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Supremo Tribunal Federal

Selecionado a partir dos informativos 733 e 734 do STF

N 58 Maro/2014

Dr. George Felcio, advogado

do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

CONSTITUCIONAL

01. ADI N. 4.425-DF / RED P/ O ACRDO: MIN. LUIZ FUX

/ Ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL. REGIME DE
EXECUO DA
FAZENDA PBLICA
MEDIANTE
01. Sindicncia administrativa e smula vinculante: O
PRECATRIO. EMENDA CONSTITUCIONAL N 62/2009.
Verbete 14 da Smula Vinculante do STF ( direito do
INCONSTITUCIONALIDADE
FORMAL
NO
defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo
CONFIGURADA.
INEXISTNCIA
DE
INTERSTCIO
aos elementos de prova que, j documentados em
CONSTITUCIONAL MNIMO ENTRE OS DOIS TURNOS
procedimento investigatrio realizado por rgo com
DE VOTAO DE EMENDAS LEI MAIOR (CF, ART. 60,
competncia de polcia judiciria, digam respeito ao
2). CONSTITUCIONALIDADE DA SISTEMTICA DE
exerccio do direito de defesa) no alcana sindicncia
SUPERPREFERNCIA A CREDORES DE VERBAS
que objetiva elucidao de fatos sob o ngulo do
ALIMENTCIAS QUANDO IDOSOS OU PORTADORES DE
cometimento de infrao administrativa. Com base nessa
DOENA GRAVE. RESPEITO DIGNIDADE DA PESSOA
orientao, a 1 Turma negou provimento a agravo
HUMANA E PROPORCIONALIDADE. INVALIDADE
regimental em que se reiterava alegao de ofensa ao
JURDICO-CONSTITUCIONAL
DA
LIMITAO
DA
referido enunciado, ante a negativa de acesso a sindicncia
PREFERNCIA A IDOSOS QUE COMPLETEM 60
(Rcl 10771 AgR/RJ / i-734).
(SESSENTA) ANOS AT A EXPEDIO DO
PRECATRIO. DISCRIMINAO ARBITRRIA
02. EMB. DECL. NO AG. REG. NO AI N.
E VIOLAO ISONOMIA (CF, ART. 5,
651.512-RS / RELATOR: MIN. RICARDO
CAPUT). INCONSTITUCIONALIDADE DA
LEWANDOWSKI / EMENTA: EMBARGOS DE
Estudando para a DPU? No
SISTEMTICA DE COMPENSAO DE
DECLARAO
NO
AGRAVO
deixe de conhecer o
DBITOS
INSCRITOS
EM
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
DE
PRECATRIOS
EM
PROVEITO
INSTRUMENTO.
EMPRESA
Curso Preparatrio para o
EXCLUSIVO DA FAZENDA PBLICA.
BRASILEIRA
DE
CORREIOS
E
EMBARAO EFETIVIDADE DA
concurso de Defensor
TELGRAFOS - ECT. DEMISSO
JURISDIO (CF, ART. 5, XXXV),
IMOTIVADA DE SUA EMPREGADA.
Pblico Federal
DESRESPEITO COISA JULGADA
IMPOSSIBILIDADE. NECESSIDADE DE
MATERIAL (CF, ART. 5 XXXVI),
MOTIVAO
DA
DISPENSA.
Totalmente online e baseado
OFENSA

SEPARAO
DOS
EMBARGOS
ACOLHIDOS
COM
no ltimo edital!
PODERES (CF, ART. 2) E ULTRAJE
EFEITOS INFRINGENTES. I - O Plenrio
ISONOMIA ENTRE O ESTADO E O
do Supremo Tribunal Federal, ao julgar o
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PARTICULAR (CF, ART. 1, CAPUT, C/C
mrito do RE 589.998/PI, de minha relatoria,
ART.
5,
CAPUT).
IMPOSSIBILIDADE
com repercusso geral reconhecida, firmou o
JURDICA DA UTILIZAO DO NDICE DE
entendimento no sentido de que a dispensa de
REMUNERAO DA CADERNETA DE POUPANA COMO
empregados de empresas pblicas e sociedades de
CRITRIO DE CORREO MONETRIA. VIOLAO AO
economia mista prestadoras de servios pblicos deve
DIREITO FUNDAMENTAL DE PROPRIEDADE (CF, ART.
ser motivada, em obedincia aos princpios da
5, XXII). INADEQUAO MANIFESTA ENTRE MEIOS E
impessoalidade e isonomia que regem a admisso por
FINS. INCONSTITUCIONALIDADE DA UTILIZAO DO
concurso pblico, afastando-se, entretanto, o direito
RENDIMENTO DA CADERNETA DE POUPANA COMO
estabilidade prevista no art. 41 da Constituio Federal.
NDICE DEFINIDOR DOS JUROS MORATRIOS DOS
II - Embargos de declarao acolhidos para, atribuindo-lhes
CRDITOS INSCRITOS EM PRECATRIOS, QUANDO
excepcionais efeitos infringentes, cassar o acrdo
ORIUNDOS DE RELAES JURDICO-TRIBUTRIAS.
embargado, dar provimento ao agravo regimental, para dar
DISCRIMINAO ARBITRRIA E VIOLAO ISONOMIA
provimento ao agravo de instrumento, para dar provimento
ENTRE DEVEDOR PBLICO E DEVEDOR PRIVADO (CF,
ao recurso extraordinrio, em conformidade ao que foi
ART. 5, CAPUT).
INCONSTITUCIONALIDADE DO
decidido no julgamento do RE 589.998-RG/PI (i-734).
REGIME ESPECIAL DE PAGAMENTO. OFENSA
CLUSULA CONSTITUCIONAL DO ESTADO DE DIREITO
(CF, ART. 1, CAPUT), AO PRINCPIO DA SEPARAO
DE PODERES (CF, ART. 2), AO POSTULADO DA
ISONOMIA (CF, ART. 5, CAPUT), GARANTIA DO

ADMINISTRATIVO

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ACESSO JUSTIA
AGU Objetiva

E A EFETIVIDADE DA TUTELA
JURISDICIONAL (CF, ART. 5, XXXV) E AO DIREITO
ADQUIRIDO E COISA JULGADA (CF, ART. 5, XXXVI).
PEDIDO JULGADO PROCEDENTE EM PARTE. 1. A
Constituio Federal de 1988 no fixou um intervalo
temporal mnimo entre os dois turnos de votao para
fins de aprovao de emendas Constituio (CF, art.
62, 2), de sorte que inexiste parmetro objetivo que
oriente o exame judicial do grau de solidez da vontade
poltica de reformar a Lei Maior. A interferncia judicial no
mago do processo poltico, verdadeiro locus da atuao
tpica dos agentes do Poder Legislativo, tem de gozar de
lastro forte e categrico no que prev o texto da
Constituio Federal. Inexistncia de ofensa formal
Constituio brasileira. 2. O pagamento prioritrio, at certo
limite, de precatrios devidos a titulares idosos ou que sejam
portadores de doena grave promove, com razoabilidade, a
dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III) e a
proporcionalidade (CF, art. 5, LIV), situando-se dentro da
margem de conformao do legislador constituinte para
operacionalizao da novel preferncia subjetiva criada pela
Emenda Constitucional n 62/2009. 3. A expresso na data
de expedio do precatrio, contida no art. 100, 2, da CF,
com redao dada pela EC n 62/09, enquanto baliza
temporal para a aplicao da preferncia no pagamento de
idosos, ultraja a isonomia (CF, art. 5, caput) entre os
cidados credores da Fazenda Pblica, na medida em que
discrimina, sem qualquer fundamento, aqueles que venham
a alcanar a idade de sessenta anos no na data da
expedio do precatrio, mas sim posteriormente, enquanto
pendente este e ainda no ocorrido o pagamento. 4. O
regime de compensao dos dbitos da Fazenda
Pblica inscritos em precatrios, previsto nos 9 e 10
do art. 100 da Constituio Federal, includos pela EC n
62/09, embaraa a efetividade da jurisdio (CF, art. 5,
XXXV), desrespeita a coisa julgada material (CF, art. 5,
XXXVI), vulnera a Separao dos Poderes (CF, art. 2) e
ofende a isonomia entre o Poder Pblico e o particular
(CF, art. 5, caput), cnone essencial do Estado
Democrtico de Direito (CF, art. 1, caput). 5. A
atualizao monetria dos dbitos fazendrios inscritos
em precatrios segundo o ndice oficial de remunerao
da caderneta de poupana viola o direito fundamental de
propriedade (CF, art. 5, XXII) na medida em que
manifestamente incapaz de preservar o valor real do
crdito de que titular o cidado. A inflao, fenmeno
tipicamente
econmico-monetrio,
mostra-se
insuscetvel de captao apriorstica (ex ante), de modo
que o meio escolhido pelo legislador constituinte
(remunerao da caderneta de poupana) inidneo a
promover o fim a que se destina (traduzir a inflao do
perodo). 6. A quantificao dos juros moratrios relativos a
dbitos fazendrios inscritos em precatrios segundo o
ndice de remunerao da caderneta de poupana vulnera o
princpio constitucional da isonomia (CF, art. 5, caput) ao
incidir sobre dbitos estatais de natureza tributria, pela
discriminao em detrimento da parte processual privada
que, salvo expressa determinao em contrrio, responde
pelos juros da mora tributria taxa de 1% ao ms em favor
do Estado (ex vi do art. 161, 1, CTN). Declarao de
inconstitucionalidade parcial sem reduo da expresso
independentemente de sua natureza, contida no art.
100, 12, da CF, includo pela EC n 62/09, para
determinar que, quanto aos precatrios de natureza
tributria, sejam aplicados os mesmos juros de mora
incidentes sobre todo e qualquer crdito tributrio. 7. O
art. 1-F da Lei n 9.494/97, com redao dada pela Lei n
11.960/09, ao reproduzir as regras da EC n 62/09 quanto
atualizao monetria e fixao de juros moratrios de
crditos inscritos em precatrios incorre nos mesmos vcios

