Instituto Federal do Paran Curso Direito 2 Perodo Disciplina Histria do Direito Professor Ivan Furmann Marjorie Lui e !

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"# de setem$ro de 2#"%

Trabalho Bimestral de Histria do Direito

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A sociedade por Marx. Marx dividiu a sociedade em classes sociais e esse tipo de diviso que Foucault critica, fala inclusive que no devemos usar os modos de produo para explicar a sociedade, mas coisas mais importantes como o uso de poder. Esse mesmo uso do poder que estava escondido e que no era discutido socialmente, como se fosse um mal que no deveria ser falado.

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A Ilada o texto da literatura universal que narra a muito famosa Guerra de Tr ia! "#lion $ Tr ia%. Em&ora &astante con'ecido, muitas quest(es existem em torno da composio, 'istoricidade e at mesmo da relao de tal texto com )omero. )* quem di+a que o autor nem existiu, mas que, ap s sculos de narrativas isoladas, os cantos que comp(em o texto ten'am sido reunidos so& o nome de )omero, apenas para conferir uma identidade ou autenticidade que privile+ia o princ,pio de autoridade. Ainda se duvida que a +uerra ten'a acontecido, mas a narrativa tem um fundo 'ist rico, -* que poss,vel a reconstruo de disputas territoriais que visavam . expanso dos +re+os para *reas que possu,am -a/idas de estan'o. Mesmo com isso, a Ilada tem uma inteno clara e definida0 espel'ar o modelo de 'omem a ser imitado pelo povo +re+o, alm de fundar a coeso desse mesmo povo. 1 ideal de 2elo e 2om +uerreiro, encarnado no persona+em Aquiles, evidencia a necessidade de infundir na mentalidade coletiva dos Aqueus "um dos povos que formam a cultura +re+a% um comportamento a ser imitado, um modelo de 'omem a ser se+uido. Tam&m a inteno desse arti+o tratar a o&ra so& o aspecto mitol +ico e no 'ist rico. 3e-amos como se desenvolve a f*&ula e o seu si+nificado. Em uma corrida de carros com ida e volta, competia Ant,loco e Menelau. 4m su-eito tin'a sido colocado em um marco que seria contornado pelos competidores e ficaria ol'ando para que no ocorressem trapaas, assim, ele seria a testemun'a. 4ma irre+ularidade cometida e Ant,loco +an'a, fato que lo+o foi contestado por Menelau. 5ara sa&er a verdade, Menelau lana um desafio para Ant,loco0 -urar diante de 6eus que no tin'a cometido nada. Ele se recusou, dando a Menelau a resposta que queria.

Foucault aponta para uma pr*tica meio antiquada da prova da verdade, em que no aparecem contestao, testemun'as, inqurito ou inquisio. Essa pr*tica est* relacionada a uma viso na qual os deuses so os portadores do sa&er e

da verdade, e em suas mos est* concentrado o poder de -ul+ar, recompensar e punir. )o-e, acredito que no exista mais. A testemun'a, no usada na situao de Ant,loco e Menelau, de +rande a-uda em casos em que no sa&emos quem exatamente esta di/endo a verdade, -* que no est*vamos na 'ora em que ocorreu o fato, acidente, etc.

