Aula 9 - Agentes Publicos II

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PROFESSOR GUSTAVO BARCHET
AULA 09: DISPOSIES CONSTITUCIONAIS SOBRE

OS AGENTES PBLICOS PARTE II
8.
DISPOSIES CONSTITUCIONAIS RELATIVAS AOS SERVIDORES
EM EXERCCIO DE MANDATOS ELETIVOS
As regras constitucionais que regulam a situao do servidor da
administrao direta, autrquica e fundacional quando eleito para o
exerccio de cargo eletivo encontram-se prescritas no art. 38 da Constituio
Federal.
Reza o dispositivo:
Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e
fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes
disposies:
I tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar
afastado de seu cargo, emprego ou funo;
II investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego
ou funo, sendo-lhe facultado optar por sua remunerao;
III investido no mandato de vereador, havendo compatibilidade de
horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem
prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior;
IV em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio do
mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os
efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os
valores sero determinados como se no exerccio estivesse.
As regras podem ser assim sintetizadas:
- quando eleito para qualquer cargo do Poder Executivo ou Legislativo federal,
distrital ou estadual (Presidente e Vice-Presidente da Repblica, Governadores
e Vice-Governadores, senadores, deputados federais, estaduais e distritais), o
servidor obrigatoriamente deve afastar-se de seu cargo, emprego ou
funo, recebendo apenas o subsdio pelo exerccio do cargo eletivo;
- quando eleito para o cargo de Prefeito (ou Vice) dever o servidor
necessariamente afastar-se de seu cargo, emprego ou funo, como no
caso anterior, mas nessa hiptese o servidor poder escolher entre continuar
recebendo sua remunerao ou passar a receber o subsdio do cargo de
Prefeito. Apesar de no constar expressamente na Constituio, as regras
acima expostas aplicam-se tambm ao Vice-Prefeito;
- investido no mandato de vereador o servidor, se houver compatibilidade de
horrios, dever obrigatoriamente acumular o exerccio das atribuies de
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seu cargo, emprego ou funo com as do mandato eletivo, bem como a
remunerao e o subsdio relativos a cada um deles; se no houver, exercer
apenas as funes da vereana, mas, ainda assim, poder optar pelo subsdio
respectivo ou pela remunerao de seu cargo, emprego ou funo;
- o tempo em que o servidor permanecer no exerccio do mandato eletivo,
quando afastado de seu cargo, emprego ou funo, ser considerado como de
efetivo exerccio para todos os efeitos legais (promoo por antiguidade,
disponibilidade remunerada, estabilidade), salvo para promoo por
merecimento;
- os benefcios previdencirios eventualmente concedidos ao servidor afastado
(auxlio-doena, auxlio-acidente etc) tero por base a remunerao de seu
cargo, emprego ou funo, mesmo que poca da concesso ele esteja
recebendo o subsdio relativo ao cargo eletivo.
Note-se que, apesar do art. 38 da CF, em seu caput, utilizar-se do termo
servidores, o que num primeiro momento restringiria seu alcance apenas aos
agentes pblicos sujeitos a regime estatutrio, em seus diversos incisos h
meno reiterada ao termo emprego, o que nos permite concluir que os
empregados pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional,
mesmo regidos pelo regime celetista, tambm esto abrangidos pelo artigo.
No conhecemos jurisprudncia a respeito para adotar um posicionamento
definitivo sobre a matria.
9.
REGRAS CONSTITUCIONAIS PERTINENTES REMUNERAO
DOS AGENTES PBLICOS
9.1.
ESPCIES REMUNERATRIAS
A partir da entrada em vigor da EC n 19/98, o sistema remuneratrio dos

agentes pblicos passou a abranger trs categorias diferenciadas:
vencimentos (ou remunerao em sentido estrito); salrio e subsdio.
1) vencimentos: espcie remuneratria aplicvel aos servidores pblicos,
os agentes sujeitos ao regime estatutrio. Os vencimentos (no plural) so
decompostos em duas parcelas: o vencimento (no singular), que corresponde
ao valor bsico fixado em lei que o servidor tem direito a perceber pelo
desempenho do cargo; e as vantagens pecunirias de natureza
remuneratria, valores tambm estabelecidos em lei, que acrescem ao
vencimento, como as gratificaes e adicionais (adicional noturno, gratificao
natalina, adicional por servios extraordinrios, adicional de frias etc).
Muitos doutrinadores e mesmo diversos diplomas legais utilizam o termo
remunerao em vez de vencimentos. Nessa acepo, em sentido amplo,
remunerao corresponderia s diversas modalidades de estipndio dos
agentes pblicos, abrangendo os vencimentos, o salrio e o subsdio, e, em
sentido estrito, seria o valor pago aos servidores (estatutrios) pelo
desempenho de seu cargo, valor esse composto de uma parcela bsica (o
vencimento) e uma parcela varivel (as diversas vantagens pecunirias de
carter remuneratrio).

Excludas da remunerao, mas tambm correspondendo a vantagens
pecunirias a que faz jus o servidor, temos as indenizaes, valores que o
servidor tem direito a receber em restituio s despesas realizadas para
desempenhar suas funes, podendo-se citar, exemplificativamente, as dirias
e as ajudas de custo.
2) salrio: a contraprestao pecuniria paga aos empregados pblicos,
contratados sob o regime celetista pelas pessoas jurdicas de direito privado
(empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de
direito privado) ou mesmo de direito pblico (entidades polticas, autarquias e
fundaes de direito pblico).
A exemplo dos vencimentos (ou remunerao, em sentido estrito),
composto de duas parcelas: o salrio-base e as vantagens pecunirias de
carter remuneratrio; mas, diferente deste, que sempre tem suas parcelas
fixadas em lei, o salrio pode ter suas diferentes parcelas fixadas no s em
lei, mas tambm em acordo ou conveno coletiva de trabalho.
No integrando o salrio, mas tambm constituindo direito dos empregados
pblicos, temos as vantagens de carter indenizatrios, tais como as dirias e
ajudas de custo.
3) subsdio: trata-se de modalidade remuneratria acrescida ao texto
constitucional pela EC 19/98 (a Emenda da Reforma Administrativa). Aplicvel
obrigatoriamente apenas aos agentes polticos e a algumas carreiras do servio
pblico, apresenta como diferencial com relao s demais espcies de
estipndio (salrios e vencimentos) dos agentes pblicos o fato de ser fixado
em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer outra vantagem
pecuniria de natureza remuneratria.
A matria regulada pelo art. 37, 4, que apresenta a seguinte redao:
4 O membro de poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de
Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados
exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o
acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de
representao ou outra espcie remuneratria, obedecido em qualquer
caso o disposto no art. 37, X e XI
Apesar da redao de certo modo equvoca, devemos interpretar o
dispositivo como abrangendo todos os agentes polticos, na classificao de
Hely Lopes Meirelles. Todos, portanto devem receber sob o regime de subsdio.
Tambm se sujeitam obrigatoriamente ao regime de subsdio os membros
das carreiras da Advocacia-Geral da Unio, da Defensoria Pblica, da
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, das Procuradorias dos Estados e do
Distrito Federal, da Polcia Federal, da Polcia Rodoviria Federal, da Polcia
Ferroviria Federal, das Polcias Civis, das Polcias Militares e dos Corpos de
Bombeiros Militares. Facultativamente, autoriza a Constituio a aplicao
desse regime a outros servidores organizados em carreira.
A inteno do legislador ao inserir em nosso ordenamento constitucional a
figura do subsdio foi possibilitar um controle mais efetivo sobre os valores