N 58 Maro/14

de juridicidade que inquinam o art. 100, 12, da CF, razo

pela qual se revela inconstitucional por arrastamento, na
mesma extenso dos itens 5 e 6 supra. 8. O regime
especial de pagamento de precatrios para Estados e
Municpios criado pela EC n 62/09, ao veicular nova
moratria na quitao dos dbitos judiciais da Fazenda
Pblica e ao impor o contingenciamento de recursos para
esse fim, viola a clusula constitucional do Estado de Direito
(CF, art. 1, caput), o princpio da Separao de Poderes
(CF, art. 2), o postulado da isonomia (CF, art. 5), a garantia
do acesso justia e a efetividade da tutela jurisdicional
(CF, art. 5, XXXV), o direito adquirido e coisa julgada (CF,
art. 5, XXXVI). 9. Pedido de declarao de
inconstitucionalidade julgado procedente em parte (i-733).
02. EMB. DECL. NA Pet N. 3.388-RR / RELATOR: MIN.
ROBERTO BARROSO / EMENTA: EMBARGOS DE
DECLARAO. AO POPULAR. DEMARCAO DA
TERRA INDGENA RAPOSA SERRA DO SOL. 1. Embargos
de declarao opostos pelo autor, por assistentes, pelo
Ministrio Pblico, pelas comunidades indgenas, pelo
Estado de Roraima e por terceiros. Recursos inadmitidos,
desprovidos, ou parcialmente providos para fins de mero
esclarecimento, sem efeitos modificativos. 2. Com o trnsito
em julgado do acrdo embargado, todos os processos
relacionados Terra Indgena Raposa Serra do Sol devero
adotar as seguintes premissas como necessrias: (i) so
vlidos a Portaria/MJ n 534/2005 e o Decreto Presidencial
de 15.04.2005, observadas as condies previstas no
acrdo; e (ii) a caracterizao da rea como terra indgena,
para os fins dos arts. 20, XI, e 231, da Constituio torna
insubsistentes eventuais pretenses possessrias ou
dominiais de particulares, salvo no tocante indenizao por
benfeitorias derivadas da ocupao de boa-f (CF/88, art.
231, 6). 3. As chamadas condies ou condicionantes
foram
consideradas
pressupostos
para
o
reconhecimento da validade da demarcao efetuada.
No apenas por decorrerem, em essncia, da prpria
Constituio, mas tambm pela necessidade de se
explicitarem as diretrizes bsicas para o exerccio do
usufruto indgena, de modo a solucionar de forma
efetiva as graves controvrsias existentes na regio.
Nesse sentido, as condies integram o objeto do que
foi decidido e fazem coisa julgada material. Isso
significa que a sua incidncia na Reserva da Raposa
Serra do Sol no poder ser objeto de questionamento
em eventuais novos processos. 4. A deciso proferida
em ao popular desprovida de fora vinculante, em
sentido tcnico. Nesses termos, os fundamentos
adotados pela Corte no se estendem, de forma
automtica, a outros processos em que se discuta
matria similar. Sem prejuzo disso, o acrdo
embargado ostenta a fora moral e persuasiva de uma
deciso da mais alta Corte do Pas, do que decorre um
elevado nus argumentativo nos casos em se cogite da
superao de suas razes (i-734).

ELEITORAL
01. Ministrio Pblico Eleitoral: legitimidade recursal e
precluso: O Ministrio Pblico Eleitoral, a partir das
eleies de 2014, inclusive, tem legitimidade para
recorrer de deciso que venha a deferir registro de
candidatura, mesmo que no tenha apresentado prvia
impugnao. Essa a orientao do Plenrio, que desproveu
recurso extraordinrio com agravo no qual discutida a
legitimidade do Parquet na matria. Prevaleceu, por deciso
majoritria, o entendimento do Ministro Ricardo
Lewandowski, relator. Assinalou que a legitimidade do