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A tra+dia foi escrita por 7 focles, que ainda tem um +rande recon'ecimento at os dias de 'o-e, pois ele foi capa/ de criar inova(es na tcnica dram*tica. Entre estas inova(es, podemos citar0 a tcnica de introdu/ir um terceiro persona+em na cena e o rompimento com a tradio das trilo+ias. Alem disso, um entre os maiores dramatur+os de sua poca. 8ascido na Grcia Anti+a era fil'o de um fa&ricante de armaduras. 9om uma educao tradicional, nos moldes atenienses, comeou com a vida art,stica diri+indo um coral de crianas. 8o ano de :;< a.9, aos =< anos de idade, participou de um concurso de arte dram*tica, em que venceu >squilo. 5orm, foi derrotado, num concurso reali/ado em ::? a.9, por outro importante dramatur+o da poca, Eur,pedes. @urante a vida +an'ou v*rios concursos li+ados ao teatro e o&teve -usto recon'ecimento da sociedade por seu talento na criao de s*tiras e tra+dias. A Tra+dia de >dipo comea antes de nascer, sendo o primeiro fil'o de seu pai, que foi amaldioado por Apolo, foi a&andonado pelos pais lo+o que nasceu. 7eu nome vem do fato de ter sido pendurado pelos ps, os inc'ando, e sendo assim seu nome si+nifica Aps inc'adosB. Foi ac'ado por pastores, que o levaram ate 9orinto, que no podia ter fil'os. 9resceu acreditando que era fil'o do Cei e da Cain'a, ate, por ouvir um coc'ic'o, ir ao or*culo e ouvir que iria matar seu pai e desposar sua me . 5ara evitar tal tra+dia, >dipo deixa o reino para tra/ e se depara com um Daio, seu pai, e sua escolta. CecusandoEse a sair do camin'o, atacado mais aca&a +an'ando, matando Daio a +olpes. 9'e+ando a sua cidade natal, mesmo no sa&endo, se depara com a Esfin+e, um isto de v*rios animais0 a ca&ea e o &usto de mul'er, as patas de leo, o corpo de co, cauda de dra+o e asas como as das )arpias. Estava la para punir Daio, vin+ando uma morte da fam,lia. Ela fa/ia apenas uma per+unta e quem no sou&esse seria devorado. 7e al+um dia al+um acertasse seu eni+ma, ela morreria. Do+o ao c'e+ar . cidade, >dipo foi lo+o questionado0 Fual o animal que pela man' tem quatro ps, ao meio dia dois e . tarde trGsH! >dipo sem dificuldade respondeu que este animal era o 'omem, que na infIncia en+atin'a, depois passa a camin'ar com os dois ps e na vel'ice, com o peso dos anos, necessita de uma &en+ala, ou se-a, de uma terceira perna para se sustentar. 9omo di/ia a maldio, lo+o ap s Esfin+e se matou. 9oroado Cei, desposou Jocasta viKva de Daio, sua verdadeira me, sem sa&er de nada. Tiveram quatro fil'as e reinou sem pro&lemas por um tempo, ate que uma

peste se espal'ou pela cidade. 3oltou para o or*culo procurando resposta e as o&teve0 era necess*rio encontrar o assassino de Daio e &an,Elo definitivamente de Te&as. 4m vidente ce+o tra+o no reino para que fosse desco&erto lo+o o assassino, aca&ou por revelar a identidade de >dipo. Essa verdade que, se+undo al+uns 'istoriadores, era incompleta, com a falta da desi+nao de al+um. 7endo desse -eito, tudo pela adivin'ao e nunca por fatos concretos, sempre na forma do futuro. Ap s as desco&ertas, sua me se suicidou por causa da 'umil'ao e >dipo foi exilado por duas de suas fil'as, sendo acompan'ado por uma, Ant,+ona. Tempos depois, ap s ouvirem de um or*culo que onde seu corpo fosse enterrado os deuses dedicariam especial proteo, suas fil'as e cun'ada tentaram o convencer a voltar, mas sem sucesso. >dipo viveu por mais um tempo e morreu em 9olona, pr ximo . Atenas. Foi por esse motivo que a cidade sempre lo+rou sair vitoriosa nas disputas contra Te&as.

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> preciso estar, pelo menos, li+ado a uma das partes da 'istoria, essa que foi fra+mentada em varias partes para que a 'ist ria fi/esse sentido e para que tudo se encaixasse. Fuem poderia testemun'ar, a-udando no entendimento da 'istoria, seria escravos que o levaram de seus pais, pessoas que estavam com Apolo no dia em que a maldio foi -o+ada, escravos de 9orinto e quem conviveram com ele no per,odo em que foi rei e casado com sua me. A 'ist ria de 7 focles ao mesmo tempo reli+ioso e pol,tica. Tra/ a idia +re+a de que quem tivesse um se+redo, detin'a um poder e que poderia que&r*Elo, mas ao mesmo tempo mantendo esse mesmo poder. A 'ist ria mostrada como uma dessas partes que autenticam o poder e as ordens dadas por ele. 7e nos aprofundarmos, vemos que cada pedao da 'istoria -* fra+mentada tem um si+nificado e pode ser interpretado como um testemun'o, no mais a 'istoria contada.

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Lnqurito, para mim, o ato de fa/er pesquisas, reunir informa(es para qualquer arquivo ou para a 'istoria tomando testemun'o, fa/endo a testemun'a lem&rarEse do acontecido pesquisado. @esse modo, conse+uimos informa(es que se tivssemos apenas lido ou ouvido Apor aiB, e no apenas informa(es0 detal'es, que ate os pequenos que podem explicar porque aconteceu ou porque no aconteceu. Esse modo de pesquisa no foi usado na Tra+dia de >dipo, uma das coisas que Foucault deixa claro, falando so&re os furos! na 'istoria que poderiam ser fec'ados escutando testemun'as que presenciaram toda a 'istoria de >dipo, o a-udando a entender suas ori+ens.