percebidos pelos agentes polticos e por algumas das mais expressivas
carreiras do servio pblico, mediante a fixao dos respectivos estipndios em
parcela nica, afastando-se as demais vantagens pecunirias.
Na lio do Professor Jos dos Santos Carvalho Filho, tais vantagens
correspondem s parcelas pecunirias acrescidas ao vencimento-base em
decorrncia de uma situao ftica previamente estabelecida na norma jurdica
pertinente. Toda vantagem pecuniria reclama a consumao de certo fato,
que proporciona o direito sua percepo. Presente a situao ftica prevista
na norma, fica assegurado ao servidor o direito subjetivo a receber o valor
correspondente vantagem. Esses fatos podem ser das mais diversas ordens:
desempenho das funes por certo tempo; natureza especial da funo; grau
de escolaridade; funes exercidas em gabinetes de chefia; trabalho em
condies normais de dificuldade etc.
Todas essas vantagens acrescidas ao vencimento-base no tm, a princpio,
aplicao no regime de subsdio. O agente poltico e o servidor pblico dessa
forma remunerados tero direito percepo de um valor nico pelo
desempenho de suas atribuies, sejam quais forem as condies em que
as mesmas se desenvolvam. Um deputado federal que receba por subsdio, por
exemplo, no ter direito a qualquer gratificao adicional pelo exerccio da
presidncia de comisses legislativas; da mesma forma, um magistrado
designado para a direo do foro no far jus a qualquer gratificao
complementar ao seu subsdio pela acumulao de suas funes jurisdicionais
com o desempenho das atribuies administrativas, e assim por diante.
Esto excludas do subsdio as prestaes de natureza indenizatria pagas
aos agentes pblicos, tais como as ajudas de custo e as dirias, pois tais
prestaes no tm carter remuneratrio, constituindo apenas um
ressarcimento ao agente por despesas realizadas para o exerccio do seu cargo
ou funo.
Adverte a Professora Maria Sylvia di Pietro que mesmo algumas parcelas
de carter remuneratrio esto excludas do subsdio, em funo do
disposto no art. 39, 3, da CF, que estende aos servidores ocupantes de
cargo efetivo diversos direitos previstos no art. 7 para os trabalhadores em
geral, dentre eles a gratificao natalina, o adicional noturno, o adicional por
servio extraordinrio e o adicional de frias.
Segundo a professora, deve-se conciliar a leitura do 3 e a do 4 do art.
39 da CF, entendendo-se que vedado o acrscimo de outras vantagens
remuneratrias parcela nica do subsdio, ressalvadas aquelas
excepcionadas no prprio texto constitucional.
A ressalva, todavia, ainda segundo a Autora, no geral, mas restrita aos
servidores ocupantes de cargos efetivos, os nicos abrangidos pelo art.
39, 3, estando dela excludos, por exemplo, os detentores de mandato
eletivo, que so agentes polticos, no se enquadrando no conceito de
servidores pblicos.
Enfim, podemos sintetizar a matria nos seguintes termos:

- em linhas gerais, subsdio modalidade remuneratria fixada em parcela
nica, excluindo-se dela apenas as vantagens de natureza indenizatria;
- tal unicidade absoluta para os agentes polticos, os quais, pelo exerccio de
suas funes, tm direito exclusivamente parcela nica do subsdio;
- os servidores pblicos, por sua vez, a ttulo de remunerao, fazem jus,
alm da parcela nica do subsdio, s vantagens remuneratrias
referidas no art. 39, 3, da Constituio, a saber: gratificao natalina,
adicional noturno, adicional por servio extraordinrio e adicional de
frias
9.2.
FIXAO E REVISO GERAL DA REMUNERAO (EM SENTIDO
ESTRITO) E DO SUBSDIO
A fixao e alterao da remunerao e do subsdio, assim como sua
reviso geral anual, so assuntos tratados pelo mesmo dispositivo da CF, o
art. 37, X, tambm alterado pela Emenda Constitucional n 19/98. A redao
da norma a seguinte:
X a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o
4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei
especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada
reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de
ndices;
Quanto fixao e alterao da remunerao e dos subsdios, o primeiro
ponto de destaque que a matria demanda lei especfica, ou seja, lei que
s trate do assunto em questo e de mais nenhum outro. Em segundo lugar,
deve ser observada a iniciativa privativa em cada caso, conforme as regras
dispostas ao longo do texto constitucional, as quais, a nvel federal, podem ser
assim condensadas:
1) a iniciativa privativa do Presidente da Repblica para os cargos Poder
Executivo federal (CF, art. 61, 1, II, a);
2) para os cargos da Cmara dos Deputados, a iniciativa das leis que fixem ou
alterem sua remunerao ser privativa desta Casa (CF, art. 51, IV);
3) quanto aos cargos do Senado Federal, compete privativamente a esta Casa
a iniciativa das leis que fixem ou alterem suas remuneraes (CF, art. 52,
XIII);
4) no Poder Judicirio, compete privativamente a cada tribunal elaborar a
proposta de lei que fixe ou altere as remuneraes dos cargos integrantes de
suas carreiras (CF, art. 96, II, b);
5) a fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aps a
edio da EC 41/2003, demanda lei cujo projeto de iniciativa privativa do
prprio STF. A referida emenda no mais exige projeto de lei de iniciativa
conjunta dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal e do Supremo Tribunal Federal para a fixao desses subsdios;

6) a fixao do subsdio dos Deputados Federais, dos Senadores, do
Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado da
competncia exclusiva do Congresso Nacional, mediante decreto legislativo,
espcie legislativa no sujeita sano ou veto do Presidente da Repblica.
O inc. X do art. 37, na sua parte final, traz a previso de reviso geral
anual da remunerao e do subsdio dos servidores pblicos e agentes
polticos, sempre na mesma data e sem distino de ndices. Em primeiro
lugar, deve-se ressaltar que a norma no se aplica aos militares (que no mais
integram o conceito de servidores pblicos), que podem ter sua remunerao
revista em data diversa e em ndices diferentes que o pessoal civil, apesar do
entendimento manifestado por alguns autores de que o ndice de reviso tem
que ser idntico para todos os agentes administrativos estatutrios de cada
esfera de Governo.
Em segundo, a norma estabelece o princpio da periodicidade anual
para a reviso geral da remunerao e do subsdio. No se trata tal reviso,
bom que se diga, de um verdadeiro aumento, mas apenas de recomposio
do poder aquisitivo do estipndio, em vista dos efeitos deletrios sobre ele
incidentes em decorrncia do fenmeno inflacionrio.
9.3. LIMITES DE REMUNERAO DOS SERVIDORES PBLICOS
O teto remuneratrio dos servidores pblicos estabelecido pelo art. 37, XI
da CF, recentemente alterado pela EC 41/2003. Atualmente a norma vazada
nos seguintes termos:
XI a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e
empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional,
dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e
dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie
remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as
vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder
o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal
Federal, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito,
e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no
mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e
Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos
Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e
vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio,
aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos
Procuradores e aos Defensores Pblicos;
Como se evidencia pela redao do dispositivo, os limites nele estabelecidos
atingem todas as espcies remuneratrias, alcanando todas as vantagens
de carter pessoal. Ademais, os limites aplicam-se a todas as hipteses de
acumulao, seja de remunerao (em sentido amplo) com proventos de
aposentadoria, seja de proventos de aposentadoria com penso, seja de

