos

O art. 37, inc. I, da Constituição Federal dispõe que os brasileiros e estrangeiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei terão acesso aos cargos, aos empregos e às
funções públicas.
Essa norma é de eficácia contida, ou seja , possui aplicabilidade direta e imediata,

mas possivelmente não integral (há uma limitação - restrição - à eficácia e à aplicabilidade.
A Constituição Federal permitiu o amplo acesso aos cargos, aos empregos e às funções
públicas, porém, excepciona-se a relação trazida pelo § 3.º do art. 12 da Constituição
Federal, que define os cargos privativos de brasileiros natos:
• Presidente da República e Vice;
• Presidente da Câmara dos Deputados;
• Presidente do Senado;
• Ministros do Supremo Tribunal Federal;
• Carreira diplomática;
• Oficial das Forças Armadas.
2.2. Concursos Públicos e Contratações Excepcionais

O art. 37, inc. II, da Constituição Federal estabelece que para a investidura em cargo
ou emprego público é necessário a aprovação prévia em concurso público de provas ou de
provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego.
A exigência de concurso é válida apenas para os cargos de provimento efetivo –

aqueles preenchidos em caráter permanente.
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Os cargos preenchidos em caráter temporário não precisam ser precedidos de

concurso, pois a situação excepcional e de temporariedade, que fundamenta sua
necessidade, é incompatível com a criação de um concurso público.
Para os cargos em comissão também não se exige concurso público (art. 37, inc. V),
desde que as atribuições sejam de direção, chefia e assessoramento. Esses devem ser
preenchidos nas condições e nos percentuais mínimos previstos em lei.
Para as funções de confiança não se impõe o concurso público; no entanto, a mesma

norma acima mencionada estabelece que tal função será exercida exclusivamente por
servidores ocupantes de cargo efetivo.
2.2.1. Prazo de validade do concurso público

É de dois anos, prorrogável uma vez por igual período (art. 37, III, da Constituição
Federal).
Durante o prazo do concurso, o aprovado não tem direito adquirido à contratação .

Há apenas uma expectativa de direito em relação a esta.
O art. 37, inc. IV, assegura ao aprovado o direito adquirido de não ser preterido por
novos concursados.
2.2.2. Deficiente físico

A Constituição Federal, em seu art. 37, inc. VIII, privilegiou os deficientes físicos,
garantindo-lhes, como incentivo, um percentual das vagas em concursos públicos.
2.3. Provimento de Cargos

Provimento, segundo Hely Lopes Meirelles, “é o ato pelo qual se efetua o
preenchimento do cargo público, com a designação de seu titular. " Pode ser:
• originário ou inicial: quando o agente não possui vinculação anterior com a

Administração Pública;
• derivado: pressupõe a existência de um vínculo com a Administração.

Subdivide-se em:
- horizontal: ocorre de um cargo para outro sem ascensão na carreira;
- vertical: o provimento se dá com ascensão na carreira.
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2.3.1. Fases
• Concurso
• Provimento do cargo pela nomeação
• Posse: ato que confere as prerrogativas do cargo
• Exercício: início efetivo das atribuições
O ato de investidura é um ato complexo, exigindo, segundo Hely Lopes Meirelles, a

manifestação de vontade de mais de um órgão administrativo – a nomeação é feita pelo
Chefe do Executivo; a posse e o exercício são dados pelo Chefe da Repartição.
2.4. Direito de Greve

A Constituição Federal assegura o direito de greve, que será exercido nos termos e
nos limites definidos em lei específica (art. 37, VII), modificado pela Emenda
Constitucional n. 19/98. A redação anterior do dispositivo exigia regulamentação por lei
complementar.
A lei específica ainda não foi criada.
2.5. Direito de Sindicalização

Garantido pela Constituição Federal no inc. VI do art. 37.
2.6. Sanção por Improbidade Administrativa

Prevista no § 4.º do art. 37 da Constituição Federal, regulado pela Lei n. 8.429/92,
sua imposição não afasta a propositura de eventual ação penal cabível.
As sanções previstas pela Constituição para os atos de improbidade administrativa

são as seguintes:
• suspensão dos direitos políticos;
• perda da função pública;
• indisponibilidade dos bens;
• ressarcimento do erário.
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2.7. Paridade de Vencimentos

É a possibilidade, conferida aos Poderes Legislativo e Judiciário, de criar ou não
seus cargos e de fixar remuneração igual ou inferior ao estabelecido em lei para os
servidores que tenham atribuições idênticas ou assemelhadas no âmbito do Executivo. É a
regra trazida pelo inc. XII do art. 37 da Constituição Federal, que não se confunde com o
disposto no inc. XI do mesmo artigo (que trata do texto geral para todos os servidores
ativos e inativos).
2.8. Vedação de Equiparação e Vinculações

A Constituição Federal, no seu art. 37, inc. XIII, proíbe a equiparação – que consiste
no tratamento idêntico de cargos com funções desiguais , e a vinculação de vencimentos –
que atrela uma remuneração à outra, sendo que a alteração da remuneração do cargo
vinculante implica, automaticamente, a alteração da remuneração do cargo vinculado.
2.9. Estabilidade
É a prerrogativa atribuída ao servidor que preencher os requisitos estabelecidos na
Constituição Federal, que lhe garante a permanência no serviço.
A garantia de permanência no cargo é denominada vitaliciedade.
P.: O servidor estabilizado, que tiver seu cargo extinto, estará fora da Administração
Pública?
R.: Não, porque a Constituição Federal lhe garante estabilidade no serviço e não no
cargo. O servidor é colocado em disponibilidade remunerada, seguindo o disposto no art.
41, § 3.º, da Constituição Federal, com redação dada pela Emenda Constitucional n. 19 – a
remuneração é proporcional ao tempo de serviço. Antes da emenda, a remuneração era
integral.
2.9.1. Requisitos para a estabilidade

• Nomeação em caráter efetivo, precedida de concurso público.
• Término do estágio probatório (3 anos).
• Aprovação em avaliação de desempenho (art. 41, § 4.º, da Constituição Federal),

decorrente do princípio da eficiência.
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2.9.2. Hipóteses de perda do cargo do servidor estável (art. 41, § 1.º, da

Constituição Federal)
• Por sentença judicial com trânsito em julgado.
• Por processo administrativo, assegurada a ampla defesa e o contraditório.
• Por insuficiência de desempenho – essa avaliação será periódica, nos termos de

lei complementar (ainda não existente no ordenamento jurídico).
• Quando a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios não assegurarem

o cumprimento dos limites de despesa com pessoal ativo e inativo estabelecido
pela lei complementar, art. 169, caput, e § 4.º, da Constituição Federal.
Critérios subjetivos que podem ser utilizados para justificar a escolha da dispensa de
determinado servidor:
• maior remuneração;
• menor tempo de serviço;
• menor idade;
• menor número de dependentes.
A Lei Complementar n. 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal) criou regras

severas para a contenção de gastos dentro da Administração Pública.
2.10. Remuneração
A partir da Emenda Constitucional n. 19, passaram a existir dois regimes jurídicos
de remuneração dentro da Administração Pública:
•por subsídio: previsto no art. 39, § 4.º, da Constituição Federal, é a remuneração

paga em parcela única, vedado qualquer tipo de acréscimo financeiro.
Serão remunerados por subsídio os que ocupam mandato eletivo, Ministros de

Estado, Secretários estaduais e municipais.
•por vencimentos: previsto no art. 40 da Constituição Federal, é a somatória do

vencimento (salário-base) com as vantagens a que o servidor fizer jus.
Perceberão vencimentos todos os servidores que não se encontrem relacionados no

item anterior.
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2.10.1. Parâmetro para ganhos dentro da administração

O art. 37, inc. XI, parte final, da Constituição Federal dispõe que ninguém pode
perceber mais do que ganham os Ministros do Supremo Tribunal Federal, a título de
subsídio.
O instrumento pelo qual será fixado o subsídio dos Ministros do Supremo Tribunal
Federal, segundo o art. 37, inc. X, da Constituição Federal, é lei ordinária específica da
matéria. Essa lei, segundo o art. 48, inc. XV, da Constituição Federal, é de iniciativa
conjunta dos Presidentes da República, da Câmara dos Deputados, do Senado Federal e do
STF.
2.10.2. Revisão da remuneração

O art. 37, inc. X, da Constituição Federal assegura a revisão geral anual da
remuneração sempre na mesma data e sem distinção de índices.
Para Hely Lopes Meirelles, trata-se de uma forma genérica de aumento de

vencimentos, que denomina aumento impróprio – que visa à irredutibilidade real, e não
nominal, da remuneração. Esse aumento não afasta a possibilidade do que o referido autor
chama aumento específico – feito por lei, que concede aumento geral, representando
elevação de vencimentos “por se fazer em índices não proporcionais ao do decréscimo do
poder aquisitivo”.
2.10.3. Redução da remuneração

A regra geral disposta no art. 37, inc. XV, da Constituição Federal, estabelece que
não é possível a redução da remuneração, com exceção do disposto nos incs. XI e XIV do
mesmo artigo.
2.10.4. Proibição de acumulação remunerada

Os incs. XVI e XVII do art. 37 da Constituição Federal vedam a acumulação
remunerada de cargos, empregos e funções públicas, abrangendo autarquias, fundações,
empresas públicas, sociedades de economia mista, suas subsidiárias e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Público.
O objetivo dos dispositivos é evitar que uma pessoa exerça várias funções sem que
possa desempenhá-las com eficiência e receba os respectivos vencimentos, integralmente,
ensejando manifesto prejuízo à Administração Pública.
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Admite-se, excepcionalmente, a acumulação remunerada com vistas ao melhor

aproveitamento da capacidade técnica e científica de determinados profissionais, desde
que:
• haja compatibilidade de horários;
• seja observado o disposto no inc. XI do artigo em exame (teto remuneratório).
A acumulação é possível nas seguintes hipóteses:
• dois cargos de professor;
• um cargo de professor com outro, técnico ou científico;
• dois cargos privativos de médico;
• o cargo de juiz com um de professor (art. 95, par. ún., I, da Constituição

Federal);
• o cargo de promotor com um de professor (art. 128, II, “d”, da Constituição

Federal);
• dois cargos ou empregos privativos de profissionais de saúde (art. 17, § 2.º,

ADCT).
O rol apresentado é taxativo, pois restringe direitos, não podendo ser interpretado
de forma ampliada. Nada impede, porém, a cumulação de cargos, empregos ou funções
públicas, desde que o servidor seja remunerado por apenas um deles.
P.: É possível acumular vencimentos e proventos de aposentadoria?
R.: Art. 37, § 10: regra geral não, ressalvados os cargos acumuláveis na forma da
Constituição, os cargos eletivos e os cargos em comissão declarados em lei de livre
nomeação e exoneração.
2.10.5. Acumulação para quem ocupa mandato eletivo (art. 38 da

Constituição Federal)
• Tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficará afastado de

seu cargo, emprego ou função.
• Investido no mandato de prefeito, será afastado do cargo, emprego ou função,

sendo-lhe facultado optar pela remuneração.
• Investido no mandato de vereador, se houver compatibilidade de horários,

poderá acumular os cargos com dupla remuneração. Se não houver tal
compatibilidade, não poderá acumular, mas poderá optar pela remuneração.
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2.11. Aposentadoria dos Servidores Públicos

A matéria está disciplinada no art. 40 da Constituição Federal, sendo válida apenas
para os servidores que titularizam cargo efetivo (precedido de concurso público com
qualidade de definitividade).
O servidor, ocupante de cargo em comissão, por exemplo, não faz parte dessa regra.
O art. 40, § 13, da Constituição Federal dispõe que ao servidor ocupante, exclusivamente,
de cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração, bem como de
outro cargo temporário ou de emprego público, aplica-se o regime geral de previdência
social.
A natureza jurídica do regime de aposentadoria previsto pela Constituição Federal é

contributiva.
O valor da aposentadoria será determinado pelo tempo de contribuição.
Os proventos de aposentadorias e as pensões serão revistos sempre que houver

modificação no valor da remuneração dos servidores em atividade, na mesma data e na
mesma proporção (art. 40, § 8.º, da Constituição Federal).
2.11.1. Espécies de aposentadoria

• por invalidez;
• compulsória;
• voluntária.
O art. 40, § 4.º, da Constituição Federal autoriza a criação de novas modalidades de

aposentadoria, desde que por lei complementar e nos casos de atividades exercidas em
condições insalubres (são as que prejudicam a saúde ou a integridade física).
a) Invalidez
A invalidez permanente (art. 40, § 1.º, I, da Constituição Federal) deve impedir que
a pessoa continue exercendo suas atribuições. Ex.: digitador, que em acidente perde o pé,
não está impossibilitado de exercer a sua atividade.
A readaptação é o fenômeno pelo qual o servidor que ocupava um cargo na

Administração passa a ocupar outro compatível com sua nova situação.
Os proventos, segundo a regra geral, são proporcionais ao tempo de contribuição. O

art. 40, § 1.º, inc. I, segunda parte, da Constituição Federal estabelece exceções, dispondo
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que os proventos serão integrais quando a invalidez resultar de acidente em serviço,

moléstia profissional ou doença grave, contagiosa ou incurável, especificadas em lei.
b) Compulsória
O fato gerador da aposentadoria compulsória é o alcance do limite de idade previsto

na Constituição Federal – 70 anos.
A aposentadoria compulsória é um ato vinculado da Administração, que não pode

exercer um juízo de conveniência e oportunidade quando o servidor atingir os 70 anos.
Os proventos serão proporcionais ao tempo de contribuição.
c) Voluntária
O art. 40, § 1.º, inc. III, dispõe ser pré-requisito da aposentadoria voluntária o
cumprimento do tempo mínimo de 10 anos de efetivo exercício no serviço público, sendo 5
anos no cargo em que se dará a aposentadoria.
2.11.2. Aposentadoria com proventos integrais

É necessária a ocorrência de fato gerador duplo – idade mais tempo de contribuição.
• Para homens: 10 anos de serviço, sendo 5 no cargo, 60 anos de idade e 35 anos

de contribuição.
• Para mulheres: 10 anos de serviço, sendo 5 no cargo, 55 anos de idade e 30 anos

de contribuição.
2.11.3. Aposentadoria dos professores – Aposentadoria especial (art.

40, § 5.º, da Constituição Federal)
• Para homens: 10 anos de serviço, sendo 5 no cargo, 55 anos de idade e 30 de
contribuição.
• Para mulheres: 10 anos de serviço, sendo 5 no cargo, 50 anos de idade e 25 de

contribuição.
Cabe observar que os professores universitários estão excluídos dessa aposentadoria

especial.
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2.11.4. Aposentadoria com proventos proporcionais ao tempo de

contribuição (art. 40, III, “b”, da Constituição Federal)
• Para homens: 65 anos de idade.
• Para mulheres: 60 anos de idade.
2.11.5. Regras transitórias

Quando foi estabelecida a EC n. 20, os servidores que já tinham condições de se
aposentar, e que não aposentaram por qualquer razão, poderão fazê-lo perante as regras
anteriores, pois trata-se de direito adquirido.
Os servidores que já estavam na Administração, mas que ainda não preenchiam as

condições para se aposentar, estão sujeitos às regras de transição para percepção de
proventos integrais:
• Para homens: 53 anos de idade, com 35 anos de contribuição, sendo 5 anos de

efetivo exercício no cargo em que vai se aposentar, mais 20% de pedágio.
• Para mulheres: 48 anos de idade, mais 30 de contribuição, sendo 5 anos de

efetivo exercício no cargo em que vai se aposentar, mais 20% de pedágio.
Para percepção de proventos proporcionais, os requisitos são:
• Para homens: 53 anos de idade, mais 30 de contribuição, 5 anos de efetivo

exercício no cargo em que vai se aposentar e 40% de pedágio.
• Para mulheres: 48 anos de idade, mais 25 de contribuição, 5 anos de efetivo

exercício no cargo em que vai se aposentar e 40% de pedágio.
Pedágio: consiste no exercício da atividade por 20% ou 40% a mais do tempo que
faltava para aposentadoria pelo regime anterior. Ex.: faltavam 10 anos para aposentar-se;
assim terá de trabalhar 2 ou 4 anos a mais.
Para os que ingressarem na Administração após a emenda, a aposentadoria será

regida pelas novas regras da Constituição.
3. REGIME JURÍDICO DO SERVIDOR PÚBLICO
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O regime jurídico dos servidores públicos civis é disciplinado pela Lei n. 8.112/90.
A seguir, analisaremos alguns pontos relevantes.
3.1. Penalidades
As penas estão previstas no art. 127 da Lei. A relação é exaustiva, somente podendo
ser ampliado por outra lei, nunca pelo administrador:
• advertência;
• suspensão;
• demissão;
• cassação de aposentadoria ou disponibilidade;
• destituição de cargos em comissão;
• destituição de função comissionada.
A aplicação da pena deve vir acompanhada das razões que a originaram. Trata-se da
motivação que consiste em mencionar o dispositivo legal e relacionar os fatos que
concretamente levaram à aplicação daquele dispositivo de lei (art. 140).
A pena deve ser proporcional à infração. O art. 128 do Estatuto do Servidor traz os
elementos que o administrador deve levar em consideração quando da aplicação da pena:
• natureza da infração cometida;
• sua gravidade;
• prejuízos que gerou;
• atenuantes e agravantes do caso concreto;
• antecedentes funcionais.
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3.2. Meios de Apuração das Infrações
3.2.1. Princípios
Nenhuma pena poderá ser aplicada senão por sindicância ou processo administrativo
disciplinar, assegurando-se o contraditório e a ampla defesa.
O art. 5.º, inc. LV, da Constituição Federal garante o contraditório e a ampla defesa
em processo judicial ou administrativo, não mencionando a sindicância, mas a esta se
estende porque dela pode resultar a aplicação de uma pena.
Não bastasse esse fundamento, a Lei n. 8.112/90, em seu art. 143, assegura ao
acusado a ampla defesa.
3.2.2.Formas de apuração das práticas infracionais

a) Sindicância
Meio sumário de apuração de infrações que possam ser apenadas somente com
advertência ou suspensão por até 30 dias (art. 145, inc. II).
Da sindicância podem resultar três situações:
• arquivamento do processo por não ter sido apurada nenhuma irregularidade ao

término da sindicância;
• aplicação da advertência ou suspensão de até 30 dias;
• instauração de processo administrativo disciplinar, caso seja apurado mais do

que se imaginava.
O prazo de duração de uma sindicância é de 30 dias, prorrogável uma vez por igual
período.
b) Processo disciplinar
É o meio para apurar-se qualquer tipo de infração cometida pelo servidor no

exercício das suas atribuições, inclusive as infrações que poderiam ser objeto de
sindicância (art. 146).
O prazo de duração do processo disciplinar é de 60 dias, prorrogável se necessário

(art. 152).
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As provas do processo de sindicância poderão ser aproveitadas no processo

disciplinar.
Pode-se produzir novas provas dentro do processo administrativo disciplinar, desde

que sejam pertinentes.
Fases do processo disciplinar:
1.ª Fase – Abertura ou instauração: dá-se por portaria que deve conter:
1. os fundamentos, as razões que deram ensejo à sua abertura;
2. os servidores estáveis que irão compor a comissão processante (art. 149).
2.ª Fase – Inquérito administrativo: é a fase de instrução.
Se o processo disciplinar foi antecedido de sindicância podem ser aproveitadas as

provas já produzidas.
Serão produzidas novas provas se necessário e será apresentada defesa.
3.ª Fase – Julgamento.
Não é feito pela comissão julgadora, que apenas dirige o processo (art. 167).
Proferirá a decisão final uma das pessoas relacionadas no art. 141, dependendo da natureza
da infração cometida. Para a aplicação da pena devem ser levadas em conta as regras do
art. 128.
O julgamento deve ser fundamentado. A motivação envolve a menção do dispositivo

legal e os fatos que levaram à sua aplicação.
3.2.3. Pedido de revisão

A lei permite o pedido de revisão, disciplinado nos arts. 174 e ss.
Não há prazo para se ingressar com o pedido, podendo ser feito a qualquer tempo.
• Hipóteses que viabilizam o pedido de revisão:
− fato novo que influencie sobre a decisão anterior (não existente ou não
conhecido);
− inadequação da penalidade aplicada.
Pode-se solicitar a produção de novas provas, de forma a demonstrar o equívoco da

decisão anterior.
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O pedido pode ser proposto pelo servidor ou sua família.
P.: É possível o agravamento da decisão anterior?
R.: Não, pois o art. 182, parágrafo único, proíbe.
3.3. Vantagens
Os servidores que recebem subsídios são os que constam do art. 39, § 4.º, da
Constituição Federal, quais sejam:
3. membros de poder;
4. detentores de mandado eletivo;
5. Ministros de Estado;
6. secretários estaduais;
7. secretários municipais.
Os demais são remunerados por vencimentos.
A Lei n. 8.112/90 define, nos arts. 40 e 41, vencimento e remuneração. Essa

definição envolve o vencimento mais as vantagens pecuniárias conferidas ao servidor por
força de lei. O vencimento é a retribuição pecuniária pelo exercício do cargo, em valor
fixado em lei.
Vantagens são acréscimos financeiros ao vencimento do servidor, estabelecidos por

lei a título precário ou permanente.
O art. 48 proíbe a não-incidência de arresto, seqüestro ou penhora, exceto nos casos

de prestação de alimentos resultante de decisão judicial sobre o vencimento, a remuneração
e o provento (remuneração dos aposentados).
P.: A remuneração pode ser objeto de redução?
R.: Art. 37, XV, da Constituição Federal: subsídio e vencimentos são irredutíveis. O
art. 41, § 3.º, da Lei n. 8.112/90 dispõe que o vencimento acrescido das vantagens de
caráter permanente é irredutível.
P.: Pode-se efetivar descontos nos vencimentos do servidor?
R.: Regra geral não. A exceção vem descrita no art. 46 da Lei para reposições e
indenizações ao erário.
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3.3.1. Espécies de vantagens (art. 49 da Lei n. 8.112/90)

a) Indenizações
Trata-se de ressarcimento de despesas, não representando acréscimo porque o

servidor recebe o que gastou, retornando ao status quo.
Fatos geradores de indenizações:
• ajuda de custo (art. 53): é a indenização que o servidor recebe como

compensação pelos gastos que efetuou ou para exercer atividade em outro local,
no interesse da Administração, porque se o servidor pedir para mudar de sede,
arcará com os custos;
• diária: cabe quando o servidor se desloca temporariamente para exercer suas

atividades, mas mantém a sua sede;
• transporte (art. 60): compensação da despesa com transporte próprio para o

exercício de atividades externas.
b) Gratificações
Vantagens de natureza financeira que o servidor percebe em razão do exercício de

uma atividade comum em condições especiais.
Exemplos.: risco de vida, serviços extraordinários e serviços realizados fora da sede.
c) Adicional
Vantagem de natureza financeira que o servidor percebe pelo exercício de funções

especiais em condições comuns.
Exemplos:
• ter nível universitário;
• regime de tempo integral, em que o servidor fica o tempo todo à disposição da

Administração, impossibilitando o exercício de outra atividade (magistrado,
promotor etc.);
• regime de dedicação exclusiva – o servidor pode exercer outra atividade, mas

não aquela declarada exclusiva (pesquisa).
Obs.: o adicional por tempo de serviço está revogado.

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d) Licenças (art. 81)
Vantagem de natureza não-pecuniária prevista em lei, pela qual a Administração

autoriza o afastamento do servidor das suas atividades, sem qualquer tipo de penalização.
• Para tratar de doença em pessoa da família.
O fato gerador vem previsto no art. 83, em que o servidor deve demonstrar que seu
auxílio é imprescindível e que não consegue acumulá-lo com o exercício de suas
atividades.
Não haverá prejuízo da remuneração por até 30 dias, período prorrogável por mais
30. Excedendo, não haverá remuneração por até 90 dias (art. 83, § 2.º).
• Por motivo de afastamento do cônjuge.
Previsto no art. 84, quando o servidor precisar acompanhar o cônjuge deslocado

para outro ponto do território nacional ou exterior, ou para o exercício de mandato eletivo
dos Poderes Legislativo e Executivo.
A licença será por prazo indeterminado e sem remuneração para:
• o serviço militar(disposto no art. 85 da Lei);
• exercer atividades políticas.
Haverá prejuízo da remuneração durante o período que mediar a sua escolha em

convenção partidária, como candidato a cargo eletivo, e durante a véspera do registro de
sua candidatura perante a Justiça Eleitoral.
A partir do registro da candidatura até o 10.º dia seguinte ao da eleição, o servidor

fará jus à licença, sem prejuízo da remuneração pelo período de 3 meses (art. 86, caput, e §
2.º). Se o mandato eletivo não for incompatível, o servidor poderá cumulá-lo (art. 38 da
Constituição Federal).
• Licença-prêmio por assiduidade.
O art. 87 trata da licença para capacitação do servidor. A critério da Administração,

o servidor poderá se afastar, sem prejuízo da remuneração, somente para fazer cursos de
aperfeiçoamento (decorrência do princípio da efetividade).
• Licença para tratar de assuntos particulares.
O servidor não pode estar em estágio probatório. Possui prazo máximo de 3 anos e a
remuneração fica prejudicada.
• Licença para o exercício de mandato classista.
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Haverá prejuízo da remuneração e durará o tempo do mandato, podendo ser

prorrogada, no caso de reeleição, por uma única vez.
3.4. Vacância dos Cargos Públicos

O art. 33 da Lei n. 8.112/90 dispõe sobre as hipóteses de vacância do cargo público,
que pode ocorrer pela saída do servidor da Administração:
• demissão (sanção);
• exoneração.
O cargo pode vagar também pela saída do servidor de um cargo para outro:
• promoção: provimento derivado vertical;
• readaptação (art. 24): provimento derivado horizontal;
• aposentadoria;
• posse em outro cargo inacumulável;
• falecimento.
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DIREITO CIVIL
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DIREITO CIVIL
DIREITO CIVIL
Prof. Vitor Frederico Kümpel
1. PROPRIEDADE RESOLÚVEL
1.1. Introdução
A propriedade é absoluta, perpétua, não tendo termo final nem condição resolutiva
(irrevogável).
 Condição Resolutiva
P. Irrevogabilidade  P. Temporária
(ad tempus)  Termo final
 resolúvel  causa antecedente à transmissão (previsível)

Prop.
Temporária
 revogável (ad tempus)  causa superveniente – não prevista
Ex.: exclusão da herança
1.2. Conceito
É a que implica na perda da titularidade em decorrência de causa anterior ou
superveniente à sua constituição.
1.3. Natureza Jurídica

Há duas correntes a respeito da natureza jurídica:
• 1.ª corrente: espécie de propriedade (modalidade especial de domínio);
• 2.ª corrente: regras gerais das obrigações.
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DIREITO CIVIL
1.4. Efeitos
• Dominium revogabilie ex tunc.
• Retroatividade dos efeitos. Ex.: alienante (retrovenda) jamais perdeu

propriedade.
1.5. Hipóteses
• Fideicomisso
• Retrovenda
• Contendo condição resolutiva
• Doação com cláusula reversão
• A.F.G.  Fiduciante Fiduciário
Prop. Aparente
- Boa-fé
+
- Erro invencível
Ninguém pode transferir mais direitos do que tem.
Erro comum faz direito.
Segurança jurídica.
Casos:
• transcrição indevida;
• herdeiro aparente.
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DIREITO CIVIL
2. DIREITOS DE AUTOR
2.1. Natureza Jurídica e Conceito de Direito de Autor

Muitos censuravam o legislador do Código Civil de 1916 por haver colocado no
Livro II, Direito das Coisas, a propriedade literária, científica e artística, o que deve ter
ocorrido porque, tradicionalmente, a propriedade sempre teve por objeto bens corpóreos.
Entendem esses críticos que a propriedade literária, científica e artística teria sua
localização perfeita no âmbito da teoria das pessoas, na parte alusiva aos Direitos da
Personalidade.
Conforme assinalava MARIA HELENA DINIZ, transcrevendo o Prof. ANTONIO CHAVES, o

tema é muito controvertido e muitos tentam apresentar a natureza jurídica desse instituto.
O atual Código Civil nem fez menção aos Direitos de Autor pois,
independentemente de sua natureza jurídica, a matéria é tratada e deve continuar a sê-lo
por lei especial, em virtude de autonomia que ganhou o tema dentro do rol dos Direitos
Reais.
Teoria Negativista: há autores que chegam a negar a própria natureza jurídica do

Direito Autoral, ante o caráter social das idéias. Manzini afirma que o pensamento pertence
a todos, sendo uma propriedade social e, por isso, a inspiração da alma humana não pode
ser objeto de monopólio. DEBOOR chega a afirmar que as obras do espírito pertencem ao
povo. A obra protegida deveria pertencer à humanidade ou, na pior das hipóteses, ao
Estado.
Produto do Meio: outros autores, questionados por MALAPLATE, afirmam que a obra
artística ou científica é mero produto do meio em que surgiu.
Privilégio: de acordo com COLIN, CAPITANT, MEDEIROS e ALBUQUERQUE, o Direito de

Autor seria um simples privilégio ou um monopólio de exploração, outorgado a autores
para incrementar as artes, ciências e letras.
Temos outros autores que verificam uma natureza jurídica desse direito:
• Direito da Personalidade: TOBIAS BARRETO e OTTO VON GIERKE, entre outros,

entendem que o Direito de Autor é um direito da personalidade, sendo um
elemento da própria personalidade cujo objeto é a obra intelectual, tida como
parte integrante da esfera da própria personalidade.
• Propriedade Intelectual: IHERING, KOHLER, DERNBURG, entre outros, consideram o