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N 58 Maro/14

Ministrio Pblico
AGU Objetiva

para recorrer do deferimento de

parte, quer como fiscal da lei. O Ministro Dias Toffoli apontou
registro de candidatura, ainda que no tenha
que o Ministrio Pblico teria garantido seu direito de
apresentado impugnao anteriormente, fundar-se-ia no
recorrer, na condio de custos legis, mesmo no mbito do
art. 127 da CF (O Ministrio Pblico instituio
direito privado (CPC, art. 499, caput e 1). Vencidos os
permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
Ministros Marco Aurlio, Teori Zavascki, Crmen Lcia e
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime
Gilmar Mendes, que tambm desproviam o recurso, embora
democrtico e dos interesses sociais e individuais
reputassem no poder o Ministrio Pblico recorrer do
indisponveis). Nesse sentido, o Poder Constituinte teria
indeferimento de registro de candidatura, se no houvesse
incumbido a instituio de defender a ordem jurdica e o
apresentado prvia impugnao. O Ministro Marco Aurlio
regime democrtico, e implicitamente outorgara-lhe a
asseverava que o Ministrio Pblico, no processo de registro
faculdade de recorrer, como custos legis, na hiptese
de candidatura, no atuaria como fiscal da lei, mas como
em discusso, sobretudo por cuidar-se de matria de
parte. Nessa condio, no poderia dispor de uma segunda
ordem pblica. Reputou no se poder falar em precluso
oportunidade para impugnar o ato, tendo em conta o
consumativa quando se tratasse da proteo de valores
fenmeno da precluso. Salientava que isso no implicaria
de mais elevada hierarquia constitucional. Assim,
cercear a atividade da instituio. O Ministro Teori Zavascki
considerado o relevante mnus conferido ao Ministrio
considerava no se tratar de legitimidade, mas de cabimento
Pblico, e inexistente disposio legal a vedar a
recursal. Nesse sentido, qualquer figurante da relao
interposio de recurso na situao examinada, a
processual estaria sujeito precluso, mesmo que no
instituio teria o poder-dever de atuar na qualidade de
exerccio da legitimidade conferida pelo art. 127 da CF.
fiscal da lei, para reverter candidatura eventualmente
Frisava que o eventual cabimento de recurso na espcie
deferida em desacordo com a lei. O relator entendeu
deveria ser disciplinado por lei ordinria, conforme
incabvel invocar-se o Enunciado 11 da Smula do TSE (No
interpretado pelo TSE, na forma do Enunciado 11 de sua
processo de registro de candidatos, o partido que no o
Smula. Aps, tendo em vista proposta formulada pelo
impugnou no tem legitimidade para recorrer da sentena
Ministro Dias Toffoli, o Plenrio, por maioria, assentou que a
que o deferiu, salvo se se cuidar de matria constitucional)
tese firmada no julgamento aplicar-se-ia a partir das eleies
para obstar o exerccio dessa competncia ministerial, pois o
de 2014, inclusive. Sublinhou-se que, por razes de
verbete, em silncio eloquente, no mencionaria o Parquet,
segurana jurdica, no se poderia aplicar, no caso concreto
e apenas conteria referncia a partido poltico, tendo em
tratado no recurso extraordinrio, a tese fixada em
vista a parcialidade das agremiaes. Ressaltou
repercusso geral no sentido da legitimidade do
entendimento do TSE segundo o qual, quanto
Ministrio Pblico para recorrer do deferimento
aos partidos, aplicar-se-ia a precluso
de registro de candidatura, mesmo que no
Estudando para a AGU? No
consumativa na espcie. Frisou, por outro
apresentada anterior impugnao , uma
deixe de conhecer o
lado, que o mesmo raciocnio no seria
vez que os autos referir-se-iam ao pleito
aplicvel ao Ministrio Pblico, que no
eleitoral de 2012. Da mesma forma, no
seria parte interessada na disputa
se poderia atingir outras situaes j
Curso Preparatrio para as
eleitoral. Ao contrrio, atuaria apenas
consolidadas que envolveriam diversos
carreiras da Advocaciacomo fiscal da legalidade do processo
cargos eletivos no pas, motivo pelo qual
eleitoral, papel que dependeria da mais
Geral da Unio (AGU)
desprovido o recurso. Vencidos, no
ampla liberdade de ao, inclusive para,
ponto, os Ministros Marco Aurlio,
a qualquer tempo, contrapor-se ao
Joaquim
Barbosa, Presidente, e Rosa
Totalmente online e com
registro de candidaturas irregulares.
Weber, que no admitiam a modulao
todos os pontos do edital!
Salientou que orientao diversa afrontaria
de efeitos (ARE 728188/RJ / i-733).
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o citado art. 127 da CF. Destacou, ainda,
que o Enunciado 11 da Smula do TSE
02. Indulto e comutao de pena: A 2 Turma
vedaria, de um lado, o manejo de recurso na
concedeu habeas corpus para restabelecer a
situao descrita, mas, de outro, autoriz-lo-ia
deciso do juzo das execues, que deferira a
expressamente, quando a impugnao cuidasse de matria
comutao de penas ao paciente, com base no Decreto
constitucional. Asseverou, entretanto, que seria defeso
6.706/2008 indulto natalino , sem a necessidade de
concluir que o Ministrio Pblico, na condio de custos
realizao de exame criminolgico. Na espcie, a
legis, deveria permanecer inerte acaso se deparasse com
impetrao alegava a desnecessidade do citado exame,
registro de candidatura deferido e contrrio lei, e s
uma vez que o Decreto 6.706/2008 no faria exigncia
poderia atuar na hiptese de eventual ofensa Constituio.
nesse sentido. A Turma aduziu que referida norma preveria
Sublinhou que a instituio estaria incumbida de zelar pela
apenas a inexistncia de falta grave nos doze meses
defesa de toda a ordem jurdica, e no apenas da ordem
anteriores sua publicao para exame do requisito
subjetivo. Pontuou que, embora a Lei de Execuo Penal
constitucional. Rememorou jurisprudncia consolidada do
no dispusesse de forma expressa sobre a
TSE no sentido de reconhecer-se a mais ampla legitimao
obrigatoriedade do exame, no vedaria sua realizao.
do Ministrio Pblico em matria de registro de
Ponderou que, dessa forma, a necessidade da avaliao
candidaturas. Sob esse aspecto, no se poderia ampliar a
se sujeitaria anlise discricionria do magistrado
interpretao do citado enunciado sumular para restringir a
competente, de acordo com as peculiaridades do caso
atuao do Parquet. Mencionou, ainda, que a legislao
concreto. Frisou que, na espcie, no se trataria de pedido
eleitoral asseguraria ao Ministrio Pblico o direito de
impugnar o pedido de registro de candidatura, a salvo de
de progresso de regime, mas sim de comutao de pena,
qualquer restrio. O Ministro Luiz Fux acresceu que o caso
de competncia exclusiva do Presidente da Repblica (CF,
trataria de matria de ordem pblica, impassvel de
art. 84). Esclareceu que a competncia do magistrado
precluso. Afirmou que, ainda que fosse aplicado o art. 473
limitar-se-ia a verificar a presena das condies
do CPC por analogia, as questes decididas no processo
estabelecidas no decreto presidencial. Asseverou que a
no sofreriam precluso quando fossem matrias de
sentena que tivesse por objeto esses benefcios seria de
conhecimento de ofcio, como, por exemplo, os interesses
natureza meramente declaratria, na medida em que o
do regime democrtico. Assinalou, tambm, que o Ministrio
direito j teria sido constitudo pelo decreto, com as
Pblico teria legitimidade para recorrer, quer atuasse como
condies nele fixadas. Assinalou que o Decreto

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Presidencial 6.706/2008 exigiria,

AGU Objetiva

apenas, no que tange ao

aspecto subjetivo, a ausncia de anotao de infrao
disciplinar de natureza grave nos ltimos doze meses
anteriores sua publicao. Sublinhou que, preenchidos os
requisitos legais para comutao da pena nos termos do
supracitado decreto, ao Tribunal a quo seria vedado exigir a
realizao do exame criminolgico para aferio do mrito
do sentenciado, por absoluta falta de previso legal.
Concluiu que a exigncia de outros requisitos que no
aqueles previstos no ato normativo a dispor sobre a benesse
configuraria constrangimento ilegal (HC 116101/SP / i-733).

PENAL E PROCESSO PENAL

01. Dosimetria: trfico de droga e bis in idem: Caracteriza
bis in idem considerar, na terceira etapa do clculo da
pena do crime de trfico ilcito de entorpecentes, a
natureza e a quantidade da substncia ou do produto
apreendido, quando essas circunstncias j tiverem
sido apontadas na fixao da pena-base, ou seja, na
primeira etapa da dosimetria, para graduao da
minorante prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006.
Por outro lado, no h impedimento a que essas
circunstncias recaiam, alternadamente, na primeira ou
na terceira fase da dosimetria, a critrio do magistrado,
em observncia ao princpio da individualizao da
pena. Essa a orientao do Plenrio que, em face de
divergncias entre as Turmas quanto interpretao e
aplicao do art. 42 da Lei 11.343/2006, tivera a questo
jurdica controvertida submetida sua apreciao (RISTF,
art. 22, pargrafo nico). Em julgamento conjunto de habeas
corpus, discutia-se, inicialmente, se a aplicao do art 33,
4, da Lei 11.343/2006, tanto na primeira quanto na terceira
fase da dosimetria configuraria bis in idem. Arguia-se, ainda,
se, em caso positivo, qual seria a etapa em que o
magistrado deveria aplicar a referida regra. No HC
112.776/MS, a defesa sustentava estar caracterizado o bis
in idem, porque o magistrado de primeiro grau fixara a penabase acima do mnimo legal e destacara, entre outras
consideraes, a natureza e a quantidade da droga
apreendida. Alm disso, na terceira etapa da dosimetria, ou
seja, no exame do 4 do art. 33 da Lei de Drogas, invocara
essas mesmas circunstncias para estabelecer a reduo
na frao de . A impetrao aduzia que essa dupla
valorao negativa de um mesmo fato como circunstncia
judicial desfavorvel e critrio para fixao do quantum da
diminuio da pena no teria embasamento jurdico.
Questionava, ainda, o regime prisional fixado pelo
magistrado sentenciante, inicial fechado, ante a
interpretao do art. 2, 1, da Lei 8.072/1990, na redao
da Lei 11.464/2007. No HC 109.193/MG, a controvrsia
restringia-se legitimidade da invocao do art. 42 da Lei
11.343/2006 na terceira fase da dosimetria da pena. No HC
112.776/MS, o Tribunal, por maioria, concedeu, em parte, a
ordem, para determinar ao juzo competente que
procedesse nova fixao da pena imposta ao paciente e
fixasse o regime prisional, luz do art. 33 do CP. O Plenrio
destacou que o Pacto de So Jos da Costa Rica,
ratificado no Brasil pelo Decreto 678/92, acolhera o
princpio do non bis in idem em contexto especfico, ao
estabelecer que o acusado absolvido por sentena
passada em julgado no poder ser submetido a novo
processo pelos mesmos fatos (art. 8, 4). Asseverou-se
que, a partir de uma compreenso ampliada desse
princpio,
no
restrito
impossibilidade
das
persecues penais mltiplas, desenvolveu-se uma das
mais relevantes funes no direito penal constitucional:
balizar a individualizao da pena, com vistas a impedir
mais de uma punio individual pelo mesmo fato em

