RESUMO DIREITO TRIBUTRIO

Fonte de Estudo: Dejalma de Campos, Direito Processual Tributrio e Hugo de Brito

Machado, Mandado de Segurana em Matria Tributria
Aconselha-se, ainda, a leitura dos seguintes artigos:
1. PROCESSO TRIBUTRIO - NOES INCIAIS
Processo tributrio consiste no conjunto de atos administrativos e judiciais superpostamente
ordenados, com o objetivo de apurar a obrigao tributria ou descumprimento desta,
tendentes a dirimir controvrsias entre fisco e contribuintes.
O processo tributrio pode ser dividido em duas espcies: procedimento administrativo
tributrio e processo judicial tributrio.
O procedimento administrativo tributrio tambm processo, uma vez que realizado em
contraditrio. Lembra-se o clssico conceito de processo de Fazzalari: processo
procedimento em contraditrio. Portanto, em face de nossa Carta Magna, o procedimento
administrativo tambm processo.
1.1. Garantias do crdito tributrio. Cumpre, desde logo, relacionar algumas garantias,
privilgios ou preferncias do crdito tributrio, conforme preceitua o CTN:
a) responde pelo pagamento do crdito a totalidade dos bens e das rendas do sujeito passivo,
seu esplio ou massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade
ou impenhorabilidade, excetuados bens e rendas que a lei declare absolutamente
impenhorveis;
b) o crdito tributrio prefere a qualquer outro, ressalvados os crditos decorrentes da
legislao do trabalho;
c) a cobrana judicial de crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao
em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento;
d) no ser concedida concordata, declarao de obrigaes do falido, ou sentena de
julgamento da partilha ou adjudicao, sem prova de quitao dos tributos devidos.
1.2. Constituio da Dvida Ativa. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito
dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de
esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo
regular (art. 201 do CTN).
1.3. Inscrio da Dvida Ativa - requisitos. Os requisitos formais da inscrio da dvida ativa
so encontrados tanto no CTN quato na Lei de Execuo Fiscal, de forma que qualquer vcio
acarretar a sua nulidade, que pode ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante
alterao do termo de inscrio e substituio a posteriori da certido nula.
2. PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO
O processo administrativo tributrio deve obedecer ao devido processo legal (procedural due
process), possuindo as seguintes fases: a) instaurao; b) instruo; c) defesa; d) relatrio; e)
julgamento.