Direito de Autor como modalidade especial de propriedade, ou seja, uma
propriedade incorpórea, imaterial ou intelectual. O próprio CASELLI entende que o
Direito de Autor faz parte da grande categoria dos direitos patrimoniais,
situando-se na subclasse de direitos reais, dentro do domínio ou propriedade.
Afirma que o Direito de Autor é um direito de propriedade, regulando-se a
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DIREITO CIVIL
matéria pelas regras da propriedade sobre coisas materiais, não dispondo a lei de
maneira diversa. É uma relação jurídica de natureza pessoal-patrimonial. É
pessoal no sentido de a personalidade do autor formar um elemento constante do
seu regulamento jurídico e porque, sob certos aspectos, seu objeto constitui uma
exteriorização da personalidade do autor, de modo a manter, constantemente, sua
inerência ativa ao criador da obra. Representa, por outro lado, uma relação de
direito patrimonial, porquanto a obra do engenho é, concomitantemente, tratada
pela lei como um bem econômico. É, portanto, o direito de autor um poder de
senhoria de um bem intelectual que contém poderes de ordem pessoal e
patrimonial. Qualifica-se como um direito pessoal-patrimonial.
Objetivo: O grande objeto do Direito de Autor é o de garantir a criatividade, o maior

atributo que a natureza pode dar ao ser humano. Por isso, protege as obras intelectuais –
musicais, jornalísticas, de engenharia, de arquitetura, de cinematografia, de fotografia, de
literatura etc. Procura dignificar e salvaguardar tanto os direitos do autor quanto os do
artista.
O nosso legislador pátrio de 1916 enquadrou o Direito Autoral como propriedade

intelectual ou imaterial, porque a espiritualidade da obra se materializa na sua exploração
econômica, justificando a sua permanência no direito das coisas. De acordo com CLÓVIS
BEVILÁCQUA, o Direito de Autor tem um nítido cunho pessoal, inseparável da sua
personalidade, tendo, porém, um cunho econômico. É um direito perpétuo, inalienável,
imprescritível e impenhorável. Estamos nos referindo ao direito moral do autor, normas
que não se subordinam à sua exploração econômica. Sob o aspecto patrimonial, apresenta-
se como um direito de utilizar economicamente a obra, publicando-a, difundindo-a etc. Sob
o prisma econômico, existe a transmissibilidade da obra.
Direitos e Garantias Individuais: a Constituição Federal de 1988 assegura, no artigo

5.º, inciso XXII, o direito de propriedade. No inciso IX, garante a liberdade de expressão
da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de
censura ou de licença. No inciso XIII, garante o livre exercício de qualquer trabalho. No
inciso XXIX, garante o privilégio temporário para a utilização, por parte dos autores, de
seus inventos industriais. No inciso XXVII, determina: “aos autores de obras literárias,
artísticas e científicas pertence o direito exclusivo de utilizá-las. Esse direito é
transmissível por herança, pelo tempo que a lei fixar”. Por fim, no inciso XXVIII, “b”,
estabelece o direito de fiscalização do aproveitamento econômico das obras criadas.
2.2. Conteúdo dos Direitos Autorais

A Lei n. 9.610/98, em seu artigo 7.º, conceitua a obra intelectual protegida – “as
criações do espírito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangível
ou intangível, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: I - os textos de obras
literárias, artísticas ou científicas; (...) V - as composições musicais, tenham ou não letra;
(...) XII - os programas de computador”.
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DIREITO CIVIL
A Lei dos Direitos Autorais, no inciso XIII, inclui ainda “as coletâneas ou
compilações, antologias, enciclopédias, dicionários, bases de dados e outras obras, que, por
sua seleção, organização ou disposição de seu conteúdo, constituam uma criação
intelectual”. O § 2.º faz uma ressalva, não protegendo os dados ou materiais em si mesmos
e, entende-se, sem prejuízo de quaisquer direitos autorais que subsistam a respeito dos
dados ou materiais contidos na obra.
2.2.1. Objeto não protegido

O artigo 8.º informa que não são objetos de proteção como direitos autorais:
• as idéias, procedimentos normativos, sistemas, métodos, projetos ou conceitos

matemáticos como tais;
• esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negócios;
• os formulários em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de

informação, científica ou não, e suas instruções;
• os textos de tratados ou convenções, leis, decretos, regulamentos, decisões

judiciais e demais atos oficiais;
• as informações de uso comum, tais como calendários, agendas, cadastros ou

legendas;
• os nomes e títulos isolados;
• o aproveitamento industrial ou comercial das idéias contidas nas obras.
2.2.2. Titularidade
Estabelece o artigo 14 da Lei dos Direitos Autorais que “é titular de direitos de autor
quem adapta, traduz, arranja ou orquestra obra caída no domínio público; todavia não
pode, quem assim age, opor-se a outra adaptação, arranjo, orquestração ou tradução, salvo
se for cópia da sua”. O artigo 652 do Código Civil de 1916, revogado, também protegia o
tradutor ou o escritor, afirmando que esses têm o mesmo Direito de Autor, tanto o tradutor
de obra já entregue ao domínio comum quanto o escritor de versões permitidas pelo autor
da obra originária. O tradutor, porém, não pode se opor à nova tradução.
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DIREITO CIVIL
2.2.3. Tradução
De acordo com o artigo 29, inciso IV, da Lei dos Direitos Autorais, para que se
possa traduzir uma obra é imprescindível a anuência do autor, salvo se a obra já for de
domínio público. A primazia na tradução não confere exclusividade a nenhum tradutor de
modo a impedir que outra pessoa traduza a mesma obra. O primeiro tradutor só pode
reclamar as perdas e danos quando houver tradução que não passe de mera reprodução da
sua. O mesmo ocorre quanto às adaptações, arranjos e orquestrações, que só serão livres
desde que a obra já tenha caído no domínio público, caso contrário, dependerá de
autorização do autor. O texto traduzido ou adaptado é que constitui Direito de Autor do
tradutor ou daquele que fez o arranjo musical.
Acrescenta o artigo 9.º que, à cópia de arte plástica feita pelo próprio autor, é
assegurada a mesma proteção de que goza seu original.
O artigo 10 e seu par. ún. também protegem o título das obras e ainda o de
publicações periódicas, inclusive jornais, durante um ano após a saída do último número,
salvo se forem anuais, caso em que esse prazo se elevará a dois anos.
O artigo 12 da Lei dos Direitos Autorais determina que “para identificar-se como
autor, poderá o criador da obra intelectual usar de seu nome civil, completo ou abreviado,
até de suas iniciais, de pseudônimo ou de qualquer sinal convencional”.
2.2.4. Prazo de proteção

Quando a obra realizada em co-autoria for indivisível, o prazo de 70 anos de
proteção aos direitos patrimoniais será contado da morte do último dos co-autores
sobreviventes. Os direitos do co-autor, que falecer sem sucessores, serão acrescidos aos
sobreviventes.
2.2.5. Registro da obra

Continua em vigor o artigo 17 da Lei n. 5.988/73 sobre o registro das obras
intelectuais, devendo o mesmo ser feito na Biblioteca Nacional, na Escola de Música, na
Escola de Belas Artes da UFRJ, no Instituto Nacional do Cinema, ou no Conselho Federal
de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. Caso a obra comporte registro em mais de um
desses órgãos, deverá ser registrada naquele com que tiver maior afinidade (§ 1.º). Caso
não se enquadre em nenhuma dessas entidades, o registro deverá ser feito no Conselho
Nacional de Direito Autoral (§ 2.º). A jurisprudência tem entendido que a falta de registro
não acarreta privação dos direitos conferidos ao autor pela lei vigente.
6
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DIREITO CIVIL
2.3. Direitos Morais do Autor

Além do aspecto econômico do direito autoral, existe também o aspecto moral do
direito do autor. O artigo 22 da Lei dos Direitos Autorais afirma que o autor é titular de
direitos morais e patrimoniais sobre a obra intelectual que criou. Além de recair sobre a
retribuição material da obra intelectual, o Direito Autoral recai também sobre o conteúdo
ideal do trabalho, o que está muito acima de interesses pecuniários, e que consiste na
prerrogativa de fazer com que a obra seja intocável mesmo depois de alienada, de exigir
que ela venha sempre acompanhada do nome do autor e de melhorá-la quando lhe for
conveniente.
O próprio SILVIO RODRIGUES afirma que o direito moral do autor é uma prerrogativa
de caráter pessoal, sendo um direito personalíssimo do autor. Tal direito é inalienável e
perpétuo, enquanto o direito patrimonial é temporário e transmissível.
São direitos morais do autor:
• reivindicar a autoria da obra (não há prazo);
• ter o nome, pseudônimo ou qualquer sinal para caracterizar o titular como autor;
• conservar a obra inédita;
• assegurar a integridade da obra (coibir modificações ou ataques morais);
• modificar a obra, antes e depois de ser utilizada;
• retirar a obra de circulação ou suspender a sua utilização, já autorizada, quando

afrontar a reputação e a imagem;
• ter acesso a exemplar único e raro da obra que se encontre legitimamente com
terceiros.
Não tem direito de autor o titular cuja obra foi retirada de circulação em virtude de
sentença judicial, por ser tida como imoral, pornográfica, obscena ou que fira os artigos 61
a 64 da Lei de Imprensa (n. 5.250/67).
Os sucessores têm, dentre os citados direitos morais do autor, os quatro primeiros.

Têm também os direitos 5.° e 6.°, desde que indenizem terceiros quando couber. Os
herdeiros, além de auferirem as vantagens econômicas do trabalho intelectual, devem
defender a integridade da obra, impedindo quaisquer alterações. Os sucessores do autor
não poderão reproduzir versões anteriores da obra quando o próprio autor tiver dado versão
definitiva. Os direitos morais do autor se restringem à parte econômica quando
transmitidos aos herdeiros, até porque os direitos morais são inalienáveis e irrenunciáveis
(artigo 27).
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DIREITO CIVIL
O Estado deve defender a integridade e a autoria da obra caída no domínio público

(artigo 24, § 2.º).
O direito de modificar a obra é personalíssimo do autor, que pode repudiar qualquer

alteração não consentida. Nem mesmo os herdeiros podem modificar a obra, e muito
menos o editor. Esse, de acordo com o artigo 66 da Lei dos Direitos Autorais, não pode
nem fazer abreviações, adições ou modificações na obra, sem permissão do autor.
Como já dissemos, o artigo 27 da Lei dos Direitos Autorais diz que os direitos
morais do autor são absolutos, inalienáveis, irrenunciáveis e perpétuos. O autor pode
manter a obra inédita ou arrepender-se de tê-la publicado e retirá-la de circulação. A obra é
intangível e impenhorável.
2.4. Direitos Patrimoniais do Autor

O autor pode, por ser proprietário, usar, fruir e dispor de sua obra, bem como
autorizar que terceiro o faça (artigos 28 e 29).
2.4.1. Incomunicabilidade
Os direitos patrimoniais do autor, exceto os rendimentos resultantes de sua
exploração, não se comunicam, salvo se ao contrário dispuser o pacto antenupcial (artigo
39 da Lei dos Direitos Autorais). Tal dispositivo está em confronto com o artigo 263, inciso
XIII, do Código Civil de 1916 .
Segundo o artigo 29, a utilização da obra depende de expressa autorização do autor,

para os fins de:
• reprodução parcial ou integral;
• edição;
• adaptação, arranjo musical ou quaisquer transformações;
• tradução para qualquer idioma;
• inclusão de fonograma ou produção audiovisual;
• distribuição, quando não implícita em contrato;
• distribuição generalizada, via satélite, por exemplo, ou por outro meio

equivalente;
• utilização da obra literária ou outra qualquer, por representação, recitação,

declamação, ou por qualquer outro meio pelo qual a mesma seja exposta;
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DIREITO CIVIL
• inclusão da obra armazenada por computador, microfilmagem ou qualquer outra;
• qualquer modalidade de utilização que venha a ser inventada.
É necessária a autorização do autor para reproduzir qualquer obra que não esteja em
domínio público, para comentá-la ou melhorá-la (artigo 30 da Lei dos Direitos Autorais).
É imprescindível a prévia licença do autor para que haja direito de transposição

como, por exemplo, para que de um romance se extraia peça teatral, para que se reduza a
verso obra em prosa. São livres as paráfrases e paródias que não forem verdadeiras
reprodução da obra originária e nem implicarem em descrédito (artigo 47 da Lei dos
Direitos Autorais).
2.5. Duração dos Direitos Autorais

Os direitos patrimoniais do autor estão sujeitos, para o seu exercício, a uma
limitação do tempo. Essa temporariedade, convém repetir, só atinge o Direito Autoral no
aspecto patrimonial, ou seja, na expressão externa da idéia, quando ela se materializa ou se
corporifica. No aspecto pessoal ou intelectual, ela é perpétua.
A duração do direito autoral é o tempo de vida do autor da obra intelectual. Com o

seu falecimento, seus herdeiros e sucessores terão o direito de reproduzir sua obra, durante
70 anos, a contar de 1.º de janeiro do ano subseqüente ao de sua morte, obedecida a ordem
sucessória da lei civil (Lei n. 9.610/98, artigo 41). Após esse termo legal, a obra cai no
domínio público, passando a fazer parte do patrimônio da coletividade. Uma vez vencido o
tempo de proteção legal ao seu autor, sucessor ou cessionário, caindo a obra em domínio
público, torna-se possível o seu aproveitamento econômico por qualquer pessoa,. Compete
ao Estado a defesa da integridade e da autoria da obra caída em domínio público (artigo 24,
§ 2.º).
Quando a obra intelectual realizada em colaboração for indivisível, o prazo de

proteção, ditado pelo artigo 41, será contado da morte do último dos colaboradores
sobreviventes (artigo 42).
Também será de 70 anos o prazo de proteção aos direitos patrimoniais sobre obras
anônimas ou pseudônimas, contados a partir de 1.º de janeiro do ano imediatamente
posterior ao da primeira publicação (artigo 43). Se o autor, todavia, antes do decurso desse
prazo, se der a conhecer, aplicar-se-á o disposto no par. ún. do artigo 41.
Igualmente, será de 70 anos o prazo de proteção aos direitos patrimoniais sobre

obras audiovisuais e fotográficas, a contar de 1.º de janeiro do ano subseqüente ao de sua
divulgação (artigo 44).
Os sucessores do autor falecido têm os direitos arrolados na Lei n. 9.610/98, artigo

24, incisos I a IV.
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DIREITO CIVIL
Além das obras em relação às quais transcorreu o prazo de proteção dos direitos
patrimoniais, pertencem ao domínio comum: as de autores falecidos que não tenham
deixado sucessores; as de autor desconhecido, ressalvada a proteção legal aos
conhecimentos étnicos e tradicionais (artigo 45).
Não serão de domínio público da União, dos Estados, do Distrito Federal ou dos
Municípios as obras por eles simplesmente subvencionadas (artigo 6.º).
Não há, portanto, é bom frisar uma vez mais, nenhuma contradição entre a
imposição legal desse interregno de 70 anos para o direito autoral e o caráter de
perpetuidade peculiar do domínio porque, na propriedade literária, artística e científica, há
aquelas duas relações distintas, que já mencionamos antes, em que uma, concernente à
paternidade da obra, é perene ou perpétua, e outra, relativa à exploração econômica
exclusiva, é temporária. O legislador pretendeu apenas disseminar a arte e a cultura,
permitindo amplamente a reprodução ou execução dessas obras a preço inferior. O domínio
público permitirá, ao mesmo tempo, a divulgação da cultura e o barateamento da obra pela
livre exploração.
3. DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS
Nos direitos reais sobre coisa própria há um único titular (dominus) que possui o
poder de usar, fruir e dispor de maneira global (princípio da exclusividade). Nos direitos
reais sobre coisas alheias, há dois titulares. Essa é a única diferença entre direitos reais
sobre coisa própria e direitos reais sobre coisa alheia.
Direito real sobre coisa alheia é aquele em que o titular (ou proprietário) confere a
terceiro fração ou prerrogativas de poder que lhe eram inerentes, ou seja, o titular transfere
parcela do direito que tem a um terceiro (exemplo: usufrutuário). Fala-se em direitos reais
sobre coisa alheia, tendo em vista que se enxerga o direito sob a ótica do terceiro.
O artigo 1.225 do Código Civil traz um rol taxativo dos direitos reais sobre coisa
alheia. O rol é taxativo, tendo em vista a reserva legal, pois não é possível que o particular
crie direitos erga omnes.
3.1. Direitos Reais Limitados de Fruição

É aquele em que o titular transfere a terceiro o direito de usar ou o direito de usar e
fruir, remanescendo com o direito de dispor da coisa. Estão dentro desse direito real
limitado de fruição:
• superfície;
• servidão (titular do prédio dominante);

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DIREITO CIVIL
• usufruto (usufrutuário);
• uso (usuário);
• direito de habitação (habitante).
3.2. Direitos Reais Limitados de Garantia

Limitação na qual o proprietário transfere a terceiro a prerrogativa da execução
sobre um bem certo, dado em garantia numa outra relação principal. Estão dentro do
direito real limitado de garantia:
• Hipoteca.
• Penhora.
• Anticrese.
O terceiro, nesse caso, tem uma única prerrogativa: execução da coisa; levar o bem
à hasta pública.
3.3. Direitos Reais De Aquisição

• Compromisso de compra e venda
Pacto Comissório é um acordo celebrado entre o credor e o devedor no bojo do

direito de garantia (hipoteca ou penhor), no qual as partes convencionam que a
inadimplência do devedor gera a transmissão automática da propriedade para o credor,
ocorrendo uma simples compensação entre créditos e débitos. No sistema brasileiro, o
pacto comissório é expressamente vedado, por ferir o monopólio da jurisdição estatal (que
leva o bem à hasta pública)
3.4. Direitos Reais Limitados sui generis ou de Aquisição

O rol do artigo 1.225 do Código Civil ampliou o velho artigo 674 do Código Civil
de 1916 e, entre outras novidades tratou do compromisso irretratável de compra e venda
que anteriormente era tratado por lei especial. O direito real limitado sui generis é aquele
que permite ao titular transmitir a propriedade para terceiro, remanescendo, também, como
titular da coisa até o pagamento integral do preço pelo terceiro.
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DIREITO CIVIL
4. SERVIDÃO
É a hipótese em que o titular confere a um terceiro o direito de usar ou o direito de

usar e fruir da coisa. Há dois tipos de servidão:
• Servidão Real: é uma limitação na qual o direito de usar e fruir é transmitido

independentemente das qualidades pessoais do sujeito de direito. Isso ocorre
porque existe uma relação de vizinhança (é a servidão propriamente dita).
• Servidão Pessoal: é a hipótese em que o direito de usar e fruir é transmitido ao

sujeito de direito pelas qualidades pessoais dele. São elas: usufruto, uso e direito
de habitação (que são idênticos em sua natureza, mas se diferenciam no tamanho
do uso e da fruição, na prerrogativa que terá o terceiro de usar e fruir). Assim, as
servidões pessoais e reais se distinguem porque as pessoais são inalienáveis e as
reais são alienáveis.
4.1. Servidão Real
4.1.1. Conceito
Servidão real é a limitação da propriedade na qual o titular do imóvel dominante
pode usar e fruir do imóvel serviente para os fins estabelecidos na relação jurídica. O
grande objetivo jurídico da servidão é a proteção do titular de um imóvel dominante. Tem
por natureza jurídica uma limitação real à propriedade.
4.1.2. Princípios
• Necessidade de se ter dois imóveis com dois titulares diferentes. Não basta os
dois imóveis diferentes, deve haver uma titularidade diferente. Se houver dois
titulares em condomínio, não há servidão.
• Implica sempre numa obrigação propter rem. Aplica-se o princípio da

ambulatoriedade, ou seja, aonde quer que a coisa vá, a limitação a acompanhará
em seu destino.
• Alienabilidade: a servidão pode ser alienada conjuntamente com o bem. No

momento em que o titular do imóvel serviente aliena a coisa, imediatamente ele
aliena a servidão.
• Indivisibilidade: a servidão é indivisível, não havendo possibilidade de se criar

subservidões.
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DIREITO CIVIL
• A servidão é permanente, ou seja, haverá a servidão enquanto houver a

necessidade de proteção. É permanente, mas não é perpétua.
• O uso da servidão é um exercício restritivo, pois limita as prerrogativas de poder

do imóvel serviente. Não se pode ampliar o exercício da servidão.
4.1.3. Constituição da servidão

A servidão poderá decorrer da lei, da vontade das partes ou de uma sentença
judicial.
• Servidão decorrente de lei: relação de vizinhança.
• Servidão decorrente de vontade das partes: pode decorrer de um contrato ou de

um ato unilateral, que pode ser gratuito ou oneroso.
• Servidão decorrente de sentença judicial: pode-se estabelecer uma servidão

numa ação de usucapião ou em uma ação confessória (ação constitutiva de
servidão).
4.1.4. Classificação quanto à natureza

• Servidão aparente ou não aparente: aparente é aquela que se apresenta por meio
de atos exteriores, atos materiais. A não aparente é aquela em que não existem
atos exteriores (exemplo: servidão de iluminação).
• Servidão contínua ou não contínua: a contínua existe quando o seu exercício for
de ato material ininterrupto. A descontínua é aquela em que a prática dos atos
sofre interrupção (exemplo: servidão de passagem).
• Servidão urbana e rústica: a urbana envolve atividade de natureza urbana. A

rural é aquela em que a atividade desenvolvida é de natureza rural. O que
determina a natureza da servidão é a natureza da atividade e não a sua
localização.
O artigo 1.213 do Código Civil dispõe que somente uma servidão aparente e
contínua poderá ter proteção possessória e gerar ação possessória e de usucapião. A
Súmula n. 415 do Supremo Tribunal Federal, entretanto, dispõe que há uma exceção a essa
regra, tratando-se da servidão de passagem, que é uma servidão aparente e descontínua,
mas, com proteção possessória.
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DIREITO CIVIL
4.1.5. Direitos e deveres dos titulares

O titular do imóvel tem a obrigação da manutenção da coisa – essa manutenção
implica exercício restrito ao que foi estabelecido – e tem o direito de usar e fruir.
O titular do imóvel serviente tem a obrigação de sujeição– uma obrigação negativa

de não fazer – e tem o direito de exigir indenização quando não houver manutenção da
coisa ou quando o uso for indevido.
4.1.6. Extinção da servidão

• Se houver um titular para todos os imóveis, extingue-se a servidão.
• As partes podem convencionar a extinção da servidão por meio de um contrato.
• Pode-se extinguir a servidão por um ato unilateral (renúncia à servidão).
• Perecimento do objeto extingue o direito de servidão.
• A servidão também poderá ser extinta pela desapropriação.
• O não uso por 10 anos consecutivos extingue a servidão.
5. USUFRUTO
5.1. Conceito
É o direito real limitado pelo qual o titular da coisa transfere a terceiro o direito de
usar e fruir ou o direito de dispor de forma temporária, remanescendo o titular com
prerrogativa real sobre a coisa.
5.2. Natureza Jurídica e Princípios

Há um direito real limitado de fruição, mas, ao mesmo tempo, é um direito pessoal,
personalíssimo.
O usufruto é um direito inalienável (artigo 1.393 do Código Civil). O usufrutuário

não poderá alienar o usufruto, entretanto poderá devolvê-lo ao nu-proprietário ou ceder o
direito de usufruto para terceiros. O que não se pode fazer é transferir legalmente o
usufruto para terceiros. Sendo um direito inalienável, o usufruto é impenhorável.
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DIREITO CIVIL
O usufruto é um direito divisível, ou seja, pode-se estabelecer um condomínio de

usufrutuários. O usufruto é também um direito temporário, visto que, uma vez falecendo o
usufrutuário, extingue-se o usufruto. Se o usufruto for feito com pessoa jurídica, vigorará
por 30 anos (o Código Civil de 1916 estabelecia o prazo de 100 anos). O uso é ilimitado. A
diferença entre usufruto, uso e habitação está no exercício por parte do titular. No usufruto,
o exercício é amplo; no uso, o exercício é restrito; na habitação, o exercício é muito
restrito.
5.3. Espécies
5.3.1. Quanto à origem

• Por lei: há um usufruto legal no direito de família e um usufruto legal no direito
das sucessões. No direto de família (artigo 1.689, inciso I, do Código Civil), o
pai é usufrutuário do bem do filho menor (o usufruto serve para proteger o filho,
nascendo do pátrio poder). Há somente uma hipótese em que o pai não se torna
usufrutuário do bem do filho: quando houver disposição penal em matéria de
casamento (sanções de natureza civil e administrativa quando a pessoa se casa,
infringindo impedimento impediente ou proibitivo).
No direito de sucessão sob a ótica do Código Civil de 1916, o cônjuge ou

companheiro sobrevivente era usufrutuário quando concorria com descendentes
ou ascendentes do de cujus (artigo 1.611, § 3.º, do Código Civil e artigo 2.º,
incisos I e II, da Lei n. 8.971/94). Esse usufruto somente era concedido se o
regime de casamento fosse diferente da comunhão universal de bens. Era o
usufruto vidual, visto que somente o viúvo teria o direito, ou seja, havendo
segundo casamento ou união estável, extinguir-se-ia o usufruto vidual. Se
concorresse com descendentes, o sobrevivente teria usufruto de 25% dos bens; se
concorresse com ascendentes, teria usufruto de 50% dos bens. O atual Código
Civil coloca o cônjuge viúvo como herdeiro necessário e revogou o instituto do
usufruto vidual para todas as sucessões que abrisse a partir do dia 12 de janeiro
de 2003 por entender que o instituto é antieconômico.
• Por vontade das partes: estabelece-se por ato unilateral (testamento etc.) ou por
ato bilateral (contrato). O usufruto por ato bilateral pode ser gratuito ou oneroso.
5.3.2. Quanto ao objeto

• Universal: é aquele que recai sobre todos os bens ou sobre uma fração
indeterminada deles.
• Singular ou Particular: é aquele que recai sobre um objeto certo e determinado.
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DIREITO CIVIL
5.3.3. Quanto à extensão

• Pleno: é aquele em que não há limitação quanto ao exercício.
• Limitado: é aquele em que o exercício deve obedecer a uma finalidade.
5.3.4. Quanto às pessoas

• Sucessivo: estabelecem-se vários titulares sucessivos e há incorporação aos
demais com a morte de um deles. Com a morte do usufrutuário, não há como se
fazer a transmissão do usufruto para o seu sucessor (no caso, seria um
fideicomisso). Portanto, não existe usufruto sucessivo.
• Conjunto: estabelecem-se vários titulares (usufrutuários) conjuntamente e com a

morte de qualquer deles, ao invés da cota de fruição retornar ao proprietário,
incorpora no sobrevivente.
5.3.5. Quanto ao Tempo

• Temporário: é aquele que tem um tempo certo.
• Vitalício: é aquele que vigora até a morte do usufrutuário ou, se for pessoa
jurídica, por 30 anos.
O usufruto, conforme a classificação pelo Direito Romano, usada pelo Código Civil
, é:
• Próprio: quando recai sobre bens infungíveis.
• Impróprio: quando recai sobre bens fungíveis ou consumíveis (chamado de

“quase usufruto”), como o usufruto de gado.
O usufruto do índio, previsto no artigo 231, § 2.º, da Constituição Federal, é um

usufruto que, em tese, é perpétuo, visto que a Carta Magna não dispôs limitações. Foge às
regras da relação civil, tendo em vista que o nu-proprietário (Estado) não pode requerer o
bem.
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DIREITO CIVIL
5.4. Estrutura do Usufruto (artigo 104 do Código Civil)
5.4.1. Elemento subjetivo

Tem capacidade para instituir um usufruto todo aquele que tiver o direito de dispor
da coisa (jus disponendi).
5.4.2. Elemento objetivo

O objeto sobre o qual recai o usufruto pode ser móvel ou imóvel.
5.4.3. Elemento formal

Em relação à forma, o usufruto vai ser formal em relação aos bens imóveis, para que
seja registrado no cartório de registro de imóveis. Será modal quando houver uma
condição, um termo ou um encargo.
5.5. Direitos e Obrigações das Partes
5.5.1. Usufrutuário
a) Direitos do usufrutuário
• Usar e fruir livremente da coisa, desde que não exista uma causa que limite essa
fruição.
• Direito em relação às benfeitorias que venha a fazer na coisa.
b) Obrigações do usufrutuário
• Inventariar a coisa (descrição pormenorizada da coisa), tendo em vista que

deverá devolver a coisa no mesmo estado em que se encontrava.
• Conservar a coisa, ou seja, manter o estado em que se encontrava.
• Caucionar a coisa– é uma garantia que o usufrutuário vai apresentar em face da

fruição –; essa caução pode ser dispensada. Se houver a exigência da caução e o
usufrutuário não caucionar, ele perderá a administração da coisa (não dá margem
à extinção do usufruto). Há duas exceções em que o usufrutuário não é obrigado
a caucionar: nas relações gratuitas (doações) e nas relações de pátrio poder.
• Prestar contas ao nu-proprietário.