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7ua principal caracter,stica era a de no 'aver uma ao pK&lica, ou se-a, no 'avia nen'um respons*vel ou r+o encarre+ado de fa/er acusa(es contra os indiv,duos. A primeira era a existGncia de dois persona+ens e nunca de trGs. 1 que caracteri/ava uma ao penal era sempre uma espcie de duelo, de oposio entre indiv,duos, entre fam,lias ou +rupos. A se+unda consistia em que, depois da ao penal, ela apenas continuaria a luta dos dois, fa/endo o direito um ritual de +uerra. 5artindo da idia de que no existe diferena entre direito e +uerra, a quarta condio a-uda as partes a c'e+arem ao um acordo, interrompendo todo esse processo de vin+ana. 4m ar&itro ser* consultado pelas partes e ele ira c'e+ar a uma soma para ser pa+a, co&rindo danos e a vin+ana. 4m dos indiv,duos pe+ara esse din'eiro e escapa da vin+ana do outro, voltando a sua vida, mas nunca res+atando o san+ue que derramou. 8o '* uma total semel'ana -* que o Estado intervm no -ul+amento de crimes, no deixando a fam,lia sair em &usca de vin+ana &raal, e sim na -ustia. )o-e, o Estado no intervm apenas para que uma quantia se-a pa+a e aca&ar com a &ri+a, mas sim punir quem fe/ o primeiro delito, no deixando o se+undo repetir. 9laro que existe casos em que no se-a um pro&lema to +rave e a essa quantia pa+a por uma das partes aca&a com o pro&lema. Mas, o Estado no espera c'e+ar a uma situao to +rave antes de intervir.

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8o @ireito Feudal, o lit,+io era re+ulamentado pelo sistema de prova, ou se-a, quando um indiv,duo apresentava uma reivindicao ou uma denKncia contra outro, o lit,+io entre os dois era resolvido atravs de provas aceitas por am&as as partes. Esse sistema era uma maneira de atestar a fora, a potGncia e a importIncia de quem di/ia, e no apontar uma verdade em si. Esse foi um dos motivos do @ireito GermInico ter se so&ressa,do so&re o Comano, que tin'a caracter,sticas como o esta&elecimento da verdade. 5enas corporais tam&m eram usadas, e mesmo no sendo comprovados se eram culpados ou no, eram -ul+ados de acordo com sua resistGncia nessas penas.

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7istema de 5rova0 1 primeiro, como ele mesmo cita, de estrutura &in*ria. 1 su-eito deve aceitar ou no uma prova. 8e+ando lo+o no comeo, sua perda certa. Mas, se aceitar a prova, ainda tem uma c'ance de que saia vitorioso, mas tam&m '* a c'ance de que saia perdedor. 1 se+undo aquele que sempre sai um perdedor e um vencedor. Entretanto, como ainda no existia a idia de sentena, a separao da verdade e do erro no acontecia, deixando apenas quem perde e quem +an'a. 1 terceiro p(e . prova a fora f,sica, o equil,&rio das foras. 8o necess*ria uma terceira pessoa para falar o que verdade e seu desenvolvimento, mas al+um para que presencie e conte se esse procedimento teve irre+ularidades.

1 quarto, e ultimo, tam&m mede fora f,sica, mas de um -eito mais indireto. Mostra quem, quem o mais forte tam&m o que tem ra/o, -* que quando falamos de prova no -udici*ria, falamos de um dos operadores do direito e no daquele que aponta a verdade.

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As caracter,sticas so0 As sociais, aquelas em que medida a importIncia social do individuo. 2aseado no @ireito da 2or+on'a do sculo ML, em que nada importava as testemun'as que viram o acontecido e podem contar a verdade, mas sim o testemun'o de al+um parente, falando se inocente ou no. 5ara poder testemun'ar, ter al+um parentesco com o acusado era preciso, mas ao contrario do que se pensa, no era para medir a inocGncia, e sim a influencia do acusado na sociedade, o apoio que tin'a na cidade. As ver&ais, as quais, para que sou&essem a verdade, se era inocente ou no, o acusado deveria pronunciar formulas. Essa pronuncia, sem erros de +ram*tica ou troca de letras, palavras, +arantia sua inocGncia. 1utra ve/, no se levava em considerao se 'avia sido o acusado ou no, o que era considerado era sua destre/a com palavras. 7e esse acusado fosse um menor, uma mul'er ou um padre poderia ser su&stitu,do nesse processo de pronunciao. Esse su&stituto seria como c'amamos 'o-e, um advo+ado. As m*+icoEreli+iosas, que eram as mais simples. 5ediaEse para que o acusado fi/esse um -uramento. 7e no aceitasse fa/er ou 'esitasse, perdia o processo sem outras provas. As f,sicas, corporais, eram espcies de lutas dos acusados contra seus pr prios corpos. 2aseados na poca do Lmprio 9arol,n+io existiam lutas do tipo em que, ap s andar so&re ferro em &rasa e dois dias depois ainda tivesse cicatri/es, o acusado perdia o processo, sem apresentar outras provas.

