Curso:TURMO FEDERAL Matria: DIREITO PENAL TEORIA DA PENA Prof: GABRIEL HABIB AULA 05

BLOCO 1 a 4



CURSO: TURMO FEDERAL 2013
DISCIPLINA: DIREITO PENAL TEORIA DA PENA
PROFESSOR: GABRIEL HABIB
AULA 05 BLOCO: 1-4
MATRIA: DIREITO PENAL TEORIA DA PENA
Indicaes de bibliogrficas:

gabrielpenal@yahoo.com.br
grupodohabib@yahoogroups.com.br
TRATADO DE DIREITO PENAL CEZAR ROBERTO BITENCOURT. ED SARAIVA
CURSO DE DIREITO PENAL ROGRIO GRECCO. IMPETUS
EM DIA COM A JURISPRUDNCIA STF E STJ. BOLETINS INFORMATIVOS.
LER A LEI (CDIGO PENAL)


Leis e artigos importantes:

art. 43 do CP
art. 44 do CP
Lei 8072/90
art. 44 da Lei de Drogas
Lei 11464/2007
art. 33 4
44 2 e no art. 60 2 do CP
Art. 49 do CP
Art. 51 do CP
art. 164 da LEP
art. 96 do CP
art. 98 do CP







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TEMA: PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS(CONTI) E PENA DE MULTA

PROFESSOR: GABRIEL HABIB

A PRD para PPL converso
A PPL para PRD substituio

Cabe PRD em crimes hediondos e equiparados?

R: Os crimes hediondos so crimes de alta gravidade. O regime inicialmente era
integralmente fechado e no cabia aplicao da PRD porque esta incompatvel com o regime
integralmente fechado. (Fernando Capez) e o STJ e o STF inicialmente entendiam assim.

Mas a doutrina de outro lado (Cezar Roberto Bitencourt, Luis Flavio Gomes, Mirabete,
Rene Ariel Dotti e Celso Delmanto) entendiam que cabia PRD em crimes hediondos e
equiparados. Isso porque a lei de crimes hediondos no veda expressamente a substituio,
apenas informa o regime integralmente fechado. O art. 44 do CP tambm no probe. O art. 44 foi
alterado pela Lei 9714/98 oito anos aps a Lei de Crimes Hediondos. O legislador quando alterou
este artigo do CP teve a oportunidade de vedar expressamente, mas no o fez. Quando se tratar
do tema de PRD no h que se falar em regime de pena que a afeto a pena privativa de
liberdade. Enquanto existir uma PPL aplica-se o regime. Nada impede que o juiz aps fixar o
regime integralmente fechado aplique a PRD. Toda essa discusso ocorria no ano de 2004 e
2005 antes da declarao do regime integralmente fechado ser declarado inconstitucional.

Lei 8072/90, olhando para o rol do art. 1 no se encontra um crime que no seja violento
ou ameaa a pessoa, portanto no se sujeita aos requisitos do art. 44 inciso I do CP. Os
equiparados so (tortura, terrorismo e trfico de drogas). Lei 6368/76 antiga lei de drogas, neste
caso da lei antiga cabvel a aplicao de PRD em caso de primariedade e que recebesse pena
inferior a 4 anos e este crime no tem violncia e grave ameaa a pessoa. Portanto, preenchido
os requisitos poder-se-ia aplicar a pena restritiva de direitos. O STF manifestou-se a esse respeito
em 2005 favoravelmente a substituio da pena privativa de liberdade no crime de trfico quando
preenchido os requisitos legais.



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O STJ depois de um tempo passou a permitir a aplicao da PRD no crime de trfico. Hoje
em 2013 h possibilidade e aplicao desse entendimento, desde que o agente tenha praticado o
crime ao tempo de vigncia da Lei 6368/76.

Em 2006 no HC 82959 23/02/2006. Min Marco Aurlio declarou o regime integralmente
fechado inconstitucional. Praticamente um ano aps isso foi publicada a Lei 11464/2007 positivou
na Lei de Crimes Hediondos o entendimento do STF declarando que o regime de crimes contidos
nesta lei o inicialmente fechado. Alguns continuaram afirmando que no cabia a PRD porque o
juiz na sentena deveria fixar o regime inicialmente fechado.