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DIREITO CIVIL
• Obrigação em relação às despesas. Os encargos que correm por conta do

usufrutuário são: despesas módicas ou ordinárias (de pequeno valor – artigo
1.404, § 1.º – são as despesas inferiores a 2/3 do líquido do rendimento anual);
obrigações propter rem (impostos, taxas, contribuições de melhoria, despesas
condominiais etc.); e seguro (o legislador previu um seguro para garantir a coisa
contra eventual perecimento, deterioração ou destruição; esse seguro só pode ser
imputado ao usufrutuário se preexistir à relação de usufruto, ou seja, o nu-
proprietário não pode exigir que o usufrutuário pague o seguro se esse for
constituído após o nascimento do usufruto – se houver o fato sinistro, o
levantamento do dinheiro será feito pelo nu-proprietário, havendo uma sub-
rogação real, ou seja, uma substituição da coisa, restabelecendo-se o usufruto
pelo tempo remanescente).
5.5.2. Nu-proprietário
São direitos do nu-proprietário:
• administrar a coisa (quando o usufrutuário se recusar a prestar a caução pelo

usufruto). Como essa administração implica num custo, o nu-proprietário
poderá, por ela, retirar uma porcentagem do rendimento da coisa;
• alienar a coisa (o nu-proprietário poderá alienar a coisa quando e para quem ele
quiser);
• tem todos os direitos de um possuidor indireto, ou seja, tem todos os direitos de

proteção possessória, não exercida pelo usufrutuário, em relação a terceiros;
• requerer a extinção do usufruto por culpa do usufrutuário (quando o usufrutuário

descumprir algo pactuado entre as partes ou quando der destino diverso à coisa.
Exemplo: imóvel com destino residencial, o usufrutuário o utiliza para
comércio).
São obrigações do nu-proprietário:
• sujeição: o nu-proprietário é obrigado a deixar o usufrutuário usar e fruir, sem

ser incomodado;
• arcar com as despesas extraordinárias;
• assumir a sub-rogação da coisa segurada.
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DIREITO CIVIL
5.6. Extinção do Usufruto

• Culpa do usufrutuário.
• Fim da causa protetiva.
• Perecimento da coisa (bens não caucionados e não segurados).
• Morte do usufrutuário (a morte do nu-proprietário não extingue o usufruto –

haverá transmissão da nua-propriedade aos herdeiros, mas a relação de usufruto
subsistirá). Se houver dois usufrutuários e um deles vier a falecer no silêncio, a
parte do falecido volta ao nu-proprietário; se expressamente constituído o
usufruto, poderá incorporar-se ao usufrutuário sobrevivente.
6. COMPROMISSO IRRETRATÁVEL DE COMPRA E VENDA
6.1. Conceito
O contrato de compra e venda gera um direito real limitado, pelo qual o promitente
vendedor aliena, por instrumento público ou particular, um bem imóvel mediante o
pagamento integral do preço pelo compromissário comprador que, nessa ocasião, adquire o
direito à escritura definitiva do imóvel ou à sua adjudicação compulsória (artigos 1.417 e
1418 do Código Civil). Há um direito real limitado, visto que há duas partes com
prerrogativas reais:
• Promitente vendedor: que possui a prerrogativa do jus disponendi. Ele continua

com o direito de dispor, entretanto não pode exercitá-lo.
• Compromissário comprador: no momento em que se realiza o compromisso de

compra e venda, a ele é transferido o direito de usar e dispor da coisa.
O contrato de compra e venda é um contrato consensual que estará perfeito com a

mera aposição de vontade; a parte se obriga a alienar a coisa, mas somente a entregará após
o contrato firmado, podendo haver arrependimento do negócio. No compromisso de
compra e venda, não há a possibilidade de arrependimento do negócio. Então, a diferença
entre contrato de compra e venda e compromisso de compra e venda é: no contrato há um
espaço de tempo entre sua celebração e a produção de seus efeitos, podendo haver
arrependimento; no compromisso não há o espaço de tempo entre a celebração e a efetiva
produção de seus efeitos, não havendo, portanto, a possibilidade de arrependimento.
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DIREITO CIVIL
6.2. Histórico
O contrato de compra e venda nasce de um pré-contrato, que é um acordo de
vontades no qual as partes de obrigam a realizar um negócio definitivo, ou seja, obrigam-se
a realizar um outro contrato. Há uma obrigação de fazer (artigo 1.088 do Código Civil de
1916).
O pré-contrato era uma figura jurídica que causava insegurança, tendo em vista
haver a possibilidade de arrependimento das partes, e, por esse motivo, foi extinto do
Código Civil .
A obrigação de fazer, caso descumprida, somente leva a perdas e danos; já a

obrigação de dar, caso descumprida, leva à adjudicação compulsória. Como o pré-contrato
era uma obrigação de fazer, foi extinto do Código Civil .
A única modalidade de contrato que não admite pré-contrato é o contrato gratuito.
Opção é um pré-contrato unilateral em que somente uma das partes pode exigir a
realização do contrato definitivo.
6.3. Espécies
Existem hoje duas espécies diferentes de contrato de compra e venda:
• Compromisso Irretratável: aquele que não admite resilisão unilateral

(arrependimento por uma das partes); é um direito real que vai a registro.
• Compromisso Retratável: aquele que admite a rescisão unilateral; é um contrato

que não vai a registro.
A Súmula n. 166 do Supremo Tribunal Federal dispõe que, no compromisso

irretratável de compra e venda, não existe arrependimento.
Deverá o compromisso retratável possuir uma cláusula expressa da possibilidade de

arrependimento; no silêncio, haverá um compromisso irretratável de compra e venda. O
compromisso irretratável produz eficácia erga omnes e o compromisso retratável produz
eficácia inter partes.
O compromisso retratável não é um pré-contrato, visto que, quitada a última parcela,

não há mais a possibilidade de arrependimento por nenhuma das partes. As partes somente
podem se arrepender até a quitação da última parcela. O compromisso retratável já é um
instrumento definitivo, possibilitando, quando quitada a última parcela, a adjudicação
compulsória.
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DIREITO CIVIL
6.4. Natureza Jurídica

Há grande divergência entre os doutrinadores quanto à natureza jurídica do
compromisso de compra e venda.
Uma primeira posição entende que o compromisso de compra e venda é a própria

transmissão da propriedade, mas de maneira resolúvel, visto que há uma condição
resolutiva, que é o pagamento integral do preço (direito de propriedade resolúvel). Seria
como um pacto de retrovenda, ou seja, se o compromissário comprador se tornar
inadimplente, o promitente vendedor poderá retomar para si a coisa (BARBOSA LIMA). O
negócio estaria perfeito, apenas aguardando um evento futuro que seria o pagamento
integral do preço. Essa posição não é adotada. A diferença entre o compromisso de compra
e venda e a condição resolutiva é que, no compromisso, ambas as partes continuam
possuindo direitos reais sobre a coisa; e, na retrovenda, é transmitido o poder para o novo
comprador.
Uma segunda posição entende que o compromisso de compra e venda implica em

um direito limitado de fruição (SILVIO RODRIGUES). O compromissário comprador se
equipara a um usufrutuário e o promitente vendedor se equipara a um nu-proprietário. Essa
posição também não é adotada. Todo direito de fruir tem caráter assistencial e o
compromisso de compra e venda tem o objetivo de alienar um bem, ambos possuindo,
dessa forma, objetivos jurídicos diferentes.
Uma terceira corrente entende que o compromisso de compra e venda é um direito

de garantia, visto que o compromissário comprador é um devedor e o promissário
vendedor é o credor. Há uma relação de garantia da relação jurídica dada pelo próprio bem,
ou seja, se o devedor não pagar todas as prestações, o próprio bem garante o compromisso
de compra e venda. Essa posição não foi adotada porque, no direito de garantia, o bem
garante uma relação jurídica principal (havendo duas relações jurídicas) e, no compromisso
de compra e venda, o bem garante a própria relação jurídica (há uma única relação
jurídica). Ainda, no direito de garantia, caso o devedor não pague as prestações, o credor
não poderá tomar o bem dado em garantia automaticamente; no compromisso de compra e
venda, caso o devedor não pague as prestações, o credor poderá automaticamente tomar o
bem para si.
Conclui-se, portanto, que o compromisso de compra e venda é um direito real sui

generis, visto que não há, no ordenamento jurídico, nenhum modelo que a ele se adapte.
6.5. Requisitos
Caso falte um dos requisitos, a relação jurídica passa de obrigação real para somente
relação obrigacional.
Os requisitos do compromisso de compra e venda são:
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DIREITO CIVIL
6.5.1. Irretratabilidade
Não pode haver, no compromisso de compra e venda, nenhuma cláusula contratual
que permita a alguma das partes o arrependimento. Apesar de irretratável, entretanto, o
contrato de compra e venda pode ser resilido bilateralmente ou rescindido por culpa do
compromissário comprador.
Resilição unilateral é a extinção do contrato por ato voluntário da parte não culposa.
Resilição bilateral é a hipótese em que nenhuma das partes quer continuar com o
contrato (distrato). Tem eficácia ex nunc. O distrato deve ter a mesma forma do contrato
Rescisão é a extinção do contrato por culpa de uma das partes.
No compromisso de compra e venda, a rescisão somente poderá ocorrer por culpa

do compromissário comprador, se ele não cumprir com a obrigação de pagar as parcelas. A
rescisão tem efeito ex tunc. Não pode ser efetuada pela parte; somente pode ser declarada
pelo juiz.
6.5.2. Bem imóvel

Há necessidade de ser imóvel registrado.
6.5.3. Pagamento do preço

Pode ser feito à vista ou em prestações. Aplica-se a Súmula n. 412, do Supremo
Tribunal Federal, que dispõe que, no caso de culpa do devedor no compromisso
irretratável, ele perderá o sinal e deverá arcar com as despesas do processo de rescisão. O
artigo 53 do Código de Defesa do Consumidor dispõe que a cláusula que estabelece a
perda de todas as parcelas é nula, para que não haja o enriquecimento indevido. Então,
caso haja a rescisão por falta do pagamento do devedor, o promitente vendedor poderá,
como sanção ao devedor, abater – do valor das parcelas já recebidas e que tenha de
devolver – o sinal, as custas processuais, os honorários advocatícios e o aluguel.
Compensação é uma forma de extinção da obrigação na qual as partes são credoras

e devedoras umas das outras. O compromissário comprador é credor do excedente que foi
pago. O promitente vendedor é credor do bem e de todo o ônus da rescisão. A
compensação exige que as dívidas sejam líquidas, certas e que vençam no mesmo prazo.
Há dois tipos de compensação:
• própria: aquela em que não existe remanescente na obrigação, tendo em vista

que o valor das dívidas apresenta uma equiparação plena;
• imprópria: aquela em que sempre existe remanescente na obrigação, visto que

não há uma simetria entre as dívidas.
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DIREITO CIVIL
O cálculo da compensação é feito com base no artigo 53 do Código de Defesa do

Consumidor e na Súmula n. 412 do Supremo Tribunal Federal. Como já mencionado
acima, essa Súmula estabelece que, no caso de rescisão por arrependimento, por culpa do
compromissário comprador, este perderá o sinal. Haverá, conforme dispõe o artigo 53 do
Código de Defesa do Consumidor, a devolução das parcelas pelo promitente vendedor, o
qual , entretanto, poderá reter, automaticamente, o sinal (arras penitenciais), além de
valores correspondentes a custas processuais, honorários advocatícios, danos no imóvel,
aluguéis. A retenção tem caráter de sanção pelo tempo que o compromissário comprador
passou indevidamente no bem. A regra do artigo 53 do Código de Defesa do Consumidor
só se aplica quando há ausência de justa causa.
6.5.4. Capacidade das partes

A pessoa pode realizar um contrato de compra e venda, desde que tenha capacidade
de exercício de direitos, ou seja, desde que não seja absoluta ou relativamente incapaz.
Mesmo a pessoa absoluta ou relativamente incapaz, entretanto, pode realizar um contrato
de compra e venda, desde que sua incapacidade seja suprida por representação ou
assistência.
6.5.5. Jus Disponendi

É o direito de dispor da coisa.
Há a regra de que o ascendente não pode vender o bem para o descendente sem a
anuência dos demais. Se não houver anuência expressa de um dos descendentes, caberá
ação anulatória, que pode ser promovida pelo Ministério Público caso o descendente que
não anuiu seja menor. A ação anulatória pode ser proposta em 10 anos a partir da venda do
bem.
6.5.6. Registro
Deve haver o registro, visto que sem ele não há direito real. Todo direito real sobre
coisa alheia necessita de registro.
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DIREITO CIVIL
6.6. Efeitos do Contrato de Compra e Venda
6.6.1. Oponibilidade erga omnes

Se o contrato de compra e venda for registrado, todos podem consultar o registro.
Quando o oficial recebe o documento para registro, ele deve expedir um edital para,
durante 30 dias, chamar terceiros. Havendo dúvidas, o juiz registrará o contrato de compra
e venda para aquele que pagou mais parcelas. Os outros, que não obtiverem o registro,
deverão ingressar com ação de perdas e danos.
6.6.2. Direito de seqüela com prerrogativa real

O compromissário comprador pode ir atrás do bem onde quer que ele esteja.
6.6.3. Ações reais

Ambos se valem dessa tutela porque, normalmente, o compromissário comprador é
o possuidor direto e o promitente vendedor é o possuidor indireto.
6.6.4. Transmissibilidade “causa mortis”

Com a morte, seja do compromissário comprador ou do promitente vendedor, seus
herdeiros devem dar continuidade ao compromisso; a morte não gera perda de
continuidade.
6.6.5. Cessibilidade
Apesar de o compromisso de compra e venda não poder ser alienado, ele pode ser
cedido. Tanto o compromissário comprador quanto o promitente vendedor podem ceder
seus direitos.
O compromissário comprador faz cessão de um débito seu, não havendo

necessidade da anuência do promitente vendedor para realizar a cessão. O Decreto-lei n.
58/37 estabelece uma solidariedade para os cessionários (todos cumprem solidariamente a
obrigação, criando um vínculo de solidariedade do débito). A cessão não está vinculada ao
registro. A cessão com registro garante ao cessionário o direito de exigir do promitente
vendedor a escritura definitiva, sob pena de adjudicação compulsória. Com uma cessão
sem registro, o cessionário fica dependente do cedente (promitente vendedor) para obter a
escritura definitiva, visto não ser titular de direito real.
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DIREITO CIVIL
Por sua vez, o promitente vendedor poderá ceder seu crédito, entretanto terá,
obrigatoriamente, que notificar o compromissário comprador.
6.6.6. Imissão na posse

No momento em que ocorre o compromisso, salvo regras excepcionais, o
Compromissário comprador tem a posse direta.
6.6.7. Purgação da mora

É uma prerrogativa – que a lei concede ao compromissário comprador – de efetuar o
pagamento com atraso, sem lhe atribuir culpa. Deverá ser notificado em 30 dias, sempre
via cartório de registro de imóveis, e o pagamento também é extrajudicial. A lei concede
essa prerrogativa, tendo em vista que o compromisso de compra e venda tem um caráter
social.
6.6.8. Adjudicação compulsória

É a outorga da escritura definitiva pelo juiz quando não houver anuência por parte
do promitente vendedor. O rito é sumário, e a petição inicial deve atender a duas condições
de procedimento: prova material (da quitação) e prova da recusa do promitente vendedor
em outorgar a escritura. Não cabe prova testemunhal para essas condições.
7. DIREITOS REAIS DE GARANTIA
7.1. Introdução
Os Direitos Reais de Garantia surgiram no ano 326 a.C. com a lex poetelia, quando
os bens passaram a responder pelas obrigações. Anteriormente, as relações eram pessoais,
ou seja, a pessoa respondia pela sua obrigação com o próprio corpo (tornava-se escrava).
O nosso sistema constitucional prevê duas exceções ao cumprimento das obrigações

por meio de bens: no caso de alimentos e no caso de depositário infiel (haverá prisão civil,
visto que a liberdade do devedor tem um valor inferior à obrigação em relação ao credor).
A garantia visa evitar a insolvência do devedor (impossibilidade de cumprir a

obrigação) e evitar o rateio (a divisão do patrimônio em partes iguais). Há duas espécies de
garantia: a garantia fidejussória e a garantia real.
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DIREITO CIVIL
7.2. Garantia Fidejussória

Aquela em que o patrimônio de um terceiro, não diretamente obrigado, responde
solidariamente no cumprimento da prestação do devedor principal. Isso ocorre por meio de
um contrato de fiança (estabelece-se uma relação de garantia). O nosso sistema trabalha
com duas espécies de solidariedade:
• solidariedade perfeita: em que os vários coobrigados estão unidos pela mesma

relação causal com o credor, gerando, sempre, uma divisão proporcional;
• solidariedade imperfeita: em que há relações causais diferentes para os

coobrigados solidários, não havendo rateio, mas sim integralidade no
cumprimento da prestação por uma das partes solidárias.
A garantia fidejussória foi insuficiente no sistema, por não resolver o problema da

insolvência, já que pode haver a insolvência do garantidor.
7.3. Garantia Real

São aquelas em que bens certos e determinados respondem pelo cumprimento da
obrigação.
Há o princípio da aderência existente entre o credor e a coisa. Se a coisa perecer, o

vencimento da dívida será antecipado.
7.3.1. Modalidades de garantia real

O nosso sistema estabeleceu duas modalidades de garantia real:
• Hipoteca e Penhor: em que o titular devedor transfere ao terceiro credor apenas

a prerrogativa na execução da coisa (prerrogativa de levar a coisa à hasta
pública). Não há fruição da coisa, devendo esta permanecer, normalmente, com
o devedor, no caso de hipoteca, e com o credor, no caso de penhor, que não
poderá dela fruir;
• Anticrese: em que o titular devedor transfere ao terceiro credor apenas a fruição

sobre o bem imóvel, para garantir o cumprimento da obrigação principal por
meio da compensação entre créditos e débitos. A anticrese somente pode
perdurar por 15 anos e nem um dia a mais, tendo em vista que se tira o bem do
comércio. Não se pode levar o bem à hasta pública.
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DIREITO CIVIL
Compensação é forma de extinção da obrigação, pois as partes são credoras e

devedoras entre si de dívidas líquidas, fungíveis entre si e vencidas.
A relação de garantia, quer a hipoteca, quer o penhor, quer a anticrese, não pode ser
autônoma.
7.3.2. Princípios
• Princípio da Acessoriedade: O direito de garantia (hipoteca, penhor ou
anticrese) decorre sempre de uma relação principal, de um outro contrato. É,
portanto, um contrato acessório que depende do contrato principal, não havendo
exceções. Em caso de nulidade ou prescrição da relação principal, haverá
também nulidade ou prescrição da relação acessória (direito de garantia).
• Princípio do Privilégio: O crédito real não está sujeito a rateio. Somente a hipoteca
autoriza a concessão de várias hipotecas sobre o mesmo bem (sub-hipoteca), visto que é
a única hipótese em que o bem remanesce com o devedor. Havendo várias hipotecas,
aplica-se o princípio cronológico, ou seja, aquele credor que prenotou primeiro terá o
privilégio sobre o bem.
O fato de se estabelecer um privilégio real não implica que o crédito real venha
a ser resgatado em primeiro lugar, visto que existem os créditos públicos que
preferem sobre todos os demais créditos, independentemente da data em que
foram prenotados.
• Princípio da Indivisibilidade do Crédito Real: independentemente da natureza

da coisa, com a concessão do direito de garantia, ela se torna, por lei,
automaticamente indivisível. A indivisibilidade implica que somente o
pagamento integral libera o gravame sobre a coisa.
Há uma exceção a esse princípio: o Tribunal de Justiça de São Paulo estabeleceu

o princípio da divisibilidade da garantia para cada unidade autônoma no caso da
Encol (cumprimento parcial da obrigação).
• Princípio da Publicidade: A publicidade é complexa, ou seja, necessita de mais

de um fator para ocorrer.
Na hipoteca e na anticrese, a publicidade ocorre por meio do registro no

Cartório de Registro de Imóveis, entretanto não basta o registro, é necessário
que o crédito real esteja descrito minuciosamente no registro. No penhor, não
basta somente o registro no Cartório de Títulos e Documentos; exige-se a posse
da coisa junto ao credor, porque os bens móveis se transmitem por simples
tradição (é, entretanto, uma posse sem exercício).
A descrição minuciosa do crédito no registro (hipoteca e anticrese) e a posse da

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DIREITO CIVIL
coisa junto ao credor (penhor) são necessárias para gerar circulabilidade da

coisa. Deve, ainda, haver no registro o montante da dívida, a data de pagamento
e os frutos (juros) da obrigação (princípio da especialização).
7.4. Estrutura Jurídica

O artigo 104 do Código Civil exige capacidade, licitude do objeto e forma (sempre
rígida). Para os bens imóveis, a forma é a escritura pública.
7.4.1. Capacidade
Capacidade genérica tem o proprietário (aquele que tem o jus disponendi da coisa).
A lei estabelece uma capacidade específica quando o proprietário for casado, devendo,
necessariamente, haver a outorga do cônjuge, independentemente do regime de bens.
No direito de sucessão, somente por alvará um bem poderá ser gravado em garantia,
independentemente da anuência de todos os herdeiros.
7.4.2. Objeto
O bem deverá estar no comércio.
Não será possível hipotecar bem de família voluntário, entretanto, bem de família
compulsório poderá ser objeto de hipoteca (artigo 3.º da Lei n. 8.009/90). Nos casos de
bens compulsórios, se o bem for divisível, cada condômino pode gravar a sua parte; se for
indivisível, todos os condôminos devem dar o bem em garantia.
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MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
Títulos de Crédito
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DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
Títulos de Crédito
Prof. José Marcelo Martins Proença
1. INTRODUÇÃO
Título de crédito é documento que representa determinada obrigação e, segundo o

artigo 887, do Código Civil, necessário ao exercício do direito literal nele contido e que
terá efeito somente se preencher os requisitos legais, contidos no artigo 889.
Disso verifica-se que o extravio do documento, bem como o não preenchimento de

algum dos requisitos legais, prejudicará sua cobrança. Tais exigências são justificáveis
pois, como se verá a seguir, o título desvincula-se da causa que o originou (autonomia) e,
por esse motivo, deve vir regularmente preenchido e de acordo com os todos os requisitos
exigidos (literalidade), bem como deverá estar presente no momento da cobrança
(cartularidade).
Saliente-se que, conforme expressa disposição do artigo 903, os dispositivos do

Código Civil (artigos 887 a 926) aplicar-se-ão aos títulos de crédito salvo se houver
disposição diversa em lei especial. Nessa esteira, mantidas estão as leis especiais que serão
as aplicáveis como regra, incidindo o Código Civil apenas nos casos em que não confrontá-
las.
Portanto, encontram-se com plena eficácia a Lei Uniforme de Genebra, Lei do

Cheque, Lei de Duplicatas e demais legislações disciplinadoras dos títulos de crédito.
Segundo Vivante, “é o documento necessário para o exercício do direito literal e

autônomo nele mencionado”.
Desse famoso e prestigiado conceito é possível os requisitos essenciais dos títulos

de crédito, mencionados há pouco, cartularidade, literalidade e autonomia.
Outrossim, ao credor que possua um título de crédito são conferidas vantagens

impossíveis de serem experimentadas por aqueles que não os possuam: os títulos de crédito
têm maior facilidade de circulação no mercado além de conferirem maior eficiência na
cobrança.
Tais vantagens, conferidas ao credor de título, são denominadas “atributos do título

de crédito”, como se verá abaixo.
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
2. ATRIBUTOS DO TÍTULO DE CRÉDITO
2.1. Negociabilidade
O credor do título de crédito pode receber o valor nele mencionado antes da data do
vencimento, uma vez que o título pode ser transferido por endosso e, se for ao portador
(cheque com valor inferior a R$ 100,00), pela simples tradição.
2.2. Executividade
Os títulos de crédito, em geral, são títulos executivos extrajudiciais (art. 585 do
CPC).
3. PRINCÍPIOS OU REQUISITOS ESSENCIAIS DOS TÍTULOS DE

CRÉDITO
3.1. Da Cartularidade
O exercício do direito de crédito fica condicionado à apresentação da cártula (título).
Tal princípio vem a confirmar o que dispõe o artigo 887, quando determina que o título de
crédito é documento necessário ao exercício do direito nele contido.
Na Lei de Duplicatas, podemos encontrar exceção a este princípio, uma vez que o
parágrafo 2º. do artigo 15 permite a execução judicial de crédito sem que seja apresentado
o título ao devedor.
3.2. Da Literalidade
Segundo este princípio só poderá ser oposto ao credor aquilo que estiver
expressamente mencionado no título de crédito. Assim, aquilo que não consta do corpo do
título de crédito não poderá ser exigido.
3.3. Da Autonomia
As disposições que constam na cártula (título de crédito) não se vinculam à causa
que as originou, adquirem autonomia à partir da expedição do título
2
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
Assim, a obrigação de pagar uma nota promissória não se vincula ao negócio que
deu causa à sua emissão.
4. REQUISITOS NÃO-ESSENCIAIS DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
Na realidade, estes são desdobramentos do princípio da Autonomia.
4.1. Da Abstração
Via de regra, os títulos de crédito, são documentos abstratos, ou seja, não têm
ligação com a relação jurídica subjacente que lhes deu origem.
Saliente-se, entretanto, que as duplicatas, são títulos de crédito causais, uma vez que
a legislação prevê expressamente as causas que permitem as suas emissões.
4.2. Da Inoponibilidade das Exceções aos Terceiros de Boa-fé

O devedor de título de crédito não pode deixar de cumprir sua obrigação de pagar ao
credor de boa-fé, alegando como motivo exceções oponíveis a credores anteriores. Note-se,
entretanto, que não tendo circulado o título, o devedor poderá opor exceção de direito
pessoal contra o credor.
5. CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITO
A doutrina apresenta quatro critérios para classificação dos títulos. São eles:
5.1. Classificação Quanto ao Modelo

Com base nesse critério, que diz respeito a aspectos formais do título de crédito,
estes poderão ser classificados como de modelo livre ou vinculado.
3
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
5.1.1. Títulos de Crédito de Modelo Livre

Aqueles que não exigem a observância de padrão previamente estabelecido pela
norma. São títulos de modelo livre a nota promissória e a letra de câmbio.
5.1.2. Títulos de Crédito de Modelo Vinculado

Na norma há definição de um padrão a ser seguido para que tenham validade. É
exemplo de título de modelo vinculado o cheque.
5.2. Classificação Quanto à Estrutura

Com base nesse critério, os títulos são classificados em ordem de pagamento ou
promessa de pagamento.
5.2.1. Ordem de Pagamento

Na ordem de pagamento, alguém dá ordem para que interposta pessoa efetue o
pagamento a um terceiro beneficiário. São exemplos o cheque, a duplicata mercantil, a
letra de câmbio.
5.2.2. Promessa de Pagamento

Na promessa de pagamento alguém, diretamente, se compromete a pagar
determinado valor ao beneficiário. É exemplo de promessa de pagamento a nota
promissória.
5.3. Quanto às Hipóteses de Emissão

Com base nesse critério, os títulos são classificados em causais ou não causais.
5.3.1. Títulos Causais

Causais são os títulos cuja emissão depende de prévia ocorrência de fato que a lei
determina ser causa possível para sua origem. Como exemplo de título causal temos a
duplicata mercantil (só pode circular se houver compra e venda mercantil).
4
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
5.3.2. Títulos Não-Causais (Abstratos)

Podem ser criados em decorrência de qualquer causa, não importando a obrigação
que venham a representar. A título de exemplo, temos o cheque e a nota promissória.
5.4. Quanto à Circulação

Esse critério leva em consideração o ato jurídico empregado para transferir a
titularidade do instrumento, classificando-o como ao portador ou nominativo.
5.4.1. Título ao Portador
Ao portador são títulos que não identificam seu credor podendo, por esse motivo,
ser transferidos mediante tradição. São títulos ao portador os cheques com valores abaixo
de R$100,00 (cem reais).
5.4.2. Título Nominativo

Os títulos nominativos indicam o nome de seu credor. Assim, para que se transfiram,
necessitam, além da tradição, endosso (títulos à ordem) ou cessão civil de crédito (títulos
não à ordem).
6. NOVA CLASSIFICAÇÃO INTRODUZIDA PELO NOVO CÓDIGO CIVIL

Cumpre salientar que o novo Código Civil trouxe uma classificação tripartite dos
títulos de crédito com relação à sua circulação. A diferença é que os títulos à ordem
deixaram de ser considerados “subdivisão” dos títulos nominativos, passando a ser uma
categoria diferente. Assim, segundo o diploma civil, a classificação quanto à circulação se
faz da seguinte forma:
6.1. Título ao Portador

Classificado da mesma forma que traz a doutrina; assim, são títulos transferíveis
mediante a simples tradição (artigos 904 e seguintes do Código Civil).
5
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
6.2. Título à Ordem

Transmissíveis por endosso, em branco ou em preto (artigos 910 e seguintes do
diploma civil).
6.3. Título Nominativo

Aqueles que circulam mediante termo no registro próprio do emitente, onde deverá
constar o nome do beneficiário do título (artigos 921 e seguintes do Código Civil).
6
___________________________________________________________________
MÓDULO XVI
DIREITO CONSTITUCIONAL
Poder Executivo
__________________________________________________________________
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
1. PODER EXECUTIVO
O Poder Executivo, no âmbito federal, é exercido pelo Presidente da República,

auxiliado pelos Ministros de Estado.
Para uma melhor análise do tema, relembramos os conceitos a seguir:
Sistema de Governo diz respeito ao modo como se relacionam os poderes, sendo os

mais comuns o Presidencialista e o Parlamentarista.
Forma de Governo, por sua vez, é referente à maneira como ocorre a instituição do
poder na sociedade e a relação entre o povo e seus governantes. As formas mais comuns de
governo são a Monarquia e a República.
Por fim, temos as chamadas Formas de Estado, ligadas à existência ou não de uma
divisão territorial do poder: o Estado pode ser unitário, com o poder concentrado em um
órgão central, ou federado, com poderes regionais que gozam da autonomia que lhes
confere a Constituição Federal, e um poder central soberano e aglutinador.
No Brasil o sistema de governo é o Presidencialista, a forma de governo é a

República e o Estado adota a forma de Federação.
1.1. Eleição do Chefe do Poder Executivo (Presidente da República,

Governador e Prefeito)
A eleição do Presidente da República importa na eleição do Vice-Presidente com ele
registrado.
É considerado eleito em primeiro turno o candidato à Presidência que obtiver a

maioria absoluta (mais da metade) dos votos válidos, não computados os votos em branco
e os votos nulos. A posse deve ocorrer em até 10 dias da data fixada, salvo motivo de força
maior, sob pena de o cargo ser declarado vago.
Caso nenhum dos candidatos alcance a maioria absoluta dos votos na primeira
votação, é realizada nova eleição, concorrendo os dois candidatos mais votados e
considerando-se eleito aquele que obtiver a maioria dos votos válidos. No caso de empate
no segundo lugar, estará qualificado o mais idoso e, se algum dos dois concorrentes desistir
ou morrer, é chamado o seguinte, evitando-se assim conluios capazes de burlar a exigência
da maioria absoluta.
1
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
O mesmo critério do duplo turno de votação, caso nenhum dos candidatos obtenha a
maioria absoluta dos votos em primeiro turno, vale para a eleição dos governadores e dos
prefeitos dos Municípios com mais de 200.000 eleitores.
O Governador de Território Federal é nomeado pelo Presidente da República, após a

aprovação de seu nome pelo Senado Federal (inciso XIV do artigo 84 da Constituição
Federal).
1.2. Do Presidente e do Vice-Presidente da República

As atribuições básicas do Presidente da República que, na sessão de posse, deve
prestar o compromisso de manter, defender e cumprir a Constituição, observar as leis,
promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a União, a integridade e a
independência do Brasil, estão previstas no artigo 84 da Constituição Federal. Este
dispositivo lhe atribui poderes de Chefe de Estado (a exemplo dos incisos VII e XIX) e de
Chefe do Governo (a exemplo dos incisos II e VI).
O Vice-presidente substitui o Presidente no caso de impedimento temporário e

sucede-lhe no caso de vaga (a presidência). Também incumbe ao Vice-presidente cumprir
as missões especiais que lhe forem atribuídas pelo Presidente e outras funções
estabelecidas por lei complementar.
Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-presidente, exercerão a