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Antes, os indiv,duos poderiam resolver seus conflitos da forma que quisessem, sem a interveno de outros. A partir das mudanas no sistema, devem su-eitar a exteriores que iram se impuser contra eles, seria o poder -udici*rio e o poder pol,ticoN Aparece o procurador, que seria o representante do so&erano, dependendo do lu+ar em que esta sendo usando. 7empre do lado do lesado, a vitima, deixa claro que o individuo que causou o crime que&rou a lei esta&elecida pelo so&erano. @esse -eito, o mesmo so&erano comea a su&stituir a vitima. >, portanto o representante do so&erano que foi lesado pelo dano. 1utra novidade a noo de infrao, que a partir do momento em que o procurador deixa claro que 'ouve danos, esses mesmos danos seriam, daquele dia em diante, a infrao, que no di/ respeito a dois indiv,duos e sim, a que&ra da ordem -* esta&elecida ou uma ofensa ao Estado e toda sua composio. A ultima mudana si+nificativa aquela em que a parte lesada "o Estado ou o so&erano% exi+e a reparao dos danos. Essa reparao comea no

momento em que o individuo declarado culpado e uma das formas de reparar a confiscao de &ens, que tam&m iria enriquecer o so&erano ainda mais e expandir suas propriedades.

""& 5ara Foucault, as principais caracter,sticas eram0

A%1 poder pol,tico como o centro. 2% A verdade sur+e atravs de questionamentos, fa/endo per+untas. 8o se sa&e a verdade, procuraEse sa&GEla. 9% 1 poder, para determinar a verdade, diri+eEse aos not*veis, pessoas consideradas capa/es de sa&er devido . situao, idade, rique/a, nota&ilidade, etc. @% 1s not*veis no so o&ri+ados a di/er a verdade, pedeEse que se reKnam livremente para c'e+arem a uma opinio coletiva.

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1 inqurito vem como uma forma de colocar em exerc,cio o poder e, ao mesmo tempo, autenticar a verdade sem duvidas -* que antes a indeciso era presente. Essa forma de poder coloca a relao de inqurito com a pol,tica impl,cito, -* que se+undo se sa&e fa/er parte da pol,tica si+nifica ter poder. As transforma(es nas estruturas pol,ticas e nas rela(es de poder do sculo MLL deixam claro que o inqurito deixa de ser parte de apenas uma parcela das ciGncias, entrando em *reas como a &otInica, a /oolo+ia, a medicina, entre outras. A partir da,, o conceito de inqurito feito por Foucault entra em vi+or, sendo considerada uma forma +eral de sa&er.

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Em casos que o inqurito, o testemun'o, no foi usado a duvida permanece ou so usados mtodos quem nem sempre so efica/es. Entretanto, com o comeo do uso do inqurito em quest(es no apenas cotidianas, mas policiais tam&m, fa/ com que a testemun'a se-a mais valori/ada e que a soluo para al+uns casos se-a simples. Toda a ciGncia nos dias de 'o-e usa essa forma. 5or exemplo, a qu,mica0 a cada nova desco&erta, per+untas so formadas e que precisam ser respondidas, e assim continuam nesse ciclo. A f,sica tam&m, -* que desco&ertas esto sendo feitas todos os dias, nos a-udando a entender nossa realidade a nossa volta.

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A sociedade contemporInea, que se inicia nos fins do sculo M3LLL e comeo do sculo MLM, merece o nome de sociedade de disciplina!. Foucault comea a explicar quais so os mecanismos de disciplina e controle, as formas de pr*ticas penais, quais as rela(es de poder, as formas de sa&er, os tipos de con'ecimento, tipos de su-eito de con'ecimento que sur+em a partir e no espao dessa sociedade disciplinar. A transformao dos sistemas penais consiste em uma reEela&orao te rica da lei penal, que pode ser encontrada em 2eccaria, 2ent'am, 2rissot e no 9 di+o 5enal francGs da poca revolucion*ria. Al+uns princ,pios te ricos da

lei penal foram ela&orados por esses autores0 1 crime ou a infrao penal a ruptura com a lei esta&elecida no interior de uma sociedade. > preciso que 'a-a um poder pol,tico para que uma lei se-a efetivamente formulada, pois se no '* lei, no pode 'aver infrao. 1utro princ,pio que uma lei penal deve ser a repreenso daquilo que nocivo . sociedade. 1 terceiro princ,pio implica em uma definio clara dos crimes0 o crime no mais relacionado .quilo que representa pecado ou falta, mas al+o que pre-udica a sociedade, ou se-a, um dano social, uma pertur&ao, um incOmodo para toda a sociedade. Alm dessas transforma(es dos sistemas, '* tam&m uma nova definio do su-eito criminoso0 aquele que danifica, pertur&a a sociedade, o inimi+o social.