N 58 Maro/14

momentos diversos do sistema trifsico adotado pelo

Cdigo Penal. Consignou-se que, embora o art. 42 da Lei
11.343/2006 estabelecesse que o juiz, na fixao das penas,
considerar, com preponderncia sobre o previsto no art. 59
do Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da substncia
ou do produto, a personalidade e a conduta social do
agente, nada impediria que determinada circunstncia por
exemplo, a quantidade de droga apreendida pudesse ser
considerada, alternativamente, ou para fixao da penabase ou para clculo da frao de reduo a ser imposta na
ltima etapa da dosimetria (Lei 11.343/2006, art. 33, 4).
Pontuou-se que esse critrio, alm de afastar ocorrncia de
bis in idem, prestigiaria o princpio da individualizao da
pena (CF, art. 5, XLVI), a possibilitar um sancionamento
mais adequado e condizente com a realidade processual.
Quanto ao regime prisional, assentou-se que o magistrado
sentenciante fixara o regime inicial fechado com base apenas
na vedao abstrata prevista na Lei 8.072/1990. Recordou-se
que o 1 do art. 2 da Lei 8.072/1990, na redao dada pela
Lei 11.464/2007, fora julgado inconstitucional pelo STF. No
mais, rejeitou-se o pedido do impetrante acerca da
substituio da sano corporal por pena restritiva de
direitos, porque, nesse ponto, devidamente fundamentada a
sentena. Por fim, registrou-se que a nova dosimetria da
pena em nada afetaria os fundamentos utilizados pelo juzo
de primeira instncia, tendo em vista que qualquer que fosse
a fase em que considerada a natureza e a quantidade da
droga apreendida, essas seriam circunstncias que
persistiriam para fins de negar ao paciente a substituio da
reprimenda, a teor do art. 44, III, do CP. Vencidos, em parte,
os Ministros Luiz Fux, Rosa Weber, Dias Toffoli e Marco
Aurlio, que concediam a ordem em menor extenso.
Aduziam que a anlise das circunstncias na primeira e na
terceira fase da dosimetria no caracterizaria bis in idem.
Destacavam que o que elevaria a pena-base seria a
intensidade da leso sade pblica, enquanto que a causa
de diminuio seria decorrente do grau de envolvimento do
ru com a criminalidade organizada ou a sua maior devoo
atividade criminosa. Frisavam que a natureza e a
quantidade de droga serviriam, em ambos os casos, apenas
como elemento indicirio de que se valeria o juiz para formar
o seu livre convencimento motivado (CF, art. 93, IX, e CPP,
art. 155). No que tange ao HC 109.193/MG, a Corte
denegou a ordem por concluir que, no caso, a considerao
da natureza da droga apreendida somente na terceira etapa
da dosimetria, ou seja, para fixar o fator de reduo da
causa de diminuio do art. 33, 4, da Lei 11.343/2006,
no caracterizaria constrangimento ilegal. O Plenrio
enfatizou que, nessa fase, em que analisadas as causas de
aumento e de diminuio, o critrio utilizado para dosar a
frao adequada e suficiente para reprovao do delito seria
construdo, em regra, a partir de elementos que guardassem
relao com a minorante ou com a majorante. Assinalou-se
que, na Lei de Drogas, as causas de aumento previstas no
art. 40 tambm permitiriam ao julgador dosar a quota a partir
de parmetros delimitados na majorante. Quanto causa de
diminuio de pena prevista no 4 do art. 33 da Lei
11.343/2006, destacou-se que ambas as Turmas
entenderiam que essa minorante estaria condicionada ao
preenchimento, de forma cumulativa, dos requisitos de
primariedade, de bons antecedentes e de que o agente no
se dedicasse a atividades criminosas nem integrasse
organizao criminosa. Aduziu-se que esses critrios
negativos seriam, portanto, excludentes da possibilidade de
reduo da pena, porque, se no estiverem todos presentes,
inviabilizam a incidncia do dispositivo. Ponderou-se que
esses critrios revelariam a dificuldade de saber quais
balizas deveria o julgador levar em conta para definir o
quantum de diminuio, mormente em face da largueza da
faixa admissvel: de um sexto a dois teros. Considerou-se