Aps isso entrou em vigor a nova lei de drogas trazendo uma pena maior para o trfico,
que passou ter pena mnima de 5 anos passando dos 4 anos da substituio. A princpio poder-
se-ia pensar que no seria mais possvel a substituio. Mas o art. 33 4 traz uma minorante
(agente primrio, bons antecedentes, no se dedicar a atividade criminosa e no integrar uma
organizao criminosa a pena pode ser reduzida de 1/3 a 2/3). Logo, com uma diminuio at 2/3
poder, quando da sentena, estando a pena aplicada no quantum exigido pelo art. 44 do CP
poder-se- aplicar a PRD, ou seja, abaixo de 4 anos. Estas condies se presumem presentes
caso no se prove o contrrio, no h como o ru realizar prova negativa. Mas h um empecilho,
o art. 44 e 33 4 da Lei de Drogas realizou uma vedao expressa.

Ocorre que o STF manifestou-se a respeito da vedao dos artigos 44 e 33 4 da Lei de
Trfico de Drogas e entendeu que essa vedao abstrata viola o princpio da individualizao da
pena no informativo 579 do STF( HC 97256. Min Carlos Ayres de Brito). E de forma difusa
declarou a inconstitucionalidade dos arts. 44 e 33 4 no que tange a vedao da substituio de
PPL por PRD. E dando cumprimento ao art. 52 inciso X da CF o Senado editou a resoluo n 5
para suspender a eficcia desses artigos no que se refere a vedao da substituio da PPL por
PRD.
Na prtica difcil esta aplicao o juzes de 1 instncia no so simpticos a esta tese.H
doutrinadores que entendem que no cabe, apesar da resoluo do Senado.

PENA DE MULTA:
Tem previso no art. 49 do CP, a multa aplicada na sentena para as infraes que
culminam abstratamente sejam isoladas ou cumuladas com a PPL.



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Tem tratamento no art. 44 2 e no art. 60 2 do CP. H a multa cumulada com a PPL,
isolada e a substitutiva da PPL. J o art. 60 2 informa que a PPL menor que 6 meses pode ser
substituda por multa. Neste caso verifica-se que pode-se ter uma multa aplicada em uma pena de
PPL menor de 6 meses ou menor de 1 ano. H uma antinomia entre os dispositivos. Para resolv-
lo (Teoria do Ordenamento Jurdico) Norberto Bobbio informa trs critrios: hierrquico,
especialidade e cronolgico. Este ultimo aplicvel porque o art. 60 2 veio inserido na reforma
de 1984 e o art. 44 posterior a este dispositivo, logo, a doutrina entende que o art. 60 2 est
tacitamente revogado e por isso possvel a substituio de PPL por multa em crimes cuja pena
PPL cominada seja de at 1 ano.

O CP adotou o chamado sistema de dias-multa. Sendo o mnimo de 10 e o mximo de 360.
Inicialmente deve-se achar o nmero de dias multa e isso feito no art. 49 do CP. O art. 68 do CP
para o quantum de PPL traz todo o tramite de aplicao, o CP no informa como se aplicar a
quantidade de dias multa, no informa o critrio. A doutrina informa que o nmero de dias multa
segue proporcionalmente a aplicao da PPL.

Se a PPL se aproximar do mnimo o nmero de dias-multa ser no mnimo, se aproximar-
se do mximo esta ser no mximo. Aps o juiz ir encontrar o valor do dia-multa (art. 49 1 do
CP).

O valor de cada dia multa possui limite mnimo e mximo (um trigsimo e o mximo de 5
vezes o valor do salrio mnimo vigente ao tempo do fato). Faz isso devido a teoria da atividade.

O art. 60 caput informa que na aplicao da pena de multa o juiz ir verificar a situao
econmica do ru quando da aplicao da multa de pena podendo aumentar em triplo a multa se
verificar que pela situao econmica do ru a multa aplicada seja ineficaz.