Presidência da República, sucessivamente, o Presidente da Câmara dos Deputados, o
Presidente do Senado Federal e o Presidente do Supremo Tribunal Federal.
Nova eleição é feita 90 dias após a abertura da vaga de presidente e vice-presidente,

cabendo ao eleito completar o período do mandato do seu antecessor (eleição direta, dois
turnos nos dois primeiros anos).
Caso as vagas de presidente e vice-presidente surjam nos dois últimos anos do

mandato presidencial, a eleição será feita 30 dias após a abertura da vaga pelo próprio
Congresso Nacional (eleição indireta – artigo 81, § 1.º, da Constituição Federal).
Em qualquer das hipóteses, o eleito somente cumpre o mandato restante do

antecessor.
No caso de impedimento do governador e do vice-governador, bem como na

hipótese de vacância dos dois cargos, serão sucessivamente chamados ao exercício da
governança o Presidente da Assembléia Legislativa e o Presidente do Tribunal de Justiça
do Estado.
Em São Paulo, de acordo com o artigo 41 da Constituição Estadual, vagando o

cargo de governador, faz-se nova eleição 90 dias após a abertura da última vaga, cabendo
ao eleito completar o período restante. Se a vacância, contudo, se der no último ano do
2
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
mandato, o Presidente da Assembléia Legislativa (e, no impedimento deste, o Presidente do

Tribunal de Justiça) assumirá e completará o período de governo restante.
O mandato do presidente e do vice-presidente é de 4 anos, permitida uma reeleição

para um único período imediatamente subseqüente (Emenda Constitucional n. 16,
publicada em 5.6.1997).
Para ser eleito para a Presidência e Vice-Presidência da República, o interessado,

entre outros requisitos, deve ser brasileiro nato, ter idade mínima de 35 anos na data da
posse, estar no gozo de seus direitos políticos, não ser inelegível e estar filiado a um
partido político.
1.3. Ministros de Estado

Os requisitos básicos para ser Ministro de Estado são: ser brasileiro (nato ou
naturalizado) ou português equiparado (se houver reciprocidade, o que atualmente não se
verifica), estar no gozo de seus direitos políticos e ter mais de 21 anos. A exoneração é ad
nutum (não exige qualquer justificativa). O Ministro da Defesa, necessariamente, deve ser
um brasileiro nato.
Os ministros auxiliam o Presidente da República, incumbindo-lhes inclusive expedir

instruções que facilitem a execução das determinações presidenciais. O ministro também
referenda os atos e decretos do Presidente da República que sejam relacionados à sua pasta
e pode receber delegação para exercer as funções previstas nos incisos VI, XII e XXV,
primeira parte, do artigo 84 da Constituição Federal (inclusive a concessão do indulto e a
comutação de penas).
1.4. Vacância do Cargo e os Impedimentos

Tornam-se vagas a Presidência e a Vice-Presidência da República em razão da morte
de seus titulares (a exemplo das mortes de Getúlio Vargas e Tancredo Neves), pela
incapacidade absoluta (observadas as regras gerais da interdição, a exemplo do derrame de
Costa e Silva), pela perda ou suspensão dos seus direitos políticos, pela renúncia (Jânio
Quadros e Collor) e pela ausência desautorizada do país por mais de 15 dias (a saída que
excede 15 dias depende de autorização prévia do Congresso Nacional – inciso III do artigo
49 da Constituição Federal)
Além das hipóteses de vacância, o presidente pode estar impedido (situação

transitória) de exercer o seu cargo, voluntária ou involuntariamente.
O impedimento é voluntário quando decorre de licença, férias etc. É involuntário

nos casos de seqüestro, doença grave ou processo por crime comum ou de
responsabilidade.
3
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
1.5. Crimes de Responsabilidade (impeachment) e os Crimes Comuns
1.5.1. Crimes de responsabilidade

São crimes de responsabilidade aquelas infrações político-administrativas, cujas
sanções consistem não em uma pena criminal, não em uma pena restritiva de liberdade,
mas sim na desinvestidura dos cargos ocupados pelo agente e na sua inabilitação para o
exercício de funções públicas por 8 anos (artigo 52, parágrafo único, da Constituição
Federal/88). As infrações devem estar tipificadas em lei federal, sendo ainda o principal
diploma a Lei n. 1.079/50 (parcialmente recepcionada pela Constituição Federal/88).
O impeachment é o processo que pode levar ao impedimento do agente político que

cometeu uma infração político-administrativa.
Conforme esclarece Pinto Ferreira, “a palavra impeachment foi traduzida de duas

maneiras para o vernáculo: pelos nomes de impedimento e julgamento político”. Luiz
Alberto David e Vidal Serrano Nunes Júnior defendem teses semelhantes, acrescentando
que impeachment também pode ser entendido no sentido de pena finalmente aplicável à
autoridade processada.
Qualquer cidadão é parte legítima para apresentar acusação perante a Câmara dos
Deputados, devendo a petição contar com a assinatura do denunciante (e firma
reconhecida) e observar as demais exigências do artigo 15 da Lei n. 1.079/50.
A Constituição Federal exemplifica crimes de responsabilidade do Presidente da

República no seu artigo 85, enquadrando na tipificação os atos que atentem contra a
Constituição Federal, em especial contra a probidade na administração, o livre exercício
dos Poderes Legislativo e Judiciário e do Ministério Público, o cumprimento das leis e das
decisões judiciais, o exercício dos direitos políticos individuais e sociais, a segurança
interna do país (Lei Complementar n. 90/97) e a lei orçamentária. Admite-se a modalidade
tentada.
Conforme orientam os artigos 51, inciso I, 52, inciso I, e 86, todos da Constituição
Federal, o processo de impedimento por crime de responsabilidade tem duas fases.
Na primeira, comparável à pronúncia nos crimes sujeitos a Júri, a Câmara dos

Deputados, pelo voto nominal e aberto de 2/3 dos seus membros, admite a acusação e
autoriza a instauração do processo (a Câmara dos Deputados atua como um Tribunal de
Pronúncia).
A segunda fase começa no momento em que o Senado Federal instaura o processo

pelo crime de responsabilidade (e passa a atuar como um Tribunal de Julgamento).
Iniciada a segunda fase do processo por crime de responsabilidade (instauração pelo

Senado), o Presidente da República ficará provisoriamente suspenso de suas funções.
Caso em 180 dias o julgamento junto ao Senado não esteja concluído, cessa o
afastamento do Presidente da República, sem prejuízo do seguimento do processo.
4
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
O julgamento por crime de responsabilidade junto ao Senado Federal será presidido

pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal e a condenação depende de 2/3 dos votos de
todos os membros do Senado Federal. O voto é nominal (aberto) e a decisão será
explicitada mediante Resolução do Senado.
A condenação imposta pelo Senado implica a perda do cargo, com inabilitação por 8
anos para o exercício de funções públicas, sem prejuízo das demais sanções cabíveis
(artigo 52, parágrafo único, da Constituição Federal). Caso o ato ensejador do
impeachment seja um fato típico penal, a condenação pelo crime de responsabilidade não
afasta a possibilidade de condenação pelo crime comum, que reflexamente também impõe
a perda do cargo (artigo 15, inciso III).
Mesmo com a renúncia, o processo prossegue para que se julgue a inabilitação (caso
Collor).
O processo relativo aos crimes de responsabilidade é regido basicamente pela Lei n.

1.079/50.
1.5.2. Processo por crime comum

Conforme orientam os artigos 51, inciso I, e 86, ambos da Constituição Federal, o
processo contra o Presidente da República por crime comum (inclui os crimes eleitorais, as
contravenções penais, os delitos contra a vida e outros) também tem duas fases.
Na primeira, comparável à pronúncia nos crimes sujeitos a Júri, a Câmara dos

Deputados, apreciando a solicitação do Supremo Tribunal Federal, pelo voto nominal
(aberto) de 2/3 dos seus membros, admite a acusação e autoriza a instauração do processo
(a Câmara dos Deputados atua como um Tribunal de Pronúncia).
A prescrição é suspensa a partir da data em que o ministro-relator exarar o despacho

solicitando a autorização à Câmara dos Deputados.
Não há necessidade de licença para o inquérito ou para o oferecimento de denúncia

pelo Procurador-Geral da República, ou de queixa-crime.
Mesmo autorizado pela Câmara, antes de receber a denúncia ou queixa- subsidiária,

o Supremo Tribunal Federal notificará o acusado para apresentar a defesa prévia em 15
dias.
A segunda fase começa no momento em que o Supremo Tribunal Federal recebe a

denúncia ou queixa-subsidiária.
Tendo início a segunda fase do processo por crime comum, a exemplo do que se
verifica quando iniciada no Senado Federal a segunda fase do processo por crime de
responsabilidade, o Presidente da República ficará provisoriamente suspenso de suas
funções.
5
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Caso, em 180 dias, o julgamento junto ao Supremo Tribunal Federal não esteja
concluído, cessa o afastamento do Presidente da República, sem prejuízo do seguimento do
processo.
A denúncia, quanto aos crimes comuns, compete ao Procurador-Geral da República.

O rito é o da Lei n. 8.038/90, observando-se, ainda, o artigo 230 e seguintes do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal e a possibilidade da apresentação de queixa-
subsidiária, na omissão do Ministério Público.
A condenação pelo crime comum implica a perda do cargo e a suspensão dos

direitos políticos enquanto durarem os efeitos da pena (artigo 15, inciso III). A
inelegibilidade pode se prolongar por mais 3 anos, além dos efeitos da pena, caso o crime
esteja enquadrado nas hipóteses da alínea “e” do inciso I do artigo 1.º da Lei
Complementar n. 64/90.
Mesmo com a renúncia ou condenação por crime de responsabilidade, o processo

prossegue para que se julgue o crime comum. A Lei n.10.628, de 24 de dezembro de 2002,
deu nova redação ao § 1.º do artigo 84 do Código de Processo Penal, estabelecendo que a
competência especial por prerrogativa de função, relativa a atos administrativos do agente,
prevalece ainda que o inquérito ou a ação judicial sejam iniciados após a cessação da
função pública. A norma é de constitucionalidade dubitável, pois, indiretamente, uma lei
ordinária tratou da competência dos Tribunais (matéria reservada à norma constitucional).
O Presidente da República somente está sujeito à prisão após ser proferida pelo
Supremo Tribunal Federal a sentença condenatória pela prática de infração penal comum.
Enquanto vigente o mandato, o Presidente da República não pode ser

responsabilizado por atos estranhos ao exercício de sua função (fatos praticados antes ou
durante o mandato). Trata-se de cláusula de irresponsabilidade relativa, que não protege o
presidente quanto aos ilícitos praticados no exercício da função ou em razão dela, bem
como não exclui sua responsabilização civil, administrativa ou tributária.
Suspende-se a prescrição a partir do reconhecimento da imunidade pelo órgão

processante.
1.5.3. Crimes de responsabilidade dos Ministros do Supremo Tribunal

Federal e outros
Os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador-Geral da República e o
Advogado-Geral da União também estão sujeitos ao impeachment, funcionando o Senado
como Tribunal de Pronúncia (a autorização para o processo ocorre por maioria simples) e
de julgamento (a condenação depende do voto nominal de 2/3 dos senadores presentes),
nos termos do inciso II do artigo 52 da Constituição Federal. Se houver a condenação, fica
o sentenciado desde logo afastado do cargo e imediatamente é realizada nova votação para
que se delibere por quanto tempo o condenado deverá ficar inabilitado para o exercício de
funções públicas (até 5 anos).
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Os crimes de responsabilidade dos Ministros do Supremo Tribunal Federal e do

Procurador-Geral da República estão tipificados nos artigos 10, 39 e 40 da Lei n. 1.079/50,
acrescidos de novas figuras pela Lei n. 10.028, de 19.10.2000.
Em relação aos crimes previstos no artigo 10 da Lei n. 1.079/50 (Crimes contra a

Lei Orçamentária e contra a atual Lei de Responsabilidade Fiscal), também os Presidentes
de Tribunais, os Juízes-Diretores de Fóruns, o Advogado-Geral da União e os
Procuradores-Gerais de Justiça e do Estado estão sujeitos a julgamento por crime de
responsabilidade.
O Procurador-Geral da República é nomeado pelo Presidente da República após a

aprovação do seu nome pela maioria absoluta dos senadores. Seu mandato é de 2 anos,
admitida a recondução por um número indeterminado de vezes, desde que novamente
aprovado o nome pela maioria absoluta dos senadores (§ 1.º do artigo 128 da Constituição
Federal e artigo 25 da Lei Complementar n. 75/93).
Além de estar sujeito a julgamento por crime de responsabilidade perante o Senado,

o Procurador-Geral da República pode ser destituído do seu cargo por iniciativa do
Presidente da República, desde que a destituição seja precedida de autorização da maioria
absoluta dos senadores (§ 2.º do artigo 128 da Constituição Federal), mediante votação
secreta (artigo 25, parágrafo único, da Lei Complementar n. 75/93). O Presidente da
República não pode destituir o Procurador-Geral da República sem prévia autorização do
Senado.
Os membros do Ministério Público da União, que oficiam junto aos tribunais, por
crime comum ou de responsabilidade, são julgados pelo Superior Tribunal de Justiça. Os
que atuam perante os juízos federais de primeira instância são julgados pelos Tribunais
Regionais Federais, ressalvada a competência da Justiça Eleitoral (artigo 18 da Lei
Complementar n. 75/93).
Membros do Ministério dos Estados, por crimes comuns ou de responsabilidade, são

julgados pelos Tribunais de Justiça, ressalvada exceção de ordem constitucional (artigo 40
da Lei n. 8.625/93).
Os Ministros de Estado e os comandantes da Marinha, do Exército e da Aeronáutica

podem ser co-responsáveis e responder ao lado do Presidente da República por crime
comum ou de responsabilidade. Havendo conexão com crime da mesma natureza praticado
por este , o processo contra o Ministro dependerá de prévia autorização de 2/3 dos
deputados federais (artigo 51 da Constituição Federal).
Os Ministros de Estado e os comandantes militares, caso pratiquem isoladamente

um crime de responsabilidade, serão julgados pelo Supremo Tribunal Federal, mesmo
tribunal que os julga por crime comum.
Os governadores, quanto aos crimes comuns, são julgados pelo Superior Tribunal de
Justiça após a autorização da respectiva Assembléia Legislativa por 2/3 dos seus membros.
A imunidade quanto à prisão e à cláusula de irresponsabilidade relativa não beneficiam os
7
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
governadores, sendo que os §§ 5.º e 6.º da Constituição Estadual de São Paulo foram
suspensos pelo Supremo Tribunal Federal (ADIn n. 1.021-2).
Nos crimes de responsabilidade, os governadores são julgados pelo Tribunal

Especial.
Compete à União (e não ao Estado) legislar sobre processo (artigo 22, inciso I, da
Constituição Federal) e, de acordo com a Lei Federal n. 1.079/50, o Tribunal Especial deve
ser composto por cinco deputados estaduais (eleitos dentre os seus pares) e cinco
desembargadores (sorteados pelo Presidente do Tribunal de Justiça). O Tribunal Especial é
presidido pelo Presidente do Tribunal de Justiça, que somente votará se houver empate
(voto de minerva).
O § 1.º do artigo 49 da Constituição do Estado de São Paulo, que estabelecia a

composição do Tribunal Especial com sete deputados estaduais e sete desembargadores
(sendo presidido pelo Presidente do Tribunal de Justiça), foi cautelarmente suspenso na
ADIn n. 2.220-2, de 1.8.2000. Consta da ementa do julgado que “inscreve-se na
competência legislativa da União a definição dos crimes de responsabilidade e a disciplina
do respectivo processo e julgamento”.
A denúncia pode ser apresentada à Assembléia Legislativa por qualquer cidadão e o

julgamento depende de prévia autorização da maioria absoluta dos deputados estaduais
(artigo 77 da Lei n. 1.079/50), estando cautelarmente suspensa a parte final do artigo 49 da
Constituição do Estado de São Paulo (ADIn n. 2.220-2/STF).
O governador ficará suspenso de suas funções após o recebimento da denúncia ou

queixa-crime pelo Superior Tribunal de Justiça (crime comum) ou após a autorização do
processo pela Assembléia Legislativa (infração político-administrativa).
O processo deve ser concluído no prazo de 120 dias a contar da autorização pela
Assembléia Legislativa. A condenação depende do voto de 2/3 dos membros do Tribunal
Especial e implica a desinvestidura e a inabilitação do processado para exercer qualquer
função pública por até 5 anos.
O voto é público e não secreto, estando suspensa a regra em sentido contrário

prevista no inciso I do § 2.º do artigo 10 da Constituição do Estado de São Paulo (ADIn n.
2.220-2).
Em São Paulo, além de estar sujeito a julgamento por crime de responsabilidade

perante o Tribunal de Justiça (artigo 40 da Lei n. 8.625/93), o Procurador-Geral de Justiça
poderá ser destituído (no âmbito estadual, o Legislativo destitui e não apenas autoriza o
Chefe do Executivo a destituir) pelo voto da maioria absoluta dos membros da Assembléia
Legislativa (artigo 93, inciso III, da Constituição Estadual). Hugo Nigro Mazzilli1 sustenta
que o voto dos deputados estaduais será secreto, levando em conta o modelo federal. A
Assembléia Legislativa e a Câmara Municipal de São Paulo aboliram o voto secreto,
critério que poderá ser questionado com base no princípio da simetria (paralelismo com o
modelo federal).
1
Regime Jurídico do MP. 3.ª ed. São Paulo: Saraiva, 1996. p. 138.
8
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O § 2.º do artigo 49 da Constituição do Estado de São Paulo, que previa o

julgamento do Procurador-Geral da Justiça e do Procurador-Geral do Estado, por crime de
responsabilidade perante o Tribunal Especial, também está cautelarmente suspenso pelo
Supremo Tribunal Federal (ADIn n. 2.220-2).
Os crimes comuns e de responsabilidade dos desembargadores e dos membros dos

Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e dos Tribunais Regionais
do Trabalho são julgados pelo Superior Tribunal de Justiça. Não há lei definindo tais
crimes para a maioria dos desembargadores, conforme já deliberou do Superior Tribunal de
Justiça (RDA 179/131). Quanto aos desembargadores e Juízes-Presidentes de Tribunais
Federais, no entanto, há que se observar as tipificações inseridas nos artigos 10 e 39 da Lei
n. 1.079/50, alterada pela Lei n. 10.028, de 19.10.2000.
Os Juízes dos Tribunais de Alçada, os Juízes de Direito e os Juízes das Auditorias e

dos Tribunais Militares, por crime comum ou de responsabilidade, são julgados pelo
Tribunal de Justiça do Estado onde exercem suas funções.
Os juízes federais de primeiro grau (incluídos os juízes do trabalho), por crimes

comuns ou de responsabilidade, são julgados pelos Tribunais Regionais Federais das suas
regiões.
Os juízes eleitorais de primeiro grau são julgados pelos Tribunais Regionais

Eleitorais.
1.5.4. O julgamento dos prefeitos municipais

Nos crimes comuns (inclusive os crimes dolosos contra a vida e os crimes de ação
penal privada), nas contravenções penais e nos “crimes de responsabilidade”, previstos no
artigo 1.º do Decreto-lei n. 201/67 (que são denominados crimes de responsabilidade
impróprios porque nada têm de infração político-administrativa – por exemplo, apropriar-
se de bens ou rendas públicas), o prefeito é julgado pelo Tribunal de Justiça do Estado ao
qual pertence seu Município (artigo 29, inciso X, da Constituição Federal),
independentemente de autorização da Câmara Municipal (STJ-RT 724/579 e STF-RT
725/501). A denúncia é apresentada pelo Procurador-Geral de Justiça.
Recebida a denúncia durante o mandato, cabe ao órgão responsável pelo julgamento

(normalmente uma das Turmas Criminais, podendo a Constituição Estadual ou mesmo o
Regimento Interno de cada tribunal disciplinar a questão) decidir quanto à necessidade do
afastamento provisório do prefeito.
De acordo com a Lei n. 8.658/93, combinada com a Lei n. 8.038/90, o recebimento

ou não da denúncia compete ao órgão julgador e não ao relator.
Se o crime é praticado contra patrimônio da União ou relacionado a bens, cuja

prestação de contas é feita a órgão federal, a competência para o julgamento do prefeito é
do Tribunal Regional Federal (Súmula n. 208 do Superior Tribunal de Justiça).
9
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Caso a verba já tenha sido incorporada ao patrimônio do Município, a competência

é do Tribunal de Justiça do Estado (Súmula n. 209 do Superior Tribunal de Justiça).
Quanto aos crimes eleitorais, prevalece que os prefeitos devem ser julgados pelos
respectivos Tribunais Regionais Eleitorais (STF – HC n. 68.967, j. em 9.10.1991).
A condenação definitiva por crime comum ou por crime de responsabilidade

impróprio (artigo 1.º do Decreto-lei n. 201/67) implica a suspensão dos direitos políticos
(artigo 15, inciso III, da Constituição Federal), a perda do mandato e a inelegibilidade por
3 anos além do cumprimento da pena (alínea “e” do inciso I do artigo 1.º da Lei
Complementar n. 64/90, pois os crimes previstos no Decreto-lei n. 201/67 são delitos
contra a Administração Pública – Acórdão TSE n. 14.073, Ementário de 1996, p. 95).
Se for o caso, a mesma conduta implicará também a imposição de pena privativa de

liberdade (caso o fato esteja tipificado como crime comum) e a obrigação de ressarcir os
prejuízos causados.
A ação penal fundada no artigo 1.º do Decreto-lei n. 201/67 poderá ser proposta
mesmo após o encerramento ou a perda do mandato (Súmula n. 164 do Superior Tribunal
de Justiça), quando então a competência será do juiz singular (a Súmula n. 394 do Supremo
Tribunal de Federal foi cancelada). Caso o prefeito esteja temporariamente afastado do
cargo (por exemplo, em razão de processo diverso), subsiste a competência do tribunal
para o julgamento (Informativo STF n. 186). A Lei n.10.628, de 24 de dezembro de 2002,
deu nova redação ao § 1.º do artigo 84 do Código de Processo Penal, estabelecendo que a
competência especial por prerrogativa de função, relativa a atos administrativos do agente,
prevalece ainda que o inquérito ou a ação judicial sejam iniciados após a cessação da
função pública. A norma é de constitucionalidade dubitável, pois, indiretamente, uma lei
ordinária tratou da competência dos tribunais (matéria reservada à norma constitucional).
Súmula n. 164 do Superior Tribunal de Justiça: “O Prefeito Municipal, após a

extinção do mandato, continua sujeito a processo por crime previsto no art. 1.º do Dec.-lei
n. 201, de 27 de fevereiro de 1967”.
Quanto aos cargos ou funções não eletivos, a inabilitação do condenado será de 5

anos a contar do trânsito em julgado da condenação (§ 2.º do artigo 1.º do Decreto-lei n.
201/67).
Em relação às infrações político-administrativas - aos crimes próprios de

responsabilidade previstos no artigo 4.º do Decreto-lei n. 201/67 (a exemplo da falta de
decoro), o prefeito é julgado pela Câmara Municipal.
O Supremo Tribunal Federal já concluiu que as infrações político-administrativas

são os verdadeiros crimes de responsabilidade, crimes que sujeitam seu autor ao
impeachment. São os crimes próprios de responsabilidade.
“O art. 1.º do Dec.-lei n. 201/67 tipifica que crimes comuns ou funcionais praticados
por Prefeitos Municipais, ainda que impropriamente nomeados como crimes de
10
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
responsabilidade, são julgados pelo Poder Judiciário...” (STF-RT 726/586). São os crimes
impróprios de responsabilidade.
“O art. 4.º do mesmo Dec.-lei refere-se ao que se denomina expressamente de

‘infrações político-administrativas’, também chamadas ‘crimes de responsabilidade’, ou
‘crimes políticos’, e são julgadas pela Câmara dos Vereadores: Nada mais é do que o
impeachment” (RT 726/586. Decisão unânime da 2.ª Turma do STF, j. em 3.10.1995).
A sanção do crime próprio de responsabilidade é política e ao judiciário compete

tão-somente apreciar os aspectos extrínsecos do processo.
Wolgran Junqueira Ferreira2 relembra que Ruy Barbosa definiu o impeachment

como sendo “julgamento político”. Ressalva, porém, entendimento minoritário de
Diógenes Gasparini, para quem os artigos 4.º ao 8.º do Decreto-lei n. 201/67 não foram
recepcionados pela Constituição Federal de 1988.
O julgamento político, para Diógenes Gasparini, deve seguir as previsões da lei

municipal, entendimento minoritário (já que prevalece que as regras pertinentes a crimes –
comuns e de responsabilidade – e processos devem provir da União), também defendido
por Hely Lopes Meirelles3. O entendimento é contrário às decisões do Supremo Tribunal
Federal no sentido de que compete à União legislar sobre processo (artigo 22, inciso I, da
Constituição Federal) e sobre crimes comuns ou de responsabilidade. Por isso,
entendemos que deve ser aplicado o rito do Dec.-lei n. 201/67.
Hely Lopes Meirelles e Tito Costa sustentam que “a cassação do mandato do

Prefeito, por incurso em infração político-administrativa, embora deliberada por uma
corporação legislativa, não é impeachment, dado o seu caráter de sanção definitiva e
autônoma, sem dependência ou aguardo de julgamento de qualquer outro órgão ou
Poder”.4. O Supremo Tribunal Federal, porém, utiliza a denominação impeachment
também para o julgamento político dos prefeitos perante as Câmaras Municipais.
A Emenda Constitucional n. 25/00 estabeleceu que é crime de responsabilidade do

prefeito efetuar repasse para a Câmara Municipal em montante superior ao previsto no
artigo 29-A da Constituição Federal, não transferir o repasse devido até o dia 20 de cada
mês ou enviá-lo em montante menor do que o da proporção estabelecida pela lei
orçamentária (§ 2.º do artigo 29 da Constituição Federal).
O artigo 1.º da Lei das Inelegibilidades (Lei Complementar n. 64/90) determina que
os governadores e prefeitos que perderem seus cargos por infringirem a Constituição
Estadual ou a Lei Orgânica Municipal ficam inelegíveis para as eleições que se realizarem
durante o período remanescente, bem como para as que se realizarem nos três anos
seguintes.
O processo relativo à infração político-administrativa é bifásico. A autorização para

o processo, segundo estabelece o artigo 5.º, inciso II, do Decreto-lei n. 201/67, depende do
2
Responsabilidade dos Prefeitos e Vereadores. 7.ª ed. São Paulo: Edipro, 1996. p. 118.
3
Direito Municipal Brasileiro. São Paulo: RT, 1993. p. 95 e 580.
4
MEIRELLES, Hely Lopes. Op cit. Direito Municipal Brasileiro. p. 581.
11
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
voto da maioria simples dos membros da Câmara dos Vereadores. O afastamento definitivo
do cargo ocorrerá se assim deliberar 2/3, pelo menos, dos membros da casa.
Há quem sustente, porém, que o quórum de admissão da denúncia deve ser aquele
previsto na Lei Orgânica Municipal e não o da Lei Federal n. 1.079/50. A Lei Orgânica
Municipal de São Paulo prevê que a acusação deve ser recebida por 3/5 dos vereadores e
que, ao final do processo, a perda do mandado dependerá do voto, neste sentido, de pelo
menos 2/3 dos vereadores (artigo 72, §§ 4.º e 5.º).
Não há foro privilegiado (Tribunal de Justiça, Tribunal Regional Federal etc.)

quanto às ações populares ou de natureza civil movidas contra prefeitos, que inicialmente
tramitam perante os órgãos de primeiro grau.
As responsabilidades penal, civil e administrativa são autônomas, sujeitando-se o

infrator a processos políticos e judiciários (RJTJSP 83/426 e STF-RTJ 106/548).
O processamento e o julgamento da impugnação de mandato eletivo (artigo 14, §

10, da Constituição Federal) do prefeito e do vereador compete ao Juiz Eleitoral da
respectiva zona, com recurso para o Tribunal Regional Eleitoral e Tribunais Superiores.
1.5.5. O Conselho da República e o Conselho de Defesa Nacional

São órgãos de consulta do Presidente da República. Órgãos meramente opinativos e
que somente se reúnem mediante convocação e sob a presidência do Presidente da
República (artigo 84, inciso XVIII, da Constituição Federal).
Além do chefe do Executivo Federal (que preside suas reuniões), participam do

Conselho da República (artigo 89 da Constituição Federal) o Vice-Presidente da República,
os Presidentes da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, os líderes da maioria e da
minoria nas duas Casas Legislativas, o Ministro da Justiça e seis brasileiros natos, com
mais de 35 anos e com mandatos de 3 anos, vedada a recondução. Dois são nomeados pelo
Presidente da República, dois são eleitos pelo Senado Federal e dois são eleitos pela
Câmara dos Deputados.
Outros ministros podem ser convocados pelo Presidente da República para

participar da reunião quando o assunto for relacionado às suas atividades.
Compete ao Conselho da República, disciplinado pela Lei n. 8.041/90, pronunciar-

se sobre intervenção federal, estado de defesa e estado de sítio e outras questões relevantes
para a estabilidade das instituições democráticas.
O Conselho de Defesa Nacional, previsto no artigo 91 da Constituição Federal e

disciplinado pela Lei n. 8.183/91, é formado pelo Presidente da República e pelo seu Vice-
Presidente, bem como pelos Presidentes da Câmara e do Senado, Ministro da Justiça,
Ministro da Defesa e comandantes do Exército, Marinha e Aeronáutica (incluídos pela
Emenda Constitucional n. 23/99), Ministro das Relações Exteriores e Ministro do
12
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Planejamento. Nenhum dos conselheiros é eleito ou nomeado entre outros brasileiros natos,
ao contrário do que se verifica no Conselho da República.
Compete ao Conselho de Defesa Nacional opinar sobre a declaração de guerra e

celebração de paz, decretação de estado de sítio, estado de defesa e intervenção federal,
propor critérios sobre a utilização de áreas indispensáveis à segurança nacional e seu
efetivo uso (em especial a faixa de fronteira) e das relacionadas com a preservação e a
exploração de recursos naturais de qualquer tipo, bem como estudar, propor e acompanhar
as iniciativas necessárias para garantir a independência nacional e a defesa do Estado
democrático.
A faixa de fronteira terrestre é de até 150 km de largura, nos termos do § 2.º do

artigo 20 da Constituição Federal.
O mar territorial brasileiro é de 12 milhas marítimas, nos termos da Lei n. 8.617/93.
As opiniões do Conselho da República e do Conselho de Defesa Nacional devem ser

previamente colhidas nos casos de decretação de estado de defesa ou de estado de sítio, nos
termos dos artigos 136 e 137 da Constituição Federal. A opinião, entretanto, não vincula o
Presidente da República, que mesmo contra o parecer, poderá solicitar a autorização do
Congresso Nacional para decretar o estado de sítio e a aprovação do estado de defesa (por
maioria absoluta).
1.6. DAS FORÇAS ARMADAS E DA SEGURANÇA PÚBLICA
1.6.1. Das Forças Armadas