remunerao com penso, ou mesmo uma trplice acumulao envolvendo
remunerao, proventos e penso. Tais acumulaes, ainda que lcitas,
subordinam-se aos tetos acima transcritos.
Prova da amplitude do art. 37, XI, da CF, o art. 17 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT), que taxativamente determina a imediata
reduo aos novos limites de quaisquer valores percebidos em desacordo com
o dispositivo, no se admitindo, na hiptese, invocao de direito adquirido ou
percepo de excesso a qualquer ttulo.
Os tetos, todavia, no alcanam os valores de carter indenizatrio, como
esclareceu a EC 47/2005, ao acrescentar o 11 ao art. 37 da CF, com o
seguinte teor:
11. No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que
trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter
indenizatrio previstas em lei.
O inc. XI do art. 37 da CF no menciona os empregados e dirigentes das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista, e suas subsidirias,
estando a matria regulada no art. 37, 9. Segundo esse dispositivo,
aplicam-se a eles os tetos somente se as entidades receberem recursos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para
pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral.
Desse modo, se uma empresa pblica ou sociedade de economia mista no
recebe recursos oramentrios, ou recebe para finalidades diversas das
prescritas no dispositivo (por exemplo, para investimentos), seus empregados
e dirigentes no esto sujeitos aos tetos remuneratrios acima referidos,
podendo, assim, perceber valor superior ao subsdio dos Ministros do STF.
O mesmo no se aplica aos empregados da Administrao direta,
autrquica e fundacional, que se sujeitam a todos os tetos do inc. XI do art. 37
da CF.
Vista a matria em suas linhas gerais, s nos resta, agora, relembrar
especificamente os tetos remuneratrios.
H um teto geral e absoluto, que atinge a todos os Poderes e a todas as
esferas de Governo, que corresponde ao subsdio dos Ministros do STF.
Este o nico limite na esfera federal.
Na esfera municipal, alm do teto geral, h um subteto, aplicvel aos
Poderes Executivo e Legislativo, que corresponde ao subsdio do Prefeito.
Logo, so dois os limites impostos aos agentes dos Poderes Legislativo e
Executivo municipal: um primeiro, o teto geral, o subsdio dos Ministros do
STF, e um segundo, de carter local, o subsdio do Prefeito.
Perceba-se que nada impede que o subsdio do Prefeito seja fixado em valor
idntico ao dos Ministros do STF e que, nesse caso, se idntico for o subsidio,
digamos dos Secretrios municipais, estes recebero valor idntico ao dos
Ministros.

Enquanto nos Municpios h um subteto nico, nos Estados e no DF h,
alm do teto geral e absoluto (subsdio dos Ministros do STF), subtetos por
Poder, definidos nos seguintes termos:
- no Poder Executivo, corresponde ao subsdio do Governador (que nada
impede seja fixado em valor igual ao dos Ministros do STF);
- no Poder Legislativo, corresponde ao subsdio dos deputados estaduais e
distritais, o qual, nesse caso, no pode ser fixado em valor idntico ao dos
Ministros do STF, uma vez que, pela aplicao do 2 do art. 27 e do 3 do
art. 32, ambos da CF, o subsdio dos deputados estaduais e distritais pode
corresponder, no mximo, a 75% do subsdio dos deputados federais (e como
o subsdio destes fixado, no mximo, em valor igual ao do subsdio dos
Ministros do STF, inevitavelmente o subsdio dos deputados estaduais e
distritais ser, no mnimo, 25% inferior ao dos Ministros);
- no Poder Judicirio, corresponde ao subsdio dos desembargadores do
Tribunal de Justia, que no podem ultrapassar a 90,25% do subsdio dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicvel o limite aos membros do
Ministrio Pblico estadual, aos procuradores estaduais e aos defensores
pblicos estaduais.
A EC 47/2005, acrescentando o 12 ao art. 37 da CF, inovou nos seguintes
termos:
12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica
facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante
emenda s respectivas Constituies e Lei Orgnica, como limite
nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo
Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos
por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal,
no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos
Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores.
Apesar de no conhecermos jurisprudncia a respeito, nos arriscamos a
afirmar que a EC 47/2005 trouxe a possibilidade de se caracterizar situao
sobremaneira interessante, a saber, que servidores ou empregados do Poder
Legislativo estadual ou distrital percebam remunerao superior a dos
membros do Poder. Isso poder ocorrer se o ente federado optar pela
autorizao do 12 do art. 37 da CF, pois, nesse caso, o subsdio dos
deputados corresponder, no mximo, a 75% do subsdio dos Ministros do
STF, ao passo que a remunerao dos servidores e o salrio dos empregados
pblicos poder atingir a at 90,25% desse valor.
9.4. LIMITE AOS VENCIMENTOS DOS SERVIDORES DOS PODERES
LEGISLATIVO E JUDICIRIO
Dispe o art. 37, XII:
XII os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder
Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo;

A regra vlida apenas para cargos com funes assemelhadas no mbito
dos Trs Poderes. Ela visa impedir que servidores que tenham atribuies
semelhantes nos Poderes Legislativo ou Judicirio recebam vencimentos
superiores aos que se encontram nas mesmas condies no Poder Executivo.
Por exemplo, se um auxiliar administrativo receber R$ 750,00 a ttulo de
vencimentos no Poder Executivo, os auxiliares administrativos nos Poderes
Legislativo e Judicirio no poderiam receber valor superior.
vlido lembrar que foi retirada do texto constitucional a regra expressa,
constante do art. 39, 1, que assegurava isonomia de vencimentos aos
servidores dos Trs Poderes, subsistindo apenas a regra posta no inc. XII do
art. 37, que determina como limite remuneratrio dos servidores os
vencimentos pagos pelo Poder Executivo.
9.5
VEDAO DE VINCULAES E EQUIPARAES
A vedao vinculao ou equiparao de quaisquer espcies

remuneratrias para o efeito de remunerao do pessoal do servio pblico
matria regrada no inc. XIII do art. 37 da CF. O dispositivo tambm foi objeto
de alterao pela EC 19/98, a qual lhe conferiu maior amplitude, pois na
redao anterior vedava-se apenas a equiparao ou vinculao de
vencimentos, e no de quaisquer espcies remuneratrias, como consta na
redao atual. A regra abrange no s os servidores pblicos, titulares de
cargos, mas tambm os empregados pblicos, ocupantes de empregos, alm
dos agentes pblicos que recebem por subsdio.
Equiparar conferir, por lei, remunerao igual para cargos ou empregos
com funes distintas (p. ex, equiparar a remunerao dos auditores fiscais
com a dos delegados de polcia). No se veda que, eventualmente, dispositivos
diversos de lei estabeleam idntica remunerao para cargos ou empregos
diversos, desde que no haja entre eles uma relao automtica, de
modo que a alterao de uma das remuneraes implique, automaticamente, a
alterao da outra.
Vincular, por sua vez, relacionar automaticamente o aumento da
remunerao de um cargo ou emprego de outro, por meio de percentuais
(p.ex., estabelecer que a remunerao de um escrivo 80% da de um
delegado de polcia, de forma que o aumento de remunerao deste implicar
automaticamente no acrscimo tambm da remunerao daquele, conforme o
percentual fixado).
Tanto a vinculao quanto a equiparao so vedaes dirigidas ao
legislador ordinrio, no alcanando as vinculaes ou equiparaes previstas
na prpria Constituio, como a equiparao do subsdio dos Ministros do
Tribunal de Contas da Unio ao dos Ministros do Superior Tribunal de Justia,
de acordo com o art. 73, 3, da CF.
Sobre o tema o STF editou a Smula 681, com a seguinte redao:

