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I. INTRODUO
interessante analisar, em retrospectiva, o homem
civilizado, a partir do momento em que se organizou em sociedade e
estabeleceu uma ordem jurdica para a sua existncia, criando regras
cogentes como nica forma possvel de preservar a vida.
A exposi!o que fao vem a prop"sito das mais ldimas
preocupa#es dos analistas jurdicos e polticos, com especial destaque $
%rea jurdica, cujos profissionais s!o os ltimos a perceberem e
absorverem as mudanas da sociedade, exatamente por trabalharem com
o direito posto.
&ob esta "tica, em rememorar hist"rico, ' interessante
observar a velocidade da supera!o dos valores estabelecidos como
dogmas, impondo o precoce envelhecimento dos conceitos 'tico(jurdicos.
)asta lembrar a amargura que abateu a elite intelectual
da minha gera!o, ao viver os grandes momentos polticos das d'cadas
de *+ e ,+, que saudaram, na metade da d'cada de -+, o triunfo da
poltica democr%tica, como o fim da hist"ria do homem.
Acreditou(se no esgotamento das formas autorit%rias de
governo e apostou(se na democracia liberal como porto seguro. .ali para
frente, pensaram, seria o aperfeioamento das institui#es democr%ticas.
/ouco durou a euforia. As fraturas e os fragmentos
provocados pela globaliza!o fizeram nascer a democracia poltica e, por
conseguinte, as mazelas com as quais est% o mundo a lutar0 exclus!o
social, relativismo cultural, prolifera!o descontrolada de armas nucleares,
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atua!o de grupos terroristas e o preocupante rumo da cincia da vida 1a
biotecnologia e a gen'tica2, aoitada pelos grupos econ3micos que, ao
tempo, financiam e propiciam os avanos movidos pela gan4ncia do lucro.
/ortanto, a hist"ria do homem n!o acabou. 5stamos
apenas deixando para tr%s uma era, uma gera!o, e imperceptivelmente j%
entramos em uma nova fase, na qual devemos nos organizar para
enfrentar os novos desafios que surgir!o.
.a a import4ncia da retrospectiva hist"rica, para bem
interpretarmos o presente e, com ele, sedimentarmos as bases para o
futuro.
II. DIREITOS NATURAIS (1 GERAO)
A hist"ria do homem civilizado, ser greg%rio e social,
parte da era dos chamados direitos naturais, poucos e essenciais, tais
como direito $ vida, $ sobrevivncia, $ propriedade e $ liberdade.
6!o h% defesa possvel, se o .ireito 6atural ' violado
pelo 5stado, a n!o ser pela resistncia, quando o sdito rebela(se contra a
supremacia do soberano que n!o respeita os direitos indispens%veis $
sobrevivncia, resistindo e pressionando a ordem constituda pelo
/rncipe.
6esse diapas!o, no est%gio de conscincia de que os
direitos s!o conquistados e n!o outorgados, parte o homem, com
resistncia e press!o, para ampliar os direitos fundamentais,
ultrapassando a esfera do natural, para chegar aos direitos polticos.
2
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III. DIREITOS PO!TI"OS (2 GERAO)
6esta fase ' imprescindvel o estabelecimento de ordem
nas rela#es entre governantes e governados, dominantes e dominados,
prncipe e povo, soberano e sditos, 5stado e cidad!os.
A era dos direitos polticos tem incio com a 7evolu!o
8rancesa e com a aprova!o, em 9* de agosto de :,-;, da primeira
.eclara!o dos .ireitos do <omem.
A marca registrada dessa era est% na conscincia da
imperiosa necessidade de se estabelecerem limites ao superpoder do
5stado. .a a preocupa!o com a garantia da liberdade pessoal0 ningum
pode ser acusado, preso ou detido, seno nos casos determinados em lei.
5sse cuidado, no entanto, n!o foi capaz de frear a
tendncia de, partindo(se do individualismo jurdico, chegar(se aos estados
totalit%rios que, acelerando o processo de evolu!o do .ireito,
inauguraram uma terceira gera!o.
= individualismo jurdico demonstrou claramente a sua
disfun!o, porque passou a traduzir os interesses de uma classe
determinada, deixando $ margem um grupo de pessoas desiguais.