Em 1996 o legislador editou a Lei 9268/96 alterou o art. 51 do CP informou que a multa no
paga dvida de valor e sero seguidas a LEF para sua cobrana inclusive no que toca a sua
prescrio. Inscrio em divida ativa e ser inscrito em execuo fiscal onde o ru ser citado
para adimplir a obrigao, caso no tenha como pagar no lhe ser mais exigida a dvida depois
de um tempo. Mas no art. 44 2 a PPL substituda por multa e PRD, se o ru no pagar esta
multa haver converso para PPL. Ou a prestao pecuniria do art. 43 inciso I.

Quem o legitimado para executar a pena de multa aplicada?


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R: Duas correntes disputam o tema em doutrina:

1 o legitimado a Fazenda Pblica porque a nova redao do art. 51 do CP deixa claro que ao
dispor ser a multa dvida de valor deixou claro a multa passou a ter natureza civil, perdendo a sua
natureza penal. Por isso o legitima do a prpria Fazenda Pblica (STJ, Damsio de Jesus).

2 O art. 51 foi alterado, porm esqueceram de alterar o art. 164 da LEP, apesar de ser inscrita
na dvida ativa continua tendo natureza de pena criminal, a sua natureza ainda de pena criminal.
(Cezar Bitencourt, Souza Nucci). Ver RESP 1042887 ( resta pacificado o entendimento de que o
parquet no possui legitimidade para aplicar a pena de multa).

H uma smula a 171 do STJ na hiptese de lei especial se houver a cumulao abstrata
de PPL mais multa defeso a substituio da priso por multa. A smula foi destinada a antiga lei
de drogas, presumiram que a lei especial contm penas mais graves o que no verdade tanto
que a maior pena que existe no Brasil est no Cdigo Penal. A doutrina (Jos Antonio Paganella
Boschi) no tem nenhum sentido dogmtico. Essa smula deve ser desprezada e na prtica
atendidos os requisitos legais seja aplicada a substituio. Na Jurisprudncia o STJ continua
tendo o mesmo entendimento.

MEDIDAS DE SEGURANA:

Art. 96 e seguintes do CP.

Critrios de aplicao de medidas de segurana:

a) critrio do duplo binrio (Cdigo Penal de 1940) o condenado cumpria uma pena e uma
medida de segurana, ou seja, as duas espcies de sano penal existentes no Brasil por apenas
um nico fato. Tratava-se de Bis in idem pois deve-se aplicar uma pena para um nico fato.

b) sistema vicariante (reforma de 1984) o inimputvel passou a cumprir to somente a medida
de segurana e no mais as duas.

O que a medida de segurana?


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R: espcie de sano penal aplicada a um sujeito que praticou um ato tpico e ilcito mas, no
possui a culpabilidade para receber uma pena. A pena se destina ao imputvel e a medida de
segurana se destina aos inimputveis do art. 26 caput do CP.

Aqui h o semi-imputvel (art. 26 nico), A ele ser aplicada uma pena ou uma medida
de segurana vai depender do caso concreto e das condies pessoais do agente (art. 98 do CP).
Mas, nunca as duas em conjunto.

Diferenas entre a pena e a medida de segurana?
R: Est ligada ao destinatrio. Inimputvel pelo critrio bio-psicolgico; a culpabilidade para a
pena e na medida de segurana o fundamento a periculosidade do ru; outra distino a
finalidade, a pena possui finalidade retributiva e preventiva. J a medida de segurana possui
carter preventivo; a ultima est ligada ao tempo de durao, a pena est ligada a um tempo
determinado. J a medida de segurana (art. 97 1) ser a princpio por tempo indeterminado,
possuindo prazo mnimo de 1 a 3 anos.

A doutrina tentando limitar o prazo da medida de segurana informa que a CF probe a
priso perptua, por isso o limite mximo o tempo mximo cominado em lei abstratamente. (ver
STJ). (Cezar Bitencourt, Luis Flavio Gomes, Zaffaroni). Para o STF o critrio outro que trabalha
com o art. 75 do CP com o prazo mximo de cumprimento de pena, no Brasil 30 anos.


OBS: salvo Guilherme de Souza Nucci no existe crime de terrorismo no Brasil.