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HERMENUTICA JURDICA

Profa. Dra. Renata Ovenhausen Albernaz


Origem etimolgica de Hermenutica
Na idade Mdia, graas a esta associao, Hermes se torna o Deus das travessias, seja pelos caminhos
materiais, seja pelos da alma e do conhecimento. O mito de Hermes se torna, assim, o do encontro das
sadas, da soluo de enigmas; era ele o responsvel pela transmisso das mensagens de Deus aos homens,
traduzindo e interpretando esta comunicao. Com a homegeinizao do mundo poltico pelo Imprio
Romano, e religioso, pela Igreja Catlica, os cultos pagos, inclusive o de Hermes, migram para o oriente, e
este, em especfico, passa a ser associado alquimia e ao Deus Egpcio Thot deus da medicina, da escrita e
da magia. Passa ento a ser correlacionado com a busca da unidade, da pedra filosofal, dos sentidos, da
natureza das coisas. (MADEIRA FILHO, 2002, p. 52-55).
O termo hermenutica, do grego, vem do Deus Hermes. Filho de Zeus e Maia, o recm nascido
Hermes rouba o gado de Admanto, amarrando palha no rabo deste para apagar os rastros da fuga; ele
realiza, ento, um holocausto para os Deuses do Olimpo, incluindo ele mesmo. Apolo descobre e vai
tomar satisfaes a Zeus. Maia defende seu filho, alegando a improbabilidade de esta ao ter sido
realizada por uma criana to pequena. Mas Zeus descobre a arte do filho. Este, como arteso que foi
dotado a ser, constri uma lira (instrumento musical) e doa a Apolo para aplacar sua ira. Hermes,
assim, fica associado a um Deus malandro, tornando-se o protetor dos ladres, e, mais tarde, dos
comerciantes.
Origem etimolgica de Hermenutica
Apesar da longa histria da interpretao de textos sagrados e obras literrias, a hermenutica, como
uma teoria sistemtica da interpretao, brotou, segundo Reale & Antiseri (2006, p. 250), das
controvrsias teolgicas da Reforma, no sculo XVI, expandindo-se para os campos da filosofia,
direito, histria. Os reformadores advogavam que a interpretao da bblia deveria ser feita a partir
de seu prprio texto (cnone hermenutico), enquanto a Igreja Catlica se arrogava a senhora da
legitimidade interpretativa das escrituras sagradas (cnone da autoridade). (MADEIRA FILHO,
2002, p. 52).
PERGUNTA: Voc percebe vigorar, em alguma rea, o cnone da autoridade na interpretao? Qual e por
qu?
No sculo XIX, o predomnio das cincias positivas e empricas afasta o problema hermenutico por
conta da tentativa destas de eliminar o subjetivismo do mundo (os sentidos, os valores, as
comunicaes, os interesses, as idiossincrasias). Na lingustica, a gramtica substitui a hermenutica
prendendo a comunicao a regras rgidas e tidas como universais (busca da lngua me)
Nas cincias policiais e investigativas, e na interpretao de obras de arte, porm, no sculo XIX, a
hermenutica retomada no cnone indicirio mtodo que, trabalhando com aspectos morfolgicos
e histricos, tenta reconstruir o fato total a partir de pormenores reveladores, marcas, sinais. H uma
ciso entre as cincias que buscam revelar o universal e as que buscam revelar o particular.

A Hermenutica Geral
Definio: A hermenutica o ramo da filosofia que tem por objeto a compreenso do entendimento,
expressividade e da prtica comunicativa, ou da linguagem humana, em textos escritos, atos de fala,
gestos, expresses artsticas. So duas as suas tarefas, segundo Bleicher (1980, p. 23): determinar o
significado exato de uma palavra, texto etc.; descobrir as instrues contidas em formas simblicas.
Suas tcnicas so elaboradas para a compreenso de textos, atos de fala, expresses literrias e
artsticas, documentos religiosos, artefatos; A hermenutica, com o seu desenvolvimento moderno, e
aps a teoria de Diltey e Heidegger, tornou-se, alis, a metodologia de todas as cincias do esprito
(cincias que estudam os valores, as ideias, os sentidos, a cultura, as normas etc.).