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Era apresentado quatro tipos de punio0 A primeira punio, considerada a ideal para esses te ricos, consiste na expulso, ex,lio e deportao desses su-eitos criminosos. A se+unda um tipo de excluso no pr prio local, fora do espao social, em que se imp(e ao infrator uma dose de 'umil'ao. A terceira pena consiste na reparao do dano social atravs de tra&al'o forado. A Kltima a pena de talio, ou se-a, consiste em fa/er com que o criminoso a&omine para sempre o crime que cometeu, o criminoso deve pa+ar na mesma moeda0 matamEse quem matou, tomamEse os &ens de quem rou&ou e assim por diante. Aca&aram fracassando, -* que todas deram lu+ar . priso, que sur+iu no final do sculo MLM. A priso se tornou uma instituio e a pena +enerali/ada, como uma forma de asse+urar a conteno dos indiv,duos e controlar seus comportamentos.

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A priso sur+e de fato e vira tipo de pena +enerali/ada. Ela aparece como uma forma de asse+urar a conteno dos indiv,duos, para controlar os seus comportamentos. Esse novo sistema de controle penal punitivo no pode ser efetuado pela pr pria -ustia. @evido a esse fato, sur+e uma srie de outros poderes laterais como a pol,cia e toda uma rede de institui(es de vi+ilIncia e de correo. 4sando esse conceito de correo, Foucault usa a expresso ortopedia social, que remete o si+nificado um amplo processo de normati/ao da sociedade disciplinar.
A periculosidade desses indiv,duos que eram errados aos ol'os da sociedade deveria ser resolvida na priso, -* que esse era o o&-etivo inicialmente.

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5anopticon era uma construo em forma de anel em que no centro ficava a torre de vi+ilIncia. Esse AanelB era divido em celas "salas% em que, dependendo do prop sito da construo, era usada por alunos ou prisioneiros, etc. As pequenas celas ou salas teriam viso tanto para o interior quanto para o exterior, sendo assim, o vi+ia que ficava na torre central poderia vi+iar inteiramente o individuo ali dentro. 4sando essa idia de vi+iar, o exame para Foucault era o ato de poder vi+iar al+um que esta a&aixo socialmente ou profissionalmente. Ao mesmo

tempo em que vi+ia este al+um, esta construindo um respeito do mesmo pela pessoa que o vi+ia. A priso nos dias de 'o-e, pelo menos a maioria, tem o o&-etivo de Acorri+irB os seus presos e enquanto isso so vi+iados de todos os lados. 3i+iados por pessoas que esto AacimaB deles, -* que o respeito imposto por eles, os policiais, con'ecido por toda a populao. Esse respeito pelos que esto vi+iando -* era falado por Foucault na 5anopticon.

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3*rios so os casos de violGncia causados por pessoas que no tiveram outra escol'a se no rou&ar ou matar para +an'ar a vida. 8esse ponto entra em questo o controle social, aquele que se perdeu '* muito tempo, mas que vem tentando se recuperar e a vi+ilIncia em nossa sociedade, o qual tam&m praticamente no existe -* que no temos mais +arantia para sair de casa e voltarmos inteiros, ou com tudo com o que sa,mos. Temos total li&erdade para ir e vir, mas a violGncia que cresce a cada dia nos fa/ refns em casa, com mil e um tipos de modos de tranca e vi+ilIncia. 8o controle social, vimos que a i+ualdade pode ser al+o distante, mas no imposs,vel. 9otas so feitas para que pessoas quem provavelmente fossem para o crime ten'am outra sa,da. Mas no apenas cotas, centros de Artes, entre outros centros, esto sendo constru,dos pela pr pria sociedade tentando, ao seu -eito, dar uma arrumada em sua comunidade. Entretanto, voltando .s cotas, so elas mesmo i+ualit*riasH A meu ver, dando essa ateno AespecialB aos que podem usufruir delas, os deixamos mais exclu,dos ainda -* que desde o principio so exclu,dos dos demais.