681 - inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de
servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo
monetria.
9.6. BASE DE INCIDNCIA DE ACRSCIMOS PECUNIRIOS
O art. 37, XIV, da CF, apresenta o seguinte teor:
XIV os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no
sero computados nem acumulados para fins de concesso de
acrscimos ulteriores;
A norma tambm foi alterada pela EC 19/98, a qual lhe conferiu maior
alcance. Antes da mudana a norma limitava-se a vedar que os acrscimos
anteriores, concedidos sob idntico fundamento, fossem considerados para
fins de concesso de outros acrscimos. Atualmente o dispositivo no faz tal
ressalva, de forma que os acrscimos anteriores, qualquer que seja seu
fundamento, no podero ser computados ou acumulados para fins de
concesso de acrscimos ulteriores.
A interpretao da norma atualmente simples: ela obriga que qualquer
vantagem pecuniria concedida ao servidor incida apenas sobre o
vencimento bsico do cargo. Por exemplo, se um servidor recebe R$
2.000,00 de vencimento bsico e R$ 1.000,00 de gratificao pelo exerccio de
chefia, qualquer vantagem a ele posteriormente concedida incidir apenas
sobre os R$ 2.000,00, que correspondem ao seu vencimento bsico.
9.7. IRREDUTIBILIDADE DOS VENCIMENTOS E SUBSDIOS
a redao do art. 37, XV, da CF:
XV o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos
pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste
artigo e nos arts. 39, 4o, 150, II, 153, III, e 153, 2o, I;
Sobre o assunto, ensina Vicente Paulo que
(..) importante problema deste dispositivo sua impreciso terminolgica,
consubstanciada na referncia a vencimentos de empregos pblicos. Ora,
empregado pblico, regido pela CLT, recebe salrio, e os salrios possuem
regra prpria, constante do art. 7o, VI, da Constituio, que, apesar de
assegurar a irredutibilidade, ressalva o disposto em conveno ou acordo
coletivo.
A norma em questo permite a reduo de vencimentos pela aplicao do
disposto no inc XIV do art. 37. Ou seja, se o servidor recebe acrscimos
posteriores calculados a partir de outras parcelas pecunirias, alm de seu
vencimento bsico, poder ter sua remunerao reduzida para se ajustar ao
inciso XIV.
10

Tambm no se pode alegar o direito irredutibilidade quando for
ultrapassado o teto constitucional, como resta claro com a leitura da parte
final do inc. XV.
Por fim, a irredutibilidade tambm no alcana a reduo do valor da
remunerao ou do subsdio em funo do aumento da carga tributria sobre
eles incidentes. Assim, se houver um aumento da alquota do imposto de
renda, o desconto maior que sofrer a remunerao ou o subsdio no
protegido pela irredutibilidade.
A irredutibilidade de vencimentos e subsdios no argumento vlido para
se pleitear reajuste remuneratrio. Entende o STF que a Constituio, no inc.
XV do art. 37, conferiu apenas uma garantia de ordem formal aos servidores
pblicos, que no protege contra o fenmeno inflacionrio. Por outra via,
significa afirmar que, segundo entende a Corte, respeitado o valor nominal
dos vencimentos e subsdios, pouco importa se a inflao corroeu seu poder
aquisitivo. No h como, a partir do citado dispositivo, pretender-se qualquer
acrscimo pecunirio em relao ao valor pago.
10.
REGRAS RELATIVAS ACUMULAO REMUNERADA DE CARGOS,
EMPREGOS E FUNES PBLICAS
Os inc. XVI e XVII do art. 37 da Constituio so os dispositivos que traam
as regras gerais na matria, vigorando com a seguinte redao:
XVI vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto
quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer
caso o disposto no inc. XI:
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais da sade,
com profisses regulamentadas;
XVII a proibio de acumular estende-se a empregos e funes, e
abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de
economia, suas subsidirias e sociedades controladas, direta ou
indiretamente, pelo poder pblico;
A vedao acumulao, como regra geral, tem a maior amplitude
possvel, alcanando todos os rgos e entidades da Administrao, em
qualquer dos Poderes da Repblica, em qualquer das esferas da
Federao. Pela parte final do inc. XVII, podemos perceber que a vedao
atinge at mesmo a entidades no integrantes da estrutura formal da
Administrao, a saber, as subsidirias e as entidades controladas, direta ou
indiretamente, pelo Poder Pblico.
A alnea c do art. 37, na sua redao original, admitia apenas a
acumulao de dois cargos de mdico, desde que houvesse compatibilidade de
horrios para o seu exerccio.
11

Para os demais profissionais de sade (dentistas, enfermeiros etc) no
existia disposio similar no corpo permanente da Constituio, mas apenas
uma norma transitria inscrita no art. 17, 2, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, segundo a qual se assegurava o exerccio
cumulativo de dois cargos ou empregos privativos desses profissionais,
mesmo no regulamentada a respectiva profisso, desde que j
houvesse a acumulao quando da entrada em vigor da Constituio.
Prestigiavam-se, portanto, as situaes j consolidadas em 05-10-1988, no
se admitindo, a partir da, a referida acumulao, restrita aos mdicos, como
expusemos acima.
Tal situao foi alterada pela Emenda Constitucional n 34/2001, que
alterou a retrocitada norma, a qual passou a admitir a acumulao de dois
cargos e empregos pblicos no s aos mdicos, mas a todos os profissionais
de sade cuja profisso seja regulamentada, desde que a mesma seja de
exerccio privativo desses profissionais e que haja compatibilidade de horrios
entre os cargos ou empregos pblicos.
Em outras normas, esparsas ao longo do texto constitucional, encontramos
tambm hipteses de acumulao lcita:
- a acumulao obrigatria para os servidores da Administrao direta,
autrquica e fundacional, quando eleitos para o mandato de vereador, os
quais, se houver compatibilidade de horrio, devero desempenhar
cumulativamente as funes do seu cargo e as atribuies do mandato (CF,
art. 38, III);
- a permisso para que os membros do Ministrio Pblico exeram o
magistrio (CF, art. 128, 5, II, d);
- a autorizao para que os magistrados exeram uma funo de
magistrio (CF, art. 95, pargrafo nico, I).
Na literalidade da Constituio, permite-se que os membros do MP
exeram, alm de seu cargo vitalcio, uma funo pblica de magistrio,
silenciando o texto constitucional sobre o magistrio na iniciativa privada. Por
outro lado, a Constituio mais restritiva para os magistrados, admitindo que
estes exeram, alm de seu cargo vitalcio, mais uma funo de magistrio,
apenas uma, seja na esfera pblica ou privada. Isso numa interpretao
literal dos respectivos dispositivos constitucionais.
Ocorre que, no incio de 2005, o STF decidiu que o magistrado, alm de
uma funo pblica de magistrio, pode exercer outras funes de magistrio
na iniciativa privada, desde que haja compatibilidade de horrios, equiparando,
assim, a regra dos magistrados dos membros do Ministrio Pblico.
Os dispositivos acima arrolados tratam apenas das hipteses em que o
agente pblico encontra-se em atividade com relao a todos os cargos,
empregos ou funes. O texto constitucional original, tal como promulgado em
outubro de 1988, no trazia qualquer regra concernente possibilidade da
percepo simultnea de remunerao com proventos de aposentadoria.
12