O procedimento administrativo tributrio pode ser dividido em (a) preventivo, (b) volutrio e
(c) contencioso.
2.1. Procedimento administrativo tributrio preventivo. Dois so os procedimentos
administrativos tributrios preventivos: a consulta e a denncia espontnea.
2.1.1. CONSULTA TRIBUTRIA. o procedimento pelo qual o contribuinte indaga ao
fisco sobre sua situao legal diante de determinado fato, de duvidoso entendimento.
2.1.1.1. Consulta no mbito federal. O Decreto n. 70.235/72 e, mais recentemente, a Lei
9.430/96 e diversas instrues normativas consignam expressamente o processo de consulta,
indicando os requisitos para sua instaurao, procedimento, julgamento e recurso, bem como
relacionando os seus efeitos e os casos de ineficcia. O CTN, em seu art. 162 e pargrafos,
ressalta trs dos seus efeitos, declarando que, quando formulada dentro do prazo legal para o
recolhimento do tributo, impede:
a) a cobrana dos juros moratrios;
b) a imposio de penalidade; ou
c) a aplicao de medidas de garantia.
2.1.2. DENNCIA ESPONTNEA. A ocorrncia da denncia espontnea d-se com base
no art. 138 do CTN, que tem a seguinte redao:
"A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o
caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia
arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao.
Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de
qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao".
Assim, "procedendo o contribuinte ao recolhimento do imposto devido, de forma voluntria e
antes de qualquer medida administrativa por parte do Fisco, h, pois, de se lhe aplicar o
benefcio da denncia espontnea nos termos do art. 138, do CTN, afastando-se a imposio
da multa moratria" (AGRESP 230701/PE, DJ: 20/03/2000, PG:00046, Relator Min. JOS
DELGADO, Data da Deciso 17/02/2000, PRIMEIRA TURMA). Tal benefcio ocorre
mesmo em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, conforme
entendimento majoritrio do STJ.
Na esfera federal, o pargrafo nico do artigo retro citado torna-se mais malevel a partir da
edio da Lei 9.430/96, com a redao dada a seu art. 47, pelo art. 70 da Lei 9.532/97,
medida em que permite que se utilize desse benefcio at o 20o dia subseqente data de
recebimento do termo de incio de fiscalizao, somente nos casos de tributos e contribuies
previamente declarados.
A smula 208 do antigo TFR estabelecia, quanto outra condio estabelecida no caput do
artigo transcrito (necessidade de pagamento do valor devido), que "a simples confisso da
dvida, acompanhada do seu pedido de parcelamento, no configura denncia espontnea".
No entanto, esse posicionamento acabou sendo revisto no STJ (REsp 117.031-SC, DJ
18.08.97; REsp 111.470-SC, DJ 19.05.97 e REsp 168.868-RJ, DJ 26.10.98. EREsp
147.927-RS, Rel. Min. Garcia Vieira, em 9.12.1998). Para Hugo de Brito Machado, porm,
"admitir-se que a denncia espontnea com pedido de parcelamento exclui as penalidades,
tornar praticamente inteis as normas que fixam prazos para os pagamentos de tributo.
estimular a inadimplncia, frustrando completamente o objetivo especfico da norma em

tela, que o de estimular o pronto pagamento das dvidas tributrias". A Lei Complementar
104/2001 acrescentou o seguinte dispositivo ao CTN:
"Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei
especfica.
" 1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a
incidncia de juros e multas.
" 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas
moratria."
Assim, possvel excluir a responsabilidade por infraes desde que o contribuinte ou o
responsvel denuncie espontaneamente a infrao, pagando o tributo devido atualizado
monetariamente, acrescido de juros de mora, ou efetuando depsito da importncia que for
arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao,
isto antes de qualquer procedimento administrativo referente infrao.
3. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO VOLUNTRIO
3.1. RESTITUIO, COMPENSAO E RESSARCIMENTO DE TRIBUTOS
Os arts. 165 a 169 do CTN admitem a restituio do valor do tributo indevidamente pago,
qualquer que seja a modalidade de pagamento.
A restituio do tributo d margem restituio, na mesma proporo, dos juros moratrios e
multas impostas ao sujeito passivo. O valor restitudo dever vir acompanhado de correo
monetria, como tem determinado a jurisprudncia predominante ("nos casos de devoluo do
depsito efetuado em garantia de instncia e de repetio de indbito tributrio, a correo
monetria calculada desde a data do depsito ou do pagamento indevido e incide at o
efetivo ressarcimento da importncia reclamada" - smula 46 do TFR).
3.1.1. Restituio de impostos indiretos. Art. 166 do CTN: "a restituio de tributos que
comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser
feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a
terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la".
3.2. Compensao. Art. 170. A Lei 8.383/91, com redao dada pelo art. 58 da Lei 9.096/96,
veio complementar o estatudo no art. 170 do CTN permitindo, em seu art. 66, ao contribuinte
efetuar a compensao, nos casos de pagamento indevido ou a maior de tributos, mesmo
quando resultante de reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria desse
valor no recolhimento de importncia correspondente a perodos subseqentes, desde que a
compensao seja efetuada entre tributos da mesma espcie, sendo, entretanto, facultado ao
contribuinte optar pelo pedido de restituio. Posteriormente, por fora da Lei 9.430/96, tanto
a restituio em espcie como a compensao foram estendidos aos casos de ressarcimento,
que pode ser conceituado como modalidade de concesso de benefcio fiscal.
A Lei Complementar 104/2001 acrescentou o seguinte ao CTN: "Art. 170-A. vedada a
compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito
passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial."
4. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO CONTENCIOSO