A Hermenutica Geral
Questes da hermenutica
De que tipo de texto se trata (descritivo, normativo, expressivo)?
Qual foi a inteno do escritor em escrev-lo?
Qual o contexto (psicolgico, sociolgico, valorativo) em que ele foi gerado?
O que significa esta parte do texto diante do seu todo?
As interpretaes atuais so justas ou exatas?
H uma interpretao definitiva? Quem est autorizado a d-la?
Qual o sentido do texto na lngua/ tempo em que foi escrito? E como traduzi-lo/atualiz-lo?
O texto tem por fim gerar que efeitos? E quais foram seus efeitos reais?
Quem tem mais autoridade o autor ou o texto?
O que o texto provocou no entendimento e na prtica de seus leitores?
Sua linguagem compreensvel e adequada aos efeitos que pretende gerar?
Qual era o pblico a quem o texto estava destinado? E como isto afetou seu contedo e
forma?
A Hermenutica Geral
As primeiras snteses e tcnicas:
No sculo XIX, Friedrich Schleiermacher (1768-1834) afirmava que todo conhecimento
humano se dava pela linguagem (Ningum pode pensar sem palavras) e procurava regras
universais de interpretao dessa linguagem e pensamento. A hermenutica, ento, passa a
ser o estudo da compreenso a partir da natureza da linguagem e das condies basilares da
relao entre o falante e o ouvinte. Sua sistemtica, segundo Bleicher (1980), envolvia a
interpretao gramatical e a psicolgica (pois pressupunha que todo texto tinha ntima relao
com o sujeito ativo de seu autor), tendo criado dezenas de cnones interpretativos, entre eles,
o cnone de que qualquer texto s pode ser compreendido por referncia ao campo de
linguagem partilhado entre autor e seu pblico inicial; o cnone de que cada palavra s pode
ser entendida em relao com as demais do texto; o cnone do aparecimento do texto diante
do momento de vida do seu autor; o cnone de que o conhecimento histrico permite ao
intrprete conhecer melhor o texto do que o prprio autor, etc. (so mais de 24 cnones). Este
conjunto de regras comeou a conferir carter tcnico e prtico hermenutica.
Schleiermacher, por fim, diferenciou os fatores: ator comunicante, texto, inteno, receptor
da mensagem, interpretao da mensagem pelo receptor, e que so categorias utilizadas at
hoje pelos estudos lingusticos e da comunicao (Bleicher, 1980, pp. 24-26)
A Hermenutica Geral
Hans Georg Gadamer (1900-2002) Verdade e Mtodo:
Enfrentamos um texto com um conjunto de expectativas (nossa pr-compreenso), e isto gera
nossa primeira interpretao.
O crculo hermenutico o colocar esta primeira interpretao e as seguintes a teste, a partir
da anlise cuidadosa do texto e do contexto, quando estes contrariarem a interpretao
anterior. Este o prprio movimento do compreender.
Gadamer entende que o produto (texto) no o produtor (autor), advogando a autonomia do
texto, e que este melhor entendido pela histria de seus efeitos.
Emilio Betti (1890-1968) Teoria geral da interpretao:
A tarefa do intrprete re-construir a mensagem, as intenes, os sentidos dos textos e no
doar-lhe sentidos externos; Prope os cnones: da autonomia do texto; da atualidade do
compreender; da adequao do compreender; o do interesse social; da compreenso efetiva; o
cnone da totalidade e coerncia significativa (crculo hermenutico).
Paul Ricoer (1913-2005) O conflito das interpretaes:
A Humanidade objetiva em smbolos o mais importante de sua histria, e preciso tematiz-
los para entendermo-nos. Cnone ou vetores arqueolgicos e teleolgicos (pense no
casamento). No h interpretaes definitivas e perfeitas, mas conflitos interpretativos.
