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dando autonomia ao menor, inclusive com prazos fatais (inc. I do art. 1.552 e inc. I
do art. 1.560).
O inciso V do artigo 1.550 inaugura um princpio no novo Cdigo
Civil. Muito prximo do erro ou num sentido inverso de uma reserva mental,
estabelece o legislador que anulvel o casamento realizado por procurao
quando 0 outorgado estivesse de boa-f utilizando um mandato j anteriormente
revogado, sem seu conhecimento. Ressalva apenas que tal anulao no poder
ser intentada pelos mandatrios se, aps o ato solene, tiver sobrevindo coabitao
entre os cnjuges. Vivemos na era da informtica, da rapidez nos meios da
comunicao eletrnica, que ultrapassaram a agilidade do fax. Ora, ser crvel que
o outorgante no tenha tempo suficiente para cassar uma procurao
anteriormente firmada para o fim especfico da realizao nupcial? Esse inciso ser
de pouca ou nenhuma aplicao, embora seja novidade sua insero no campo da
invalidade do casamento. Estabelece tambm o legislador que tal no se aplica
quando sobrevenha uma coabitao entre os cnjuges. No prprio campo do direito
dos conviventes no se chegou ainda a uma interpretao unssona no que tange
expresso coabitao, se considerada uma permanente e constante vida sob o
mesmo teto ou simplesmente residir em imveis distintos, com pernoites revezados
na residncia de uma ou da outra parte. Seria o caso de se engendrar uma fraude,
ao se constituir mandatrio para a representao no ato jurdico, requerendo-se
dias aps a assinatura, mas antes da realizao do ato, a respectiva cessao dos
efeitos da outorga junto Notaria Civil. Conviveriam em residncias distintas e
qualquer motivo torpe ou pueril, justificando um rompimento, daria continuidade
cincia da revogao ao mandatrio. No existe prazo estabelecido nem clara a
aplicao dessa nova regra.
O mesmo legislador fala no pargrafo nico desse mesmo artigo
1.550 que "equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente
decretada". Outra vez, procura-se remendar os termos de um inciso (V) de um
artigo que raramente ser utilizado por nubentes ou cnjuges.
O artigo VI fala da incompetncia da autoridade celebrante. A Lei
de Registros Pblicos (n. 6.015/73) regula as formalidades do ato jurdico do
casamento, no que tange autoridade celebrante (que pode ser inclusive religiosa
ou mesmo civil), sendo estas reguladas pelos Cdigos de Organizao Judiciria
de cada Estado. Em alguns existe a funo do Juiz de Paz, noutros os equivalentes
aos antigos Pretores, os prprios Magistrados e at mesmo os Oficiais Titulares
dos Cartrios de Registro Civil.
O novo Cdigo Civil peruano, promulgado em 1985, trata dessa
matria em seu artigo 277, inciso 8, quando expressa: "de quem, de boa f o
celebra ante funcionrio incompetente, sem prejuzo da responsabilidade
administrativa, civil ou penal do respectivo funcionrio. A ao corres onde
interesses materiais, polticos e econmicos, numa rica sociedade rural, ainda com
ranos de fases feudais advindas do Velho Mundo.
Enquanto a cincia desenvolve mtodos anticonceptivos e de
inseminao artificial, enquanto se discute a formao de clones humanos e a
locao de teros, ainda vemos regras que impem casamentos e vedam sua
anulao quando se trata da gravidez de menores com idade inferior nbil.
Art. 1.552. A anulao de casamento da menor de dezesseis
anos, ou do menor de dezoito anos, ser requerida:
I - pelo prprio cnjuge menor;
II - por seus representantes legais; III - por seus ascendentes.
Cuida agora o legislador da legitimidade ativa e do interesse
para relao jurdica processual de natureza anulatria de casamento.
O Cdigo Civil vigente, em seu artigo 9, trata da maioridade civil
e das condies para a aquisio e o exerccio pleno dos atos que a vida civil
subjetiva aos cidados quando cessa a incapacidade relativa ou absoluta. O
referido artigo estabelece que a menoridade termina aos 21 anos de idade,
admitindo tambm antes dessa idade quando emancipado, aps os 18 anos de
idade, pelo casamento, pelo exerccio de emprego pblico efetivo, pela colao de
grau superior ou pelo estabelecimento civil ou comercial com economias prprias.
O novo Cdigo Civil teve tambm como caracterstica a reduo
da maioridade civil dos 21 para os 18 anos e estabelece em seus artigos 4 e 5
que os maiores de 16 anos so considerados relativamente capazes, podendo
realizar alguns atos excepcionais da vida civil e, novamente nesse ltimo artigo,
enfatiza que se adquire a maioridade civil pelo casamento (inciso II).