A 7evolu!o >ndustrial deixou $s claras o desamparo
das mulheres, das crianas e dos idosos.
= amadurecimento de novas exigncias ou de novos
valores, tais como o bem(estar, a eq?idade real e n!o apenas formal, e o
interesse na manuten!o de uma igualdade que transcende a fronteira do
5stado, fez explodir uma nova era.
#
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I$. DIREITOS SO"IAIS (# GERAO)
@m incio com uma vis!o ainda individual0 a igualdade
real de cada um, merecedora de prote!o do 5stado ( direito $ educa!o,
ao pleno emprego, $ segurana etc.
5m um segundo momento, passa(se a visualizar o
homem integrado em um grupo.
.a preocupa!o com o indivduo, passou(se, ent!o, a
proteger indivduos identificados por laos comuns, famlia, minorias
'tnicas, religiosas etc.
&urge um interessante fen3meno, provocado
principalmente pela trag'dia do nazismo, cujo ponto de partida foi o
@ribunal de 6uremberg0 um direito supranacional, sob o consenso de que,
em foro internacional, deve(se discutir muitas quest#es ligadas aos direitos
fundamentais.
a terceira fase dos direitos sociais, voltada para a
comunidade internacional, cujo problema maior ' o de fornecer garantias
v%lidas e efic%cia para os direitos fundamentais, ao tempo em que se
empenha para aperfeio%(los continuamente, de modo a n!o deix%(los
engessados em f"rmulas solenes e vazias.
&urgem os entes quase pblicos, representados por
segmentos n!o governamentais da sociedade civil organizada, as =6ABs,
incumbidas de lutar por interesses coletivos e difusos, direitos estes que
dificilmente poderiam merecer a tutela estatal, por ausncia de
representa!o poltica adequada e em face da excessiva exposi!o
daquele indivduo que decidia enfrentar o 5stado.
%
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8orjamos a nossa Carta /oltica, a DConstitui!o
Cidad!E, sob a 'gide dos direitos de terceira gera!o, com o que de mais
moderno tinha o mundo em termos de vis!o jurdico(institucional, ao
t'rmino da DAuerra 8riaE.
.e l% para c%, entretanto, o mundo mudou radicalmente.
Caiu o muro de )erlim e, com ele, toda a poltica
comunista do Feste 5uropeu.
A economia mundial se realinha para enfrentar os
grandes grupos econ3micos e ap%tridas.
As ameaas $ estabilidade nacional n!o mais vm dos
pases vizinhos mas de grupos econ3micos sem nacionalidade, fronteira
ou ideologia, que varrem o mundo com a velocidade proporcionada pelos
novos meios de comunica!o.
Chega, ent!o, a hora de comporem(se os 5stados em
blocos, cedendo $s exigncias da cultura nacional para, fortalecidos pela
uni!o, enfrentarem a gan4ncia pelo lucro r%pido e f%cil, dentro de uma
poltica que sugere o novo laissez faire, laissez passer0 o neoliberalismo.
.entro deste quadro, passados mais de dez anos da
reestrutura!o do 5stado )rasileiro pela Constitui!o 8ederal de :;--,
temos um modelo j% superado.
= mundo parece estar bem menor e a velocidade da
mudana no /laneta teve como conseq?ncia o r%pido envelhecimento da
capacidade de ordenar a sociedade, afora os gravssimos problemas
s"cio(econ3micos, soterrando o sonho de um D5stado do bem(estar
socialE.
&em condi#es de ver implementadas as polticas
sociais e ambientalistas propostas constitucionalmente, sem poder
fortalecer e proteger os grupos minorit%rios, surge como complicador a
&
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exclus!o social provocada pelo apartheid econ3mico0 os desempregados,
os subempregados e a economia marginal ou informal.
5stes s!o os reais problemas do mundo atual,
especialmente dos pases como o )rasil, que enfrentam as mazelas da
globaliza!o sem ter tido tempo de cumprir seus compromissos sociais.