Entender o homem entender seus smbolos
A Hermenutica Jurdica
A hermenutica jurdica, principalmente na modernidade em que prevalecem direitos escritos e
sistemticos, no s a busca dos sentidos corretos e conforme o sistema das normas jurdicas, como
tambm a interpretao dos sentidos/significados dos fatos e sua aproximao para serem regrados
pelas normas. As concepes positivistas negaram importncia hermenutica, tornando-a um
procedimento meramente tcnico e subsidirio. As concepes de uma teoria discursiva da tica
(Habermas), argumentativa da prtica jurdica (Perelman), a ideia de direito como sistema
autopoitico (de comunicao) (Luhman; Theubner), da tpica no direito (Viehweg) e as vises do
realismo jurdico passaram a destacar a importncia da interpretao e a sua complexidade (a
interferncia de valores, a subjetividade e irracionalidade do intrprete, os mltiplos sentidos dos
signos, os meandros dos atos de fala [expressividade, contexto, finalidade] etc.).
A Hermenutica Jurdica Clssica
A interpretao dos textos jurdicos, apesar de j ser discutida desde a antiguidade clssica, s
ganhou um corpo terico especfico com o Jusnaturalismo e sua viso do direito como sistema. Nesta
concepo, aplicava-se, no entendimento das normas jurdicas e em sua aplicao, o mtodo
dedutivo-classificatrio, com matriz em Ren Descartes (1596-1650), na forma do silogismo. A
importncia da interpretao era a de decidir conforme o sistema. A busca de sentido era,
tendentemente, subjetivista, ou seja, a intencionalidade buscada era a do legislador.
A abordagem positivista: os limites da interpretao e a discricionariedade do juiz se revelam na
polissemia das normas jurdicas; a legalidade seria mantida se o juiz, intrprete autntico, obedecesse
ordem hierrquica das leis e se mantivesse, na escolha do sentido da norma, dentro da ordem
quadro ou moldura de sentidos nela permitidos. Hart mantm esta viso de uma incontrolvel
discricionariedade do juiz na determinao do sentido da norma. A interpretao, para os positivistas,
tema de somenos importncia.
A Hermenutica Jurdica Clssica
Na Escola Histrica do Direito, capitaneada por Savigny, a interpretao ganha rigor e mtodo. Savigny, em
sua obra Da vocao do nosso tempo para a legislao e a jurisprudncia (1814), insere a norma na cultura
e no contexto e critica a abordagem universalizante da interpretao jusnaturalista. Para ele, o foco da
interpretao a lei em si, em sua objetividade e atualidade, e no qualquer inteno pretrita de um
legislador pessoal.
Em um segundo momento, Savigny rev este posicionamento e passa a buscar, no a lei em si, mas a
comum convico jurdica do povo, o Volksgeist, sendo acrescentados aos mtodos de interpretao
clssicos das normas jurdicas (gramatical, lgico, sistemtico) os mtodos histrico e social.
O ressurgimento da ateno hermenutica jurdica
Hermenutica total Jos Joaquim Gomes Canotilho parte da preocupao de inserir a interpretao
da lei na interpretao do mundo, pela via dos direitos humanos. Isto implica: 1) o problema de
incluso de novos direitos no texto constitucional; 2) as relaes de sentido entre o dizer das
autoridades jurdicas e as demandas sociais; 3) o problema da realizao prtica dos direitos e da
interpretao que aumente a eficcia dstes; 4) os irracionalismos nas interpretaes; 5) a
territorializao e universalizao dos direitos humanos, estendendo sua aplicao; 6) a competncia
e o preparo de juzes para esta interpretao. A Constituio, assim, o lugar de uma integridade
normativa, moralmente reflexiva e institucionalizadora de direitos e que deve se desdobrar em: a)
ordens normativas parciais que lhe sejam conformes; b) prticas sociais que realizem seus direitos; c)
teorias que reflitam racionalmente e que controlem e fiscalizem estas ordens e prticas.