A Emenda 20/98 veio sanar a ausncia de regramento quanto matria, ao
acrescentar o art. 37, 10 ao texto constitucional, com a seguinte redao:
10 vedada a percepo simultnea de proventos de
aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos art. 42 e 142 com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os
cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os
cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.
Os art. 40, 42 e 142 da CF referem-se, respectivamente, aos servidores
titulares de cargos efetivos (art. 40); aos militares das Polcias Militares e dos
Corpos de Bombeiros Militares (art. 42); e aos militares das Foras Armadas.
Enfim tratam os dispositivos dos agentes pblicos que gozam de um regime
previdencirio prprio. Tais agentes, quando aposentados pelo seu regime
prprio, no podero receber simultaneamente remunerao pelo exerccio de
cargo emprego ou funo pblica, salvo quando a acumulao dos proventos
de aposentadoria se der com a remunerao de cargos, empregos ou funes:
- acumulveis, na forma da Constituio: o caso, por exemplo, de um
mdico aposentado pelo art. 40 da CF que ingressa novamente no servio
pblico em outro cargo privativo de mdico, uma vez que o art. 37, XVI, da
CF, autoriza essa hiptese de acumulao;
- eletivos: por exemplo, um fiscal de tributos aposentado eleito como
deputado estadual, que poder licitamente acumular seus proventos da
inatividade com o subsdio pelo exerccio do mandato;
- em comisso: o caso, por exemplo, de um magistrado aposentado que
nomeado para ocupar o cargo em comisso de Secretrio de Justia, que
poder perceber simultaneamente seus proventos de aposentadoria e o
subsdio pelo exerccio do cargo em comisso.
Alm destas hipteses, lcita a acumulao de remunerao com
proventos de aposentadoria pelo regime geral da Previdncia Social.
A EC 20/98, no art. 11, estabeleceu uma regra de transio para o art. 37,
10, dele excluindo aqueles que, aposentados quando da publicao da
Emenda, j haviam poca novamente ingressado na Administrao
mediante concurso pblico. A eles, entretanto, foi vedada a possibilidade de
acumularem duas aposentadorias conta do regime previdencirio prprio
dos servidores. Se o segundo ingresso foi em um emprego pblico, ser
possvel a percepo simultnea dos proventos pelo regime previdencirio
prprio dos servidores com os proventos do regime de previdncia geral
(aplicvel aos empregados pblicos).
Por exemplo, se algum se aposentou no cargo de tcnico da Receita
Federal (portanto, pelo regime prprio do art. 40 da CF) e, data da entrada
em vigor da EC 20/98, j se encontrava ocupando o cargo de auditor-fiscal da
Receita Federal, mediante aprovao em concurso pblico, poder acumular o
provento relativo ao cargo de TRF e a remunerao relativa ao cargo de AFRF,
mas no ter direito a duas aposentadorias, pois ambas seriam pelo regime
prprio.
13

Agora, se o aposentado como TRF estivesse ocupando o emprego pblico
de engenheiro da Petrobrs, tambm aps aprovao em concurso pblico,
quando da entrada em vigor da EC 20/98, poderia acumular no s os
proventos de aposentadoria no cargo de tcnico com a remunerao pelo
exerccio do emprego de engenheiro, como, futuramente, os proventos pelo
regime prprio (oriundos do cargo de TRF) com os proventos pelo regime
geral (oriundos do emprego pblico de engenheiro da Petrobrs).
Sempre que for admissvel a acumulao devero ser observados os tetos
remuneratrios previstos no art. 37, XI, da CF.
Uma questo de que no trata o texto constitucional a possibilidade de o
servidor aposentado em determinado cargo efetivo, frente a uma hiptese de
acumulao vedada, renunciar aos seus proventos de aposentadoria, com
o objetivo de perceber a remunerao relativa ao cargo ou emprego pblico.
Majoritariamente, admite-se essa possibilidade, uma vez que, com a
renncia aos proventos de aposentadoria, no haver percepo simultnea
de proventos e remunerao.
11.
A EXTINO DA OBRIGATORIEDADE DO REGIME JURDICO
NICO E O MBITO DE APLICAO DA LEI 8.112/90
O caput do art. 39 da CF, na sua redao original, exigia a adoo de um
regime jurdico nico para os servidores da Administrao direta,
autrquica e fundacional de cada uma das esferas de Governo. Impunha,
assim, um mesmo conjunto de normas e princpios a regular o vnculo
funcional dos agentes administrativos integrantes da Administrao direta,
autrquica e fundacional de cada unidade da Federao. Cada Estado, cada
Municpio, a Unio e o Distrito Federal teriam discricionariedade na opo,
desde que dessem ao regime eleito a amplitude estabelecida no texto
constitucional.
A EC 19/98, contudo, ps fim a tal exigncia, permitindo a cada pessoa
poltica a escolha do regime que repute mais adequado para sua administrao
direta, autrquica e fundacional, podendo at mesmo optar por regimes
distintos. Admite-se atualmente, por exemplo, que os servidores da
administrao direta do Distrito Federal estejam regrados por um regime e os
da administrao autrquica e fundacional por outro, ou que haja um regime
de carter contratual para o pessoal das fundaes pblicas e outro de carter
estatutrio para o pessoal da Administrao direta e autrquica. Enfim,
privilegiou-se a flexibilidade administrativa em detrimento do princpio da
isonomia.
A Unio, em obedincia ao comando constitucional contido na redao
original do art. 39, editou a Lei 8.112/90, a qual, nos termos de seu art. 1,
institui o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das
autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas
federais. A Lei o Estatuto dos servidores pblicos federais, estabelecendo
para essa categoria de agentes um regime jurdico distinto de qualquer outra
categoria de agentes pblicos federais.
14

Esto fora de seu mbito de incidncia os empregados pblicos, regidos
pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), quando integrantes do quadro
funcional das sociedades de economia mista e empresas pblicas; ou pela CLT
e pela Lei 9.962/2000, quando atuarem na Administrao direta, autrquica ou
fundacional federal.
Tambm extrapolam de seu mbito os agentes pblicos que tm direito
vitaliciedade (os magistrados, os ministros e conselheiros dos tribunais de
contas e os membros do Ministrio Pblico) e os titulares de cargos eletivos
do Poder Executivo e do Poder Legislativo. Tais agentes, pela posio
institucional que ocupam, a importncia e as peculiaridades de suas funes,
so regidos por estatutos prprios, de que exemplo a Lei Orgnica da
Magistratura Nacional.
Aps esta exposio casustica, podemos determinar com maior preciso a
quem se aplica afinal a Lei 8.112/90: na sua integralidade, aos agentes
pblicos nomeados em virtude de aprovao em concurso pbico para cargos
de provimento efetivo na Administrao Pblica direta, autrquica ou
fundacional federal; de forma parcial, aos servidores ocupantes de cargos em
comisso, declarados em lei de livre nomeao e exonerao (parcial porque
diversos dispositivos da Lei 8.112/90 tm como destinatrios nicos os
servidores ocupantes de cargos efetivos).
Por fim, deve-se notar que a EC 19/98 no significou a revogao da Lei
8.112/90. Seu advento apenas permitiu que no seio da Administrao direta,
autrquica e fundacional da Unio (bem como das demais esferas de Governo)
coexistam agentes administrativos sujeitos a regime jurdico de natureza
diversa, estatutria ou contratual. Os primeiros, regidos pela Lei 8.112/90; os
ltimos, pela Lei 9.962/2000.
Atualmente, esta a redao do art. 39 da CF, em seu caput e 1 e 2:
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro
conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal,
integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes.
1 A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do
sistema remuneratrio observar:
I a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos
componentes de cada carreira;
II os requisitos para a investidura;
III as peculiaridades dos cargos.
2 A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de
governo para a formao e o aperfeioamento de servidores pblicos,
constituindo-se a participao nos cursos um dos requisitos para a
promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou
contratos entre os entes federados.
Na sua redao original o art. 39, em seu caput, alm do regime jurdico
nico, exigia que os entes federados adotassem planos de carreira para seus
servidores. Carreira pode ser definida, sinteticamente, como o escalonamento
15