Em sentido genrico, o procedimento administrativo contencioso todo sistema de prestao

jurisdicional destinado a resolver conflitos emergentes da relao entre o contribuinte e o fisco,
dentro do prprio mbito da Administrao Pblica.
4.1. Procedimento Administrativo Tributrio Contencioso Federal. regido pelo
Decreto 70.235/72, com a redao conferida pelas Leis 8.748/93, 9532/97 e MP 197357/2000, que dispe sobre o processo administrativo de determinao e exigncia de crditos
da Unio.
4.1.2. Auto de infrao e imposio de multa (AIIM). o ato de formalizao da exigncia
do crdito tributrio. Atravs da notificao de fiscalizao e lanamento de dbito (NFLD)
leva-se ao conhecimento do sujeito passivo o fato de ele estar obrigado ao cumprimento da
exigncia fiscal.
4.1.3. Defesa e julgamento de primeira instncia. A impugnao ou defesa da exigncia
instaura a fase litigiosa do procedimento. Prazo: trinta dias contados da data em que tiver sido
lavrado o auto de infrao (intimao da exigncia).
Se o sujeito passivo no impugnar, ser declarado revel e a pea ter continuidade, mesmo sem
a sua presena, permanecendo no rgo preparador, pelo prazo de trinta dias, para cobrana
amigvel do crdito tributrio, ainda que a impugnao seja parcial. Esgotado o prazo sem que
o crdito tributrio tenha sido pago, o rgo prepardor declarar o sujeito passivo devedor
remisso e o processo ser encaminhado autoridade competente para promover a cobrana
executiva, aps a inscrio do valor na dvida ativa da Fazenda Pblica.
Apresentada a impugnao, o processo ser remetido Delegacia da Receita Federal de
Julgamento (DRI), se for o caso. Aps o julgamento, em sendo esse desfavorvel ao
contribuinte, ser o mesmo cientificado para que proceda ao pagamento da exigncia. Se,
entretanto, dentro de trinta dias o sujeito passivo no se satisfaz com a deciso proferida pela
autoridade de primeira instncia, pode recorrer segunda instncia, para pleitear a modificao
da deciso, desde que deposite 30% do valor da autuao. Como se sabe, o STF entendeu a
exigncia (depsito recursal) constitucional, porquanto "no se insere na Carta de 88 a garantia
do duplo grau de jurisdio administrativa".
4.1.4. Recurso voluntrio. Na fase recursal, o contencioso fiscal da Unio formado pelos
Conselhos de Contribuintes, rgos colegiados de composio paritria que decidem
controvrsias sobre tributos federais. Portanto, tanto o recurso voluntrio do contribuinte,
quanto o recurso de ofcio interposto pela autoridade administrativa sero julgados por estes
conselhos, cabendo sempre a reviso judicial do que decidirem, salvo, segundo alguns, se
desfavorvel Fazenda Pblica (de nossa parte, entendemos que, mesmo quando a deciso
no favorvel ao Fisco, possvel a sua reviso judicial. Do contrrio, tolhido estaria por
completo o direito fundamental de ao, atingindo seu ncleo essencial).
Questo interessante saber se o Conselho de Contribuintes pode declarar a
inconstitucionalidade de lei ou regulamento. A matria controvertida, prevalecendo, contudo,
o entendimento de que no possvel ao Conselho de Contribuinte declarar a
inconstitucionalidade de atos normativos.