O ressurgimento da ateno hermenutica jurdica
Hermenutica Plural e diatpica: Em um mundo globalizado, aberto e que reconhece os diferentes grupos
sociais, a hermenutica ganha uma funo especial a traduo intercultural para a comunicao global. As
interpretaes das leis e mesmo do que considerado como sendo direito sofre o concurso de pontos de vista
e perspectivas multivariados. Cada grupo social tende a fragmentar o sistema jurdico de acordo com suas
necessidades e modos de vida. Mas, para no se instalar um caos de incomunicabilidade e guerra no
inevitvel convvio entre estes grupos, surgem noes como a interlegalidade e instrumentos de traduo e
comunicao de normas e dos seus sentidos em grupos variados (hermenutica diatpica). (Boaventura
Sousa Santos)
O ressurgimento da ateno hermenutica jurdica
O destaque posio criativa do intrprete: A partir das abordagens da argumentao e da lgica
jurdicas, percebeu-se a importncia da atuao do intrprete na atualizao dos sentidos e na fixao
destes pelos entendimentos dos auditrios envolvidos. Diferentemente da filosofia analtica, que
admitia o direito como linguagem, mas que buscava a descoberta dos sentidos essenciais, de modo
tcnico e rigoroso, dos termos, signos e conceitos, esta abordagem busca os sentidos dos signos a
partir de seus usos, interpela e dialoga com o senso comum, com a opinio pblica uma
interpretao que atenda o auditrio a quem ela se destina.
Alm disso, e em outra direo, sob a influncia de Gadamer, este inspirado no existencialismo de
Heidegger, passa-se a atentar para a imprescindibilidade, na interpretao, de levar em conta as pr-
compreenses do intrprete.
O ressurgimento da ateno hermenutica jurdica
Controle da racionalidade e da corretude da interpretao judicial e administrativa: partindo do
problema acerca da possibilidade de existncia de interpretaes distintas e, assim, de decises
distintas, quando juzes diferentes, mesmo utilizando a mesma norma, julgam casos similares, esta
corrente hermenutica procura encontrar critrios que orientem, objetivamente, esta interpretao.
o caso do controle de discricionaridade do juiz em Dworkin do controle da argumentao correta e o
dever de otimizao prtica dos princpios, em Alexy, e da racionalizao dos juzos interpretativos
de Aarnio. Todas estas correntes buscam, no reconhecimento da importncia da interpretao na
concretizao do direito, critrios que afastem o arbtrio e que atentem para os efeitos, em termos de
correspondncia aos princpios constitucionais, de cada deciso direitos determinados por sua
consequncia.
Referncias
SANTOS, Boaventura de Sousa. Por uma concepo multicultural de direitos humanos. In. SANTOS,
Boaventura de Sousa (org.). Reconhecer para libertar. Os caminhos do cosmopolitismo cultural. Rio de
Janeiro: Civilizao Brasileira: 2003, pp. 427-463.
SANTOS, Boaventura de Sousa. La globalizacin del derecho. Los nuevos caminos de la regulacin y la
emancipacin. Traduo de Csar Rodrguez. Colmbia: ILSA, 1999.
MADEIRA FILHO, Wilson. . O hermeneuta e o demiurgo: presena da alquimia no histrico da
interpretao jurdica. . In: BOUCAULT, Carlos E. de Abreu; RODRUGUEZ, Jos Rodrigo.. (Org.).
Hermenutica Plural. 1 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002, v. 1, p. 45-100.
BLEICHER, Josef. Hermenutica contempornea. Lisboa: Edies 70, 1980.
REALE, Giovanni; ANTISERI, Dario. Histria da Filosofia. V. 6. So Paulo: Paulus Editora, 2006, pp. 249-
288.
Noes, mtodos e cnones de interpretao jurdica
POR QUE NECESSRIA A INTERPRETAO JURDICA?
Dada a expresso da lei ser em frmulas gerais e abstratas, por ser ela uma proposio que subordina certos
fatos a certas consequncias e por ser o direito um comando que deve ser aplicado vida prtica, a soma
desta condies torna imprescindvel a interpretao, mesmo em normas claras.