de determinado cargo pblico em nveis ascendentes de responsabilidade e
complexidade, alterando-se a remunerao recebida pelo servidor (ou o
subsdio percebido pelo agente poltico), conforme o nvel em que ele esteja
posicionado na carreira. Como se percebe, na redao atual da norma, dada
pela EC 19/98, no consta mais expressamente tal exigncia.
Todavia, verifica-se que na norma segue exigindo, em termos implcitos, a
organizao dos servidores em carreiras. Tal concluso sobressai do inciso I do
1 do art. 39, que estabelece como um dos critrios a serem observados
para a fixao da remunerao a natureza, o grau de responsabilidade e a
complexidade dos cargos componentes de cada carreira.
O art. 39, 2, refora esse entendimento, ao determinar que a
participao em cursos nas escolas de governo um dos requisitos para a
promoo do servidor na carreira. Ademais, todos os dispositivos transcritos
trazem a ntida inteno de promover a profissionalizao dos servidores
pblicos. E, sem dvida, sua organizao em carreira uma das medidas
indispensveis para se atingir esse objetivo.
Ademais, a Constituio, ao longo de seu texto, prev a organizao em
carreira, dentre outros servidores, dos membros da Advocacia Geral da Unio
(art. 131, 2), das Procuradorias dos Estados e do Distrito Federal (art. 132)
e da Defensoria Pblica (art. 134, pargrafo nico).
12.
O REGIME DE EMPREGO PBLICO NA ADMINISTRAO FEDERAL
DIRETA, AUTRQUICA E FUNDACIONAL
Com a extino da obrigatoriedade de adoo do Regime Jurdico nico pela
EC 19/98, A Unio editou a Lei 9.962/2000, que regula a contratao de
pessoal por prazo indeterminado na Administrao direta, autrquica e
fundacional federal pelo regime de emprego pblico. Em sntese,
conforme dispe o art. 1 da lei, aplicar-se-o as normas da Consolidao da
Lei do Trabalho (CLT), ressalvados os assuntos nela regulados de forma
distinta ou em complemento CLT.
A Lei 9.962/2000 inicia, no art. 1, caput, determinando com preciso seu
mbito de aplicabilidade: Administrao federal direta, autrquica e
fundacional, excludas, portanto, as sociedades de economia mista e as
empresas pblicas, s quais se aplica a CLT em sua integralidade. Esto
tambm excludos de seu mbito os cargos em comisso, como dispe o art.
1, 2, I, b.
H aqui um ponto que deve ser objeto de especial ateno: como
comentamos anteriormente, a partir da alterao promovida pela EC 19/98 ao
inc. XIX do art. 37 da CF, predomina doutrinria e jurisprudencialmente o
entendimento de que atualmente h duas espcies de fundaes pblicas em
nosso ordenamento: as de direito pblico e as de direito privado, as primeiras
criadas diretamente por lei especfica e regradas predominantemente pelo
regime de direito pblico; as segundas criadas por meio do registro de seus
atos constitutivos, aps autorizao em lei especfica, e sujeitas
preponderantemente a regime de direito privado. Relembramos essa
16

diferenciao para esclarecermos que, a nosso ver, mesmo as fundaes
pblicas de direito privado, quando admitirem empregados pblicos, o
faro com base na Lei 9.962/2000 e no apenas na CLT, pois o art. 1
daquela lei refere-se genericamente a fundaes pblicas.
Continuando a sua anlise, a Lei autoriza, mediante a edio de leis
especficas, no s a criao de empregos pblicos, como seria lgico, mas
tambm a transformao de cargos pblicos em empregos. Assim,
permite que um cargo de professor, por exemplo, seja alterado para um
emprego de professor. Tal transformao, contudo, no poder efetivar-se
enquanto provido o cargo, ou seja, enquanto o mesmo for ocupado por um
servidor. Isso em funo do disposto no art. 1, 2, II, que protege os
titulares de cargos pblicos data de edio das respectivas leis
transformadoras de serem alcanados por seus preceitos. Utilizando-nos do
exemplo acima, o cargo de professor s poder ser transformado em emprego
de professor aps sua vacncia. Os atuais servidores estatutrios
federais, portanto, no esto e no podero estar sujeitos disciplina
da Lei, permanecendo sob o regime posto na Lei 8.112/90.
O art. 2 da lei tem carter meramente explicitativo, ao exigir concurso
pblico como requisito para contratao de pessoal sob regime de emprego
pblico, pois a obrigatoriedade do concurso, nesse caso, decorre diretamente
do mandamento contido no art. 37, II, da CF.
O art. 3 estabelece as hipteses de resciso unilateral, pela
Administrao, do contrato de trabalho por prazo indeterminado.
Transcrevemos a seguir o artigo:
Art. 3: O contrato de trabalho por prazo indeterminado somente poder
ser rescindido por ato unilateral da Administrao Pblica nas seguintes
hipteses:
I prtica de falta grave, dentre as enumeradas no art. 482 da
Consolidao das Leis do Trabalho CLT;
II acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas;
III necessidade de reduo de quadro de pessoal, por excesso de
despesa, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 169 da
Constituio Federal;
IV insuficincia de desempenho, apurada em procedimento no qual se
assegurem pelo menos um recurso hierrquico dotado de efeito
suspensivo, que ser apreciado em trinta dias, e o prvio conhecimento
dos padres mnimos exigidos para a continuidade da relao de
emprego,
obrigatoriamente
estabelecidos
de
acordo
com
as
peculiaridades das atividades exercidas.
Pargrafo nico. Excluem-se da obrigatoriedade dos procedimentos
previstos no caput as contrataes de pessoal decorrentes da autonomia
de gesto de que trata o 8 do art. 37 da Constituio Federal.
Como se observa, o art. 3 trata das hipteses de resciso unilateral do
contrato de trabalho pela Administrao, vedando a dispensa imotivada, ou
17

seja, aquela sem justa causa. Uma exceo a essa regra consta no
pargrafo nico, que permite aos rgos e entidades que houverem
celebrado contrato de gesto a dispensa imotivada de seus empregados.
Nesse caso, todavia, devero ser pagas ao empregado todas as verbas
indenizatrias previstas na CLT, inclusive a multa incidente sobre o valor dos
depsitos efetuados no Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS).
No esto previstas na Lei 9.962/2000 as hipteses que autorizam ao
empregado pblico rescindir unilateralmente seu contrato de trabalho. Deve-se
no caso aplicar o art. 483 da CLT. Na lei tambm no se encontra a disciplina
aplicvel quando se d o desfazimento bilateral do contrato de trabalho,
devendo-se, da mesma forma, serem observadas as regras a respeito
previstas na CLT.
12.
DIREITOS E GARANTIAS DOS TRABALHADORES EM GERAL
APLICVEIS AOS SERVIDORES PBLICOS
A primeira parte do 3 do art. 39 da CF estende aos servidores pblicos
ocupantes de cargos efetivos diversos dos direitos previstos para os
trabalhadores em geral, elencados no art. 7 da Constituio.
Os direitos previstos nesse dispositivo, tambm assegurados aos servidores
ocupantes de cargos efetivos, so os seguintes:
1) salrio mnimo nacionalmente unificado;
2) garantia do salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem
remunerao varivel;
3) dcimo terceiro salrio;
4) remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
5) salrio-famlia;
6) durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais;
7) repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
8) remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta
por cento do servio ordinrio;
9) frias anuais com a remunerao acrescida em pelo menos um tero da
remunerao normal;
10) licena gestante com a durao de cento e vinte dias
11) licena-paternidade;
12) proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei;
13) reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana;
14) proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
18