4.1.5. Julgamento em instncia especial. A Cmara Superior de Recursos Fiscais, rgo

colegiado diretamente subordinado ao Ministro de Estado, tem por finalidade o julgamento
administrativo, em instncia especial, dos litgios fiscais. Trata-se, na verdade, de rgo de
uniformizao de entendimento. Sua competncia ocorre em duas situaes: a) deciso no
unnime da Cmara de Conselho de Contribuintes, quando for contrria lei ou evidncia da
prova; e b) deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha dado outra
Cmara de Conselho de Contribuintes ou a prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais. No
primeiro caso (a), o recurso privativo do Procurador da Fazenda Nacional.
4.2. ARROLAMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO. Consiste em mais um
instrumento com vistas a garantir o recebimento dos crditos tributrios. Verdadeiro
desmembramento da medida cautelar fiscal na esfera administrativa, esse instrumento visa
estabelecer um controle da evoluo patrimonial dos contribuintes, cujo dbito para com o
fisco supere a 30% desse patrimnio e que consolidado alcance um mnimo de R$ 500 mil.
Sem adquirir o carter de constrio efetiva dos bens e direitos sob os quais venha a recair, o
arrolamento administrativo determina que se proceda comunicao de qualquer transferncia,
onerao e alienao ao rgo da receita da jurisdio do contribuinte. Em termos prticos,
esse controle das alteraes patrimoniais permitir a instruo de eventual Medida Catelar
Fiscal dando eficcia a esse instrumento judicial.
5. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTRIO
5.1. MEDIDAS
TRIBUTARIA

PROPOSTAS

PELO

SUJEITO

ATIVO

DA

OBRIGAO

5.1.1. Medida cautelar fiscal. A lei 8.397/92, com a nova redao dada pelo art. 65 da Lei
9.532/97, instituiu a medida cautelar fiscal, de natureza processual. Por meio dela, a Fazenda
Pblica tem um instrumento para, judicialmente, obter a indisponibilidade patrimonial dos
devedores para com o fisco at o limite do valor exigido, frustando com isso a tentativa de ser
lesado o Estado tanto na fase administrativa quanto na judicial de cobrana.
Seu fundamento obter o resultado garantido pelo art. 591, do CPC, que tem a seguinte
redao: "o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus
bens presentes e futuros, salvos as restries estabelecidas em lei", sendo considerada fraude de
execuo a alienao de bens nas hipteses constantes no art. 593 do CPC, ou seja: "I - quando
sobre eles pender ao fundada em direito real; II - quando, ao tempo da alienao ou
onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; e III - nos demais
casos expressos em lei".
A medida cautelar fiscal poder ser requerida pelo sujeito ativo contra o sujeito passivo da
obrigao tributria, quando ele:
a) sem domiclio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens que possui ou deixar de pagar a
obrigao no prazo fixado;
b) tendo o domiclio certo, ausentar-se ou tentar ausentar-se, visando elidir o adimplemento da
obrigao;
c) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens;
d) contrai ou tenta contrair dvidas que comprometem a liquidez de seu patrimnio;

e) notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao recolhimento do crdito fiscal: e.1.)
deixar de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua exigibilidade; e.2.)pe ou tenta por seus
bens em nome de terceiros;
f) possui dbitos inscritos ou no em dvida ativa, que, somados, ultrapassem 30% de seu
patrimnio conhecido;
g) aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao rgo da Fazenda Pblica
competente, quando exigvel em virtude de lei, que exatamente o caso do arrolamento
administrativo;
h) tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta pelo rgo fazendrio;
) pratica atos que dificultem ou impeam a satisfao do dbito.
A medida cautelar dever ser requerida ao juiz competente para a execuo judicial da Dvida
Ativa.
Quando a medida cautelar for concedida em procedimento preparatrio dever a Fazenda
Pblica propor a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de 60 dias, contados da data m
que a exigncia se tornar irrecorrvel na esfera administrativa.
A medida cautelar fiscal conserva sua eficcia no prazo de 60 dias e na pendncia do processo
de execuo judicial da Dvida Ativa pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada. Essa
eficcia cessa:
a) se a Fazenda Pblica no propuser a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de 60 dias,
contados da data em que a exigncia se tornar irrecorrvel na esfera administrativa;
b) se no for executada dentro de 30 dias a ordem judicial obtida;
c) se for julgada extinta a execuo judicial da dvida ativa;
d) se o requerido promover a quitao do dbito que est sendo executado.
5.1.2. Execuo Fiscal. Lei 6.830/80. A execuo dever ser proposta no domiclio do ru,
ou no de sua residncia, ou no lugar onde for encontrado. Nas comarcas do interior, onde no
funciona vara da Justia Federal, os juzes estaduais so competentes para, em primeira
instncia, processar e julgar os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias ajuizados contra
devedores domiciliados nas respectivas comarcas.
5.1.2.1. Rito processual. O executado ser citado para, no prazo de cinco dias, pagar a dvida
com juros, multa de mora e demais encargos ou garantir a execuo. O devedor tem as
seguintes opes:
a) pagar a dvida, extinguindo a execuo;
b) pagar parte da dvida, parcela que julgar incontroversa, garantido a execuo do saldo
devedor;
c) oferecer garantia da execuo, que poder ser em dinheiro, fiana bancria ou penhora de
bens.
Em seguida, o oficial de justia proceder a penhora de bens, ou arresto, a fim de garantir a
execuo. A penhora feita em tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal,
juros, correo monetria, custas, verbas honorrias e demais cominaes legais (a penhora de
bens ter a seguinte ordem: dinheiro, ttulos da dvida pblica ou de crdito, pedras e metais
preciosos, imveis, navios e aeronaves, veculos, mveis ou semoventes, direitos e aes).

Das sentenas de primeira instncia proferidas em execuo de valor igual ou inferior a 50

ORTN (este valor deve ser atualizado, primeiramente com a BTN, e depois aplica-se a TRD),
s admite embargos infrigentes e de declarao.
5.2. MEDIDAS PROPOSTAS PELO SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO
TRIBUTRIA
5.2.1. Exceo ou objeo de pr-executividade. Em casos de flagrante nulidade do ttulo
executivo ou do processo, tem-se admitido ao devedor a propositura de exceo de prexecutividade, espcie de impugnao da execuo infundada, sem que se necessite assegurar
(garantir) o juzo.
5.2.2. Embargos execuo. Garantida a execuo fiscal, o tem o prazo de trinta dias para
propor embargos execuo, contados a) do depsito; b) da juntada da prova da fiana
bancria; c) da intimao da penhora.
A discusso nos embargos execuo ampla, facultando-se ao autor-executado alegar todas
as matrias contidas no art. 741 do CPC.
5.2.3. Ao cautelar inominada. Sempre que houver fundado receio de grave leso a direito
subjetivo, o contribuinte poder intentar uma medida cautelar inominada ou atpica, com base
nos arts. 798 a 803 do CPC. Sua finalidade garantir a eficcia da tutela jurisdicional de
conhecimento ou de execuo, objetivando sempre a garantia do processo principal ao qual
guarda certa dependncia quanto a seu objeto.
No cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou
preventivo, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de
mandado de segurana, em virtude de vedao legal. Da mesma forma, no ser cabvel, no
juzo de primeiro grau medida cautelar inominada ou sua liminar, quando impregnado ato de
autoridade sujeita na via de mandado de segurana, competncia originria de tribunal.
Agora, por fora da Lei Complementar 104/2001, suspende a exigibilidade do crdito
tributrio, a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao
judicial, bem como o parcelamento.
5.2.4. Ao de consignao em pagamento. O sujeito passivo da obrigao tributria
poder se valer da ao de consignao em pagamento quando o credor se recusar a receber
prestao que lhe devida, ou quando mais de uma pessoa exigir a mesma prestao, ou
quando o credor se recusar a dar quitao na devida forma. O art. 164 do CTN determina que
o valor do crdito tributrio pode ser judicialmente consignado nos seguintes casos:
a) de recusa de recebimento ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo de
penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria;
b) de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias administrativas sem
fundamento legal;
c) de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre
um mesmo fato gerador.
Segundo ainda o CTN, a consignao s pode versar sobre o crdito que o consignante se
prope a pagar.