$. DIREITOS DA ERA DIGITA (% GERAO)
As descobertas cientficas e os avanos tecnol"gicos
praticamente colocam o mundo em perplexidade com os valores sociais e
'ticos das trs gera#es de direito at' aqui delineadas.
As exigncias sociais chegaram a um nvel de
sofistica!o tal que o regramento da vida do indivduo e da sociedade na
qual ele se insere tornou(se insuficiente, sendo necess%rio ordenar, regrar
e disciplinar o espao fsico e o meio ambiente. Assim, a preocupa!o
apresentada n!o ' mais pela vida, mas pela qualidade de vida.
A taxa de mortalidade diminui e a longevidade se
estende $ medida que avana a cincia, fazendo com que o homem tenha
praticamente o poder sobre a vida, determinando o nascimento e a morte.
A biodiversidade, como variedade de formas de vida
existentes no planeta, est% provocando diversos debates, haja vista que se
tornou possvel alterar n!o(somente a constitui!o do ser vivo, mas
tamb'm o equilbrio ecol"gico.
A transforma!o do c"digo gen'tico de plantas, animais
ou microorganismos por meio da engenharia j% ' uma realidade.
Gediante um comando qumico na cadeia gen'tica, '
possvel obter um organismo modificado, de melhor resistncia e adaptado
'
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$s reais necessidades do homem, como tamb'm ' possvel que se faa a
reprodu!o de esp'cies a partir de c'lulas outras, que n!o os gametas, o
que d% origem a esp'cimes idnticas, os chamados DclonesE.
5sse poder cientfico do homem e a rapidez das
descobertas biol"gicas alcanada pela biotecnologia levam a uma grande
quest!o0 qual o comportamento a ser adotado pelos profissionais das
diversas %reas, ao enfrentarem os desafios decorrentes dessa evolu!oH
Como tratar quest#es extremamente polmicas, dentro de um universo de
valores ainda envelhecidosH Iual ser% o limite para a vida e para a morteH
$I. NO$AS TEND(N"IAS
.entro desse quadro, na perspectiva da sociedade
brasileira, traaram os /rofessores Jos' 5duardo 8aria e Campilongo as
novas tendncias da vida jurdica nacional.
A primeira mudana far(se(% no .ireito /rocessual para
atender $s novas solicita#es, preconizando(se para tanto0
redu!o do nmero de recursosK
ado!o abundante do princpio da oralidadeK
finaliza!o do processo nas inst4ncias inferioresK
ado!o de smulas vinculantesK
transforma!o dos tribunais de cpula em cortes
constitucionaisK e
atos de comunica!o processual por meios
modernizadosK
)
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7edu!o da coercibilidade do direito positivo, pelos
processos de desregulamenta!o, deslegaliza!o e
desconstitucionaliza!o.
>ncentivam(se as negocia#es, os entendimentos e as
solu#es especficas para cada situa!o, com grande flexibilidade,
pautados em uma nova racionalidade, com renncia de supremacia e
universalidade, dando nfase e preponder4ncia para as decis#es
articuladas e prevenidoras de conflitosK
o retorno $ privatiza!o do .ireito, ap"s a expans!o
do .ireito /blico e das constitui#es dirigentes. @emos uma volta ao
.ireito Civil, em raz!o da nfase $ livre negocia!o, com modernos
contratos firmados a dist4ncia, sem a documenta!o tradicional, porque
forjados via internet L s!o os chamados contratos desmaterializados.
A tutela governamental ' substituda pela livre
negocia!o, com expans!o das rela#es contratuais em redes de
empresas e cadeias produtivas.
&urge, em conseq?ncia, neste final de s'culo, um
.ireito Civil novo, forjado na din4mica da transnacionaliza!o dos
mercados e concentra!o de capitais.
6o )rasil temos, como exemplo, as privatiza#es de
setores b%sicos da economia, criando o 5stado, nesta fase transacional,
as chamadas agncias reguladoras.
Aumenta o nmero de contratos a termo, subcontratos,
trabalho em domiclio, e surgem novas formas de remunera!o, com base
na produtividade, exercidas as tarefas por microempres%rios, deixando(se
livre a negocia!o, sem a preocupa!o de proteger o hipossuficiente.