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N 58 Maro/14

que, ante a ausncia

AGU Objetiva

esta Corte, perdera essa prerrogativa no curso de

de critrios preestabelecidos para a
julgamento j iniciado. O relator salientou que o
escolha do quantum de diminuio na terceira fase da
entendimento firmado pelo Plenrio seria no sentido de
dosimetria, uma vez que a lei no colocaria disposio do
no se deslocar a competncia do STF para rgo
julgador nenhum dado que pudesse servir de parmetro,
inferior quando houvesse supervenincia do trmino do
no se vislumbraria contrria ao direito a possibilidade de o
mandato eletivo. Destacou que, na oportunidade, ficara
julgador socorrer-se de uma ou mais circunstncias
consignado que o julgamento seria ato processual
descritas no art. 42 da Lei de Drogas. Observou-se que, na
unitrio, motivo pelo qual se submeteria regra vigente
primeira fase, dever-se-ia levar em conta algumas
data da sua prtica. Assim, eventual circunstncia de,
circunstncias, preponderantes ou no, e, mais adiante,
aps iniciado o julgamento, ter-se alterado um estado de
dosar-se-ia a reduo com base em circunstncias diferentes,
fato a implicar modificao da competncia, no
a se evitar o bis in idem. Sem admitir essa interao entre o
atingiria esse ato, porque unitrio. No se poderia,
4 do art. 33 e o art. 42, ambos da Lei 11.343/2006, o julgador
portanto, reputar cada voto como um ato processual
ficaria limitado a aplicar, indistintamente, a maior frao a
diferente. Registrou que a questo ora analisada deveria
todos os condenados que tivessem jus reduo, a
ser resolvida sob o mesmo enfoque: fixada a
acarretar uma uniformidade de apenamento, em flagrante
competncia de um rgo colegiado pelo incio do
violao dos princpios da isonomia, da proporcionalidade,
julgamento, considerada a natureza unitria do acrdo,
da legalidade, da motivao e da individualizao da pena.
eventual alterao ftica no que se refere ao foro por
Pontuou-se que, qualquer que fosse a circunstncia utilizada
prerrogativa de funo, seja perda ou surgimento, no
pelo sentenciante (no apenas a quantidade e a qualidade da
conduziria ao deslocamento do processo. Sublinhou,
droga), estar-se-ia considerando, em ltima anlise, o art. 42
da Lei de Drogas. Ponderou-se que essa discricionariedade,
ainda, que o ru no mais ostentaria, atualmente, mandato
juridicamente vinculada, conferida ao magistrado, de definir o
parlamentar que implicasse foro por prerrogativa de funo
momento de sopesar as circunstncias, seria admitida na
perante o STF. Por fim, concluiu que o tribunal de justia
jurisprudncia do STF. Asseverou-se que as circunstncias
local seria ainda competente para encerrar o julgamento do
do art. 42 da Lei 11.343/2006 poderiam ser consideradas,
recurso de apelao, mesmo que um dos rus tivesse
alternativamente, tanto na primeira quanto na terceira fase da
passado a exercer mandato parlamentar durante aquele ato
dosimetria. Destacou-se que esse critrio, alm de afastar a
processual. Os Ministros Rosa Weber, Luiz Fux, Dias Toffoli,
ocorrncia de bis in idem, prestigiaria o princpio da
Crmen Lcia e Joaquim Barbosa, Presidente, ao
individualizao da pena (CF, art. 5, XLVI). Por fim,
acompanharem o relator, ressaltaram as
registrou-se que aplicar qualquer frao de
particularidades do caso concreto, tendo em
diminuio, diversa daquela imposta pelas
vista o fato de o ru no mais ostentar
Prepare-se para os concursos
instncias
ordinrias,
demandaria
o
mandato parlamentar e no mais possuir
da Advocacia-Geral da Unio
revolvimento de fatos e provas, invivel em
foro por prerrogativa de funo perante
com
sede de habeas corpus (HC 112776/MS e
esta Corte. Ressalvaram, entretanto,
HC 109193/MG / i-733).
que a competncia do STF quanto a
detentores de foro por prerrogativa de
02. Foro por prerrogativa de funo e
funo seria absoluta e definida na
prorrogao de competncia: O Plenrio,
Constituio, de maneira que no se
por deciso majoritria, resolveu questo
Resoluo de questes
poderia prorrogar a competncia da
de ordem suscitada em ao penal pelo
justia comum em hipteses anlogas.
objetivas, peas, pareceres e
Ministro Roberto Barroso, relator, no sentido
Os Ministros Dias Toffoli e Joaquim
dissertaes
de manter acrdo condenatrio proferido
Barbosa realaram, ainda, que a defesa
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por tribunal de justia, em julgamento de
saberia da regra constitucional atinente
apelao, invalidando-se os atos subsequentes.
competncia durante o julgamento da
No caso, o ru fora condenado, em 1 grau, pela
apelao, mas teria optado por comunicar quele
prtica do crime previsto no art. 359-D do CP. Mantida
tribunal a diplomao somente aps o trmino do
parcialmente a sentena condenatria em julgamento de
julgamento, que no fora totalmente favorvel ao ru.
apelao proferido por tribunal de justia, fora protocolada,
Asseveraram que esses fatos indicariam m-f processual a
no mesmo dia do julgamento, petio pela defesa, na qual
fim de protelar o julgamento. Vencidos os Ministros Ricardo
informado que o ru teria assumido o cargo de deputado
Lewandowski, Gilmar Mendes, Marco Aurlio e Celso de
federal durante o julgamento da apelao, ou seja, entre a
Mello, que concediam habeas corpus de ofcio para invalidar
sesso em que apresentado o voto do desembargador
o acrdo prolatado pelo tribunal de justia relativamente ao
relator e a assentada na qual concludo o julgado. Por essa
ru que exercera mandato parlamentar. Sublinhavam o fato
razo, ou autos foram encaminhados ao Supremo. O
de a competncia conferida ao STF para julgar detentores
Colegiado reiterou o entendimento no sentido da
de foro por prerrogativa de funo seria absoluta e definida
prorrogao de sua competncia para julgar penalmente
constitucionalmente, de modo que seria inadmissvel, por
detentor de foro por prerrogativa de funo na hiptese de o
razes de ordem prtica, prorrogar-se a incompetncia da
ru deixar de possuir o cargo atrativo dessa competncia
Corte local para julgar a apelao naquela poca.
durante o julgamento nesta Corte. Asseverou que o mesmo
Reputavam que isso significaria ignorar o princpio do juiz
no ocorreria em situao inversa, ou seja, no se
natural em face de suposta economia processual.
prorrogaria a competncia da instncia ordinria quando, no
Destacavam, ainda, que no se poderia presumir
curso de julgamento l iniciado, o ru viesse a ostentar
comportamento malicioso por parte da defesa quando
cargo detentor de foro por prerrogativa de funo perante o
comunicara a diplomao do acusado do modo como o
STF. Contudo, tendo em conta as particularidades do caso,
fizera, pois o julgamento seria nulo, mesmo se no tivesse
o Pleno declarou a validade da deciso condenatria e
ocorrido comunicao quele tribunal (AP 634 QO/DF / iremeteu o feito ao tribunal de justia, haja vista o ru no
734).
mais ostentar a condio de parlamentar. O Ministro Roberto
Barroso rememorou que o STF j enfrentara questo
03. HC N. 107.054-SP / RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI /
semelhante (Inq 2.295/MG, DJe de 5.6.2009), em que o
EMENTA: Habeas corpus. Processual Penal. Alegao de
ru, detentor de foro por prerrogativa de funo perante
cerceamento de defesa. Defensores que no puderam estar

GEAGU

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N 58 Maro/14

presentes sesso
AGU Objetiva

de julgamento da apelao para

oferecer sustentao oral. Ausncia de nulidade.
Precedentes. Ordem denegada. 1. O Supremo Tribunal
Federal fixou o entendimento de que, por possuir
carter facultativo, o indeferimento de pedido de
adiamento
de
sesso
de
julgamento,
pela
impossibilidade de comparecimento do advogado da
parte para oferecer sustentao oral, no gera nulidade.
2. Ademais, conforme j se manifestou a Suprema Corte
a excepcionalidade do adiamento de uma sesso de
julgamento,
por
alegada
impossibilidade
de
comparecimento do Advogado do ru, impe e justifica
a exigncia de necessria comprovao da causa
impeditiva invocada. Esse nus processual, que foi por
ele descumprido, no pode ser, agora, invocado em
benefcio do impetrante, para o efeito de desconstituir
deciso validamente proferida pelo Tribunal (HC n
61.714/RJ, Primeira Turma, Relator o Ministro Celso de
Mello, DJ de 15/3/91). 3. Habeas corpus denegado (i-734).

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Superior Tribunal de Justia

N 58 Maro/2014

Dr. George Felcio, advogado

do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

estrangeira, determine - em face do anterior pedido de

arbitragem realizado por uma das partes - a submisso
justia arbitral de conflito existente entre os
NOVAS SMULAS
contratantes, ainda que deciso proferida por juzo
estatal brasileiro tenha, em momento posterior ao
01. Smula n. 503: O prazo para ajuizamento de ao
trnsito em julgado da sentena a ser homologada,
monitria em face do emitente de cheque sem fora
reconhecido a nulidade da clusula com fundamento em
executiva quinquenal, a contar do dia seguinte data
exigncias formais tpicas da legislao brasileira
de emisso estampada na crtula (i-533).
pertinentes ao contrato de adeso. necessrio
ressaltar que estamos diante de um caso tpico de
02. Smula n. 504: O prazo para ajuizamento de ao
competncia concorrente. Assim, a primeira deciso
monitria em face do emitente de nota promissria sem
que transita em julgado prejudica a outra. da essncia
fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte
do sistema que, se transitar em julgado primeiro a
ao vencimento do ttulo (i-533).
sentena estrangeira, fica prejudicada a brasileira e
vice-versa. Assim, a aparente excluso da sentena
03. Smula n. 505: A competncia para processar e julgar
estrangeira pelo fato do trnsito em julgado do
as demandas que tm por objeto obrigaes
julgamento brasileiro, sob invocao da soberania
decorrentes dos contratos de planos de
nacional, no se segue, porque se est diante
previdncia privada firmados com a Fundao
de
clara
competncia
concorrente.
Rede Ferroviria de Seguridade Social
Ademais, o ingresso do pedido de
REFER da Justia estadual (i-533).
Prepare-se para o concurso
arbitragem anteriormente a todas as vrias
da Defensoria Pblica da
ocorrncias judiciais deve pesar em prol
Unio com
da opo pela homologao da sentena
estrangeira que prestigia a opo
ADMINISTRATIVO
voluntria das partes pela arbitragem. O
Juzo arbitral que era competente, no
01. Direito administrativo e processual
incio de tudo, para examinar a clusula
civil. Bloqueio de bens em valor superior
arbitral devido ao princpio KompetenzResoluo de questes
ao indicado na inicial da ao de
Kompetenz, e foi isso que a sentena
improbidade: Em ao de improbidade
objetivas, peas, pareceres e
estrangeira assegurou. Esse princpio,
administrativa, possvel que se
dissertaes
que remonta voluntariedade da opo
determine a indisponibilidade de bens
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arbitral e reala a autonomia contratual,
(art. 7 da Lei 8.429/1992) inclusive os
revela o poder do rbitro para analisar e decidir
adquiridos anteriormente ao suposto ato de
sobre sua prpria competncia, no que tange
improbidade em valor superior ao indicado na
validade e eficcia do pacto arbitral, que lhe outorgou a
inicial da ao visando a garantir o integral
referida funo julgadora. Assim, o tribunal arbitral tem
ressarcimento de eventual prejuzo ao errio, levando-se
competncia para decidir sobre a validade da clusula
em considerao, at mesmo, o valor de possvel multa
compromissria, ou seja, sobre sua prpria competncia. A
civil como sano autnoma. Isso porque a
propsito, o Protocolo de Genebra de 24/9/1923, subscrito e
indisponibilidade acautelatria prevista na Lei de
ratificado com reservas pelo Brasil em 5/2/1932, estabelece
Improbidade Administrativa tem como finalidade a
a prioridade do Juzo Arbitral sobre a Jurisdio Estatal,
reparao integral dos danos que porventura tenham
estabelecendo uma presuno de competncia em favor do
sido causados ao errio (REsp 1.176.440-RO / i-533).
Tribunal Arbitral. De outro modo, a negao de
homologao de sentena arbitral proferida h tempos em
Estado estrangeiro sob o fundamento de ocorrncia da
CIVIL E PROCESSO CIVIL
anulao da clusula arbitral por sentena proferida no
Brasil significaria a abertura de largo caminho para a
01. Direito processual civil e internacional privado.
procrastinao da arbitragem avenada por parte de
Homologao de sentena estrangeira que determine a
contratantes nacionais no exterior. Atente-se que, para
submisso de conflito arbitragem: Pode ser homologada
bloquear tal arbitragem, bastaria ao contratante brasileiro,
no Brasil a sentena judicial de estado estrangeiro que,
aps o pedido de instaurao da arbitragem no exterior,
considerando vlida clusula compromissria constante
ingressar com processo anulatrio da clusula arbitral no
de contrato firmado sob a expressa regncia da lei
Selecionado a partir dos informativos 533 e 534 do STJ