As Forças Armadas (Exército, Marinha e Aeronáutica), instituições nacionais
permanentes (e que assim não podem ser abolidas por emenda à Constituição Federal) e
regulares, têm por base a hierarquia e a disciplina e como função primordial exercer a
defesa da pátria (garantia externa do Estado) e dos Poderes constitucionais (atualmente as
Forças Armadas estão disciplinadas no Título V da Constituição Federal, que trata da
defesa do Estado e das instituições democráticas).
Por iniciativa de qualquer um dos Poderes constitucionais, as Forças Armadas

podem atuar na garantia da lei e da ordem (função subsidiária).
Quem representa os poderes constitucionais e têm competência para convocar as

Forças Armadas, a fim de garantir a lei e a ordem (função subsidiária da instituição), são os
chefes dos Poderes constituídos -o Presidente da República, o Presidente do Congresso
Nacional ou o Presidente do Supremo Tribunal Federal. Tal competência não é extensiva
aos membros dos Poderes (ministro, deputado, senador e magistrados em geral), ressalvada
a competência do Tribunal Superior Eleitoral (que por força do inciso XIV do artigo 23 do
Código Eleitoral – norma materialmente constitucional – pode requisitar força federal
necessária para o cumprimento da lei de suas próprias decisões, ou das decisões dos
Tribunais Regionais que o solicitarem, e para garantir a votação e a apuração).
13
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
As Forças Armadas estão subordinadas também ao Ministro da Defesa. Sua

autoridade suprema, porém, é o Presidente da República, a quem incumbe conferir as
patentes dos militares.
Um oficial militar somente perde seu posto e a sua patente se for julgado indigno do
oficialato ou com ele incompatível por decisão de Tribunal Militar de caráter permanente,
em tempo de paz, ou por Tribunal Especial, em tempo de guerra.
O oficial condenado na Justiça Comum ou Militar à pena privativa de liberdade

superior a 2 anos por sentença transitada em julgado, necessariamente será submetido ao
julgamento da perda do posto e/ou da patente pelo Tribunal Militar a que estiver vinculado.
O serviço militar é obrigatório, mas aqueles que, em tempo de paz, depois de

alistados, alegarem imperativo de consciência (crença religiosa, convicção filosófica ou
convicção política, normalmente chamados escusa de consciência ou imperativo de
consciência) podem exercer serviços alternativos para eximirem-se de atividades de caráter
essencialmente militar (Lei n. 8.239/91). A recusa de prestação de serviços alternativos
implica a suspensão dos direitos políticos.
As mulheres e os eclesiásticos ficam isentos do serviço militar obrigatório em tempo

de paz; sujeitos, porém, a outros encargos que a lei lhes atribuir.
Aquele que, convocado, não se apresentar para o serviço militar, é considerado

insubmisso. Aquele que estava em serviço e o abandona, denomina-se desertor.
Aos militares veda-se a sindicalização e a greve, regra que se aplica também aos
policiais e bombeiros militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territórios (artigo 42
da Constituição Federal).
1.6.2. Da segurança pública

Dita o artigo 144 da Constituição Federal que a segurança pública, embora seja um
dever do Estado, é da responsabilidade de todos.
O sistema de segurança pública tem por finalidade garantir a incolumidade das

pessoas e do patrimônio.
As polícias e os bombeiros militares, forças auxiliares e reserva do Exército,

subordinam-se, junto com a polícia civil, aos Governos dos Estados e do Distrito Federal.
Às polícias militares cabem a polícia ostensiva (administrativa) e a preservação da ordem
pública.
Aos bombeiros militares cabem as atribuições definidas em lei e a execução das

atividades de defesa civil.
Às polícias civis, dirigidas por Delegados de Polícia de carreira, incumbe,

ressalvada a competência da União, as funções de polícia judiciária e a apuração de
14
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
infrações penais (natureza repressiva, pois visa formar a prova para a punição dos
culpados), exceto as militares (há na esfera militar o, Inquérito Policial Militar, IPM)
A polícia judiciária da União é exercida exclusivamente pela polícia federal, que é

estruturada em carreira e também se destina às finalidades previstas no artigo 144, § 1.º ,
incisos I a III.
Dentre as principais atribuições da polícia federal estão as de exercer as funções de

polícia marítima, aeroportuária e de fronteiras, bem como as de prevenir e reprimir o
tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, sem prejuízo da ação de outros órgãos
públicos nas respectivas áreas de competência. A polícia federal, portanto, desempenha
função híbrida (polícia ostensiva e também investigatória).
Os Municípios podem constituir guardas municipais destinadas à proteção de seus

bens, serviços e instalações, conforme dispuser a lei.
Sobre os limites da competência da guarda municipal, o mestre Álvaro Lazzarini 5

leciona: “Está evidente que as guardas municipais ao agirem como polícia de ordem
pública o fazem ao arrepio da Constituição e das leis, sujeitando-se os mandantes e
executores à responsabilidade penal, civil e administrativa, agentes públicos que são,
cabendo às autoridades e às pessoas atingidas pelos atos ilegais providenciar para tanto,
fazendo manifestar-se o Poder Judiciário, quer sobre o exercício irregular da atividade
policial, quer sobre os atos normativos municipais que eventualmente o esteja 'amparando',
evitando-se o conflito e a superposição de funções públicas tão graves como estas”.
Luiz Alberto David Araújo e Vidal Serrano Nunes Junior sustentam que nada
impede que lei estadual ou convênio com a polícia militar invista as guardas municipais de
competência administrativa para a realização do policiamento ostensivo.
5
Estudos de Direito Administrativo. 2.ª ed. São Paulo: RT, 1999. p. 118.
15
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MÓDULO XVI
DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO

TRABALHO
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO
1. AUDIÊNCIA
Vários fatos podem ocorrer na audiência. Aqui examinaremos, de forma objetiva, os

mais importantes.
Não se pode esquecer que a Consolidação das Leis do Trabalho fala em “Audiência
de Julgamento” (art. 843), porque a audiência é uma só, embora as fases postulatória,
instrutória e decisória nela aconteçam. Preferiu o legislador ordinário denominar essa única
audiência – às vezes dividida em seções – “Audiência de Julgamento”.
1.1. Comparecimento
Devem estar presentes reclamante e reclamado, independentemente de seus
representantes (jus postulandi).
Nas Reclamatórias Plúrimas ou Ações de Cumprimento, entretanto, os empregados

poderão fazer-se representar pelo sindicato da categoria.
O empregador pode ser representado pelo gerente ou por qualquer outro preposto. A
Consolidação das Leis do Trabalho fala em substituição, mas não se trata de substituição
(defesa de direito alheio em nome próprio), posto que o empregador é o legitimado
passivamente.
O preposto não fala em seu nome; é apenas mero representante do réu. Segundo a
lei, essa representação é exercida pelo gerente ou por qualquer outro preposto que tenha
conhecimento do fato. A jurisprudência e a doutrina não são unânimes quanto à condição
do preposto, se empregado ou não. Interpretamos que deva ser empregado, porque, de certa
forma, o legislador, ao se referir à figura do gerente ou outro preposto, vinculou tais
representantes ao contrato de trabalho. Ademais, se assim não fosse, criaríamos a figura do
preposto profissional, o que parece fugir um pouco da intenção legal, ainda mais quando se
objetiva que em algumas situações o preposto possua os poderes do jus postulandi.
Entendemos, ainda, que tais poderes são restritos aos atos de audiência. Outros dão
amplitude à atividade do preposto, até para assinar recursos.
O fato é que as informações prestadas pelo preposto vinculam a empresa, inclusive

para os efeitos da confissão.
1
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Normalmente, o preposto se apresenta com a carta de preposição, todavia não se

trata de documento essencial. Basta a certeza de sua qualificação e a de ser ele empregado
pelo menos para aqueles que, como nós, fazem essa leitura do art. 843, § 1.º, da
Consolidação das Leis do Trabalho.
Claro que quando a reclamação é de empregado doméstico, pode comparecer

representando a família qualquer um de seus membros.
No caso de haver ação trabalhista em face de uma empresa, com o objetivo de

reconhecimento do vínculo, e nessa empresa inexistir empregados, o contador autônomo
ou qualquer outro que tenha conhecimento dos fatos poderá fazer às vezes de preposto.
Trata-se de aplicar o princípio da razoabilidade e da ponderação, o que não contraria o
nosso pensamento sobre a regra básica: o preposto deve ser empregado.
Por sua vez, o empregado deve comparecer à audiência, não podendo fazer-se
representar, salvo no estrito caso de doença ou outro motivo poderoso, devidamente
comprovado, só para não sofrer o arquivamento da reclamatória (extinção do processo sem
julgamento do mérito).
1.1.1. Personalidade e representação em juízo

Vamos explicitar alguns casos:
• o Estado, a União, o Município, o Distrito Federal, as autarquias, pelos seus

procuradores, independentemente de procuração, pois o mandato é inerente à
função;
• a massa falida pelo síndico;
• o condomínio pelo síndico, embora possa constituir preposto;
• o empregado falecido faz-se representar pelo cônjuge supérstite.
Caso interessante é o da reclamatória contra os órgãos legislativos (Câmaras,

Assembléias, Senado, Congresso, Mesas etc.), porque não possuem personalidade jurídica
própria, nos termos do art. 41 do Código Civil e do art. 12, incs. I e II, do Código de
Processo Civil.
Por tais órgãos respondem as unidades políticas respectivas (Município, Estado,

União), e apenas excepcionalmente a legislação processual lhes atribui capacidade para
efeitos de mandado de segurança.
2
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1.1.2. A ausência das partes

O não-comparecimento da reclamada à audiência inaugural, quando devidamente
citada, implica a revelia e confissão quanto à matéria de fato (art. 844 da CLT).
Na verdade, apesar da dicção do dispositivo apontado, a revelia é a falta de defesa e

não a ausência da parte.
Assim, se o advogado da ré comparecer munido de procuração e fizer a defesa oral

(20 minutos) ou apresentá-la, não haverá revelia, embora ocorra a confissão. Esse não é o
pensamento do Tribunal Superior do Trabalho que, por meio do Precedente n. 74-SDI,
especifica:
“Revelia. Ausência da reclamada. Comparecimento de advogado. A reclamada

ausente à audiência em que deveria apresentar defesa, é revel, ainda que presente
seu advogado munido de procuração”.
Não acreditamos ser correta essa interpretação ante o instituto da revelia e a

aplicação do art. 314 do Código de Processo Civil, perfeitamente compatível com o
processo do trabalho.
O Enunciado n. 122 do Tribunal Superior do Trabalho estabelece que, para elidir a

revelia, o atestado médico deve declarar de forma expressa a impossibilidade de
locomoção do empregador ou preposto no dia da audiência.
1.1.3. Conciliação
A tentativa de conciliação é obrigatória antes da entrega ou da leitura da defesa (art.
846 da CLT).
Havendo o acordo, extingue-se o processo com julgamento do mérito em face da

transação (art. 269, III, CPC).
Imprescindível que o juiz não deixe passar essa oportunidade do acordo e que isso
conste do termo, sob pena de nulidade processual.
Não existindo acordo e feita a defesa, passa-se à instrução do processo.
3
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MÓDULO XVI
DIREITO PENAL
Crimes Contra o Patrimônio
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO PENAL
DIREITO PENAL
Crimes Contra o Patrimônio
Prof. Fernando Capez
1.FURTO – ARTIGO 155 DO CÓDIGO PENAL
1.1. Furto Simples

Caput: “Subtrair para si ou para outrem coisa alheia móvel:
Pena – reclusão de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.”
1.1.1. Elementos
a) Subtrair: tirar algo de alguém, desapossar alguém
Pode ocorrer em dois casos:
• Tirar algo de alguém.
• Receber uma posse vigiada e, sem autorização, levar o bem, retirando-o da

esfera de vigilância da vítima. Essa modalidade de furto não se confunde com o
crime de apropriação indébita, porque na apropriação indébita a posse é
desvigiada. Exemplo: o caixa de supermercado detém o dinheiro sob
vigilância do proprietário; assim, se subtrair o dinheiro praticará furto.
b) Ânimo de assenhoreamento definitivo do bem - para si ou para outrem (animus

rem sibi habendi)
Trata-se do elemento subjetivo do tipo. Não basta apenas a vontade de subtrair (dolo
geral): a norma exige a intenção específica de ter a coisa, para si ou para outrem, de forma
definitiva.
É esse elemento que distingue o crime de furto e o furto de uso (fato atípico). Para a
caracterização do furto de uso, que não é crime, é necessário que o agente tenha intenção
de uso momentâneo e que devolva a coisa no estado e no local em que se encontrava.
1
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
DIREITO PENAL
c) Coisa alheia móvel (objeto material)
Coisa é toda substância material, corpórea, passível de subtração e que tenha valor
econômico.
Coisa móvel é aquela que pode ser transportada de um local para outro, sem
separação destrutiva do solo.
O Código Civil considera como imóvel alguns bens móveis, como aviões,
embarcações, o que para fins penais é irrelevante.
Os semoventes também podem ser objeto de furto, como, por exemplo, o abigeato,
ou seja, o furto de gado.
Areia, terra (retirados sem autorização) e árvores (quando arrancadas do solo)

podem ser objeto de furto, desde que não configure crime contra o meio ambiente.
A coisa deve ser alheia (elemento normativo do furto). Nota-se que o furto é um tipo
anormal, porque contém elemento normativo que exige juízo de valor. Coisa alheia é
aquela que tem dono. Dessa forma, não constituem objeto de furto a res nullius (coisa de
ninguém, que nunca teve dono) e a res derelicta (coisa abandonada). Nessas hipóteses, o
fato será atípico porque a coisa não é alheia.
A coisa perdida (res desperdicta) tem dono, mas não pode ser objeto de furto porque
falta o requisito da subtração. Assim, quem a encontra e não a devolve não está subtraindo.
O agente responderá, nesse caso, por apropriação de coisa achada, tipificada no artigo 169,
parágrafo único, inciso II, do Código Penal. A coisa só é considerada perdida quando está
em local público ou aberto ao público. Coisa encontrada, por exemplo, dentro de casa,
dentro do carro, se não for restituída ao proprietário, caracterizará crime de furto.
Coisa de uso comum, tais como a água dos mares, o ar atmosférico, não pode ser
objeto de furto, exceto se estiver destacada de seu meio natural e for explorada por alguém.
Exemplo: água da Sabesp. Atenção: Não confundir com furto de coisa comum, definido no
artigo 156 do Código Penal, que ocorre quando o objeto pertence a duas ou mais pessoas
nas hipóteses de sociedade, condomínio de coisa móvel e co-herança. O crime do artigo
156 é de ação penal pública condicionada à representação.
O artigo 155, § 3.o, do Código Penal trata do furto de energia. Equipara-se à coisa
móvel a energia elétrica, bem como qualquer outra forma de energia com valor econômico.
Esse dispositivo é uma norma penal explicativa ou complementar (esclarece outras normas;
na hipótese, define como objeto material do furto a energia). A TV a cabo está sendo
equiparada. O sêmen é considerado energia genética e sua subtração caracteriza o delito de
furto.
Ser humano não pode ser objeto de furto, pois não é coisa.
A subtração de cadáver ou parte dele tipifica o delito específico do artigo 211 do

Código Penal (destruição, subtração ou ocultação de cadáver). O cadáver só pode ser
objeto de furto se pertencer a uma instituição, como uma faculdade de medicina ou
2
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DIREITO PENAL
instituto de pesquisa, por exemplo.
A subtração de órgão de pessoa viva ou de cadáver, para fins de transplante,

caracteriza crime da Lei n. 9.434/97.
Cortar o cabelo de alguém para vender, não configura furto, mas lesão corporal.
No caso de alguém retirar dente de ouro ou paletó do cadáver, há dois

entendimentos:
Primeiro entendimento: esses bens possuem dono, que são os sucessores do

falecido, por isso trata-se de coisa alheia que pode ser furtada, caracterizando o crime de
furto que terá como sujeito passivo os familiares do de cujus.
Segundo entendimento: os bens equivalem à coisa abandonada, por não haver

interesse por parte dos sucessores em recuperá-los. Assim, o crime não é o de furto, mas o
de violação de sepultura (artigo 210 do Código Penal).
1.1.2. Sujeito ativo

Pode ser qualquer pessoa, exceto o dono, porque o tipo exige que a coisa seja
alheia.
Subtrair coisa própria, que se encontra em poder de terceiro, em razão de contrato

(mútuo pignoratício) ou de ordem judicial (objeto penhorado), configura o crime do artigo
346 do Código Penal (“tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa própria, que se acha em
poder de terceiro por determinação judicial ou convenção”). Este crime não tem nome; é
um subtipo do exercício arbitrário das próprias razões.
O credor que subtrair bem do devedor, para se auto-ressarcir de dívida já vencida e

não paga, pratica o crime de exercício arbitrário das próprias razões (artigo 345 do Código
Penal). Não responde por furto porque não agiu com intenção de causar prejuízo.
Se alguém, por erro, pegar um objeto alheio pensando que lhe pertence, não
responderá por furto em razão da incidência do erro de tipo.
1.1.3. Sujeito passivo

É o dono ou o possuidor que sofre algum prejuízo.
O agente que furta um bem que já fora anteriormente furtado responde pelo delito,
que terá como vítima não o sujeito que cometeu o primeiro furto, mas o dono da coisa.
Pessoas jurídicas podem ser vítimas de furto, porque o seu patrimônio é distinto do
patrimônio dos sócios.
3
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DIREITO PENAL
1.1.4. Consumação
O furto consuma-se mediante dois requisitos:
• retirada do bem da esfera de vigilância da vítima;
• posse tranqüila do bem, ainda que por pouco tempo.
Se, na fuga, o agente se desfaz ou perde o objeto, que não venha a ser recuperado
pela vítima, consuma-se o delito, pois a vítima sofreu efetivo prejuízo. É exceção à
exigência de que o agente tenha posse tranqüila do bem.
Quando há concurso de agentes, se o crime está consumado para um, está também
consumado para todos – adoção da teoria unitária. Exemplo: dois ladrões furtam uma
carteira, um foge com o bem e o outro é preso no local: o crime está consumado para
ambos.
1.1.5. Tentativa
É possível, até mesmo na forma qualificada.
O fato de ter havido prisão em flagrante não implica, necessariamente, que o furto
seja tentado, como, por exemplo, o caso do flagrante ficto ou presumido (artigo 302, inciso
IV, do Código de Processo Penal), que permite a prisão do agente encontrado, logo depois
da prática do crime, com papéis, instrumentos, armas ou objetos que façam presumir ser
ele o autor do crime.
1.1.6. Concurso de delitos

O furto pode ser cometido em concurso material, quando, por exemplo, o agente
estupra a vítima e posteriormente subtrai seus pertences, e em concurso formal, quando o
agente subtrai objetos de várias pessoas dentro de um ônibus. Quanto à possibilidade da
prática de furto em continuação delitiva, é possível desde que preenchidos os requisitos do
artigo 71, caput, do Código Penal.
A violação de domicílio fica absorvida pelo furto praticado em residência por ser
crime-meio (princípio da consunção).
Se o agente, após a subtração, danifica o bem subtraído, responde apenas pelo furto,
sendo o dano um post factum impunível, pois a segunda conduta delituosa não traz novo
prejuízo à vítima.
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DIREITO PENAL
Se a pessoa subtrai um bem e depois o aliena a um terceiro de boa-fé, deve

responder somente por furto, pois a venda é um post factum impunível. Esse é o
entendimento mais correto e amplamente majoritário na jurisprudência. O Prof. Damásio
de Jesus entende que o agente deve responder por furto em concurso material com o crime
de disposição de coisa alheia como própria (artigo 171, § 2.º, inciso I).
1.1.7. Furto famélico ou necessitado

É aquele cometido por quem se encontra em situação de extrema miserabilidade,
penúria, necessitando de alimento para saciar a sua fome e/ou de sua família. Não se
configura o crime, pois o estado de necessidade exclui a ilicitude do crime.
1.2. Furto Noturno - Artigo 155, § 1.o, do Código Penal

“A pena aumenta-se de 1/3, se o crime é praticado durante o repouso noturno.”
O aumento não se aplica ao furto qualificado (§ 4.º), mas somente ao furto simples
(caput):
• pela posição do parágrafo (o § 1.º só vale para o que vem antes);
• no furto qualificado já há previsão de pena maior.
Para o Prof. Damásio de Jesus o aumento é cabível estando a casa habitada ou não,
bastando que o agente se aproveite da menor vigilância que decorre do “período do
sossego noturno”, conforme orientação da Exposição de Motivos do Código Penal, n. 56.
O Supremo Tribunal Federal já se pronunciou no sentido de que não é necessário

que o furto seja praticado em casa habitada, basta que a subtração ocorra durante o período
de repouso noturno para que se configure a qualificadora. Assim, pouco importa que a casa
esteja desabitada ou seus moradores em estado de vigília.
1.3. Furto Privilegiado - Artigo 155, § 2.o, do Código Penal
1.3.1. Requisitos
• Que o agente seja primário (todo aquele que não é reincidente). Se o réu for
primário e tiver maus antecedentes, fará jus ao privilégio, porque a lei não exige
bons antecedentes.
• Que a coisa subtraída seja de pequeno valor. A jurisprudência adotou o critério

objetivo para conceituar pequeno valor, considerando aquilo que não excede a
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DIREITO PENAL
um salário mínimo. Na tentativa leva-se em conta o valor do bem que se

pretendia subtrair.
Deve ser examinado o valor do bem no momento da subtração e não o prejuízo

suportado pela vítima. Exemplo: no furto de um carro, que é recuperado depois, o prejuízo
pode ter sido pequeno, mas será levado em conta o valor do objeto furtado.
Não confundir privilégio com furto de bagatela. Por aplicação do princípio da

insignificância, o crime de furto de bagatela é atípico porque a lesão ao bem jurídico
tutelado é ínfima, irrisória. No furto privilegiado, ao contrário, o fato é considerado crime.
1.3.2. Conseqüências
Na aplicação da pena no furto privilegiado “... o juiz pode converter a reclusão em
detenção, podendo reduzir uma ou outra de um a dois terços, ou aplicar somente a multa. O
que não pode é reduzir a privativa e a multa” (JTACrimSP 76/363).
Apesar do § 2.º trazer a expressão “pode”, presentes os requisitos legais, o juiz deve
aplicar o privilégio, porque não há faculdade, e sim, direito subjetivo do réu.
Pergunta: O privilégio pode ser aplicado ao furto qualificado?
Resposta: A doutrina diverge a respeito: uma corrente afirma que sim, pois não há
vedação legal; a outra, majoritária, não admite a aplicação e fundamenta que o privilégio
encontra-se no § 2.o, portanto, não poderia ser aplicado aos §§ 4.o e 5.o; ademais, a
gravidade do furto qualificado é incompatível com as conseqüências brandas (de redução
da pena) do privilégio. De qualquer forma, é possível a aplicação do privilégio ao furto
noturno (§ 1.º).
1.4. Furto Qualificado - Artigo 155, §§ 4.º e 5.º, do Código Penal

Quando o juiz reconhecer mais de uma qualificadora, utilizará a segunda como
circunstância judicial na primeira fase da fixação da pena.
O furto qualificado tentado admite a suspensão condicional do processo, pois a pena

mínima passa a ser de 8 meses – para se chegar a esse resultado diminui-se a pena mínima
em abstrato, prevista para o delito, do redutor máximo previsto na tentativa (2 anos – 2/3 =
8 meses).
1.4.1. Artigo 155, § 4.º, do Código Penal

A pena é de reclusão de 2 a 8 anos, e multa, se o crime é cometido:
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DIREITO PENAL
a) Com rompimento ou destruição de obstáculo
Pressupõe uma agressão que danifique o objeto, destruindo-o (destruição total) ou

rompendo-o (destruição parcial). O artigo 171 do Código de Processo Penal exige perícia
para comprovação da qualificadora.
O obstáculo pode ser passivo (porta, janela, corrente, cadeado etc.) ou ativo (alarme,
armadilha).
A simples remoção do obstáculo não caracteriza a qualificadora, que exige o

rompimento ou destruição.
Desligar o alarme não danifica o objeto, não fazendo incidir a qualificadora.
Cão não é considerado obstáculo.
O crime de dano fica absorvido pelo furto qualificado quando é meio para a
subtração, por ser uma qualificadora específica.
A qualificadora só é aplicada quando o obstáculo atingido não é parte integrante do

bem a ser subtraído, como por exemplo: arrombar o portão para furtar o carro. Assim, se o
agente quebrar o vidro do carro para subtrair o próprio automóvel responderá por furto
simples. Por outro lado, se quebrar o vidro do carro para subtrair uma bolsa que está
dentro, responderá por furto qualificado. A divergência surge quanto ao furto de toca-fitas
automotivo. Para uns, incide a qualificadora; para outros, o furto é simples porque o toca-
fitas é parte integrante do carro.
b) Com abuso de confiança, mediante fraude, escalada ou destreza
• Com abuso de confiança – requisitos:
− Que a vítima, por algum motivo, deposite uma especial confiança em alguém:
amizade, namoro, relação de emprego etc. Saliente-se que a relação de
emprego deve ser analisada no caso concreto, pois, em determinados
empregos, patrão e empregado não possuem qualquer contato, inclusive para
os empregados domésticos a jurisprudência exige a demonstração da
confiança.
− Que a subtração tenha sido praticada pelo agente, aproveitando-se de alguma

facilidade decorrente da relação de confiança.
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DIREITO PENAL
• Emprego de fraude: significa usar de artifícios para enganar alguém,

possibilitando a execução do furto. O furto mediante fraude distingue-se do
estelionato porque neste a fraude é utilizada para convencer a vítima a entregar o
bem ao agente e naquele a fraude serve para distrair a vítima para que o bem seja
subtraído. No furto, a fraude é qualificadora; no estelionato é elementar do tipo.
A jurisprudência entende que a entrega do veículo a alguém que pede para testá-
lo, demonstrando interesse na sua compra, caracteriza o crime de furto
qualificado pela fraude. Esse entendimento possibilita a indenização por parte da
companhia seguradora, que cobre apenas furto e não estelionato, crime que
realmente ocorreu porque houve entrega do bem.
• Escalada: é o acesso por via anormal ao local da subtração. Exemplo: entrada

pelo telhado, pela tubulação do ar-condicionado, pela janela, escavação de um
túnel e outros. Para configuração da escalada tem-se exigido que o agente
dispense um esforço razoável para ter acesso ao local: entrar por uma janela que
se encontra no andar térreo, saltar um muro baixo, por exemplo, não qualificam o
furto. O artigo 171 do Código de Processo Penal exige a perícia do local.
• Destreza: habilidade do agente que permite a prática do furto sem que a vítima
perceba. A vítima deve estar ao lado ou com o objeto para que a destreza tenha
relevância (uma bolsa, um colar etc.). Se a vítima está dormindo ou em avançado
estado de embriaguez não se aplica a qualificadora, pois não há necessidade de
habilidade para tal subtração. Se a vítima percebe a conduta do agente, não se
aplica a qualificadora. Se a vítima não perceber a conduta do agente, mas for
vista por terceiro, subsiste a qualificadora.
c) Com emprego de chave falsa
Considera-se chave falsa:
• cópia feita sem autorização;
• qualquer objeto capaz de abrir uma fechadura. Exemplo: grampo, chave mixa,
gazua etc.
A chave falsa deve ser submetida à perícia para constatação de sua eficácia.
A utilização da chave verdadeira encontrada ou subtraída pelo agente não configura

a qualificadora; o furto será simples. Se subtraída mediante fraude, haverá furto qualificado
mediante fraude.
d) Mediante o concurso de duas ou mais pessoas
A aplicação da qualificadora dispensa a identificação de todos os indivíduos e é

cabível ainda que um dos envolvidos seja menor.
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DIREITO PENAL
Exige-se que os agentes tenham praticado os atos de execução do furto?
Para Nelson Hungria e Celso Delmanto a qualificadora será aplicada quando pelo
menos duas pessoas executarem a subtração, pois o crime seria cometido com maior
facilidade, dificultando a defesa da vítima. Para Damásio de Jesus e Heleno Fragoso a
qualificadora existirá ainda que uma só pessoa tenha praticado os atos executórios, porque
a lei exige o “concurso de duas ou mais pessoas”, não distinguindo co-autoria de
participação, sendo que nessa o agente não pratica atos executórios. Argumentam que a lei,
quando exige a execução por todos os envolvidos, é expressa nesse sentido, citando como
exemplo o artigo 146 do Código Penal que impõe “para execução do crime” a reunião de
mais de três pessoas.
Pergunta: Reconhecida a existência do crime de quadrilha ou bando (artigo 288 do

Código Penal), o juiz poderá aplicar a qualificadora do furto mediante concurso de duas ou
mais pessoas?
Resposta: Há dois entendimentos: 1.º) Conforme posicionamento do Supremo