.estaca(se a import4ncia assumida pelo .ireito
>nternacional /blico, que passa a ser progressivamente relativizado ou
*
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at' mesmo desfigurado, na medida em que os acordos, as conven#es e
os tratados v!o inserindo dispositivos de natureza privada, com vista a
atender $s leis de mercado, pela transnacionaliza!o das avenas.
5xpande(se o .ireito Comunit%rio, com o surgimento de
zonas de preferncia tarif%ria, zonas de livre com'rcio, uni!o aduaneira e
uni!o monet%ria, bases para o surgimento de mercados comuns.
@emos a regress!o dos direitos sociais, nascidos contra
o 5stado para barrar a sua arbitr%ria interferncia.
As a#es coletivas v!o perdendo a raz!o de existir, pela
ineficincia quanto $ exeq?ibilidade das decis#es nela proferidas. <% uma
tendncia para o enfraquecimento dos .ireitos <umanos, diante do
enxugamento do 5stado(6a!o.
@ransforma(se o .ireito /enal, seja pela expans!o do
crime organizado, terrorismo, contrabando, lavagem de dinheiro, fraudes
financeiras e migra#es ilegais, cometidas por meio de infovias, em
portentosas redes de transgress!o.
7ompe(se, assim, com o princpio da territorialidade, as
normas probat"rias, o pr"prio conceito de sujeito ativo.
Mivenciando as tendncias listadas, duas importantes
quest#es n!o podem ser ignoradas por estarem interligadas.
A primeira diz respeito ao alcance das competncias do
Judici%rio, em uma sociedade complexa, com institui#es polticas
representativas.
A segunda est% na avalia!o das tendncias do /oder
Judici%rio nos julgamentos dos processos de interesse para o poder
pblico, como parte.
6a li!o do /rofessor Jos' 5duardo 8aria, em uma
sociedade complexa temos sistemas especializados, com atua!o
+
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aut3noma, exercendo fun#es especficas. @odo sistema atua com
valores, l"gicas, t'cnicas, procedimentos e linguagem adequados.
6o &istema /oltico, o valor ' a representatividade,
enquanto a l"gica ' o sufr%gio, cujo procedimento ' o da maioria, em
linguagem sempre voltada para a legitimidade.
/or seu turno, o &istema 5con3mico tem como valor
maior a eficincia, como l"gica a produtividade obtida pelo procedimento,
que ' a aloca!o de recursos, expresso na linguagem da acumula!o.
/or fim, o &istema Jurdico tem como valor b%sico a
segurana jurdica, cuja l"gica ' a legalidade, expressa por um
procedimento formal, em linguagem que pode ser traduzida no bin3mio
Ddado A deve ser )E.
=s elementos pr"prios de cada sistema n!o podem
sofrer superposi!o de l"gicas, confus!o de procedimentos, polui!o de
linguagem ou corrup!o de valores.
/or exemplo, n!o pode o Judici%rio exercer o seu mister
tomando como valor a eficincia de recursos, porque o seu valor b%sico '
a segurana jurdica ou a coerncia sistmica, logicizada pela legalidade.
@odas as vezes que a Justia incorpora elementos
estranhos $ sua l"gica L legalidade L, temos um esvaziamento das
garantias, dos direitos fundamentais e da liberdade, e o sistema jurdico
entra em crise.
6esta "tica, o /oder Judici%rio, epicentro do &istema
Jurdico, deve exercer trs fun#es b%sicas, concebidas para uma
sociedade est%vel, com normas padronizadas, claras e hierarquizadas0
fun!o instrumental, pela qual s!o dirimidos os conflitosK fun!o poltica,
atrav's da qual ' exercido o controle socialK e, por fim, uma fun!o
1,
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simb"lica, com a qual socializam(se as expectativas quanto $ interpreta!o
das leis.
.entro desse entendimento, em tradu!o pr%tica,
podemos exemplificar, como o fez o pr"prio /rofessor Jos' 5duardo 8aria,
dizendo que, historicamente, o Judici%rio foi concebido no )rasil para
preservar a propriedade privada, inserido este como um direito individual,
digno de prote!o at' mesmo contra o 5stado, o fiador da ordem jurdica.