GEDPU

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Brasil para,
AGU Objetiva

invocando peculiaridades da legislao

brasileira, como as especiais exigncias nacionais da
clusula de adeso (sobretudo diante do Cdigo de Defesa
do Consumidor, com inverso de nus de prova e outros
consectrios do direito consumerista nacional), paralisar a
arbitragem e judicializar toda a matria contra a jurisdio
estatal no Brasil. Cabe ressaltar que no h empecilho no
julgamento brasileiro homologao porque fundados o
julgamento estrangeiro e o nacional em motivos tcnicojurdicos diversos, ou seja, o primeiro, na validade da
clusula arbitral ante os termos da legislao estrangeira,
para contrato celebrado no estrangeiro, sem a considerao
de restries existentes no sistema jurdico brasileiro, e o
segundo fundado em exigncias formais de clusula em
contrato de adeso, tpicas da legislao nacional. Inexiste,
assim, impedimento homologao das sentenas
estrangeiras em virtude de coisa julgada nacional posterior.
Pois, ajuizado o pedido de arbitragem, no Brasil ou no
exterior, ao juzo arbitral competia julgar todas as matrias
suscitadas pelas partes, inclusive a invalidade da clusula
arbitral, no se autorizando a prematura judicializao
perante a atividade jurisdicional estatal (SEC 854-US / i533).
02. Direito processual civil. Aplicabilidade do art. 20 da lei
10.522/2002 em execuo fiscal promovida pela
procuradoria-geral federal. recurso repetitivo (art. 543-C do
CPC e res. 8/2008-STJ): As execues fiscais de crdito
de autarquia federal promovidas pela ProcuradoriaGeral Federal para cobrana de dbitos iguais ou
inferiores a R$ 10 mil no devem, com base no art. 20 da
Lei 10.522/2002, ter seus autos arquivados sem baixa na
distribuio. Efetivamente, o comando inserido no artigo
mencionado refere-se unicamente aos dbitos inscritos na
Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou
inferior a R$ 10 mil. No entanto, pela leitura dos arts. 10,
caput e pargrafos 11, 12 e 13, da Lei 10.480/2002, 22 da
Lei 11.457/2007, 12 da LC 73/1973 e 1 do Decreto-Lei
147/1967, verifica-se que so distintas as atribuies da
Procuradoria-Geral Federal e da Procuradoria-Geral da
Fazenda Nacional, no sendo possvel, por isso, equiparlas para os fins do art. 20 da Lei 10.522/2002. Alm disso,
nos casos em que a representao judicial atribuda
Procuradoria-Geral Federal, os requisitos para a dispensa
de inscrio de crdito, a autorizao para o no
ajuizamento de aes e a no interposio de recursos,
assim como o requerimento de extino das aes em curso
ou de desistncia dos respectivos recursos judiciais, esto
previstos no art. 1-A da Lei 9.469/1997, que exclui
expressamente sua aplicao aos casos em que a
representao judicial atribuda Procuradoria-Geral da
Fazenda Nacional. Ressalte-se que, com a Unio,
representada pela Procuradoria da Fazenda Nacional,
compondo o polo ativo da ao, a Primeira Seo, no RESP
1.111.982-SP, julgado conforme a sistemtica dos recursos
repetitivos, decidiu que o art. 20 da Lei 10.522/2002 no
determina a extino do processo sem resoluo de mrito,
mas apenas o arquivamento do feito sem baixa na
distribuio, quando do carter irrisrio da execuo fiscal
(REsp 1.343.591-MA / i-533).
03. Direito processual civil. Juntada de documentos em sede
de apelao: Em sede de apelao, possvel a juntada
de documentos que no sejam indispensveis
propositura da ao, desde que garantido o
contraditrio e ausente qualquer indcio de m-f. De
fato, os documentos indispensveis propositura da
ao devem ser obrigatoriamente oferecidos junto com
a petio inicial ou contestao. Os demais documentos

N 58 Maro/14

podero ser oferecidos no curso do processo (art. 397

do CPC), pois, em verdade, apresentam cunho
exclusivamente probatrio, com o ntido carter de
esclarecer os eventos narrados. Impossibilitar a referida
apresentao sacrificaria a apurao dos fatos sem uma
razo pondervel (REsp 1.176.440-RO / i-533).
04. Direito processual civil. Desistncia de mandado de
segurana: O impetrante pode desistir de mandado de
segurana sem a anuncia do impetrado mesmo aps a
prolao da sentena de mrito. Esse entendimento foi
definido como plenamente admissvel pelo STF. De fato,
por ser o mandado de segurana uma garantia conferida
pela CF ao particular, indeferir o pedido de desistncia
para supostamente preservar interesses do Estado
contra o prprio destinatrio da garantia constitucional
configuraria patente desvirtuamento do instituto. Essa a
razo por que no se aplica, ao processo de mandado de
segurana, o que dispe o art. 267, 4, do CPC (Depois
de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder,
sem o consentimento do ru, desistir da ao.) (REsp
1.405.532-SP / i-533).
05. Direito civil. Prova em ao negatria de paternidade:
Em ao negatria de paternidade, no possvel ao
juiz declarar a nulidade do registro de nascimento com
base, exclusivamente, na alegao de dvida acerca do
vnculo biolgico do pai com o registrado, sem provas
robustas da ocorrncia de erro escusvel quando do
reconhecimento voluntrio da paternidade. O art. 1.604
do CC dispe que ningum pode vindicar estado contrrio
ao que resulta do registro de nascimento, salvo provando-se
erro ou falsidade do registro. Desse modo, o registro de
nascimento tem valor absoluto, independentemente de a
filiao ter se verificado no mbito do casamento ou fora
dele, no se permitindo negar a paternidade, salvo se
consistentes as provas do erro ou falsidade. Devido ao valor
absoluto do registro, o erro apto a caracterizar o vcio de
consentimento deve ser escusvel, no se admitindo, para
esse fim, que o erro decorra de simples negligncia de quem
registrou. Assim, em processos relacionados ao direito de
filiao, necessrio que o julgador aprecie as controvrsias
com prudncia para que o Poder Judicirio no venha a
prejudicar a criana pelo mero capricho de um adulto que,
livremente, a tenha reconhecido como filho em ato pblico e,
posteriormente, por motivo vil, pretenda livrar-se do peso da
paternidade. Portanto, o mero arrependimento no pode
aniquilar o vnculo de filiao estabelecido, e a
presuno de veracidade e autenticidade do registro de
nascimento no pode ceder diante da falta de provas
insofismveis do vcio de consentimento para a
desconstituio do reconhecimento voluntrio da
paternidade (REsp 1.272.691-SP / i-533).
06. Direito civil. Legitimidade ativa para requerer
desconsiderao inversa de personalidade jurdica: Se o
scio controlador de sociedade empresria transferir
parte de seus bens pessoa jurdica controlada com o
intuito de fraudar partilha em dissoluo de unio
estvel, a companheira prejudicada, ainda que integre a
sociedade empresria na condio de scia minoritria,
ter legitimidade para requerer a desconsiderao
inversa da personalidade jurdica de modo a resguardar
sua meao. Inicialmente, ressalte-se que a Terceira Turma
do STJ j decidiu pela possibilidade de desconsiderao
inversa da personalidade jurdica que se caracteriza pelo
afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para,
contrariamente do que ocorre na desconsiderao da
personalidade jurdica propriamente dita, atingir o ente
coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a