Tribunal Federal, “é admissível o concurso entre os crimes de quadrilha e de furto
qualificado pelo concurso de pessoas, não se configurando bis in idem. Precedentes. O
crime de quadrilha se consuma pela simples associação e não pelo resultado da
participação conjunta das pessoas associadas, de forma que num roubo ou num furto
praticado por membros de uma quadrilha só respondem os que efetivamente participaram
do delito.”;
2.º) Configura bis in idem, pois o concurso de pessoas já foi devidamente

sancionado no crime de quadrilha. Desse modo, deverá o agente responder pelo furto
simples em concurso com o crime de quadrilha. Preferimos a primeira posição.
1.4.2. Artigo 155, § 5.º, do Código Penal – Inserido pela Lei n. 9.426/96
A pena passa a ser de reclusão de 3 a 8 anos, se a subtração é de veículo automotor
“que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior”. A definição de veículo
automotor encontra-se no Anexo I do Código de Trânsito Brasileiro.
O § 5.º absorve as qualificadoras do § 4.º, que só poderão ser utilizadas como

circunstâncias judiciais, já que as penas previstas em abstrato são diversas.
Não basta a intenção do agente de transportar o veículo para outro Estado ou para o
exterior. Deve ocorrer o efetivo transpasse da fronteira ou divisa para incidência da
qualificadora.
Se o agente for detido antes de cruzar a divisa ou a fronteira, haverá o crime de furto
simples consumado e a qualificadora não será aplicada.
A tentativa dessa modalidade de furto qualificado é possível: se o veículo subtraído

estava próximo da divisa do Estado, e o agente, ao ser perseguido, transpõe essa divisa, não
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DIREITO PENAL
tendo sequer a posse tranqüila da res – há tentativa de furto qualificado; este não se
consumou, mas houve a configuração da qualificadora.
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MÓDULO XVI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
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Processo Cautelar
Prof. Vitor Frederico Kümpel
1. TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR
Por mais célere, por mais eficaz que seja o processo de conhecimento ou de
execução, sempre será necessário um lapso temporal para que a tutela jurisdicional seja
concedida. Esse lapso temporal entre a propositura da ação e a sentença pode colocar em
risco o provimento jurisdicional requerido. Assim, o processo cautelar nasce para evitar
que a tutela cognitiva ou a tutela satisfativa se tornem inúteis diante do perecimento do
processo.
1.1. Aspectos formais

O Código de Processo Civil, quando regula as cautelares, utiliza-se de uma série de
expressões que, na prática forense, são consideradas sinônimos, porém são distintas, quais
sejam:
• Ação cautelar: do ponto de vista científico seria uma expressão tecnicamente

errada, pois ação é um direito subjetivo público a um provimento jurisdicional
acerca de um objeto. Quando o Código de Processo Civil refere-se à ação
cautelar, está se referindo ao direito de requerer um provimento acautelatório.
• Processo cautelar: processo é o instrumento cautelar; é a natureza da tutela que

se está buscando (provimento). O processo é formado por dois elementos: o
procedimento, que deve desenvolver-se em contraditório.
• Procedimento cautelar: neste caso, a expressão cautelar designa o Livro em que

a matéria está regulada. Não tem significado de provimento, podendo gerar
confusão com a sua natureza.
•Medida cautelar: é o provimento jurisdicional de natureza cautelar. É o ato do

julgador em uma decisão interlocutória ou em uma sentença. As medidas cautelares
encontram-se no processo cautelar; no entanto, o sistema processual permite que,
dentro do processo de conhecimento ou do processo de execução, o juiz determine
medidas cautelares incidentais, como, por exemplo, quando o juiz, no processo de
execução, manda prestar caução.
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O Livro III do Código de Processo Civil possui duas “falhas”. A primeira por
destacar, dar autonomia ao processo cautelar ao transportar a matéria que ora era regulada
dentro do processo de conhecimento e do processo de execução. Alguns dispositivos
permaneceram nesses, ficando como matéria de natureza cautelar, mas excluída do
processo cautelar, como, por exemplo, a caução exigida pelo juiz no processo de execução.
A segunda falha ocorreu quando o legislador passou a utilizar-se do procedimento

cautelar em outras situações; demandas que seguem o procedimento cautelar, mas que não
possuem natureza cautelar, como busca e apreensão de menor ou incapaz fundada em
sentença, regulada no Livro das Cautelares. O provimento jurisdicional, no entanto, é
satisfativo, não cautelar.
1.2. Características
• Instrumentalidade: no caso, instrumentalidade tem uma conceituação específica,
qual seja: as cautelares não têm um fim em si mesmas, ou seja, quando a parte
requerer uma cautelar, estará visando a preservação de um outro direito que
deverá ser reconhecido ou será objeto de um processo de conhecimento ou de
execução.
• Preventividade: as cautelares têm por objetivo evitar dano ou risco de dano, ou

seja, depois que o dano se concretizou, a cautelar não é mais a via adequada para
se tentar revertê-lo.
• Provisoriedade: as cautelares produzirão efeitos até que não mais exista o risco
de dano irreparável ou de difícil reparação.
• Revogabilidade: concedida ou não a cautelar, a concessão ou a decisão é dada à

luz de um determinado momento processual, ou seja, se a situação fática for
modificada, é perfeitamente válido que a cautelar concedida possa ser revogada,
a cautelar negada venha a ser concedida ou a cautelar possa ser modificada.
• Autonomia: o objeto do processo cautelar não é o mesmo do processo principal,

ou seja, para que o juiz julgue procedente uma cautelar, o requerente deverá
superar requisitos diferentes daqueles da procedência da ação principal. No
processo cautelar não há necessidade de certeza do direito; basta que exista a
possibilidade do direito (cognição sumária) e o risco de dano irreparável ou de
difícil reparação. Esse dano irreparável é um dano processual, um dano que torna
o provimento principal ineficaz.
• Refiribilidade: tem por objetivo distinguir as cautelares das tutelas antecipadas.

Nas cautelares, ao requererem a tutela, as partes invocam o risco de dano a um
outro direito ou a uma outra tutela.
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
1.3. Classificação
Uma primeira classificação, fundada no momento da propositura da cautelar, divide
as cautelares em:
• Preparatórias: quando é proposta antes da ação principal. Um dos requisitos da

petição inicial dessa cautelar é a lide e seus fundamentos, ou seja, é necessário
que se indique qual o objeto da demanda principal. Conhecer a lide principal é
essencial para que o juiz julgue se a cautelar preparatória será concedida ou não.
As cautelares preparatórias, como regra, exigem a propositura da ação principal
no prazo de 30 dias após a execução da tutela cautelar. Essa regra geral só se
aplica às cautelares restritivas de direitos, ou seja, quando se causar algum
gravame ao requerido. O objetivo do prazo é evitar que o requerente eternize a
cautelar. Esse prazo tem caráter decadencial, ou seja, não sendo proposta a ação
principal, cessa a eficácia da cautelar.
•Incidentais: são aquelas propostas no decorrer do processo principal. No caso, é

irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal, tendo em vista que o
julgador tem conhecimento prévio do mesmo, devido ao fato de já existir a demanda
principal.
Uma segunda classificação divide as cautelares em:
•Inominadas: são aquelas fundadas no Poder Geral de Cautela do juiz. O Livro das
Cautelares no Código de Processo Civil é dividido em duas partes. A primeira é
dedicada ao Poder Geral de Cautela do juiz. O Código simplesmente determina que,
havendo risco ou ameaça de lesão, o juiz pode conceder a tutela cautelar e, a partir
daí, narra o procedimento para se conceder a tutela cautelar.
•Típicas: são as denominadas na segunda parte do Código de Processo Civil. Além

disso, o Código relaciona as hipóteses e os requisitos para a sua concessão. As
cautelares típicas se subdividem em:
- assecuratórias de bens: cautelar para assegurar o bem objeto da demanda;
- assecuratórias de pessoas: cautelar para evitar que alguma das partes pereça no
decorrer do processo (ex.: cautelar de alimentos provisórios);
- assecuratórias de provas: cautelar para garantir a melhor sentença, preservando-

se as provas (ex.: cautelar antecipada de provas);
- de natureza não-cautelar: cautelares inscritas no Livro das Cautelares, mas não

se encontra nelas um provimento jurisdicional cautelar (ex.: cautelar de
justificação, que tem por finalidade somente a produção em juízo da existência
ou não de uma relação jurídica; o juiz não produz decisão).
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Por fim, uma terceira classificação divide as cautelares em:
• contenciosas: haverá o ônus de sucumbência;
• não-contenciosas: não haverá o ônus de sucumbência.
1.4. Poder Geral de Cautela do Juiz

O Poder Geral de Cautela visa suprir as lacunas oriundas da impossibilidade de se
prever todas as situações em que seria necessária a proteção cautelar. Esse poder será
concedido tanto ao juiz, que poderá conceder providência cautelar não prevista, quanto às
partes, que poderão postular concessão de providências cautelares não previstas.
As cautelares não previstas são chamadas inominadas e, preenchidos os requisitos

específicos (fumus boni juris e periculum in mora), poderá o juiz conceder a cautelar que
julgar mais adequada.
Embora o Código de Processo Civil tenha criado o Poder Geral de Cautela, no qual
o juiz poderá tomar qualquer medida para que a decisão final não seja ineficaz, o mesmo
sofre limites em razão da própria tutela cautelar, quais sejam:
•impossibilidade de o julgador conceder antecipações de tutela por meio de

cautelares, ou seja, não se pode desnaturar a medida;
•representado pelo binômio necessidade e adequação, no Poder Geral de Cautela,

deve ser preservado o direito do requerente sem a imposição de sacrifícios
excessivos ao requerido. O juiz deve buscar o equilíbrio entre as partes e não criar
um benefício exacerbado em relação ao requerente.
O Código de Processo Civil autoriza o juiz a conceder medidas cautelares

independentemente do requerimento da parte, desde que preenchidos dois requisitos: que
exista um processo em andamento e nas hipóteses em que a lei expressa ou
sistematicamente autoriza (ex.: fixação de caução em execução provisória).
1.5. Requisitos Específicos

Os requisitos específicos das cautelares são aqueles que, presentes, levarão ao
julgamento procedente da ação cautelar. São eles:
•Fumus boni juris: é a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a razoabilidade,

não a mera lógica; deve haver uma forte possibilidade de que a demanda será
procedente.
•Periculum in mora: é o risco de lesão grave ou de difícil reparação. Para que este
requisito esteja preenchido, serão necessários três elementos:
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- risco fundado: o risco deve ser concreto, não podendo estar no campo da
mera hipótese (ex.: um título levado a protesto);
- risco iminente: o risco deve ser próximo;
- grave ou de difícil reparação: refere-se ao dano processual, ou seja, o risco

de que o provimento do processo principal se torne inútil ou ineficaz.
1.6. Relação Jurídica Processual

A regra geral, no sistema processual, é que serão partes do processo cautelar os
mesmos sujeitos do processo principal. Isso não significa que as partes devam estar
ocupando o mesmo pólo. É absolutamente possível haver um processo cautelar em que o
requerente será o réu do processo principal, e o requerido, o autor.
O fato de, eventualmente, se ter um litisconsórcio no processo principal não

significa que todos eles deverão estar no processo cautelar. Em tese, é possível a
propositura de uma cautelar sem a individualização do requerido, da mesma forma que no
processo de conhecimento.
Alguns autores afirmam que, em situações excepcionais, seria admissível uma

cautelar em face de um terceiro da relação principal. Por exemplo, a possibilidade de, no
decorrer do processo principal, se ingressar com cautelar de busca e apreensão em face de
terceiro que esteja em posse de documentos que seriam prova da ação principal.
A divergência existe, pois parte da doutrina não aceita a cautelar em face de

terceiros, pelo fato da busca e apreensão em relação ao terceiro, que esteja em posse de
documentos que seriam prova da ação principal, vir combinada com a cautelar de exibição
e documentos, cautelar essa que não possui natureza exclusivamente acautelatória.
1.7. Intervenção de Terceiros

O Código de Processo Civil prevê cinco casos de intervenção de terceiros. Nem
todos eles, entretanto, seriam permitidos no processo cautelar. Vejamos:
•Assistência: pela sua natureza e quanto à celeridade, é permitida no processo

cautelar.
•Oposição: pela sua natureza, a oposição não é admitida, visto que a finalidade do
processo cautelar não é a certeza do direito.
•Nomeação à autoria: quanto à celeridade, há uma divergência na doutrina. Alguns

afirmam que não deve ser admitida a nomeação à autoria no processo cautelar. A
corrente dominante, no entanto, afirma que se deve autorizar, tendo em vista ser
mais rápido do que extinguir o processo para que seja interposto outro.
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•Denunciação da lide: a princípio, não se admite; entretanto existem determinadas

cautelares cujo objeto pode influenciar/atingir diretamente o desenvolvimento
normal do processo principal, o. Nesses casos, a doutrina e a jurisprudência têm
admitido.
•Chamamento ao processo: pelo mesmo motivo que na denunciação da lide, a

princípio não seria admitido em uma cautelar; no entanto, a doutrina e a
jurisprudência têm permitido em alguns casos.
1.8. Competência
O Código de Processo Civil não traz regras de caráter geral para a competência das
cautelares; assim, será competente para julgar a cautelar o juízo competente para julgar o
processo principal.
A competência para as cautelares incidentais, quando o processo principal já está em

grau recursal, será fixada de acordo com uma regra específica: “interposto recurso quanto à
decisão extintiva do processo, a competência para eventual cautelar será do juízo
competente para julgar esse recurso”, ou seja, enquanto o recurso não for interposto, a
competência é do juízo que julgou o processo principal. A partir do recurso interposto, a
competência será do tribunal que julgará o recurso.
Algumas cautelares típicas têm regra especial, como, por exemplo, a cautelar de
atentado, que tem por competência sempre o juízo originário. Ainda que o processo
principal esteja no tribunal aguardando julgamento, a cautelar de atentado será proposta
perante o juízo que julgou o processo principal.
Admite-se que o juízo incompetente aprecie eventual cautelar, desde que a urgência
da medida justifique essa conduta.
1.9. Extinção e Perda da Eficácia nas Cautelares

As cautelares poderão extinguir-se e perder sua eficácia de duas maneiras:
• De modo normal quando atinge o seu objetivo, que é o de fazer com que a
decisão do processo principal não se torne inútil. No momento em que a decisão
principal não mais correr o risco de se tornar inútil, a cautelar se extingue,
perdendo sua eficácia.
• De forma anômala, nas seguintes hipóteses:
− quando a cautelar for revogada, o que pode ocorrer a qualquer momento;
− quando houver desistência do processo cautelar;
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− quando o requerente deixar de propor a ação principal no prazo de 30 dias

(no caso de cautelar preparatória restritiva de direitos). O prazo é
decadencial; entretanto é decadência da tutela cautelar, não significando a
perda do direito material. Se o prazo é de natureza decadencial, a contagem
deverá seguir a regra do Código Civil, ou seja, expira no dia final,
independentemente de ser dia útil ou não (se o prazo terminar em um
domingo, por exemplo, a ação deverá ser proposta na sexta-feira anterior);
− se a medida cautelar não for executada no prazo de 30 dias por culpa do

requerente;
− se a liminar tiver sido concedida e o requerente não citar o requerido no prazo

de 5 dias (se a citação não tiver ocorrido por culpa do requerente);
− se o processo principal for extinto. A perda da eficácia vai ocorrer quando a

extinção se concretizar (ex.: se houver recurso da sentença que extinguiu o
processo principal, a cautelar não perderá a eficácia antes do julgamento do
recurso).
1.10. Procedimento nas Cautelares Inominadas

O procedimento nas cautelares inominadas deverá ser observado segundo duas
considerações:
•Como em qualquer procedimento, as cautelares terão início com uma petição inicial
e terão fim com uma sentença, da qual caberá recurso. O procedimento das
cautelares é o de conhecimento.
•Subsidiariamente e sempre que houver compatibilidade, serão aplicadas às

cautelares típicas (nominadas) as regras das cautelares inominadas.
1.10.1. Atos que compõem a cautelar inominada

a) Petição inicial
O Código de Processo Civil aborda os requisitos da petição inicial das cautelares em

seu art. 801; no entanto, esses requisitos são insuficientes, devendo-se, portanto, aplicar
subsidiariamente o art. 282. São eles:
− autoridade judiciária a quem é dirigida (incumbe à parte indicar, inicialmente, a

competência);
− nome e prenome das partes, qualificação, residência e domicílio (incumbe ao

requerente individualizar as partes); a lide e seus fundamentos (esse requisito só
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será aplicado às cautelares preparatórias, visto que o requerente deve dar a

informação sobre o objeto do processo principal);
− exposição sumária do direito ameaçado e do risco de lesão existente (fumus boni

juris e periculum in mora). O Código deixa de utilizar a expressão técnica causa
de pedir para evitar confusão do mérito do processo principal com o objeto da
cautelar;
− especificação de provas, que deve ser genérica, pois não sendo contestada a
demanda, não se sabe quais os fatos controversos, e o que deve ser provado.
Não consta entre esses requisitos o pedido, o valor da causa e o requerimento de

citação do requerido. Deve-se, então, aplicar subsidiariamente aqueles constantes no art.
282 do Código de Processo Civil.
b) Exame de eventual pedido de liminar
A doutrina e a jurisprudência entendem como requisitos que deverão estar presentes

para que seja concedida a liminar:
− risco de ineficácia da medida pela citação do requerido: nesse caso, podem

haver duas situações diferentes. O requerido, citado, pode praticar um ato que
inviabilize a tutela jurisdicional ou não há tempo hábil para a sua citação, pois a
liminar é tão urgente que não existe tempo para a citação e a resposta do
requerido;
− possibilidade de existência do direito: o Código de Processo Civil dispõe que a

liminar será concedida diretamente ou após audiência de justificação. A respeito
desta disposição, deve-se levar em conta duas considerações: a primeira é que se
o juiz não conceder a liminar diretamente, não será obrigado a fazê-lo em
audiência de justificação, tendo em vista que poderá negar a sua concessão; ; e a
segunda é que, em regra, não há citação do requerido para a audiência de
justificação, visto que, se isso ocorrer, não estará preenchido o primeiro requisito
para a concessão da liminar. Em algumas cautelares típicas, entretanto, há
previsão legal para essa citação (ex.: busca e apreensão), e em determinadas
cautelares, considerando-se a natureza do seu objeto, permite-se que o juiz, com
base no seu poder de cautela e de livre convencimento, mande citar o requerido
(ex.: separação de corpos).
O Código de Processo Civil permite ao juiz, ao conceder uma liminar, que fixe uma
caução real ou fidejussória. A doutrina tradicional sempre foi no sentido de que compete ao
requerente indicar a caução, seja ela real ou fidejussória. Nos últimos três anos, entretanto,
a jurisprudência foi alterada e hoje o entendimento dominante é que o juiz tem o direito de
indicar a caução.
8
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
c) Citação do requerido
A citação será feita nos moldes da ação ordinária; entretanto, o Código de Processo
Civil dispõe que o prazo para apresentar contestação será de 5 dias, podendo, inclusive,
apresentar exceções, sendo vedada, porém, a reconvenção.
São dois os termos iniciais para a contagem do prazo de 5 dias para a apresentação
da contestação: a juntada do mandado de execução da liminar e, se a citação for feita
perante terceiros (ex.: sustação de protesto), o requerido deverá ser citado pessoalmente,
contando-se o prazo da juntada do mandado de citação.
d) Contestação
Se o requerido não contestar a demanda no prazo de 5 dias, sofrerá os efeitos da

revelia (presunção da verdade dos fatos). Essa presunção da verdade dos fatos, entretanto,
limitar-se-á à cautela, não podendo ser transportada para o processo de conhecimento. A
presunção é da verdade do periculum in mora e do fumus boni juris, não da certeza do
direito.
e) Réplica
O juiz poderá abrir prazo para o autor se manifestar acerca da contestação. O prazo
para o oferecimento da réplica será o mesmo da contestação, já que a lei não previu
o prazo nas cautelares.
f) Instrução probatória
Independe do processo principal, visto que o objeto probatório da cautelar (fumus

boni juris e periculum in mora) não se confunde com o objeto probatório do processo
principal (certeza do direito). Existem, entretanto, decisões entendendo que poderão ser
unificadas as instruções para a celeridade do processo.
g) Sentença
Preenchidos os requisitos, a cautelar será julgada procedente. A decisão que

concedeu a liminar será substituída pela sentença, que passará a produzir efeitos. Se a
sentença for improcedente, a liminar perderá os seus efeitos.
A sentença do processo cautelar, como regra, não pode produzir coisa julgada
material por não haver julgamento de mérito e ser a sentença sempre revogável, tendo,
9
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
portanto, natureza provisória. A sentença que julgar improcedente uma cautelar sob o
argumento de que ocorreu a decadência ou a prescrição da ação, fará coisa julgada
material, pois quando se decreta decadência ou prescrição, o juiz está, implicitamente,
afirmando que o autor sequer tem o direito alegado na cautelar, ou seja, o autor sequer
teria o direito de propor a ação principal.
h) Recursos
Aplicar-se-ão nas cautelares as regras gerais dos recursos. O recurso de apelação,

entretanto, será recebido sob efeito meramente devolutivo. Nas cautelares, o único recurso
de agravo cabível é o de instrumento, tendo em vista que a decisão de se agravar um
processo cautelar é aquela que nega a liminar, não havendo, portanto, interesse no
julgamento de um agravo retido, que é julgado como preliminar de apelação e, nessa fase,
a sentença já substituiu a liminar.
i) Execução
A execução nas cautelares é de modalidade imprópria (lato sensu), ou seja, executa-

se diretamente, inexistindo processo de execução. A conseqüência disso é que não serão
admitidos os embargos à execução, mas sim, os embargos de terceiros.
1.11. Responsabilidade Objetiva nas Cautelares

O Código de Processo Civil, em seu art. 811, determina que o requerente responda
pelos prejuízos causados ao requerido. Acabou, entretanto, relacionando as hipóteses de
responsabilidade objetiva, procurando regulamentar a matéria, esclarecendo em quais
hipóteses o requerente vai responder objetivamente. Essa lista do Código é taxativa, visto
que a responsabilidade objetiva é uma exceção dentro do sistema jurídico, possuindo uma
interpretação restritiva. O Código não foi feliz na redação, visto que algumas hipóteses,
tecnicamente mais graves, ficaram excluídas do rol.
O requerente responde objetivamente quando:
•julgar desfavorável a ação principal: o Código adota uma responsabilidade rígida

do requerente. Desconsidera-se a autonomia das cautelares, não importando sua
procedência;
•não propuser a ação principal no prazo de 30 dias: neste caso, o requerente estará
sendo punido pela tentativa de eternizar a cautelar;
•deixar de citar o requerido em 5 dias: deve-se fazer uma interpretação sistemática.

Não se pode esquecer das excludentes de responsabilidade, ou seja, o requerente não
10
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
vai responder pelo dano nos casos em que a não-citação ocorreu em razão da
omissão do Estado ou de um de seus agentes;
•deixar de executar a medida no prazo de 30 dias: neste caso, podem acontecer

duas situações diferentes: decorridos os 30 dias, há a prática de uma medida abusiva
ou o Código de Processo Civil prevê que a medida cautelar pode causar danos
mesmo que não tenha sido executada. Pelo simples fato de ser concedida a cautelar,
poderá causar um dano, sendo ela executada ou não;
• o processo principal for extinto com ou sem julgamento do mérito: houve uma
repetição, visto que, na primeira hipótese, já há disposição sobre isso;
•na cautelar reconhecer decadência ou prescrição: prevê a hipótese de, pelo fato de
a cautelar já não dar o direito da principal, o requerente responder pelo dano.
Na hipótese do requerente obter uma liminar e perder a cautelar, não há

responsabilidade objetiva, visto que o Código vincula essa responsabilidade à perda do
processo principal. A perda da cautelar leva a uma responsabilidade subjetiva.
1.11.1. Funcionamento da responsabilidade objetiva

O Código de Processo Civil determina que a liquidação da responsabilidade objetiva
seja feita nos próprios autos da cautelar. O requerido terá que comprovar o dano e o nexo
causal. No caso, não haverá liquidação de sentença, cabendo ao requerido trazer a notícia
aos autos da cautelar para que possa haver a responsabilidade objetiva do requerente.
Indaga-se: Aplica-se o art. 811 do Código de Processo Civil, que trata da

responsabilidade objetiva, na tutela antecipada?
• Trata-se de responsabilidade subjetiva, pois tutela antecipada e tutela cautelar são

institutos diferentes. A responsabilidade objetiva no Brasil é excepcional
(depende de expressa previsão legal). No silêncio da lei, a responsabilidade é
subjetiva. O art. 811 do Código de Processo Civil trata de responsabilidade
objetiva no que tange às tutelas cautelares. Logo, para as tutelas antecipadas, a
responsabilidade é subjetiva.
• Trata-se de responsabilidade objetiva, pois, nas tutelas cautelares, a

responsabilidade é objetiva, já que a decisão é sempre de risco, pois é fundada
em juízo de mera probabilidade. Para afastar esse risco, aquele que pediu
responderá objetivamente pelos danos que causar à tutela cautelar.
A tutela antecipada é também dada em juízo de mera probabilidade (decisão de

risco). Logo, onde há a mesma razão, deve haver a mesma solução. Se a responsabilidade,
11
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
portanto, é objetiva nas cautelares, pois são tomadas com base em verossimilhança, e as
tutelas antecipadas também são tomadas com base em verossimilhança, a responsabilidade
deve ser também objetiva. Nesse caso, há uma pequena tendência de prevalecer a
responsabilidade objetiva.
2. ARRESTO
Para que se tenha uma boa compreensão desse instituto, faz-se importante uma visão
geral da obrigação de pagar, que é liquidada pela chamada execução por quantia certa
contra devedor solvente. Ingressa-se com a ação, faz-se a citação e posteriormente a
penhora. Como regra geral, o momento em que os bens sofrem constrição para garantir o
pagamento é a penhora. Do risco de o devedor não possuir bens para penhorar, quando
chegar esta fase, surge o arresto.
O arresto é, portanto, uma medida cautelar que tem por objetivo a constrição de
bens do devedor, de modo a garantir a satisfação de um crédito. Essa medida cautelar
poderá ser tanto preparatória quanto incidental. Para preservar o crédito, o credor poderá
valer-se do arresto, seja antes ou depois do ingresso da execução.
Não se pode confundir essa figura do arresto com o arresto executivo. O Código
prevê que se o executado não for encontrado para citação, seus bens serão arrestados. No
caso, os bens serão arrestados tão-somente pelo fato de que o executado não foi citado, não
havendo risco de dilapidação do patrimônio.
O arresto cautelar pressupõe risco e o arresto de execução é medida de coerção para

que o executado venha ao processo.
2.1. Condições ou Requisitos Específicos da Admissibilidade do

Arresto
O arresto está sujeito às condições da ação; entretanto, é importante identificar esses
elementos dentro de um arresto:
•Possibilidade jurídica do pedido: somente serão arrestáveis bens penhoráveis; o

arresto deverá ocorrer nos limites do crédito.
•Legitimidade de agir: no tocante à legitimidade ordinária, a regra geral é que

somente poderá pleitear o arresto o credor em face do devedor; é a situação de
normalidade. Se for uma cautelar preparatória, o requerente se confunde com a
figura do autor da ação principal. Nos casos de cautelar incidental, no entanto, essa
situação poderá não ocorrer, ou seja, o réu do processo principal pode ser o
requerente da cautelar de arresto (ex.: um pedido contraposto apresentado pelo réu).
12
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Há, ainda, a possibilidade de o réu ingressar com uma cautelar de arresto em face de
outro réu, havendo a exclusão do credor. Por exemplo, nos casos de uma ação contra o
devedor principal e o fiador, esse último poderá entrar com uma cautelar de arresto para
preservar o seu direito de regresso.
O Ministério Público, como fiscal da lei, não poderá ingressar com ação de arresto.
Existe, entretanto, uma corrente minoritária que defende essa legitimidade, dependendo da
natureza da demanda.
•Interesse para interposição do arresto: a regra geral é que basta o requerente

afirmar a possibilidade ou risco de não-satisfação do crédito para que ele possa
interpor o arresto. Não cabe cautelar de arresto; porém, em face do devedor
insolvente, visto que a finalidade da cautelar é assegurar o pagamento de uma
dívida. Logo, se o devedor for declarado insolvente, a medida cautelar para o caso
de haver dilapidação de bens será a cautelar de seqüestro.
Contra a Fazenda Pública não se pode, em regra, interpor uma cautelar de arresto.
Quando há o rompimento da ordem de pagamento dos precatórios, o Código prevê uma
cautelar de seqüestro que tem natureza de arresto.
2.2. Requisitos para a Procedência da Cautelar de Arresto

O Código de Processo Civil, no tocante aos requisitos para a procedência da
cautelar de arresto, regulamenta a situação do devedor e regula o tipo de crédito que pode
ensejar o arresto. Preenchidos os dois requisitos, o mesmo será permitido.
2.2.1. Devedor que se submete ao arresto

O Código relaciona três espécies de devedores:
a) Devedor sem domicílio certo
O devedor se submeterá ao arresto quando não pagar a dívida no vencimento,

quando tentar se ausentar ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente.
O Código de Processo Civil não teve rigor científico nem pragmático para relacionar essas
hipóteses.
b) Devedor com domicílio certo
O devedor se submeterá ao arresto quando tentar se ausentar furtivamente ou

quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. Quando o Código fala em
13
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
“ausentar-se furtivamente”, está se referindo àquele que tenta se ausentar sem um motivo
aparente, de modo inesperado, sem dar a devida publicidade.
c) Devedor com bens de raiz
O devedor se submeterá ao arresto desde que ele onere ou aliene os seus bens, sem
deixar outros livres e desembargados de modo a garantir os demais credores.
A posição tradicional da doutrina é que essa relação é taxativa. Todavia, a posição

que vem crescendo, inclusive na doutrina, é que essa relação é exemplificativa, ou seja, as
hipóteses não relacionadas serão passíveis de arresto. Existem casos em que o devedor se
enquadra no rol do Código de Processo Civil, no entanto o juiz não concederá a cautelar de
arresto.
2.2.2. Créditos que podem ser preservados pelo arresto