Na anlise do artigo que ora se comenta, o inciso I somente
legitimaria o menor de 16 anos de idade a se tornar ativo numa ao anulatria de
casamento, se tiver casado, nos casos excepcionais j tratados nos artigos
anteriores, isto , que tenha contrado npcias, representado por seus
responsveis, com fundamento no artigo 1.520 e/ou no artigo 1.551. Com a
aquisio desta forma da capacidade plena, ou seja, da maioridade civil, poderiam
os jovens individualmente postular a anulao de seus respectivos casamentos,
antes mesmo da idade nbil, como reza o artigo 1.552-I.
No inciso II, possibilita a propositura da anulao de casamento
por seus representantes legais. Ora, se o menor de 16 anos de idade j adquiriu
sua capacidade plena de ao para os atos da vida civil, no vejo a necessidade de
criar novo inciso, no mesmo artigo do novo Cdigo Civil, que ressuscite e devolva
ao representante legal a capacidade de agir em nome do cnjuge menor a ao
desta natureza. A entendo que o legislador intencionou outros casos excepcionais
em que o cnjuge menor, que j adquirira a capacidade plena, esteja acometido de
algum mal que no o legitime prtica dos atos da vida civil.
erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge. O novo Cdigo traduz a regra
subseqente o que erro essencial.
Como todo ato jurdico, o casamento s vlido se isento de
vcios. De todos os vcios, somente so considerados no casamento o erro e a
coao. Alis, como bem explica Orlando Gomes,6 "por essa teoria, os vcios do
consentimento so apenas o erro e a coao, submetidos a regras particulares. O
dolo no vicia o casamento. Na Frana, justifica-se sua excluso, invocando-se a
famosa frase de Loysel: no casamento, engana quem pode. Evidente, no entanto,
que pode determinar a anulao do casamento, se for a causa de um erro, dos que
viciam o casamento".
O legislador, no artigo seguinte, descreve qual o erro essencial
que justifica a anulao do casamento, e o artigo 1.558 d nfase para a coao.
No afasto a possibilidade de um casamento ser realizado por
simulao, em que as partes envolventes no ato jurdico pretenderiam obter
vantagens ilcitas de terceiros com a utilizao do matrimnio, o que deveria de ser
denunciado ao Ministrio Pblico, para que se legitimasse na condio ativa para a
propositura da ao. Ou at mesmo eventualmente os herdeiros necessrios
poderiam intervir como autores, quando comprovassem que o casamento teve por
objetivo formalizar uma relao sucessria entre as partes com o objetivo de uma
vantagem para um ou para os dois cnjuges. O mesmo ocorreria, para fins de
benefcio previdencirios, post mortem. muito complexo e subjetivo esse
entendimento, mas no afasto nos dias atuais a possibilidade de ser engendrado o
ato com finalidade distinta da constituio de uma famlia.
Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro
cnjuge:
I - aquilo que diga respeito sua identidade, sua honra e boa
fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida
em comum ao cnjuge enganado;
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua
natureza, torne insuportvel a vida conjugal;
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico
irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz
de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia;
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental
grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge
enganado.
A teoria do erro essencial no matrimnio, pela sua ndole, pela
caracterstica sui generis do contrato e pelos interesses sociais que a ele se ligam,
totalmente diversa da teoria do erro, nos atos jurdicos ordinrios, como explica
Demolombe.7
coao, to exteriorizada pelas partes diante de uma autoridade imparcial que ali
est para presidir a formalizao do ato jurdico.
O 1 desse artigo repetido pelo artigo 1.555 e seus
pargrafos, que foram tambm aqui comentados em linhas anteriores.
O 2 desse artigo tambm envolve os comentrios do inciso V
do artigo 1.550 e tambm de seu pargrafo nico. Ora, em qualquer hiptese a
aplicao do princpio in dubio pro matrimonio se reflete nessa regra. O atual
legislador preocupou-se em evidenciar que a simples coabitao das partes
invalida a possibilidade anulatria, nos casos de erro ou de coao, pela expresso
do artigo 1.559. Portanto, nos dias atuais no se concebe que uma demora na
revogao de um mandato especfico para a realizao de um casamento por
outorga possa levar tanto tempo que o mandante no conhea que o ato jurdico
formal fora realizado com poderes extintos por sua iniciativa antes mesmo da
utilizao pelo mandatrio no ato solene constitutivo do matrimnio.
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de
boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos,
produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria.
1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro.
2 Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
Estamos diante do que a doutrina denomina de casamento
putativo e seus efeitos.