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pessoa jurdica por obrigaes do scio , em razo de uma

AGU Objetiva

N 58 Maro/14

43.439-MG / i-533).

interpretao teleolgica do art. 50 do CC/2002 (REsp

948.117-MS, DJe 3/8/2010). Quanto legitimidade para
atuar como parte no processo, por possuir, em regra,
vinculao com o direito material, conferida, na maioria
das vezes, somente aos titulares da relao de direito
material. Dessa forma, a legitimidade para requerer a
desconsiderao atribuda, em regra, ao familiar que tenha
sido lesado, titular do direito material perseguido, consoante
a regra segundo a qual Ningum poder pleitear, em nome
prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei (art.
6 do CPC). Nota-se, nesse contexto, que a legitimidade
para requerer a desconsiderao inversa da personalidade
jurdica da sociedade no decorre da condio de scia,
mas sim da condio de companheira do scio controlador
acusado de cometer abuso de direito com o intuito de
fraudar a partilha. Alm do mais, embora a companheira que
se considera lesada tambm seja scia, seria muito difcil a
ela, quando no impossvel, investigar os bens da empresa
e garantir que eles no seriam indevidamente dissipados
antes da concluso da partilha, haja vista a condio de
scia minoritria (REsp 1.236.916-RS / i-533).

08. Direito civil. Indenizao por danos morais a pessoa

jurdica de direito pblico: A pessoa jurdica de direito
pblico no tem direito indenizao por danos morais
relacionados violao da honra ou da imagem. A
reparao integral do dano moral, a qual transitava de forma
hesitante na doutrina e jurisprudncia, somente foi acolhida
expressamente no ordenamento jurdico brasileiro com a
CF/1988, que alou ao catlogo dos direitos fundamentais
aquele relativo indenizao pelo dano moral decorrente de
ofensa honra, imagem, violao da vida privada e
intimidade das pessoas (art. 5, V e X). Por essa
abordagem, no atual cenrio constitucional, a indagao
sobre a aptido de algum de sofrer dano moral passa
necessariamente pela investigao da possibilidade terica
de titularizao de direitos fundamentais. Ocorre que a
inspirao imediata da positivao de direitos fundamentais
resulta precipuamente da necessidade de proteo da
esfera individual da pessoa humana contra ataques
tradicionalmente praticados pelo Estado. Em razo disso, de
modo geral, a doutrina e jurisprudncia nacionais s tm
reconhecido s pessoas jurdicas de direito pblico direitos
07. Direito processual civil. Prazo para impetrao de ms
fundamentais de carter processual ou relacionados
contra deciso judicial irrecorrvel: Em regra, o prazo para a
proteo constitucional da autonomia, prerrogativas ou
impetrao de mandado de segurana em face de
competncia de entidades e rgos pblicos, ou seja,
deciso que converte agravo de instrumento em agravo
direitos oponveis ao prprio Estado, e no ao particular.
retido de 5 dias, a contar da data da publicao
Porm, em se tratando de direitos fundamentais de
da deciso. Segundo precedentes do STJ,
natureza material pretensamente oponveis
cabvel a impetrao de mandado de
contra particulares, a jurisprudncia do STF
segurana
contra
deciso
judicial
nunca referendou a tese de titularizao por
Estudando para a DPU? No
irrecorrvel, desde que antes de gerada
pessoa jurdica de direito pblico. Com
deixe de conhecer o
a precluso ou ocorrido o trnsito em
efeito, o reconhecimento de direitos
julgado, o que, primeira vista, soa
fundamentais
ou
faculdades
Curso Preparatrio para o
paradoxal, porquanto, em princpio, a
anlogas a eles - a pessoas jurdicas
deciso irrecorrvel torna-se imutvel
de direito pblico no pode jamais
concurso de Defensor
imediatamente publicao. Ento,
conduzir subverso da prpria
Pblico
Federal
dessa
concluso,
reiteradamente
essncia desses direitos, que o
invocada nos precedentes do STJ que
feixe de faculdades e garantias
Totalmente online e baseado
tratam do tema, emerge importante
exercitveis principalmente contra o
questo a ser definida: que prazo
Estado, sob pena de confuso ou de
no ltimo edital!
efetivamente tem a parte para ajuizar a
paradoxo
consistente em ter, na mesma
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ao mandamental contra a deciso
pessoa, idntica posio jurdica de
judicial irrecorrvel? Em outras palavras, se a
titular ativo e passivo, de credor e, a um s
deciso irrecorrvel, quando se d o
tempo, devedor de direitos fundamentais.
respectivo trnsito em julgado, termo ad quem para a
Finalmente, cumpre dizer que no socorrem os entes de
impetrao? A deciso que converte o agravo de
direito pblico os prprios fundamentos utilizados pela
instrumento em retido irrecorrvel. Ainda assim, ser
jurisprudncia do STJ e pela doutrina para sufragar o dano
sempre admissvel, em tese, a interposio de embargos
moral da pessoa jurdica. Nesse contexto, registre-se que a
de declarao cuja natureza recursal , inclusive,
Smula 227 do STJ (A pessoa jurdica pode sofrer dano
discutida , a fim de que o Relator possa sanar vcio de
moral) constitui soluo pragmtica recomposio de
omisso, contradio ou obscuridade quanto aos
danos de ordem material de difcil liquidao. Trata-se de
motivos que o levaram a decidir pela ausncia do risco
resguardar a credibilidade mercadolgica ou a reputao
de causar parte leso grave ou de difcil reparao,
negocial da empresa, que poderiam ser paulatinamente
cuja existncia ensejaria o processamento do agravo de
fragmentadas por violaes de sua imagem, o que, ao fim,
instrumento. Nesse contexto, razovel que, em
conduziria a uma perda pecuniria na atividade empresarial.
situaes como a em anlise, o trnsito em julgado seja
Porm, esse cenrio no se verifica no caso de suposta
certificado somente aps o decurso do prazo de 5 dias
violao da imagem ou da honra de pessoa jurdica de
da data da publicao da deciso, prazo esse previsto
direito pblico (REsp 1.258.389-PB / i-534).
para a eventual interposio de embargos de declarao
que visem ao esclarecimento ou a sua integrao. Na
09. Direito civil. Obrigao de prestar alimentos: O esplio
ausncia de interposio dos aclaratrios, os quais, por
de genitor do autor de ao de alimentos no possui
sua prpria natureza, no so indispensveis, ter a
legitimidade para figurar no polo passivo da ao na
parte o prazo de 5 dias para a impetrao do writ, sob
hiptese em que inexista obrigao alimentar assumida
pena de tornar-se imutvel a deciso, e, portanto,
pelo genitor por acordo ou deciso judicial antes da sua
inadmissvel o mandado de segurana, nos termos do
morte. De fato, o art. 23 da Lei do Divrcio e o art. 1.700
art. 5, III, da Lei 12.016/2009 e da Smula 268 do STF.
do CC estabelecem que a obrigao de prestar
Acaso interpostos os embargos de declarao, esse
alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor.
prazo fica interrompido, considerando que o mandamus
Ocorre que, de acordo com a jurisprudncia do STJ e
utilizado, na espcie, como sucedneo recursal (RMS
com a doutrina majoritria, esses dispositivos s podem

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ser invocados
AGU Objetiva

se a obrigao alimentar j fora

estabelecida anteriormente ao falecimento do autor da
herana por acordo ou sentena judicial. Isso porque
esses dispositivos no se referem transmissibilidade
em abstrato do dever jurdico de prestar alimentos, mas
apenas transmisso (para os herdeiros do devedor) de
obrigao alimentar j assumida pelo genitor por acordo
ou deciso judicial antes da sua morte (REsp 1.337.862SP / i-534).