De acordo com o Código de Processo Civil, o crédito preservado é o crédito literal,
líquido e certo.
Equipara-se a um crédito nessas condições uma sentença, líquida ou ilíquida, sujeita

a recurso, segundo entendimento já arraigado na doutrina, e recentemente corroborado pelo
atual texto do artigo 814 do Código de Processo Civil, com as alterações da Lei n.
10.444/02. Assim, com base nestas sentenças, o credor pode ajuizar cautelares de arresto,
sejam preparatórias ou incidentais.
Quando o Código aborda literalidade do crédito, o que se exige é que o crédito

esteja comprovado documentalmente. Não há requisitos no Código Civil sobre o
documento que comprova o crédito: então, qualquer documento poderá ser usado para sua
comprovação.
Quando a liquidez do crédito é mencionada, está se exigindo que o requerente da

cautelar informe qual o montante da dívida, ou seja, quanto ela representa em dinheiro.
Parte da doutrina entende que basta o requerente apresentar parâmetros que se aproximem
o máximo possível do valor real da dívida. É uma parte isolada da doutrina, mas não se
pode exigir a liquidez de uma execução.
Assim, quando cita certeza, significa que esse crédito deve ter uma forte
plausibilidade, uma forte possibilidade de existir.
2.3. Características Gerais Relativas à Eficácia e Procedimento do

Arresto
14
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
O Código de Processo Civil aproxima muito, na regulamentação, o arresto da

penhora. O Código dispõe que o arresto se converte em penhora e que ao arresto aplicam-
se, subsidiariamente, as regras relativas à penhora. Esses dispositivos do Código de
Processo Civil têm a finalidade de dispor que o arresto, ordinariamente, terá eficácia até a
fase de penhora e que as normas relativas à penhora aplicáveis ao arresto serão aquelas
compatíveis com este.
• O Código de Processo Civil tem dois dispositivos que tratam de hipóteses em

que se suspendem o arresto e de hipóteses que cessam a sua eficácia: Suspende-
se o arresto com:
− pagamento da dívida;
− depósito da quantia devida;
− prestação de caução idônea;
− apresentação de fiador.
• Cessa a eficácia do arresto com:
- pagamento da dívida;
- novação;
- transação.
Com o pagamento da dívida, cessa a eficácia do arresto, não havendo que se falar
em suspensão. Parte da doutrina, com o objetivo de justificar o antagonismo desses dois
dispositivos, elaborou duas explicações.
A primeira, no sentido de que se suspende a medida quando há pagamento em

cheque até a compensação do mesmo. A lei, entretanto, é clara ao expor que o pagamento
só estará efetivado com a compensação do cheque; não há, então, que se falar em
suspensão, mas sim em cessação de eficácia do arresto.
A segunda explicação é no sentido de que se suspende a medida quando o Oficial de

Justiça vai cumprir o mandado de arresto e o devedor apresenta recibo de pagamento. Não
se pode suspender, visto que o Oficial não pode deixar de cumprir o mandado antes de
haver decisão judicial. Não se considera, portanto, o pagamento da dívida.
2.4. Procedimento da Cautelar de Arresto
15
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
O Código de Processo Civil não trata dentro do capítulo do arresto de todos os atos
processuais que comporão essa cautelar, visto que as regras gerais são as mesmas das
cautelares inominadas. Há, porém, algumas regras específicas aplicadas ao arresto.
Na petição inicial, nos fatos e fundamentos, o requerente deve provar que preenche
os requisitos para requerer o arresto. Em relação à liminar, esta poderá ser concedida após
a audiência de justificação, que será feita sem a presença do requerido, se houver
necessidade.
O crédito não será provado na audiência de justificação, devendo ser provado

documentalmente, tendo em vista a exigência de ser o crédito literal.
O juiz concederá o arresto, independente de justificação, quando o credor oferecer

caução idônea ou quando o requerente for a União, os Estados ou Municípios, nas
hipóteses previstas em lei. O juiz, entretanto, não ficará vinculado a este dispositivo, que
serve apenas como parâmetro ao julgador.
3. SEQÜESTRO
A situação é assemelhada ao arresto. Na cautelar de seqüestro também há a

constrição de bens; entretanto, recairá sobre determinados bens que são objeto da ação
principal. Podem existir duas finalidades na constrição de bens na cautelar de seqüestro: a
preservação do bem objeto da ação principal e o seqüestro como mecanismo para fazer
cessar rixas, ou seja, preservar o bem e as partes de uma situação que foge da normalidade.
A medida cautelar não está obrigatoriamente vinculada a uma futura execução para
entrega de coisa certa. Pode haver execução lato sensu, como pode não haver qualquer
espécie de execução. No sistema processual brasileiro, dentro do Livro das Cautelares, o
seqüestro será uma medida cautelar, preparatória ou incidental, mas sempre de natureza
cautelar, não havendo hipótese de antecipação de tutela.
O Código de Processo Civil adota um procedimento assemelhado ao do arresto, ou

seja, relaciona os casos em que o seqüestro será deferido. Parte da doutrina entende que
esta relação é exemplificativa, mas essa posição não é consolidada.
É admissível o seqüestro:
• de bens imóveis, móveis ou semoventes nas ações reivindicatórias ou

possessórias quando existir o risco de dilapidação ou de rixa. Apesar de o Código
tecer considerações sobre ações reivindicatórias ou possessórias, nada impede
que a parte ingresse com cautelar preparatória.
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_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Quando o Código se refere a dilapidar, deve englobar todo e qualquer ato ou

omissão que coloque em risco o bem, ou seja, tudo que coloca em risco o objeto da
demanda será objeto da cautelar de seqüestro.
Indaga-se: É possível seqüestro de direitos?
Parte dominante da doutrina entende que sim, visto não haver motivo para não se
fazer uma interpretação mais extensa (ex.: seqüestro de quotas de empresa).
• sobre frutos e rendimentos do imóvel, reivindicando quando o réu, após ter sido
proferida sentença sujeita a recurso, os estiver dissipando. No caso, o Código
está gerando uma presunção de que se o réu já foi condenado, e a partir desse
instante pode continuar a receber esses frutos ou rendimentos, mas esses frutos
ou rendimentos não poderão ser utilizados sem garantia, ou seja, o réu perde a
livre disponibilidade dos frutos e rendimentos. O Código exige, entretanto, a
existência da sentença.
• nos casos de dilapidação de patrimônio por parte de um dos cônjuges nas ações
de separação ou anulação de casamento. O seqüestro, neste caso, será admissível
quando se tratar de bens do casal ou do requerente da cautelar. A dilapidação
abrange tanto onerar quanto destruir os bens. O seqüestro de bens não pode
impedir os atos de administração ou de gestão ordinária do patrimônio. A
dilapidação se refere a prejuízos intencionais à meação.
• nas demais hipóteses previstas em lei. A título exemplificativo, pode-se citar:

seqüestro de livros e documentos do falido; seqüestro de produto de crime;
seqüestro nas possessórias em que tanto o requerente quanto o requerido
exercem a posse a menos de ano e dia.
3.1. Procedimento da Cautelar de Seqüestro

O Código trouxe as regras específicas que devem ser aplicadas ao seqüestro e
subsidiariamente às regras do arresto.
Na petição inicial, o requerente deve demonstrar os fundamentos da cautelar,

devendo, obrigatoriamente, individualizar o bem a ser seqüestrado. Compete ao requerente,
ao pleitear o seqüestro, dizer de que forma ele pretende que seja concretizado, visto que o
seqüestro pode se dar em suas mãos, de terceiros ou do próprio requerido.
Pleiteado o seqüestro, o juiz poderá deferir liminarmente ou após audiência de

justificação. Deferido o seqüestro, o juiz nomeará um depositário de comum acordo entre
as partes ou à parte que oferecer melhores garantias e prestar caução. Essa regulamentação
somente pode ser encarada de maneira exemplificativa, visto que o juiz poderá nomear um
terceiro sem que estejam as partes de comum acordo, não limitando o julgador. O Código
também dispõe que os bens serão entregues ao depositário. No mais, seguem-se as mesmas
regras da cautelar de arresto e das cautelares inominadas.
17
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
4. CAUÇÃO
O juiz pode condicionar a execução de uma liminar à prestação de caução real ou

fidejussória.
Indaga-se: A escolha da caução compete ao requerente, ou pode o julgador, no

momento de conceder a liminar, determiná-la?
A posição tradicional doutrinária e jurisprudencial diz que a escolha incumbe ao

requerente. Nos últimos anos, a posição da doutrina e jurisprudência se alterou e o
posicionamento dos tribunais, hoje, é de que o juiz pode, desde logo, delimitar a caução.
Embora no Código de Processo Civil a caução possa ser real ou fidejussória, o juiz pode
alterar, por exemplo, a fiança bancária.
18
___________________________________________________________________
MÓDULO XVI
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Citação e Intimação
__________________________________________________________________
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Citação e Intimação
Prof. Fernando Capez
1. CITAÇÃO
1.1. Introdução
1.1.1. Conceito
A citação é o ato processual por meio do qual é oferecido ao acusado conhecimento
oficial acerca do teor da acusação, abrindo-se oportunidade para que ele produza sua
defesa. Assim, compõe-se a citação de dois elementos: a cientificação do inteiro teor da
acusação e o chamamento do acusado para vir apresentar a sua defesa. Se essas finalidades
não forem atingidas haverá vício no ato citatório.
1.1.2. Observações
A citação é determinada pelo juiz e cumprida pelo Oficial de Justiça.
O Código de Processo Penal tratou da citação e da intimação no Título X, artigo 351

e seguintes.
1.1.3. Classificação
A citação, no processo penal, pode ser de duas espécies:
• citação pessoal ou real;
• citação ficta ou presumida: realizada por edital.
Observação: no processo penal não há citação ficta “com hora certa”.
1.2. Falta de Citação

1
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
A falta de citação no processo penal causa nulidade absoluta do processo (artigo

564, inciso III, alínea “e”, do Código de Processo Penal), pois contraria os princípios
constitucionais do contraditório e da ampla defesa.
O artigo 570 do Código de Processo Penal dispõe que se o acusado comparece em

juízo antes de consumado o ato, ainda que para argüir a ausência de citação, sana a sua
falta ou a nulidade. Com base nisso, o Supremo Tribunal Federal já decidiu que fica
afastada a falta ou defeito da citação, quando o réu comparece em juízo e é interrogado.
Esta regra, no entanto, deve ser entendida em termos. O comparecimento espontâneo do
acusado supre a falta da citação, na medida em que se lhe garanta tudo o que a citação
válida lhe traria, ou seja, conhecimento antecipado da imputação, tempo mínimo de vinte e
quatro horas entre esta ciência e o interrogatório, e possibilidade de entrevistar-se
previamente com seu advogado.
1.3. Diferença entre Citação, Intimação e Notificação

Citação é o ato processual por meio do qual se chama a juízo o acusado para
comparecer e defender-se.
Intimação é a ciência dada à parte, no processo, da prática de um ato, despacho ou

sentença.
Notificação é a convocação para o comparecimento ou a prática de ato futuro.
Essa distinção é dada pela doutrina. Muitas vezes, o Código de Processo Penal não
diferencia intimação e notificação, referindo-se a uma quando deveria aludir à outra.
1.4. Quem Deve Ser Citado

Somente o acusado pode ser citado. Ainda que seja mentalmente enfermo, a citação
não poderá ser feita na pessoa do representante legal. Evidentemente, se já houver sido
instaurado incidente de insanidade mental e a perturbação for conhecida do juízo, a citação
se fará na pessoa do curador do acusado.
Se a perturbação mental ainda não for conhecida do juízo, mas o Oficial de Justiça a
constata por ser aparente, deverá certificar a ocorrência no verso do mandado, a fim de que
o juiz possa determinar a instauração do incidente de insanidade mental.
As pessoas jurídicas deverão ser citadas na pessoa de seu representante legal.
1.5. Conseqüências do Não-atendimento à Citação
2
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Uma vez citado, fica o réu vinculado à instância, com todos os ônus daí decorrentes.
Em decorrência desta vinculação, o acusado deverá comparecer quando citado, bem como
toda vez em que for intimado. Sua inércia em atender ao chamado denomina-se
contumácia, que significa ausência injustificada.
O efeito da contumácia é a revelia. O processo prosseguirá sem a presença do

acusado que, citado ou intimado, deixar de comparecer ou, no caso de mudança de
endereço, não comunicar o novo endereço ao juízo (artigo 367 do Código de Processo
Penal). Com a revelia, deixará de ser comunicado dos atos processuais posteriores. Seu
defensor, todavia, será comunicado da realização de todo e qualquer ato processual.
Em virtude do princípio da verdade real, sobre o réu não recairá a presunção de

veracidade quanto aos fatos que lhe forem imputados. O réu poderá retornar ao processo a
qualquer momento, independente da fase em que esteja.
Por fim, ressalte-se que com o advento da Lei n. 9.271/96, o fenômeno da revelia
somente se verificará nas hipóteses de contumácia de réu citado pessoalmente ou por
edital, quando, neste último caso, tiver defensor constituído.
1.6. Efeitos da Citação Válida

No processo penal, o único efeito da citação válida é o de completar a relação
jurídica processual. Com ela se instaura o processo e passam a vigorar todos os direitos,
deveres, ônus e princípios que regem o processo penal.
A citação válida no processo penal não torna prevento o juízo, não interrompe a
prescrição e não induz litispendência.
1.7. Citação Real ou Pessoal

A citação pessoal é aquela realizada na própria pessoa do acusado por meio de
mandado citatório, carta precatória, carta rogatória, carta de ordem e requisição. Há a
certeza da realização da citação.
1.7.1. Citação por mandado

A citação por mandado é cumprida por Oficial de Justiça. Destina-se à citação do
acusado em local certo e sabido dentro do território do juiz processante. O mandado de
citação indicará o nome do juiz, do qual emanou a ordem; o nome do querelante (se for
ação penal privada); o nome do réu (ou sinais identificadores); seu endereço, se conhecido;
o fim para que é feita a citação; o juízo, o lugar, o dia e a hora em que o réu deverá
comparecer; a subscrição do escrivão e a rubrica do juiz.
3
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
O Oficial de Justiça deverá ler ao citando o mandado e entregar-lhe a contrafé, na

qual é mencionado dia e hora da citação, ato que o Oficial deverá declarar na certidão, bem
como a aceitação ou recusa do réu.
A citação pode ser realizada a qualquer tempo, dia e hora, inclusive domingos e
feriados, durante o dia ou à noite. Não se deve, todavia, proceder à citação: de doente,
enquanto grave o seu estado; de noivos, nos três primeiros dias de bodas; de quem estiver
assistindo ato de culto religioso; de cônjuge ou outro parente de morto (consangüíneo ou
afim, em linha reta ou colateral, em segundo grau) no dia do falecimento e nos sete dias
seguintes.
Entre a citação e o interrogatório deve haver um prazo mínimo de 24 horas (RT,

534/392).
1.7.2. Citação por requisição

A citação por requisição é destinada à citação do militar e do preso.
É feita mediante ofício requisitório expedido pelo juiz ao comandante (chefe de

serviço), no caso da citação do militar, ou ao diretor do estabelecimento prisional, no caso
do preso, requisitando sua apresentação em juízo, no dia e hora designados, cabendo a
esses e não ao Oficial de Justiça a citação.
A requisição deve observar os mesmos requisitos do mandado de citação.
Se o militar ou o preso se encontrar em outra comarca, o juiz processante expedirá

carta precatória, cabendo ao juiz deprecado a expedição do ofício requisitório.
Conforme a Súmula n. 351 do Supremo Tribunal Federal, se o réu estiver preso na

mesma unidade da Federação do juiz processante, será nula sua citação por edital, sendo
válida, a contrario sensu, a citação por edital do réu preso em outra unidade da Federação
diversa daquela do juiz processante.
1.7.3. Citação por carta precatória

A citação por carta precatória (carta, porque tem forma de carta; precatória, porque
contém um pedido) destina-se à citação do acusado que está em lugar certo e sabido,
porém fora da jurisdição do juízo processante (artigo 353 do Código de Processo Penal). A
precatória indicará o juiz deprecante (onde corre o processo) e o deprecado (onde está o
citando), suas respectivas sedes, o fim da citação e o juízo do lugar, dia e hora em que o réu
deverá comparecer.
Uma característica da citação por precatória é o seu caráter itinerante (artigo 355, §
1.º, do Código de Processo Penal). Se o juiz deprecado verificar que o acusado se encontra
4
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em território sujeito à jurisdição de um outro juízo, a este remeterá a carta precatória para a
efetivação da citação, desde que haja tempo.
1.7.4. Citação por carta rogatória

A citação por carta rogatória destina-se à citação do réu que se encontra em lugar
certo e sabido, mas no estrangeiro.
Anteriormente, o réu que estava no estrangeiro era citado por edital no caso de
infração afiançável. A Lei n. 9.271/96 uniformizou o tratamento para infrações afiançáveis
e inafiançáveis: a citação é pessoal, por meio de carta rogatória. Exceção: se o Estado
estrangeiro se recusar a cumprir a rogatória do Brasil, o acusado será citado por edital.
Nesse caso, considera-se que ele está em local inacessível (artigo 363, inciso I, do Código
de Processo Penal).
Como o trâmite da rogatória é demorado, o Código de Processo Penal determina a

suspensão do curso do prazo prescricional até o cumprimento da carta rogatória (artigo 368
do Código de Processo Penal).
1.7.5. Citação por carta de ordem

É expedida por um órgão superior para ser cumprida por órgão inferior. Em
geral são determinadas pelos tribunais nos processos de sua competência originária.
Exemplo: o tribunal determina ao juiz de primeira instância que cite o acusado residente
em sua comarca e que goze de prerrogativa de foro.
1.7.6. Citação do funcionário público

O funcionário público será citado por mandado (atenção: somente são citados por
requisição o preso e o militar), mas é necessária a expedição de um ofício ao chefe da
repartição onde o citando trabalha, notificando-o do dia, hora e lugar em que o funcionário
deverá comparecer (artigo 359 do Código de Processo Penal). Visa possibilitar a
continuidade do serviço público, providenciando-se a substituição do funcionário. A falta
da expedição desse ofício não invalida a citação. Se o citando for magistrado, deverá ser
comunicado ao Presidente do Tribunal de Justiça; se for membro do Ministério Público,
deverá ser comunicado ao Procurador-Geral de Justiça.
1.8. Citação por Edital (Ficta ou Presumida) e a Lei n. 9.271/96
5
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A citação por edital é medida excepcional, só sendo utilizada quando frustradas as

possibilidades de citação pessoal, por ser impossível localizar o acusado (artigo 361 do
Código de Processo Penal).
Será feita a citação por edital nos seguintes casos:
• acusado em lugar incerto e não sabido, com prazo de 15 dias;
• incerta a identidade do acusado, com prazo de 30 dias;
• acusado que se oculta para não ser citado, com prazo de 5 dias;
• acusado em lugar inacessível, em virtude de epidemia, de guerra ou por outro

motivo de força maior, com prazo de 15 a 90 dias.
Observação: Súmula 351 do Supremo Tribunal Federal: “É nula a citação por edital
de réu preso na mesma unidade da Federação em que o juiz exerce a sua jurisdição”.
O edital será afixado na porta do juízo e será publicado na imprensa, onde houver
(no Estado de São Paulo, por exemplo, o Diário Oficial circula em todas as comarcas). O
prazo é contado nos termos do artigo 798, § 1.º, do Código de Processo Penal,
considerando-se como primeiro dia o primeiro dia útil seguinte à publicação ou à fixação.
A Lei n. 9.271/96 trouxe grandes inovações para a citação editalícia. Anteriormente,

se o réu citado por edital não comparecesse nem constituísse advogado, o processo tinha
prosseguimento normal. Muitas vezes, o réu nem tomava conhecimento de que fora
processado e condenado à revelia. A lei alterou o artigo 366 do Código de Processo Penal e
determinou que se o réu citado por edital não comparecer nem constituir advogado, o
processo ficará suspenso e também será suspenso o curso do prazo prescricional (atenção:
se o réu foi citado pessoalmente e não comparecer, será decretada sua revelia).
O juiz poderá decretar a prisão preventiva do acusado, se presentes os motivos.

Poderá também determinar a produção das provas consideradas urgentes, que serão
produzidas na presença do Ministério Público e do defensor dativo nomeado (artigo 366,
caput e § 1.º, do Código de Processo Penal). Para nós, a prova testemunhal é sempre
urgente, dada a sua natureza, pois o decurso do tempo pode apagar o fato da memória da
testemunha. Há, no entanto, entendimento no sentido de que a urgência decorre das
circunstâncias peculiares a serem analisadas caso a caso.
O processo e o prazo prescricional ficarão suspensos por prazo indeterminado até

que o réu seja encontrado. Como a Lei n. 9.271/96 não estabeleceu um limite máximo para
a suspensão do prazo prescricional, poderia se dizer que foi criado um caso de
imprescritibilidade. Ocorre, no entanto, que somente a Constituição Federal pode prever
crimes imprescritíveis (que são o racismo e a ação de grupos armados civis ou militares
contra o Estado Democrático de Direito e a Ordem Constitucional – artigo 5.º, incisos XLII
e XLIV).
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Para compatibilizar a Lei n. 9.271/96 com a Constituição Federal, a doutrina

concluiu que o juiz deverá, nos processos em que aplicar o artigo 366 do Código de
Processo Penal, estabelecer um prazo máximo para a suspensão da prescrição, que deverá
corresponder ao prazo da prescrição calculada com base no máximo cominado
abstratamente para a espécie, conforme os prazos do artigo 109 do Código Penal. Essa
posição é a predominante na jurisprudência e tem na doutrina como um de seus expoentes
o Prof. Damásio de Jesus.
O artigo 366 do Código de Processo Penal traz uma norma híbrida ou mista, isto é,
contém uma regra de direito processual (quando trata da suspensão do processo) e uma
regra de direito penal (quando trata da suspensão do prazo prescricional). Entendemos que
em normas híbridas, a parte penal deve prevalecer sobre a parte processual, determinando a
retroaplicação ou não do dispositivo, conforme seja mais ou menos benéfica ao réu. Essa
solução leva em conta que a parte que trata do direito material afeta o direito de punir do
Estado e, por isso, deve prevalecer sobre a parte que trata de direito processual. No caso do
artigo 366, como a norma penal estabelece uma situação pior para o réu (suspende o prazo
prescricional), o dispositivo não deve ser aplicado aos crimes praticados antes da entrada
em vigor da lei. Esse é o entendimento do Supremo Tribunal Federal.
Da decisão que aplica o artigo 366 do Código de Processo Penal cabe recurso em
sentido estrito por analogia ao artigo 581, inciso XVI, do Código de Processo Penal. Há
acórdãos entendendo que interposta a apelação, essa poderá ser recebida em razão do
princípio da fungibilidade.
2. INTIMAÇÃO
Intimação é o conhecimento dado à parte de um ato já praticado no processo.
Conforme o artigo 370 do Código de Processo Penal, nas intimações dos acusados,
testemunhas e demais pessoas que devam tomar conhecimento de qualquer ato, serão
observadas as regras previstas para as citações. A intimação também pode ser feita pelo
escrivão – o que não é permitido nas citações – por despacho em petição que servirá de
mandado, por termos nos autos, pela publicação no órgão oficial e pelo correio.
Exige-se dupla intimação, ou seja, é necessária a intimação do réu e de seu defensor

(dativo ou constituído).
A intimação do defensor nomeado (defensor público, procurador de assistência

judiciária e defensor dativo), do réu, das testemunhas e do Ministério Público será pessoal
(artigo 370, § 4.º, do Código de Processo Penal). Na Capital do Estado de São Paulo, a Lei
n. 3.947/83, permite a intimação de testemunhas pela via postal.
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A intimação do defensor constituído, do advogado do querelante e do assistente far-

se-á por publicação no órgão incumbido da publicidade dos atos judiciais da comarca,
incluindo, sob pena de nulidade, o nome do acusado (artigo 370, § 1.º).
As intimações poderão ser realizadas no curso das férias forenses, pois os prazos
correm da data da intimação. Conforme a Súmula n. 310 do Supremo Tribunal Federal,
quando a intimação tiver lugar na sexta-feira, ou a publicação com efeito de intimação for
feita nesse dia, o prazo judicial terá início na segunda-feira imediata, salvo se não houver
expediente, caso em que começará no primeiro dia útil que se seguir.
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MÓDULO XVI
DIREITO TRIBUTÁRIO
Imunidades e Isenções Tributárias
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DIREITO TRIBUTÁRIO
DIREITO TRIBUTÁRIO
1. IMUNIDADES E ISENÇÕES TRIBUTÁRIAS
1.1. Distinção entre Incidência, Não-Incidência, Imunidade e Isenção

Incidência: verifica-se quando o fato concreto (fato imponível) subsume-se (ajusta-
se) à hipótese prevista na norma (hipótese de incidência).
Não-incidência: verifica-se quando não ocorre nenhum fato ou quando ocorre um

fato tributariamente irrelevante (fato não imponível).
Por vezes, porém, fatos tributariamente irrelevantes podem tornar-se tributariamente

relevantes, bastando que o ente político o defina como fato imponível. Exemplo: possuir
grande fortuna – a União pode criar o imposto sobre grandes fortunas, dado que a
Constituição Federal/88 prevê sua competência legislativa para tanto.
Imunidade: hipótese de não-incidência tributária constitucionalmente qualificada.
Isenção: hipótese de não-incidência tributária legalmente qualificada.
Os regimes jurídicos da imunidade e da isenção são diversos, embora o efeito seja o

mesmo, o não-pagamento de tributo.
Sustenta-se que as hipóteses de imunidade constituem cláusulas pétreas (garantias

individuais).
1.2. Imunidades
São hipóteses de não-incidência tributária constitucionalmente qualificada.
Desobedecer a uma situação de imunidade equivale a desobedecer a Constituição.

Aliomar Baleeiro, citado por Roque Carrazza (Curso de Direito Constitucional Tributário,
Ed. Malheiros, 17.ª edição, p. 616), é claro nesse sentido: “imunidades tornam
inconstitucionais as leis ordinárias que as desafiam”.
Imunidade vem de imunitas, que significa guarda, proteção.
Os casos de imunidade só existem em relação a impostos – artigo 150, inciso VI, da

Constituição Federal (tributos não-vinculados). Não há imunidade com relação a taxas ou
contribuições.
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DIREITO TRIBUTÁRIO
Há uma aparente exceção (artigo 5.º, inciso XXXIV da Constituição Federal/88).