A interpretao serve aplicao do direito, que consiste em enquadrar um caso concreto no arcabouo dos
casos regidos por uma norma jurdica aplicando-lhe a consequncia prevista por esta norma. Tanto a norma
como o fato e a sua prova demandam a ao interpretativa
TIPOS OU MTODOS HERMENUTICOS
... so os mecanismos que se valem os juristas para descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica.
Envolve, hoje, elementos intratextuais e extratextuais, sendo um rico processo investigativo.
Os mtodos no devem ser usados de forma dogmtica ou em uma ordem fechada. Pelo contrrio, como
auxiliares interpretao, a eles se recorre conforme as necessidades e questes interpretativas que
advenham ao intrprete em cada caso. No h hierarquia entre eles, e seu uso no vinculante ao operador
jurdico.
CLASSIFICAO DAS INTERPRETAES:
1) Conforme o agente que faz a interpretao:
a) Pblica:
b) Autntica (legislativa)???
c) Inautntica (judicial [sentenas]???, administrativa [regulamentar e casustica]???)
d) Privada
2) Conforme a extenso:
a) Declarativa
b) Restritiva
c) Extensiva
3) Conforme os contedos abordados na interpretao (MTODOS):
a) Gramatical
b) Lgica
c) Histrica
d) Sistemtica
e) Teleolgica
f) Sociolgica
4) INTERPRETAO LITERAL, GRAMATICAL OU FILOLGICA: o exame do sentido dos
termos utilizados em seu significado tcnico e/ou vulgar. Pressupe a retido da expresso
lingustica, mas isto pode ser contestado. Envolve tambm a composio sinttica do termo no texto.
Atentar para os usos locais e originais das palavras.
5) INTERPRETAO LGICO OU RACIONAL: A ateno se foca no texto, em sua lgica interna,
averiguando a relao entre suas ideias no que se refere s inferncias entre elas (identidade,
causalidade, condicionalidade, conjunes, disjunes), afirmando a tautologia ou verossimilhana
dessa relao.
3) INTERPRETAO SISTEMTICA OU ORGNICA: considerando que as normas esto inseridas
em um sistema, o mtodo sistemtico considera a norma tendo em conta o ttulo, o captulo, a lei, o
cdigo, e o sistema geral do direito em que est inserida, caminhando geralmente, nesta ordem de
menor maior generalidade. Hoje, porm, os princpios constitucionais tm sido basilares em todo o
processo interpretativo. Do mesmo modo, os sistemas de direitos humanos. Esta anlise tambm
pode se valer de estudos de direito comparado.
4) INTERPRETAO HISTRICA OU HISTRICA EVOLUTIVA: considera os fatos, sentimentos,
demandas sociais, discusses, atos legislativos e valores no tempo da elaborao da lei, bem como as
alteraes sofridas no texto, as discusses que as justificaram, as novas demandas sociais para a
norma etc. Apreende os fatos que representam as linhas de evoluo da norma, do instituto, da
atividade legislativa, da sociedade (dialeticamente).
5) INTERPRETAO TELEOLGICA: Aqui a busca para o fim da norma, aos efeitos que ela
pretende gerar, mais do que s suas causas (busca do mtodo histrico). Evidencia-se, aqui, os
interesses e bens tutelados pela norma, bem como os valores em que ela se calca. uma busca
atualizada deste fim, ajustando seus efeitos para serem bem realizados, dada a conjuntura do
momento da aplicao da norma. Mas h crticos a este governo dos juzes que a abertura destes
termos bem comum e fins sociais conduz.
6) INTERPRETAO SOCIOLGICA: Atenta-se, aqui, para as demandas sociais atuais que para a
norma se pode realizar, aos melhores efeitos que a norma pode gerar no momento em que aplicada
(e no aos efeitos previstos teleologicamente). Atualiza os sentidos das normas para os valores
contemporneos e estende o sentido e o resguardo de interesses para relaes novas, no existentes
na histria original do preceito. Exige um saber interdisciplinar.