A ao segue o rito regulado no art. 890 e seguintes do CPC.

A chamada consignao extrajudicial, segundo alguns (NERY, p. ex.), no alcanaria as
obrigaes tributrias.
5.2.5. Aes ordinrias.
5.2.5.1. Ao Declaratria. Visa obter tutela jurisdicional acerca da existncia ou no de
relao jurdica (no caso, tributria). Previne litgios mediante o aclaramento (acertamento) de
relao jurdica obscura e duvidosa. Poder ser utilizada nos mais diversos casos: declarar a
inexistncia de obrigao jurdica tributria; fixao da obrigao tributria em quantia menor;
declarao de no-incidncia tributria (imunidade, iseno etc).
5.2.5.2. Ao Anulatria do Dbito Fiscal. Na ao anulatria, o sujeito passivo da
obrigao tributria busca ivalidar o lanamento conta si efetuado ou a deciso administrativa
que no acolheu as suas razes de impugnao da pretenso da fazenda pblica. Pode ser
utilizada a qualquer momento, ou seja, aps a lavratura do auto de infrao, abrindo mo da via
administrativa porventura em curso ou mesmo aps o exaurimento da discusso
administrativa. S inibe a execuo fiscal se acompanhada de depsito do montante
supostamente devido.
5.2.5.3. Ao de repetio de indbito. A repetio do indbito admitida pelo art. 165 do
CTN em trs hipteses:
a) na hiptese de cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior do que o
devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza, ou ainda, das circunstncias
materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
b) na hiptese de erro na identificao do sujeito passivo, na determinao da alquota
aplicvel, no clculo do montante do dbito ou na elaborao ou conferncia de qualquer
documento relativo ao pagamento; e
c) os casos de reforma, revogao ou resciso de alguma deciso condenatria.
5.2.5.3.1. Repetio nos tributos em que o encargo transferido do contribuinte de
direito para o contribuinte de fato (repercusso do tributo). A smula 71 do STF dizia
que "embora pago indevidamente, no cabe restituio de tributo indireto". Por sua vez, a
smula 546 determinava "cabe restituio do tributo pago, indevidamente, quando
reconhecido por deciso, que o contribuinte de jure no recuperou do contribuinte de facto o
quantum respectivo". O art. 166 do CTN, distanciando-se da smula 71 e abrandando o rigor
da smula 546, determinou:
"a restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo
encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no
caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la".
5.2.5.4. Ao rescisria. Visa desconstituir sentena j transitada em julgado. regulada pelo
CPC, art. 485. De acordo com a smula 514 do STF admite-se a ao rescisria "contra
sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado todos os recursos".
Por outro lado, "no cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a
deciso rescidenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais"
(smula 343, do STF).