O 3 do art. 39 foi mais um dos dispositivos constitucionais que sofreu
alterao por fora da Emenda n 19/98. Com relao a tais alteraes,
podemos dizer que as principais foram:
1) a eliminao da remisso ao inc. VI do art 7 da CF, que estatui o direito
irredutibilidade do salrio, uma vez que para os servidores h norma
especfica a respeito, no art. 37, XV, o que torna dispensvel a remisso;
2) a eliminao da remisso ao inc. XXIII do art 7 da CF, que prev, para os
trabalhadores em geral, o direito ao adicional pelo exerccio de atividades
penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei;
3) a permisso, no final do 3, para que a lei estabelea requisitos
diferenciados de admisso ao servio pblico quando a natureza do cargo o
exigir. Como o dispositivo fala apenas de cargos pblicos, ele no autoriza, em
nosso entender, a previso de critrios diferenciados para a admisso em
empregos pblicos.
O direito garantia do salrio mnimo merece um comentrio adicional,
retirado da obra dos professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, que
apresentam a posio do STF a respeito da matria. Dizem os Autores que a
posio da Corte de que a referida garantia incide sobre os vencimentos
(ou remunerao em sentido estrito) do servidor, ou seja, sobre o vencimento
bsico do cargo acrescido das demais vantagens pecunirias pagas a
ttulo permanente. Dessa forma, mesmo se o vencimento bsico do cargo
ficar aqum do salrio mnimo, o art. 7, IV, da CF estar respeitado se o
total percebido pelo servidor seus vencimentos - ultrapass-lo.
13.
ESTABILIDADE
Estabilidade o direito de permanncia no servio pblico conferido ao

servidor nomeado aps aprovao em concurso pblico para cargo de
provimento efetivo, aps trs anos de efetivo exerccio no mesmo, se
aprovado no estgio probatrio e na avaliao especial de
desempenho. Em termos mais singelos, a vedao dispensa sem justa
causa. O instituto, como visto, tem aplicao restrita aos titulares de cargos
efetivos, submetidos a regime estatutrio, no sendo aplicvel aos
empregados pblicos, sujeitos ao regime celetista, e nem aos titulares de
cargos em comisso.
A importncia do instituto realada por Marcelo Alexandrino e Vicente
Paulo nos seguintes termos:
A preocupao que justificou a criao do instituto, e sua elevao a
patamar constitucional, a de que os servidores pblicos, no exerccio de
suas atribuies, sofram presses e ingerncias de natureza poltica visando
a favorecer este ou aquele amigo do principie, ou, de qualquer forma,
sejam coagidos a atuar em desacordo com o princpio da impessoalidade,
em evidente detrimento do interesse pblico.
A estabilidade no se refere ao cargo especfico para o qual foi nomeado o
servidor, mas ao servio pblico como um todo. Apesar de o servidor
19

preencher os requisitos para a estabilidade em determinado cargo, ela no se
limita a ele. Desse modo, se extinto o cargo ocupado pelo servidor, sua
estabilidade no prejudicada, continuando a assegurar-lhe o direito
permanncia no servio pblico, em cargo de mesmo nvel de atribuies e
mesmo valor remunerao vencimentos daquele anteriormente ocupado.
O instituto foi obra de significativas alteraes pela EC 19/98. Antes da
emenda, o servidor, aps a aprovao no estgio probatrio e o desempenho
de suas funes por dois anos, tornava-se estvel, no podendo mais ser
exonerado do servio pblico. Exonerao a dispensa do servidor sem
carter punitivo, nesse caso, por ter sido ele considerado inapto para o
exerccio do cargo.
Uma vez ultrapassado o perodo de estgio probatrio, o servidor somente
poderia perder seu cargo mediante demisso, que a dispensa do servidor
com carter punitivo. A demisso penalidade aplicvel ao servidor pelo
cometimento de falta grave, reconhecida em sentena judicial transitada em
julgado ou em processo administrativo no qual lhe fosse assegurado o
contraditrio e a ampla defesa.
Aps a entrada em vigor da EC 19/98 esse panorama foi alterado. Alm de
aumentar de dois para trs anos o tempo de efetivo exerccio do cargo para a
aquisio da estabilidade, a emenda criou mais um requisito, a avaliao
especial de desempenho do servidor, feita por uma comisso
especificamente constituda para essa finalidade.
Alm disso, criou duas hipteses de exonerao do servidor estvel
(antes no havia nenhuma): (1) por insuficincia de desempenho
detectada em avaliao peridica, na forma de lei complementar e
assegurada ampla defesa; (2) por excesso de despesa com pessoal, nos
termos do art. 169 da CF, 4.
O art. 41 da CF, que regula o assunto, passou a ter a seguinte redao:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores
nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso
pblico.
1 O servidor estvel s perder o cargo:
I em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II mediante processo administrativo em que lhe seja assegura ampla
defesa;
III mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na
forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
...
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a
avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa
finalidade.
O art. 169, 4, da CF, por sua vez, prescreve:
20

4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem
suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei
complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes
especifique a atividade funcional, o rgo ou entidade administrativa
objeto de reduo de pessoal.
Vamos falar um pouco de cada uma das alteraes.
- aumento de dois para trs anos do prazo de efetivo exerccio no cargo para a
aquisio da estabilidade: tal prazo aplica-se apenas aos servidores que
ingressaram na administrao direta, autrquica ou fundacional aps a entrada
em vigor da EC 19/98. Para os que ingressaram em momento anterior foi
mantido o prazo de dois anos;
- avaliao especial de desempenho como nova condio para a aquisio da
estabilidade: tal avaliao sepulta a possibilidade do servidor tornar-se estvel
por mero decurso de prazo. Antes da insero desta exigncia no texto
constitucional muitas administraes simplesmente no realizavam o estgio
probatrio, ou faziam-no de forma superficial. Na prtica, regra geral bastava
ao servidor completar o prazo de dois anos de exerccio do cargo para tornarse estvel. Agora tal realidade necessariamente se modificar, pois
indispensvel a avaliao efetiva do servidor por uma comisso constituda
especificamente para tal finalidade;
- possibilidade de vir o servidor estvel a ser exonerado em virtude de
reprovao em avaliao peridica de desempenho: o servidor estvel est
agora sujeito exonerao, se for considerado inapto em uma avaliao
peridica de desempenho. No h ainda tal avaliao, pois no foi editada a lei
complementar exigida pelo inc. III do 1 do art. 41. Essa lei estabelecer,
entre outras disposies, os critrios objetivos de avaliao e a periodicidade
com que ela ser realizada (de 2 em 2 anos, de 5 em 5 anos), o que significa
que um servidor, mesmo em final de carreira e s portas da aposentadoria,
poder a vir exonerado se reprovado na avaliao (no se trata aqui de
demisso, como acima foi explicado);
- exonerao por excesso de despesa com pessoal: A CF, no art. 169, delegou
lei complementar a competncia para impor limites s despesas de pessoal
ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Tal
lei j foi editada, e fixa em 50% da receita corrente lquida o limite para a
Unio e em 60% da receita corrente lquida o limite para Estados, Municpios e
Distrito Federal. Os entes federados tero um prazo para se adaptar ao limite,
dentro do qual devero adotar algumas medidas com essa finalidade. Por
primeiro, devero reduzir em ao menos 20% suas despesas com cargos em
comisso e funes de confiana. A seguir, se o limite ainda estiver sendo
ultrapassado, devero exonerar seus servidores no estveis. Adotadas tais
medidas e estando ainda as despesas de pessoal superiores ao limite legal,
podero os servidores estveis ser exonerados. Observe-se que as duas
primeiras medidas so obrigatrias, mas a exonerao dos estveis
facultativa. O servidor, se exonerado, ter direito a uma indenizao
correspondente a um ms de remunerao por ano de servio pblico.
21