CNONES INTERPRETATIVOS NO DIREITO
Alm desses mtodos, a hermenutica ainda coleciona alguns cnones, brocardos ou orientaes
interpretativas acumuladas ao longo do exerccio histrico da prtica de interpretao jurdica. Esses podem
estar expressos em lei (e serem vinculantes), nos costumes jurisprudenciais e na doutrina.
Na nossa lei:
Arts. 4 e 5 da LICC. Mas pode-se inferir, por deduo, outros princpios interpretativos em nossas leis (ex.
os fundamentos e princpios constitucionais art. 1 CF, art. 37 CF, a topologia da normas do art. 59 CF, art.
3 CPP etc.)
CNONES/BROCARDOS/AFORISMOS INTERPRETATIVOS
Nos costumes da interpretao judiciria (clssica e atual)
1. Comea-se com a interpretao literal
2. A ementa de lei facilita sua inteligncia
3. No texto de lei, no h frase ou palavra intil
4. Entre o texto e a intenso da lei, esta deve ser mais respeitada.
5. Os textos da mesma lei no devem ser contraditrios
6. O que a lei no excepciona, no pode o intrprete o fazer.
7. Se a lei geral, os casos que respeitem sua disposio so por ela alcanados, mesmo que ela no os
especifique (lei de semelhante a semelhante)
8. A identidade de razo supe a aplicao da mesma disposio.
9. Pelo esprito de uma lei se aclara a aplicao analgica a casos semelhantes omissos.
10. Casos semelhantes devem ter decises semelhantes
11. Interpretaes violentas so fraudes lei.
12. Deve-se afastar a intepretao que leve ao vago, obscuro;
13. Deve-se observar o que de ordinrio acontece.
14. Todas as leis excepcionais ou especiais devem ser interpretadas restritivamente.
15. s leis sociais, preferem-se mtodos sociolgicos.
16. O acessrio segue o principal
17. Uma testemunha no faz prova. Testemunha nica, testemunha nenhuma.
18. Ningum deve enriquecer com o dano alheio
19. Em dvida, pr ru (hoje, pr parte mais fragilizada nas relaes)
CNONES/BROCARDOS/AFORISMOS INTERPRETATIVOS
Na doutrina:
* 12 regras de interpretao contratual de Robert Joseph Pothier: 1. Nos contratos, o que mais
interessa a inteno comum das partes e no o sentido literal das palavras. 2. Quando uma clusula
admitir dois sentidos, deve ser interpretada de modo a que produza algum efeito. 3. As expresses
que possuem um duplo sentido interpretam-se de acordo com a natureza do contrato. 4. As
expresses ambguas interpretam-se de acordo com os costumes do pas. 5. Os costumes locais esto
subentendidos em todo contrato. 6. Na dvida, os contratos interpretam-se contra o estipulante. 7.
As clusulas contratuais devem ser interpretadas umas em relao s outras. 8. As clusulas
compreendem apenas o objeto do contrato, e no coisas no cogitadas. 9. Os bens singulares esto
todos englobados, formando uma universalidade. 10. Um caso expresso para exemplificar uma
obrigao no restringe o vnculo. 11. Uma clusula expressa no plural decompe-se muitas vezes
em clusulas singulares. 12. O que est no fim do perodo relaciona-se com todo ele e no s com a
parte antecedente, se com aquele concordar em nmero e gnero (extrado de
http://teixeiradefreitasadvogados.com.br/blog/regras-de-interpretacao-contratual-de-robert-joseph-
pothier/#sthash.bKp1M8fL.dpuf, acesso em 29/04/2014)
* Betti: 1- O sentido algo que no se deve introduzir, mas extrair das formas representativas; 2 - No
a letra nua que se deve examinar, mas sim o valor da declarao (normativo, cognitivo ou
explicativo) a ela incorporado; 3 - Extrai-se o sentido do todo pelos elementos singulares e estes pelo
entendimento do todo; 4 - O intrprete deve reconstituir o pensamento do autor com humildade e
abnegao de si.