Veja-se um detalhe interessante: apesar do disposto na smula 343, o STF tem entendido que a
referida smula no se aplica aos temas constitucionais. Assim, se a deciso rescidenda aplicou
lei posteriormente declarada inconstitucional cabvel a ao rescisria, pois "lei
inconstitucional no produz efeito e nem gera direito, desde o seu incio"; "assim sendo,
perfeitamente comportvel a ao rescisria". Cumpre, portanto, distinguir: se a lei de
interpretao controvertida foi considerada constitucional na sentena e, posteriormente, o
STF veio a declar-la inconstitucional, cabvel a ao rescisria. Se, pelo contrrio, a lei no
foi aplicada, por consider-la o rgo julgador inconstitucional e, mais frente, o Supremo
decide pela sua constitucionalidade, parece no caber ao rescisria, pois a discusso gira em
torno da no aplicao de uma norma infra-constitucional e no de uma norma constitucional.
Essa concluso pode no agradar muito ao Fisco, mas parece bastante plausvel.
5.2.5.5. Antecipao da tutela jurisdicional.
5.2.5.6. Correo Monetria na Repetio de Indbito. Smula 46 do TFR: "nos casos de
devoluo do depsito efetuado em garantia de instncia e de repetio de indbito tributrio,
a correo monetria calculada desde a data do depsito ou do pagamento indevido e incide
at o efetivo recebimento da importncia reclamada".
Lei 8.383/91: "art. 66. Nos casos de pagamento indevido ou a maior de tributos e
contribuies federais, inclusive previdencirias, mesmo quando resultante de reforma,
anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria, o contribuinte poder efetuar a
compensao desse valor no recolhimento de importncia correspondentes a perodos
subseqentes. (...) 3 A compensao ou restituio ser efetuado pelo valor do imposto ou
contribuio corrigido monetariamente com base na variao da UFIR".
Smulas do STJ sobre correo monetria: Smula 14: Arbitrados os honorrios
advocatcios em percentual sobre o valor da causa, a correo monetria incide a partir do
respectivo ajuizamento.
Smula 148: Os dbitos relativos a beneficio previdencirio, vencidos e cobrados em juzo
aps a vigncia da lei nr. 6.899/81, devem ser corrigidos monetariamente na forma prevista
nesse diploma legal.
Smula 162: Na repetio de indbito tributrio, a correo monetria incide a partir do
pagamento indevido.
Smula 172: O estabelecimento de credito que recebe dinheiro, em deposito judicial, responde
pelo pagamento da correo monetria relativa aos valores recolhidos.
Veja-se, ainda, o seguinte julgado do STJ: "1. A correo monetria no se constitui em um
plus; no uma penalidade, sendo, to-somente, a reposio do valor real da moeda, corrodo
pela inflao. Portanto, independe de culpa das partes litigantes. pacfico na jurisprudncia
desta Colenda Corte o entendimento segundo o qual, devida a aplicao dos ndices de
inflao expurgados pelos planos econmicos governamentais (Planos Bresser, Vero, Collor I
e II), como fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais.
2. A respeito, este Tribunal tem adotado o princpio de que deve ser seguido, em qualquer
situao, o ndice que melhor reflita a realidade inflacionria do perodo, independentemente
das determinaes oficiais. Assegura-se, contudo, seguir o percentual apurado por entidade de
absoluta credibilidade e que, para tanto, merecia credenciamento do Poder Pblico, como o
caso da Fundao IBGE.

3. firme a jurisprudncia desta Corte que, para tal propsito, h de se aplicar o IPC, por
melhor refletir a inflao sua poca.
4. A aplicao dos ndices de correo monetria, da seguinte forma: a) atravs do IPC, no
perodo de maro/1990 a janeiro/1991; b) a partir da promulgao da Lei n 8.177/91, a
aplicao do INPC (at dezembro/1991); e c) a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR,
nos moldes estabelecidos pela Lei n 8.383/91".
Smulas do STJ sobre Juros. Smula 188: Os juros moratrias, na repetio do indbito, so
devidos a partir do transito em julgado da sentena. (montante de 1% ao ano)
Smula 204: Os juros de mora nas aes relativas a benefcios previdencirios incidem a partir
da citao vlida.
5.2.5.7. Mandado de Segurana em Matria Tributria: Resumo do Livro Homnimo
do Prof. Hugo de Brito Machado
1. Constituem elementos essenciais do Mandado de Segurana, o ser ele:
a) uma garantia constitucional que, como tal, no pode ser abolida, direta ou indiretamente,
pela lei;
b) um instrumento processual destinado a proteger todo e qualquer direito, desde que lquido e
certo e no amparado por habeas corpus nem pelo habeas data;
c) uma garantia constitucional e um instrumento processual, do particular, contra o Poder
Pblico.
2. No o domiclio do impetrante e sim o da autoridade que praticou ou pode praticar o ato
que determina a competncia em mandado de segurana. E mais: no mandado de segurana a
competncia funcional do juiz se mede pela natureza e hierarquia da autoridade contra a qual
requerida a garantia constitucional, sendo irrelevante a matria discutida. Por esta razo, se a
impetrao dirigida contra ato de autoridade federal, a competncia ser da Justia Federal,
ainda que se trate de discusso em torno de exigncia de imposto estadual. Da mesma forma,
se a impetrao dirigida contra autoridade estadual ou municipal, a competncia ser da
justia estadual, ainda que eventualmente se discuta exigncia de tributo federal.
3. No cabe ao declaratria antes da ocorrncia do fato sobre o qual incidiria a norma de
tributao.
4. A ao declaratria de inexistncia da relao jurdica de tributao pode ser proposta sem
que tenha sido feito o lanamento. A ao anulatria no, pois tem como pressuposto
exatamente o ato ou o procedimento administrativo que busca desconstituir. certo que o
Cdigo de Processo Civil admite a propositura da ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a
violao do direito, e isto quer dizer que, mesmo depois de feito o lanamento do tributo,
possvel a propositura da declaratria. Ainda assim, mesmo quando proposta depois de feito o
lanamento, a declaratria julgada procedente no desconstitui o crdito tributrio, isto , no
desfaz o lanamento.
5. A propositura da ao declaratria, como de qualquer outra ao, s admissvel quando se
tenha verificado o fato gerador do tributo, ou mais exatamente, quando se tenha concretizado a
situao de fato em funo da qual existe a divergncia que se pretende resolver com a
declaratria.