Ademais, o cargo ento ocupado deve ser extinto, vedando-se a criao de
cargo, emprego ou funo pblica com idnticas atribuies pelo prazo mnimo
de 04 anos.
Por fim, vamos diferenciar a estabilidade da vitaliciedade.
A vitaliciedade instituto similar estabilidade, pois constitui tambm uma
garantia, ainda que relativa, de permanncia no servio pblico. A Constituio
Federal o nico diploma normativo apto para instituir casos de
vitaliciedade, sendo inidnea para tal fim a legislao infraconstitucional. Nos
termos de nossa Carta Poltica, fazem jus vitaliciedade os magistrados em
geral, os membros do Ministrio Pblico e os ministros dos Tribunais de
Contas.
As principais diferenas entre os dois institutos so as seguintes:
1) aps adquirir a vitaliciedade o agente pblico s poder perder o cargo
aps o trnsito em julgado de deciso judicial; at ento, poder ter
desconstitudo seu vnculo funcional por deciso do rgo colegiado
competente (h casos, como nos Tribunais Superiores, em que o magistrado
vitalcio desde sua posse). A estabilidade no impede que o servidor tenha
extinta sua relao funcional pela via administrativa, mediante processo
administrativo disciplinar ou procedimento de avaliao peridica de
desempenho;
2) a vitaliciedade assegura a permanncia no prprio cargo em ela foi
adquirida; enquanto que a estabilidade vnculo que liga o servidor ao
servidor pblico, no ao cargo que ocupa. Um magistrado (vitalcio), por
exemplo, jamais poder ser readaptado em outro cargo, no pertencente
carreira da magistratura; j um servidor estatutrio, como um fiscal de rendas
poder ser readaptado em cargo distinto, quando preenchidas as condies
legais;
3) o servidor, para adquirir estabilidade, tem que ingressar na Administrao
obrigatoriamente mediante concurso pblico; j um agente pblico pode obter
a vitaliciedade sem nunca ter sido submetido a exame dessa natureza,
como ocorre no provimento dos cargos de Ministro do Supremo Tribunal
Federal.
14.
REINTEGRAO E RECONDUO
A Reintegrao vem prevista no art. 41, 2, da CF, e consiste no retorno

do servidor estvel, que fora demitido, ao cargo anteriormente ocupado ou
naquele resultante de sua transformao, em decorrncia da invalidao de
sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de
todas as vantagens.
Assim, o servidor, estvel, tendo sido anulada administrativa ou
judicialmente sua demisso, tem assegurado o direito de ocupar novamente
seu cargo, bem como de receber todas as vantagens que no lhe foram pagas
durante o perodo de afastamento ilegal. Aqui se incluem os vencimentos, as
gratificaes, os adicionais, as promoes por antiguidade, enfim, qualquer
22

valor que ele deveria ter recebido em funo do exerccio de seu cargo se no
houvesse sido dele ilegalmente demitido.
No retorno do servidor ao seu cargo ou naquele resultante de sua
transformao, pode o mesmo encontrar-se vago, ter sido extinto ou estar
provido. No primeiro caso - vacncia -, o servidor simplesmente retorna ao
exerccio regular de suas atribuies; no segundo - extino do cargo -, fica o
servidor em disponibilidade, com proventos proporcionais ao seu tempo
de servio; no terceiro - cargo provido -, o servidor tambm retorna ao seu
cargo, sendo seu anterior ocupante, se estvel, reconduzido ao seu cargo de
origem, sem qualquer indenizao, aproveitado em outro ou posto em
disponibilidade (se no for estvel ser simplesmente exonerado).
A reintegrao direito apenas do servidor estvel que tenha sido
ilegalmente demitido. A partir disso, duas questes se impem: o servidor
no-estvel indevidamente demitido e o servidor, estvel ou no,
irregularmente exonerado, teriam o mesmo direito?
Acreditamos que a resposta positiva nas duas hipteses.
No h como se negar a possibilidade de em servidor no-estvel ser
demitido, exemplificativamente, com base numa imputao falsa de falta
grave no exerccio de suas funes. Provada administrativa ou judicialmente a
no-ocorrncia do fato ou a no-autoria do servidor, no h dvidas quanto ao
seu direito de retorno ao servio pblico, com ressarcimento de todas suas
vantagens. Apenas tal retorno, por falta de previso legal, no ser
denominado reintegrao.
O mesmo pode-se afirmar quanto ao servidor, estvel ou no,
ilegalmente exonerado. O no-estvel, durante seu estgio probatrio, pode
ser exonerado sob uma falsa alegao de inassiduidade. Comprovado que tal
fato na realidade no correspondia verdade, uma vez que o servidor
comparecia regular e pontualmente repartio, tem ele direito a retornar ao
servio pblico, mais uma vez com ressarcimento de todas as vantagens. Esse
fenmeno tambm no denominado reintegrao.
Por fim, o mesmo pode ocorrer com o servidor estvel, o qual, a partir da
Emenda Constitucional 19/98, pode ser exonerado mediante procedimento de
avaliao peridica de desempenho. Se verificado que no foi propiciado ao
servidor oportunidade de defesa, como determina a norma que rege a hiptese
(CF, art. 41, III), de se ter por nula sua exonerao com fundamente em
desempenho insuficiente. Nesse caso, de forma idntica aos anteriores, o
servidor retorna ao servio com ressarcimento de todas as suas vantagens,
no sendo tal retorno chamado de reintegrao, pois esta pressupe demisso
ilegal, e a hiptese aqui apreciada refere-se exonerao ilegal.
Isto posto, vamos reconduo.
Reconduo o instituto pelo qual se permite o retorno do servidor, quando
estvel, ao cargo anteriormente ocupado, em decorrncia (1) de sua
inabilitao em estgio probatrio para outro cargo ou (2) reintegrao do
anterior ocupante.
23

A partir de uma compreenso adequada do instituto da estabilidade, pouco
h a ser acrescentado quanto reconduo do servidor em funo de
inabilitao em estgio probatrio para outro cargo, nica das hipteses de
reconduo que ser nesse momento analisada, uma vez que j tratamos da
reintegrao nos pargrafos antecedentes.
A disciplina simples: toda vez que o servidor entra no exerccio de
determinado cargo, mesmo se estvel, deve se submeter a um novo estgio
probatrio. Ocasionalmente, poder o servidor vir a ser considerado inapto
nesse novo estgio. Em ocorrendo isto, e em vista da sua estabilidade, tem ele
o direito de ser reconduzido ao seu antigo cargo, ou seja, de retornar ao
exerccio das atribuies de seu cargo anterior, voltando a receber a
remunerao a ele correspondente.
24

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