QUESTES PARA DISCUSSO
1. Estes mtodos para a interpretao das normas seriam tambm adequados para a interpretao dos
fatos e das provas?
2. Os sentidos encontrados por estes mtodos podem ser contraditrios? Neste caso, o que deve o juiz
fazer?
3. O Art. 5 da LICC afirmou o mtodos teleolgico como indispensvel ao direito brasileiro. Mas os
outros mtodos, precisariam tambm ser autorizados por lei? Por que?
4. A interpretao, mesmo regrada por estes mtodos, no deixaria ainda uma grande margem de
discricionariedade ao juiz, por exemplo, quando ele afere o que est de acordo ou no com o bem
comum e os fins sociais? Como resolver este impasse?
Referncias Bibliogrficas
FRANA, R. Limongi. Hermenutica Jurdica. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 1997, pp. 3-30.
VIGO, Rodolfo Luis. Interpretao Jurdica. Do Modelo jus-positivista-legalista do sculo XIX s nossas
perspectivas. 2 ed. Traduo Susana Elena Dalle Mura. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Interpretao do Direito. pp. 1-32 (texto 3)
HERKENHOFF, Joo Batista. Como aplicar o Direito. pp. 5-30 (texto 4)

A nova hermenutica na viso de nossos julgadores: Eros Roberto Grau
Texto 4. GRAU, Eros Roberto. Por que tenho medo dos juzes (a interpretao/aplicao do direito e
os princpios). 6 ed. So Paulo: Malherios, 2013
O autor
EROS ROBERTO GRAU nasceu em 19 de agosto de 1.940, em Santa Maria, formando-se em Direito no
Instituto Mackenzie, em 1963, e doutorando-se pela USP em 1973. Em 1980, assume o cargo de Professor
Adjunto na Faculdade de Direito da USP. Exerceu a advocacia, em So Paulo, de 1963 at 2004.
Aposentou-se no cargo de Professor Titular da USP em 2009. autor, entre outros, no Brasil, dos seguintes
livros: [i] Planejamento econmico e regra jurdica (1978); [ii] Elementos de Direito Econmico (1981); [iii]
Direito urbano (1983); [iv] A Constituinte e a Constituio que teremos (1985); [v] Direito, conceitos e
normas Jurdicas (1988); [vi] Licitao e contrato administrativo (1995); [vii] A ordem econmica na
Constituio de 1988 (14 edio, em 2010); [viii] O direito posto e o direito pressuposto (7 edio em
2.008); [ix] Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito (5 edio, em 2.009; [x] Sobre a
prestao jurisdicional Direito Penal (2010); [xi] O Estado, a Empresa e o Contrato (em co-autoria com
Paula Forgioni), (2005). Foi membro da Comisso Especial de Reviso Constitucional, em 1993. Recebeu a
Medalha Teixeira de Freitas, do Instituto dos Advogados Brasileiros, em 2003. Foi nomeado Ministro do
Supremo Tribunal Federal em 2004. Aposentou-se em 2010.
Os momentos da hermenutica atual
Grau identifica dois momentos da hermenutica contempornea:
At a dcada de 70 o juiz criava apenas norma individual vinculada lei geral (subsuno),
no podendo criar normas gerais (competncias bem delimitadas), nem estender a
interpretao (esta restrita mera comprovao de que se encontravam presentes, em
concreto, as condies que autorizavam a aplicao da consequncia prevista na norma
geral). Foco no texto.
A nova hermenutica: Foco na interpretao.
A nova hermenutica
Nessa nova hermenutica, que a esposa Grau, ele verifica que:
a norma jurdica no texto, mas a conjugao do texto com a realidade. (
Prima-se pela mobilidade histrica da compreenso (Gadamer) e pela ideologia dinmica da
interpretao (Wrblewski; Esser; Canotilho)
Interpreta-se o direito pelo todo, no em seus fragmentos (Ascarelli, Dworkin, Alexi). Da a
fora da positividade da Constituio, dos princpios e de sua abertura e atualizao.