CONSUMIDOR
01. Direito do consumidor. Abusividade de clusula de
contrato de promessa de compra e venda de imvel.
Recurso repetitivo (art. 543-C do CPC e res. 8/2008-STJ):
Em contrato de promessa de compra e venda de imvel
submetido ao CDC, abusiva a clusula contratual que
determine, no caso de resoluo, a restituio dos
valores devidos somente ao trmino da obra ou de
forma parcelada, independentemente de qual das partes
tenha dado causa ao fim do negcio. De fato, a despeito
da inexistncia literal de dispositivo que imponha a
devoluo imediata do que devido pelo promitente
vendedor de imvel, inegvel que o CDC optou por
frmulas abertas para a nunciao das chamadas
"prticas abusivas" e "clusulas abusivas", lanando
mo de um rol meramente exemplificativo para
descrev-las (arts. 39 e 51). Nessa linha, a
jurisprudncia do STJ vem proclamando serem
abusivas situaes como a ora em anlise, por ofensa
ao art. 51, II e IV, do CDC, haja vista que poder o
promitente vendedor, uma vez mais, revender o imvel a
terceiros e, a um s tempo, auferir vantagem com os
valores retidos, alm da prpria valorizao do imvel,
como normalmente acontece. Se bem analisada, a
referida clusula parece abusiva mesmo no mbito do direito
comum, porquanto, desde o CC/1916 que foi reafirmado
pelo CC/2002 , so ilcitas as clusulas puramente
potestativas, assim entendidas aquelas que sujeitam a
pactuao "ao puro arbtrio de uma das partes" (art. 115 do
CC/1916 e art. 122 do CC/2002). Ademais, em hipteses
como esta, revela-se evidente potestatividade, o que
considerado abusivo tanto pelo art. 51, IX, do CDC quanto
pelo art. 122 do CC/2002. A questo relativa culpa pelo
desfazimento da pactuao resolve-se na calibragem do
valor a ser restitudo ao comprador, no pela forma ou prazo
de devoluo. Tese firmada para fins do art. 543-C do CPC:
Em contratos submetidos ao Cdigo de Defesa do
Consumidor, abusiva a clusula contratual que determina
a restituio dos valores devidos somente ao trmino da
obra ou de forma parcelada, na hiptese de resoluo de
contrato de promessa de compra e venda de imvel, por
culpa de quaisquer contratantes. Em tais avenas, deve
ocorrer a imediata restituio das parcelas pagas pelo
promitente comprador integralmente, em caso de culpa
exclusiva
do
promitente
vendedor/construtor,
ou
parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa
ao desfazimento. (REsp 1.300.418-SC / i-533).

N 58 Maro/14

clusula ptrea da Constituio brasileira (SEC 854-US /

i-533).

PENAL E PROCESSO PENAL

01. Direito penal. Crime de falsa identidade. Recurso
repetitivo (art. 543-C do CPC e res. 8/2008-STJ): tpica a
conduta do acusado que, no momento da priso em
flagrante, atribui para si falsa identidade (art. 307 do CP),
ainda que em alegada situao de autodefesa. Isso
porque a referida conduta no constitui extenso da
garantia ampla defesa, visto tratar-se de conduta
tpica, por ofensa f pblica e aos interesses de
disciplina social, prejudicial, inclusive, a eventual
terceiro cujo nome seja utilizado no falso (REsp
1.362.524-MG / i-533).
02. Direito penal. Penas acessrias para crimes de
responsabilidade de prefeito frente prescrio: Ocorrida a
prescrio da pretenso punitiva de crime de
responsabilidade de prefeito municipal, no podem ser
aplicadas as penas de perda de cargo e de inabilitao
para o exerccio de cargo ou funo pblica previstas no
2 do art. 1 do Decreto-lei 201/1967. Com efeito, a
Quinta Turma do STJ modificou seu entendimento (REsp
1.326.452-PR, DJe 2/10/2013), acompanhando a posio j
firmada pela Sexta Turma, de modo a considerar que as
sanes previstas no referido dispositivo tm carter
acessrio, razo pela qual a extino da pretenso
punitiva com relao aplicao da pena privativa de
liberdade impede a aplicao da pena acessria (AgRg
no REsp 1.381.728-SC / i-533).
03. Direito penal. Configurao do delito de duplicata
simulada: O delito de duplicata simulada, previsto no art.
172 do CP (redao dada pela Lei 8.137/1990), configurase quando o agente emite duplicata que no
corresponde efetiva transao comercial, sendo tpica
a conduta ainda que no haja qualquer venda de
mercadoria ou prestao de servio. O art. 172 do CP,
em sua redao anterior, assim estabelecia a figura tpica do
delito de duplicata simulada: Expedir ou aceitar duplicata
que no corresponda, juntamente com a fatura respectiva, a
uma venda efetiva de bens ou a uma real prestao de
servio. Com o advento da Lei 8.137/1990, alterou-se a
redao do dispositivo legal, que passou a assim prever:
Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no
corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou
qualidade, ou ao servio prestado. Conforme se depreende
de entendimento doutrinrio e jurisprudencial, a alterao do
artigo pretendeu abarcar no apenas os casos em que h
discrepncia qualitativa ou quantitativa entre o que foi
vendido ou prestado e o que consta na duplicata, mas
tambm aqueles de total ausncia de venda de bens ou
prestao de servio. Dessa forma, observa-se que o
legislador houve por bem ampliar a antiga redao daquele
dispositivo, que cuidava apenas da segunda hiptese, mais
grave, de modo a tambm punir o emitente quando houver a
efetiva venda de mercadoria, embora em quantidade ou
qualidade diversas (REsp 1.267.626-PR / i-534).

CONSTITUCIONAL
01. Direito constitucional. Homologao de sentena
estrangeira: No possvel a homologao de sentena
estrangeira na parte em que ordene, sob pena de
responsabilizao civil e criminal, a desistncia de ao
judicial proposta no Brasil. Isso porque essa
determinao claramente encontra obstculo no
princpio do acesso Justia (CF, art. 5, XXXV), que

04. Direito penal. Autofinanciamento para o trfico de

drogas: Na hiptese de autofinanciamento para o trfico
ilcito de drogas, no h concurso material entre os
crimes de trfico (art. 33, caput, da Lei 11.343/2006) e de
financiamento ao trfico (art. 36), devendo, nessa
situao, ser o agente condenado s penas do crime de
trfico com incidncia da causa de aumento de pena
prevista no art. 40, VII. De acordo com a doutrina

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N 58 Maro/14

especialista
AGU Objetiva

no
assunto,
denomina-se
autofinanciamento a situao em que o agente atua, ao
mesmo tempo, como financiador e como traficante de
drogas. Posto isso, tem-se que o legislador, ao prever
como delito autnomo a atividade de financiar ou
custear o trfico (art. 36 da Lei 11.343/2006), objetivou em exceo teoria monista - punir o agente que no
tem participao direta na execuo no trfico,
limitando-se a fornecer dinheiro ou bens para subsidiar
a mercancia, sem importar, exportar, remeter, preparar,
produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda,
oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo,
guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou
fornecer drogas ilicitamente. Observa-se, ademais, que,
para os casos de trfico cumulado com o financiamento ou
custeio da prtica do crime, expressamente foi estabelecida
a aplicao da causa de aumento de pena do art. 40, VII, da
referida lei, cabendo ressaltar, entretanto, que a aplicao
da aludida causa de aumento de pena cumulada com a
condenao pelo financiamento ou custeio do trfico
configuraria inegvel bis in idem. De outro modo, atestar a
impossibilidade de aplicao daquela causa de aumento em
casos de autofinanciamento para o trfico levaria
concluso de que a previso do art. 40, VII, seria incua
quanto s penas do art. 33, caput (REsp 1.290.296-PR / i534).

TRIBUTRIO
01. Direito processual civil e tributrio. nus da prova
referente imunidade tributria de entidade de religiosa:
Para fins de cobrana de ITBI, do municpio o nus da
prova de que imvel pertencente a entidade religiosa
est desvinculado de sua destinao institucional. De
fato, em se tratando de entidade religiosa, h presuno
relativa de que o imvel da entidade est vinculado s
suas finalidades essenciais, o que impede a cobrana
de impostos sobre aquele imvel de acordo com o art.
150, VI, c, da CF. Nesse contexto, a descaracterizao
dessa presuno para que incida ITBI sobre imvel de
entidade religiosa nus da Fazenda Pblica municipal,
nos termos do art. 333, II, do CPC (AgRg no AREsp
444.193-RS / i-534).

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