Aparente porque o termo taxa foi empregado em sentido leigo: “São a todos assegurados,
independentemente do pagamento de taxas (...)”. Taxas, neste caso, quer significar
emolumentos.
1.2.1. Principais hipóteses de imunidade

a) Imunidades genéricas
Imunidade recíproca entre as pessoas políticas (decorrência do princípio da

igualdade): não há supremacia entre pessoas políticas; o princípio da imunidade recíproca
deriva dos princípios federativos, dentre eles, o princípio da isonomia e da autonomia dos
entes federados.
Tal imunidade não se restringe apenas ao patrimônio, renda ou serviços, refere-se a

todos os impostos.
As pessoas políticas, no entanto, não são imunes a impostos quando praticam atos
empresariais – desempenho de atividades privadas. Exemplo: cantina dentro de uma
repartição pública.
São imunes aos impostos as empresas públicas e as sociedades de economia mista,

enquanto prestam serviços públicos, na condição de delegatárias – longa manus da pessoa
política que as criou.
• Imunidade dos templos de qualquer culto, artigo 150, inciso VI, alínea “b”, da
Constituição Federal: desde que não sejam ofensivos à moral, aos bons costumes
ou à segurança nacional. Cabe ao ente político provar que o culto é imoral ou
atentatório aos bons costumes ou à segurança nacional.
Há uma tendência em favorecer os cultos e, nesse sentido, tem-se alcançado a loja

maçônica e os templos positivistas. Também são considerados imunes os anexos do
templo, todas as atividades que viabilizam o culto (exemplo: casa paroquial, abadia,
seminário, convento etc.), o fundamento encontra-se no artigo 150, § 4.º, da Constituição
Federal de 1988: a imunidade compreende apenas o patrimônio, a renda e os serviços,
relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.
Não são imunes, por exemplo, o estacionamento oferecido pela igreja aos seus fiéis;
a produção de licores e vinhos fabricados pela igreja etc.
Se a igreja aluga o imóvel para realização de seus cultos, o proprietário deste não se
torna imune aos impostos incidentes.
A Constituição Federal objetivou a liberdade religiosa, defendida igualmente no

preâmbulo constitucional, que menciona a proteção de Deus, sem demonstrar qualquer
sectarismo.
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DIREITO TRIBUTÁRIO
• Os partidos políticos e suas fundações, os sindicatos de empregados e as

instituições de educação e assistência social, sem fins lucrativos, obedecidos os
requisitos apontados na Lei (artigo 150, inciso VI, alínea “c”, da Constituição
Federal): essa lei, conforme dispõe o artigo 146, inciso II, da Constituição
Federal/88, é lei complementar, e faz as suas vezes o artigo 14 do Código
Tributário Nacional:
I – não distribuírem qualquer parcela de seu patrimônio ou de suas rendas, a

qualquer título (Redação dada pela Lei Complementar n. 104, de 10.1.2001);
II – aplicarem integralmente, no País, os seus recursos na manutenção dos seus

objetivos institucionais;
III – manterem escrituração de suas receitas e despesas em livros revestidos de

formalidades capazes de assegurar sua exatidão.
Os partidos políticos são pessoas jurídicas de direito privado. A imunidade só pode

ser concedida quando o partido político está regularmente constituído (registro no Tribunal
Superior Eleitoral).
A central sindical - somatória dos sindicatos de empregados de uma determinada

área, é imune à tributação por meio de impostos.
Se a Santa Casa decide, por exemplo, enviar recursos a instituições estrangeiras,

perde a imunidade.
• O livro, o jornal e o periódico, bem como o papel destinado à sua impressão

(artigo 150, inciso VI, alínea “d”): a Constituição objetiva a liberdade de
imprensa e a livre difusão do pensamento, não importando seu conteúdo.
O papel que não se destina à impressão não está imune à tributação.
Os livros raros são imunes. O livro eletrônico (CD-ROM) é abrangido pela

imunidade.
Sobre os insumos (tinta, cola, máquina impressora etc.), o Supremo Tribunal

Federal decidiu que não são livres dos impostos; a imunidade restringe-se aos livros,
jornais , periódicos e o papel destinado a sua impressão.
Livros que não estão imunes: livro de ata, livro de bordo, livro de ouro, livro-diário
etc., porque não se destinam à propagação de pensamentos.
Essa imunidade é objetiva, refere-se apenas ao objeto (livro, periódico ou papel de

impressão), e não subjetiva, o autor do livro ou o dono do jornal pagam seus impostos
pessoais, normalmente.
• Artigo 150, § 2.º, da Constituição Federal de 1988: são imunes a tributos por
meio de impostos as autarquias e as fundações públicas, pois descendem
diretamente das pessoas políticas.
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DIREITO TRIBUTÁRIO
• Artigo 150, § 3.º, da Constituição Federal de 1988: estabelece que a imunidade

que desfrutam as pessoas políticas, suas autarquias e fundações, não alcança:
- as atividades regidas pelo direito privado;
- os serviços públicos em que haja pagamento de taxa ou tarifa pelo usuário;
- nem desonera o promitente comprador de seus imóveis do dever de pagar

ITBI.
b) Imunidades tributárias específicas
As imunidades tributárias específicas dizem respeito a um único imposto.
• Artigo 153, § 2.º, inciso II, da Constituição Federal de 1988 (IR), revogado pela
Emenda Constitucional n. 20/98, dizia que: são imunes de IR os proventos de
aposentadoria recebidos por maiores de 65 anos que não tenham outra fonte de
rendimentos.
Há entendimento doutrinário de que este artigo é cláusula pétrea e não poderia ter
sido revogado pela Emenda Constitucional,permanecendo assim em vigor.
O governo fez inserir na Lei Ordinária n. 8.383/91 o artigo 10, concedendo a

isenção aos aposentados que ganham até 5 (cinco) salários mínimos.
• Artigo 153, § 3. º, inciso III, da Constituição Federal de 1988 (IPI).
São imunes ao IPI as exportações de produtos industrializados.
Todos aqueles componentes que, de alguma maneira, contribuírem para a

finalização do produto a ser exportado (por exemplo: peças de geladeira destinada ao
exterior), são também favorecidos por essa imunidade tributária específica. Para o Poder
Público, contudo, apenas o exportador imediato é imune ao pagamento do IPI.
• Artigo 153, § 4.º, da Constituição Federal de 1988 (ITR).
Estão imunes ao ITR os proprietários de pequenas glebas rurais, desde que não
tenham outro imóvel e dele extraiam a sua subsistência.
A Constituição Federal de 1988 remeteu à lei complementar a tarefa de dizer o que é

pequena gleba rural.
• Artigo 155, § 2.º, inciso X, da Constituição Federal de 1988 (ICMS).
• As exportações de mercadorias que forem produtos industrializados, exceto os

semi-elaborados, definidos em lei complementar. A imunidade alcança todos os
atos preliminares para a fabricação do produto (cabem aqui as mesmas
considerações tecidas ao IPI). No artigo 155, § 2.º, inciso XII, alínea “e”, da
Constituição Federal de 1988, tem-se a extensão desse dispositivo, permitindo à
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DIREITO TRIBUTÁRIO
lei complementar excluir da incidência do imposto, nas exportações para o

exterior, serviços e outros produtos além dos mencionados no inciso X, alínea
“a”, do artigo em estudo.
Surgiu, então, a Lei Complementar n. 87/96 (Lei Kandir), que em seu artigo 37,
inciso I, isenta de ICMS quaisquer outras exportações (produtos semi-elaborados ou
primários). Questiona-se a constitucionalidade dessa lei que retira dos Estados sua
competência tributária.
• As operações interestaduais com energia elétrica e petróleo (combustíveis

líquidos e gasosos resultantes de petróleo). A Lei Kandir (artigo 3.º, inciso II)
restringiu a imunidade a operações interestaduais para fins de comercialização
ou industrialização – outro artigo de constitucionalidade duvidosa, pois trata-se
de lei infra-constitucional que restringe disposição constitucional.
• Operações com ouro, quando utilizado como ativo financeiro ou instrumento

cambial.
• Artigo 156, inciso II, in fine, da Constituição Federal de 1988 (ITBI - SISA): não
incide sobre direitos reais de garantias que recaem sobre imóveis (hipoteca e
anticrese). Hipoteca é o direito real de garantia incidente sobre o imóvel do
devedor ou de terceiro, sem transmissão de sua posse ao credor (artigo 1.473 e
seguintes do Código Civil). Anticrese é o direito real de garantia incidente sobre
o imóvel do devedor ou de terceiro, com transmissão de sua posse ao credor para
que este perceba e receba seus frutos, imputando-os ao débito (artigo 1.506 e
seguintes do Código Civil);
• Artigo 156, § 2.º, inciso I, da Constituição Federal de 1988 (ITBI) não incide
sobre transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa
jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos
decorrentes de fusão incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, salvo se,
nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda
desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil.
• Artigo 184, § 5.º, da Constituição Federal de 1988: são “isentas” de impostos

federais, estaduais e municipais as transferências de imóveis desapropriados para
fins de reforma agrária. Trata-se de imunidade, não de isenção, pois, quando a
não-incidência de impostos é constitucionalmente qualificada, tem-se a
imunidade.
• Artigo 195, § 7.º, da Constituição Federal de 1988: são “isentas” de

contribuições sociais para a seguridade social as entidades beneficentes que
observarem os requisitos apontados na lei.
Essas contribuições, quando pagas pelo empregador, têm natureza de imposto;

quando pagas pelo empregado, têm natureza de taxa por prestação de serviço.
Onde está escrito isentas, deve-se ler imunes, pois tratado pela Constituição Federal.
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DIREITO TRIBUTÁRIO
Essa lei só pode ser complementar, pois, nos termos do artigo 146, inciso II, só a lei
complementar pode regular restrições ao poder de tributar. Faz as vezes dessa lei o artigo
14 do Código Tributário Nacional, que prevê três requisitos para que haja aquela
imunidade.
A imunidade é somente com relação ao pagamento do imposto (obrigação

principal), não alcança as obrigações acessórias que devem ser cumpridas (exemplo:
declaração de renda, no caso de instituição educacional sem fins lucrativos). Assim dispõe
o artigo 9.º do Código Tributário Nacional.
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MÓDULO XVI
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL

Lei das Execuções Penais – Lei n. 7.210/84
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Lei das Execuções Penais – Lei n. 7.210/84
Luiz Fernando Vaggione
1. FINALIDADE DA EXECUÇÃO PENAL
O cumprimento integral do disposto na sentença e a reinserção social do condenado

são os dois objetivos visados pela execução penal. Para tanto, adotou o legislador brasileiro
uma teoria mista acerca das finalidades da pena. Nessa, a sanção penal traduz uma
retribuição pelo crime cometido (prevenção especial e geral) e a oportunidade para
oferecer ao condenado novos conhecimentos que lhe proporcionarão uma alternativa para
reintegração na sociedade, abandonando, se assim desejar, a delinqüência. Trata-se da
fusão da teoria retribucionista ou absoluta com a teoria utilitarista ou relativa.
2. NATUREZA JURÍDICA DA EXECUÇÃO PENAL
Entende-se que a execução penal tem natureza jurídica mista ou complexa, porque
nela são praticados atos de natureza administrativa e jurisdicional. Para se comprovar o
alegado basta o exame do art. 66 da Lei de Execução Penal, no qual estão as atribuições do
juiz das execuções. Nos incisos I a V do mencionado artigo estão os atos do juiz de
natureza jurisdicional, enquanto os incisos restantes (VI a IX) têm nítida natureza
administrativa (função judiciária em sentido estrito).
Cabe ao diretor do estabelecimento penal relevante papel a desempenhar na

execução penal. Além de zelar pela manutenção da ordem e da segurança no presídio,
dispondo para tanto de poder disciplinar, pratica atos na execução penal. É o diretor que:
autoriza a assistência médica ao condenado fora do presídio, quando não houver no
estabelecimento meios para garantir a saúde do recluso; concede a permissão de saída nos
casos de falecimento ou de doença grave do cônjuge, ascendente ou descendente e da
companheira ou companheiro, bem como para tratamento do condenado; concede
autorização para o trabalho externo, entre outras atribuições, na execução da pena ou da
medida de segurança.
Embora não se negue que a execução penal desenvolva-se nos planos administrativo
e jurisdicional, a tutela tendente à efetivação da sanção penal é objeto do processo de
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execução, de natureza indiscutivelmente jurisdicional. É o que ensina a Profa. Ada

Pellegrini Grinover.
3. PRINCÍPIOS DA EXECUÇÃO PENAL
3.1. Princípio da Jurisdicionalidade ou Judicialidade da Execução

Penal
A jurisdição não se esgota com o trânsito em julgado da condenação, ou seja, não se
esgota no processo de conhecimento: ao contrário, ela persiste durante todo o processo de
execução. Na verdade, o processo de execução é a segunda e última fase do processo de
conhecimento, aplicando-se a ela (execução) o devido processo legal, o que implica a
adoção do contraditório, da ampla defesa e do duplo grau de jurisdição, entre outros
princípios.
3.2. Princípio do Contraditório

Consiste em dar às partes a ciência dos atos e a possibilidade de prévia
manifestação.
3.3. Princípio da Personalização da Pena

Visa evitar a massificação na execução da pena. Segundo o art. 5. o , inc. XLVI, da
Constituição Federal, a lei regulará a individualização da pena. Atendendo o comando da
CF, o art. 5.o da Lei de Execução Penal prevê que os condenados serão classificados
segundo seus antecedentes e sua personalidade, para orientar a individualização e execução
penal. A providência deve ser adotada no início da execução da pena. Ela é obrigatória para
todos os condenados, qualquer que seja o regime inicial.
Essa classificação é feita pela Comissão Técnica de Classificação (CTC), que

elaborará o programa individualizador e fiscalizará o cumprimento da pena (art. 6.°).
Tratando-se de pena privativa de liberdade, a CTC é composta por seis pessoas (o diretor
do estabelecimento, dois chefes de serviço, um psicólogo, um psiquiatra e um assistente
social). Tratando-se de penas restritivas de direitos, a CTC será composta unicamente por
dois fiscais do Serviço Social.
Cada estabelecimento penal destinado ao cumprimento da pena (presídio) contará

com uma CTC.
Se o regime inicial for fechado, será obrigatório submeter o condenado ao chamado

exame criminológico, mencionado no art. 8.º da Lei de Execução Penal. Cuida-se de uma
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especialização do exame da personalidade e destina-se a dar maiores subsídios à CTC para

realizar a classificação do condenado.
O exame criminológico consiste no estudo das informações jurídico-penais e dos

exames clínico, morfológico, neurológico, eletroencefalográfico, psicológico e psiquiátrico
e no exame social do condenado.
O exame criminológico jamais é feito durante a instrução processual. Trata-se de

providência que se toma na execução da pena, ou seja, não se cogita desse exame antes da
sentença transitar em julgado.
Em relação ao regime semi-aberto, a providência é facultativa. Considera-se que o

o
art. 8. da Lei de Execução Penal prevalece sobre o caput do art. 35 do CP, que dispõe ser
o exame criminológico obrigatório também àqueles que iniciam o cumprimento da pena no
regime semi-aberto.
No Estado de São Paulo, o estabelecimento destinado a realizar os exames

criminológicos é o Centro de Observação Criminológica (COC), localizado em prédio
anexo à Penitenciária do Estado.
Outras incumbências da CTC: além de elaborar o programa individualizador,

destinado à classificação do condenado, incumbe também à CTC o acompanhamento da
execução das penas privativas e restritivas de direitos, podendo propor ou avaliar
progressões ou regressões nos regimes. Poderá propor, ainda, a conversão da pena
privativa de liberdade ou emitir parecer para a concessão do livramento condicional.
No desempenho das suas atribuições, a CTC poderá entrevistar pessoas, requisitar

dados ou informações a entidades públicas ou privadas, ou realizar outras diligências e
exames necessários.
3.4. Princípio da Publicidade

Todos os atos da execução são públicos, salvo aqueles que devam ser mantidos em
sigilo para salvaguardar a intimidade do condenado ou para a garantia de interesse social. É
o que dispõe o inc. LX do art. 5.º da Constituição Federal .
3.5. Princípio da Ampla Defesa

Consiste na autodefesa, que significa a necessidade de ouvir o condenado e o
advogado que lhe assiste nas decisões que importarem modificação do título penal
executivo. Como lembra Antonio Magalhães Gomes Filho, “se no sistema introduzido pela
reforma de 1984 a adequação da pena à pessoa do sentenciado é feita sobretudo na fase de
execução, não seria razoável garantir a assistência do defensor técnico durante a fase do
conhecimento (art. 261 do CPP) e suprimi-la justamente na oportunidade em que são
possíveis as modificações na sanção e no modo de seu cumprimento."
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3.6. Princípio da Igualdade

Segundo a Constituição Federal todos são iguais perante a lei. Na execução penal
esse princípio traduz a vedação ao tratamento discriminatório do condenado. É evidente
que um tratamento diferenciado pode ser dispensado ao condenado, desde que decorrente
das suas características pessoais e das peculiaridades do crime por ele praticado (programa
individualizador).
3.7. Princípio do Duplo Grau

Os atos judiciais podem ser reexaminados em segunda instância, valendo-se as
partes do agravo em execução (art. 197 da LEP), que não tem efeito suspensivo, salvo
quando interposto contra decisão que desinterne ou libere a pessoa do tratamento
ambulatorial (art. 179 da LEP).
Em casos especiais a parte poderá valer-se do mandado de segurança para tentar

obter o referido efeito suspensivo.
O endereçamento do recurso coincide com a competência do tribunal para o

processo de conhecimento.
O rito do agravo não está previsto na Lei de Execução Penal. Adota-se por
convenção o rito do recurso em sentido estrito (entendimento predominante).
3.8. Princípio da Legalidade

A execução penal deve seguir estritamente o disposto na lei, para evitar-se a
arbitrariedade, os excessos e os desvios que possam ocorrer na execução penal.
4. COMPETÊNCIA
4.1. Regras para Fixação da Competência

• Não importa a Justiça da condenação. Se o preso estiver cumprindo pena em
estabelecimento comum da rede estadual, a competência será do juiz das
execuções da Justiça Estadual, ainda que a condenação tenha sido emanada pelas
Justiças Especiais ou Federais. A regra visa evitar a diversidade de tratamento a
presos que se encontram num mesmo estabelecimento.
Súmula n. 192 do Superior Tribunal de Justiça: “Compete ao Juízo das Execuções

Penais do Estado a execução das penas impostas a sentenciados pela Justiça Federal,
4
_________________________________________________________________________ MÓDULO XVI
Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos à administração

estadual”.
• Todas as execuções formarão um único processo, que tramitará no local onde o

condenado estiver preso.
Exceções a essa regra:
a) No Estado de São Paulo, se a pessoa estiver internada no Manicômio Judiciário,

na Casa de Custódia e Tratamento de Taubaté ou no Centro de Reabilitação Penitenciária,
sua execução tramitará na Vara das Execuções da capital.
b) Nas comarcas onde houver mais de uma Vara Criminal, será a Lei de
Organização Judiciária que fixará a competência.
• O condenado com foro privilegiado ou por prerrogativa de função, terá sua

execução tramitando no tribunal que o condenou.
• A execução do sursis, da pena restritiva de direito e do albergue transitarão na

comarca de domicílio do condenado, desde que seja ela diversa da comarca de
condenação.
• A execução da multa: tratando-se de condenado solvente, que não efetuou o

pagamento da pena pecuniária, prepondera no Superior Tribunal de Justiça que a
execução deverá ser intentada pela Procuradoria do Estado, devendo tramitar o
processo executório perante uma das Varas da Fazenda Pública Estadual. O rito a
ser observado é o previsto na Lei n. 6.830/1980 (Lei dos Executivos Fiscais).
• A condenação por Vara Distrital é executada na sede da comarca.
• A aplicação da lei mais benéfica, após o trânsito, é feita pelo juiz das execuções
e não por meio de revisão criminal ou habeas corpus.
5
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MÓDULO VIII
PRÁTICA DE PROCESSO CIVIL

Sentença
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________________________________________________________________________MÓDULO VIII
Sentença
No dia 13.2.1991, na empresa SS S/A, situada na Rua Dez, n. 20, nesta Comarca,
NEURI DA SILVA SOUZA, MARCELO HENRIQUE DA SILVA e mais dois indivíduos
não- identificados, previamente ajustados e prestando-se mútuo auxílio, subtraíram a
quantia de R$ 8.000,00 em dinheiro, e mais aproximadamente R$ 3.150,00 em cheques de
clientes, bem como as folhas de cheques de ns. 520355 a 520391, do banco Itaú S/A,
agência Taquaral-Campinas, pertencentes à referida empresa de propriedade de João
Correia Fernandes, mediante grave ameaça de morte exercida com arma de fogo,
impossibilitando qualquer resistência da vítima e de seus empregados.
Consta dos autos que os quatro meliantes chegaram num automóvel, e que um dos
indivíduos, não-identificado, ficou aguardando no carro e, um outro, também não-
identificado, rendeu o porteiro da empresa, enquanto os dois indiciados adentraram e,
apontando armas de fogo, dominaram a vítima e alguns funcionários e, sempre sob ameaça
de morte, mandaram que a vítima abrisse o cofre de onde foi retirada a res furtiva já
descrita.
Após isso, levaram a vítima e um funcionário até o banheiro e ordenaram que lá

permanecessem. Em seguida, evadiram-se do local no automóvel que aguardava do lado de
fora.
Os indiciados foram reconhecidos pessoalmente pela vítima, e fotograficamente por

Vagner Aparecido Silveira da Silva, Milton Sabino, João Pereira e Paulo da Silva.
Foram denunciados por infração do art. 157, § 2.º, incs. I e II, na forma do art. 29,
caput, ambos do CP.
Questão: Presumindo-se que todos os fatos foram devidamente comprovados,

sentencie.
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MÓDULO VIII
PRÁTICA DE PROCESSO PENAL

Falta de Habilitação e Embriaguez ao Volante
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_________________________________________________________________________MÓDULO VIII
Falta de Habilitação e Embriaguez ao Volante
Roberval Taylor foi surpreendido por policiais militares na direção de seu Fiat Uno
Mille, placas XPO 3000. No dia 15 de abril de 1999, realizou-se um policiamento na
Avenida 23 de Maio, em São Paulo. As viaturas policiais posicionaram-se nas
proximidades do Viaduto Pedroso. Por volta das 22:00h, o indiciado foi avistado
desenvolvendo ziguezagues na via pública e, por tal razão, foi abordado. Verificou-se não
ser habilitado à condução de veículos automotores. Realizado o teste do "bafômetro", ao
qual voluntariamente se submeteu, constatou-se que apresentava 0,8 miligramas de álcool
por litro de ar. Roberval Taylor foi condenado, nos autos do Processo n. 334/97, a um ano
de reclusão e ao pagamento de dez dias-multa, como incurso no art. 155, caput, do Código
Penal. A condenação transitou em julgado para o réu em julho de 1998.
Questão: Elabore a manifestação de oferecimento da denúncia, analisando a

possibilidade de apresentação de proposta de suspensão condicional do processo.
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MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
CURSO ANUAL
OPÇÃO 3
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EXERCÍCIOS
Curso Anual – Opção 3
Aluno(a):
1. Como se interpreta o contrato administrativo?
2. Em que consiste a teoria da imprevisão?
3. Quais são os fatos imprevistos e os fatos imprevisíveis dentro da teoria da imprevisão?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. A que conseqüência sujeita-se o agente público que contratou alguém que estava
impedido de contratar com a Administração por imposição legal?
5. Que são agentes públicos?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO CIVIL
1. Quais são as formas de aquisição e perda da propriedade mobiliária?
2. Como os doutrinadores classificam o condomínio?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
3. Como se faz a extinção do condomínio nas coisas indivisíveis?
4. Quais as semelhanças e diferenças entre Servidão e Usufruto?
5. O que se entende por Hipoteca?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO COMERCIAL
1. Quem vai detectar a existência dos crimes falimentares no processo falimentar?
2. Quem pode cometer crime falimentar?
3. Pode haver crime falimentar sem que haja falência?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Quais são os atributos dos títulos de crédito?
5. Qual a função dos títulos de crédito?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Quais as espécies de imunidades conferidas aos senadores e qual o conteúdo de cada

uma?
2. Que providência pode tomar o Poder Legislativo caso haja abuso de poder
regulamentar pelo Presidente da República?
3. Qual a diferença entre processo legislativo e procedimento legislativo?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Um Governador de Estado, no exercício do cargo, pode também assumir o cargo de

Ministro de Estado?
5. Disserte sobre as principais características do processo por crime de responsabilidade

contra o Presidente da República.
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Qual a diferença entre os requisitos da petição inicial dispostos no art. 840, § 1. º da

CLT e os dispostos no art. 282 do CPC?
2. Como podem ser opostas as exceções na Justiça do Trabalho?
3. Discorra sobre a defesa contra o mérito.
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Que se entende por preposto? Como se dá sua apresentação em audiência?
5. A ausência da reclamada a audiência inaugural implica imposição de sanção?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO ECONÔMICO E FINANCEIRO
1. Quando será admitida a exploração direta de atividade econômica pelo Estado?
2. O Direito Econômico pode ser visto de quais maneiras?
3. Qual o papel principal do Estado, segundo a atividade econômica?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Qual foi a intenção do legislador constituinte em relação aos elementos significativos

da ordem jurídica econômica?
5. De acordo com a Constituição Federal de 1988, quais as atividades ditas essenciais do

Estado?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO ELEITORAL
1. Aos partidos é assegurada a propaganda partidária gratuita?
2. A “boca de urna” é autorizada pela legislação eleitoral?
3. Quando será permitida a propaganda, mediante quadros ou painéis de publicidade ou

outdoors?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Quando é assegurado o direito de resposta?
5. Qual o prazo para se solicitar o exercício do direito de resposta?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO INTERNACIONAL
1. Qual a classificação, admitida pela doutrina, sobre as fontes de Direito Internacional

Privado?
2. Por que se diz que a Lei Interna não se trata, efetivamente, de um Direito Internacional,
mas sim, de um Direito Privado?
3. Discorra sobre os Tratados.
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Que se entende por costume?
5. Qual a diferença entre doutrina e jurisprudência?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO PENAL
1. Quando ocorre a imunidade nos crimes contra a honra?
2. Em que casos o juiz pode deixar de aplicar a pena ao acusado de injúria?
3. Qual o conceito de "casa" para fins do Direito Penal?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Que vem a ser furto de uso e furto noturno?
5. Quando se tem escusa absolutória nos crimes contra o patrimônio?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO PREVIDENCIÁRIO
1. Que é preciso para juntar o tempo de serviço público ao de serviço privado e o tempo
de serviço privado ao tempo de serviço público?
2. Se o segurado estiver aposentado, terá direito ao abono?
3. É possível a contagem de tempo de serviço na administração pública, na iniciativa

privada, urbana ou rural?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Qual o objetivo do serviço social?
5. Discorra sobre habilitação e reabilitação profissional.
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. O que são, qual a natureza jurídica e qual a função dos embargos do devedor?
2. Quem são os legitimados para intentar os embargos de terceiro?
3. Quais são os efeitos da sentença declaratória de insolvência?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Pode o não-pagamento de pensões alimentícias vencidas gerar prisão civil do devedor

de alimentos?
5. Pode a medida cautelar ter caráter satisfativo?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Quem pode conceder a liberdade provisória sem fiança?
2. Quais os requisitos que devem ser analisados para o arbitramento da fiança?
3. Quais as situações que podem gerar o quebramento da fiança?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Quando estará sanada a falta ou a nulidade de citação?
5. Quais são os requisitos intrínsecos da citação por mandado?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO TRIBUTÁRIO
1. Quais as formas de extinção do crédito tributário?
2. Que se entende por prescrição e por decadência do crédito tributário?
3. Como se extingue o crédito tributário?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Que se entende por imunidade tributária?
5. Lei ordinária pode estabelecer imunidade tributária?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITOS HUMANOS
1. Qual o primeiro instrumento específico que surgiu, com real importância, dentro da
nova ordem internacional?
2. Qual a diferença entre Declaração e Convenção?
3. Como foram fixadas as condições para que a Convenção sobre os Direitos da Criança
entrasse em vigor?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Quais os direitos fundamentais propostos pela Convenção sobre os Direitos da Criança?
5. Qual a finalidade da Declaração Universal dos Direitos Humanos em relação à criança?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. O crime de embriaguez ao volante é formal ou material?
2. Levando em consideração o art. 312 do CTB, esclareça, justificando: 1º) Qual a

objetividade jurídica? 2º) Trata-se de crime comum ou próprio? 3º) Admite-se o
concurso de pessoas? 4º) Quando ocorre a consumação?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
3. Em que hipótese a entrega de direção de veículo automotor à pessoa não- habilitada

pode ser reconhecida como estado de necessidade?
4. Qual a natureza jurídica da execução penal?
5. Quais os principais objetivos da execução penal?
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
MEDICINA LEGAL
1. Qual é a diferença entre morte cerebral e morte encefálica?
2. Diferencie morte súbita de morte agônica.
3. Que se entende por putrefação? Quais as suas fases?
1
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4. Que se entende por mumificação?
5. Discorra sobre o diagnóstico de morte.
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
TUTELA DOS INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS
1. Como é composto o Conselho Tutelar? Há impedimentos na sua composição?
2. Quais são as atividades exercidas pelo Conselho Tutelar? Pode emitir decisões? Quem
revê suas decisões?
3. O Ministério Público pode aplicar algumas das medidas sócio-educativas?
1
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
4. Como é aferido o interesse recursal do Ministério Público nos assuntos do Estatuto da

Criança e do Adolescente?
5. A portaria que regulamenta a entrada de crianças e adolescentes em determinados locais

tem caráter geral?
ATENÇÃO
As questões deverão ser respondidas de forma manuscrita, à tinta azul ou

preta, na própria folha de exercício, respeitando o número de linhas
disponíveis. Não esqueça de colocar seu nome em cada uma das folhas.
Sugerimos que seja adotado o período de 4 horas para respondê-las,
consultando apenas a legislação.
2
_________________________________________________________________________MÓDULO XVI
GABARITO
Exercícios – Módulo XV
CURSO ANUAL – OPÇÃO 3
1 2 3 4 5
D. Administrativo D B B D A
D. Civil C B B D D
D. Comercial A D A A C
D. Constitucional B C B B B
D. do Trabalho D B A B D
D. Econ. e Financeiro D B C B B
D. Eleitoral A C B D D
D. Internacional B A D C C
D. Penal B A A B A
D. Previdenciário B B C A B
D. Proc. Civil C D A D E
D. Proc. Penal C A E B D
D. Tributário C A D C C
D. Humanos A A B C B
Leg. Penal Esp. B B A C A
Medicina Legal C C A C D
Tutela E B D A B

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Curso Damásio - Módulo 16

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CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

Agente é expressão que engloba todas as pessoas lotadas na Administração.

• particulares em colaboração com o Estado.

Os servidores públicos, por sua vez, são classificados em:

• contratados em caráter temporário.

Funcionário público é o servidor que titulariza um cargo. Está sob o regime

Empregado público é o servidor que titulariza um emprego. Está sob o regime

A semelhança existente entre funcionário e empregado é que ambos surgem como

Contratados em caráter temporário são servidores contratados por um período certo

Os particulares em colaboração são agentes públicos, mas não integram a

2.1. Acessibilidade a Cargos e Empregos

Essa norma é de eficácia contida, ou seja , possui aplicabilidade direta e imediata,

• Presidente da República e Vice;

• Presidente da Câmara dos Deputados;

• Ministros do Supremo Tribunal Federal;

• Oficial das Forças Armadas.

2.2. Concursos Públicos e Contratações Excepcionais

A exigência de concurso é válida apenas para os cargos de provimento efetivo –

Os cargos preenchidos em caráter temporário não precisam ser precedidos de

Para as funções de confiança não se impõe o concurso público; no entanto, a mesma

2.2.1. Prazo de validade do concurso público

Durante o prazo do concurso, o aprovado não tem direito adquirido à contratação .

2.2.2. Deficiente físico

2.3. Provimento de Cargos

• originário ou inicial: quando o agente não possui vinculação anterior com a

• derivado: pressupõe a existência de um vínculo com a Administração.

- horizontal: ocorre de um cargo para outro sem ascensão na carreira;

- vertical: o provimento se dá com ascensão na carreira.

• Provimento do cargo pela nomeação

• Posse: ato que confere as prerrogativas do cargo

• Exercício: início efetivo das atribuições

O ato de investidura é um ato complexo, exigindo, segundo Hely Lopes Meirelles, a

2.4. Direito de Greve

A lei específica ainda não foi criada.

2.5. Direito de Sindicalização

2.6. Sanção por Improbidade Administrativa

As sanções previstas pela Constituição para os atos de improbidade administrativa

• suspensão dos direitos políticos;

• perda da função pública;

• indisponibilidade dos bens;

2.7. Paridade de Vencimentos

2.8. Vedação de Equiparação e Vinculações

A garantia de permanência no cargo é denominada vitaliciedade.

2.9.1. Requisitos para a estabilidade

• Término do estágio probatório (3 anos).

• Aprovação em avaliação de desempenho (art. 41, § 4.º, da Constituição Federal),

2.9.2. Hipóteses de perda do cargo do servidor estável (art. 41, § 1.º, da

• Por processo administrativo, assegurada a ampla defesa e o contraditório.

• Por insuficiência de desempenho – essa avaliação será periódica, nos termos de

• Quando a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios não assegurarem

• menor tempo de serviço;

• menor número de dependentes.

A Lei Complementar n. 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal) criou regras

•por subsídio: previsto no art. 39, § 4.º, da Constituição Federal, é a remuneração

Serão remunerados por subsídio os que ocupam mandato eletivo, Ministros de

•por vencimentos: previsto no art. 40 da Constituição Federal, é a somatória do

Perceberão vencimentos todos os servidores que não se encontrem relacionados no

2.10.1. Parâmetro para ganhos dentro da administração

2.10.2. Revisão da remuneração

Para Hely Lopes Meirelles, trata-se de uma forma genérica de aumento de

2.10.3. Redução da remuneração

2.10.4. Proibição de acumulação remunerada