Acentua-se os aspectos funcional e pragmtico do direito na interpretao. Da a fora
compreensiva das normas objetivo/polticas e da razo na eficcia do direito.
Mas, controla-se a discricionaridade judicial (Dworkin, Alexi, Aarnio). Grau, neste ponto,
distingue juzos de legalidade de juzos de oportunidade, esses ltimos indisponveis ao
judicirio, salvo art. 1.109 CPC) E a questo da judicializao da poltica (???)
A norma como conexo do texto realidade
Interpretar, em sentido amplo, compreender. Em sentido estrito apreender e decidir acerca dos
diversos sentidos e significados (contedos normativos), contidos nos textos/comunicaes, haja
vista que o isomorfismo (um significado preciso) dos seus termos (significantes) a exceo.
No h texto claro em si; tudo depende do contexto de seu uso.
Interpretao e aplicao coincidem (no so etapas diferentes).
Normas jurdicas (a conexo do texto com a realidade normas gerais) e normas de deciso (o
julgamento norma individual).
Interpretao dos fatos (do concreto ao abstrato; da experincia linguagem).
Ideologia dinmica e mobilidade histrica da interpretao
Contextos interpretativos (situaes onde aparecem essas heteromorfias): lingustico, sistmico e
funcional.
Carter alogrfico da interpretao: como a pea teatral necessita do ator, a lei necessita do
intrprete. Os juzes completam o trabalho do legislador, produzindo direito (interpretar no
atividade cognitiva, mas constitutiva)
E cada intrprete, como o ator, produz interpretao prpria.
Mas h invaso entre o legislador e o julgador? A separao dos poderes um dogma, logo deve ser
questionado.
A ordem jurdica, de fato, so o conjunto das interpretaes; o conjunto das disposies legais so
apenas ordem em potncia. Os textos dizem o que os intrpretes dizem que elas dizem (Ruiz &
Crcova, 1991).
Duas foras centrfugas interpretao do direito (Wrblewski):
a ideologia esttica da interpretao jurdica que prende o intrprete rigidez da tutela da
segurana e certeza jurdicas (vincula o intrprete)
a ideologia dinmica da interpretao, que o solta justia, ou adequao ao devir social
(chama a criatividade pela interpretao). (caractersticas p. 77)
Controle de discricionariedade
A interpretao uma prudncia bom senso prtico, de carter generalizante (que conduz vida
boa de todos) e que funciona pela lgica da preferncia (e no da consequncia), seguindo uma razo
intuitiva, (Gadamer) na escolha das alternativas possveis corretas.
Logo, no cincia, nem apenas deduo individualizante;
A interpretao, como prudncia, demanda justificao, e no demonstrao. E no h a
interpretao correta (crtica de Grau a essa tentativa de corretude interpretativa buscada por
Dworkin, Alexy e Aarnio)
Crtica s insuficincias dos mtodos e cnones interpretativos.
Aspectos funcionais e pragmticos da interpretao
A pr-compreenso o momento inicial da interpretao e consiste em certa antecipao dos seus
resultados.
Mas a interpretao tambm leva em conta aspectos extra legais (sensveis e volitivos), como a fora
dos antecedentes judiciais, as interpretaes avocadas por cada uma das partes, a suscetibilidade de
generalizao dessa interpretao, a razoabilidade das conexes interpretativas, a historia e contexto
do fato e as expectativas de justia da sociedade.
O caso da Blgica, totalmente ocupada pelo exrcito alemo na I Guerra Mundial: apesar da clara
inconstitucionalidade dos atos do rei, nico poder livre poca, em face da letra expressa da
Constituio, os seus atos no foram anulados por serem sustentados em outros princpios
constitucionais, axiomas de direito pblico, como os de que a soberania da Blgica nunca esteve
suspensa; que uma nao no pode ficar sem governo; que no possvel nenhum governo sem lei,
axiomas que serviram de justificativa prtica ao necessria e oportuna do rei poca.