O Cdigo Civil vigente trata dessa matria em seu artigo 221. A
boa-f entra como elemento restritivo no s da nulidade como tambm da
anulao dos casamentos eivados de vcios insanveis ou mesmo sanveis. Assim,
embora nulo ou anulvel, quando contrado de boa-f, por ambos os cnjuges, o
casamento, em relao a estes como aos filhos, produzir todos os efeitos civis,
desde a data de sua celebrao.
A referida boa-f cria uma circunstncia especial, em favor de
um ou de ambos os cnjuges, que consiste na ignorncia das partes ou na de uma
delas sobre a existncia de algum impedimento para a concretizao da unio
conjugal.
Clvis Bevilqua11 pondera que "houve dvidas, entre os
autores, quanto legitimidade dos filhos incestuosos e adulterinos, porque esses
filhos no podiam ser legitimados por um casamento vlido, alegava-se portanto
que no o poderiam ser, e com razo mais forte, pelo casamento putativo, que
um casamento anulado a que a lei concede efeitos de validade". Acresce que "no
casamento putativo, se apaga o vcio que tornava o matrimnio insubsistente,
porque por uma considerao de equidade, se imagina que tal vcio no existiu at
o momento em que foi pronunciada a nulidade e ento aquele que se acha ligado
Servem esses documentos para mostrar ao Juiz que se vai mover uma das aes,
de nulidade, de anulao ou de desquite, havendo por isto necessidade da
separao dos cnjuges. Os termos do artigo 223 so imperativos, no deixam ao
cnjuge, autor da ao, a faculdade de no requerer a separao dos corpos, pois
a lei emprega o termo requerer e diz mais - ser concedida pelo juiz com a
possvel brevidade".
O novo legislador retrata nas linhas do artigo em comentrio
todos os aspectos do preceito ainda vigente, dando nfase celeridade que as
partes possuem nesses momentos, para em almejada paz, darem uma soluo
satisfatria lide a qual se inicia, que geralmente abala as estruturas psicolgicas
dos cnjuges.
Carvalho Santos14 interpretando o mesmo dispositivo, assim
expressa: "podia certo, o cnjuge tomar a iniciativa, deixando o lar, mas isso seria
contrariar abertamente a lei, que manda os cnjuges terem vida em comum, e em
respeito lei que o Cdigo manda seja pedida a separao de corpos ao juiz
competente, para que com a ordem deste tome carter legal a providncia
preliminar julgada necessria."
Art. 1.563. A sentena que decretar a nulidade do casamento
retroagir data da sua celebrao, sem prejudicar a aquisio de direitos a ttulo
oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada em
julgado.
Esse texto novidade no novo Cdigo Civil e visa a proteo do
princpio geral do Direito segundo o qual lei nova no prejudicar o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada, vindo justamente proteger o direito intertemporal os
negcios realizados durante a vigncia de um casamento nulificado ou anulado por
sentena, devendo os efeitos desta retroagir at a data da celebrao. Preocupouse o legislador com a estabilidade dos efeitos de todos os atos realizados por boaf de um ou de ambos os cnjuges, protegendo as respectivas relaes com
terceiros, tambm de boa-f. Previu tambm o legislador efeitos de segurana s
decises transitadas em julgado de feitos que eventualmente tiveram seu passo
inicial no Poder Judicirio, antes ou durante a vigncia de um casamento que se
tornou ineficaz.
Art. 1.564. Quando o casamento for anulado por culpa de um
dos cnjuges, este incorrer:
I - na perda de todas as vantagens havidas do cnjuge inocente;
II - na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no
contrato antenupcial.
Procurou o novo legislador estabelecer sancionamento ao
cnjuge que der origem ao motivo que levar nulidade ou anulao do
casamento. O que se interpretaria como a expresso "vantagens"? Poder-se-ia
analisar eventuais direitos adquiridos em decorrncia de doao ou outras
SANTIAGO DANTAS. Direito de famlia e das sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 1991.
BONNECASE, Julien. Supplment au trait thorique et pratique de droit civil, de baudry-
MARTINHO GARCEZ. Theoria geral do direito. Rio de Janeiro: Cruz Coutinho, 1914, p.254-255.
CARVALHO SANTOS, J. M. Cdigo Civil brasileiro interpretado. 3. ed. Rio de Janeiro: Freitas
DEMOLOMBE. Cours de Code Napolon. 4. imme ed. Paris, 1869, v. 1, n. 250 et seq.
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BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil comentado. 6. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1940, v. l, p.
342.
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FERREIRA COELHO, A. Comentrio ao Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Alba, 1928, v. XV, p. 345.
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