Contudo, em um segundo momento, o Judici%rio passou
a implementar direitos sociais, com prop"sitos compensat"rios e
distributivos. 5nfim, vai o Judici%rio direcionando(se de acordo com o
modelo poltico traado pelo conjunto sistmico0 poltico, econ3mico e
jurdico.
A globaliza!o e os avanos tecnol"gicos diminuram
dist4ncias, aceleraram o tempo, dinamizaram a vida, mobilizando os
capitais em tal velocidade que resultou na impossibilidade de
acompanhamento pela nossa compreens!o, disciplinada para um tempo e
um espao que se tornou inadequado.
= mundo inteiro ressente(se com o fen3meno, eis que
as normas jurdicas vm perdendo, gradativamente, a capacidade de
ordenar e moldar a sociedade.
= reflexo imediato desse descompasso est% no /oder
Judici%rio, desguarnecido dos padr#es que constituem a sua l"gica e a sua
fora0 a efetividade da lei, aplicada ao caso concreto.
=s mecanismos processuais de controle dos conflitos
n!o mais conseguem exercer o papel de absorver tens#es, dirimir
conflitos, administrar disputas e neutralizar a violncia.
= fen3meno atinge a todos0 pases da common law, que
adotam para o Judici%rio o sistema de precedentes, como tamb'm na#es
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que, como o )rasil, pautam(se no sistema da legalidade ou da segurana
jurdica, a civil law.
As institui#es judiciais parecem minsculas para
enfrentar a nova onda de demandas e, pela lentid!o e ineficincia, v!o
perdendo parte da jurisdi!o. Afinal, o tempo do Judici%rio tornou(se
incompatvel com a velocidade da vida.
As mais significativas conquistas da sociedade
civilizada, obtidas, durante s'culos, com sangue, l%grimas e sacrifcios
pessoais enormes, como o devido processo legal, o contradit"rio e a
ampla defesa, parecem atrapalhar a produ!o do direito pretoriano, pelo
tempo que demandam na obten!o do resultado.
Mem o Judici%rio perdendo a batalha para o tempo, e os
tribunais est!o sendo substitudos por novos mecanismos de controle,
forjados em espaos infra e supra(estatais.
&!o preocupantes os controles infra(estatais, tais como
milcias protetoras de grupos e %reas, justiceiros comunit%rios, grupos
organizados para a realiza!o de delitos.
@amb'm encontra a sociedade acalento nas solu#es
alternativas de conflito0 os "rg!os que d!o assistncia aos consumidores,
o juzo arbitral, a media!o ou as estruturas jurisdicionais menos
complexas, como os juizados especiais.
$II. O PAPE DA -TI"A E DA .ORA
Iuando se fala nas tendncias dos direitos de quarta
gera!o, temos de, necessariamente, enfocar a quest!o da 'tica e da
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moralidade como princpios norteadores da vida em sociedade, at' por
uma quest!o de sobrevivncia.
5 isto ocorre porque as cifras espetaculares que medem
o desenvolvimento tecnol"gico do homem servem tamb'm para mascarar
uma desigualdade gritante entre os que tm acesso $s inven#es
tecnol"gicas e os que n!o tm. .a ter dito o /rofessor 6eNton &antos,
com sabedoria, que n!o basta ter a sociedade uma estrutura normativa
moderna e pr"diga na outorga de direitos.
imperioso que se conduza a sociedade a um patamar
de cidadania, dando a ela condi#es de acesso aos direitos outorgados.
=ra, na medida em que o 5stado deixa livre a
contrata!o, que segue as regras de mercado, ' preciso que se tenham
presentes as regras 'ticas de responsabilidade, a fim de que n!o se volte
$s iniq?idades j% vividas na 'poca do lassez fair lassez pass.
= C"digo de .efesa do Consumidor ' diploma
legislativo que j% se amolda aos novos postulados, inscritos como
princpios 'ticos, tais como, boa(f', lealdade, coopera!o, equilbrio e
harmonia das rela#es.
@emos, j% na atualidade, o incio de uma nova tendncia
legislativa, em que a preocupa!o maior ' com a harmonia das rela#es.
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