6. Segundo Hugo de Brito, no h necessidade que se d vista ao Ministrio Pblico nas

apelaes em mandado de segurana, nem que haja incluso na pauta de julgamento.
7. O juiz, recebendo os autos do mandado de segurana, deve, no denominado Juzo de
admissibilidade, proferir deciso, na qual poder:
a) deferir medida liminar, ainda que no tenha sido solicitada, para suspender o ato impugnado,
e determinar a notificao da autoridade impetrada, para que cumpra a liminar e preste
informaes no prazo de dez dias; ou ento,
b) indeferir a medida liminar, e determinar a notificao da autoridade impetrada; ou ainda,
c) declinar de sua competncia, determinando a remessa ao juzo que considerar competente;
ou finalmente;
d) indeferir liminarmente o pedido.
8. A no prestao de informaes no induz revelia.
9. H quem entenda que o parecer do Ministrio Pblico obrigatrio, no se admitindo o
julgamento do mandado de segurana sem ele. Hugo de Brito no concorda com o
entendimento.
10. Se o juiz ou tribunal entende no ser competente para o julgamento do mandamus deve,
declarando-se incompetente, remeter os autos ao juzo que entender competente, e no
extinguir o processo. No pode, contudo, substituir a autoridade indicada pelo impetrante, de
forma que reconhecida a ilegitimidade passiva ad causam da parte apontada como coatora, h
que ser extinto o processo, sem julgamento do mrito (HBM considera essa opinio um
exemplo de lamentvel impregnao de formalismo processual). Porm, se a autoridade
impetrada, nas informaes, refuta o mrito da impetrao, encampando o ato da autoridade
de inferior hierarquia, cumpre repelir a sua alegao de ilegitimidade passiva.
11. A doutrina e jurisprudncia pacificou o entendimento de que o prazo de impetrao do
mandado de segurana (120 dias) constitucional (assinale-se que o prprio TRF 5a Regio j
havia decidido pela sua inconstitucionalidade) e sua natureza jurdica decadencial. O prof.
Hugo Machado, porm, entende que esse prazo tem natureza prpria, especfica,
predominando regras relativas decadncia e precluso.
12. O termo inicial do prazo decadencial o dia da cincia do ato impugnado. Na contagem
desse prazo aplica-se a regra geral que manda excluir o dia do comeo e incluir o do
vencimento. Se a cincia do ato impugnado ocorre numa sexta-feira, o prazo somente ter
incio na segunda-feira seguinte e, se nesta no houver expediente no juzo da impetrao, o
prazo comear no primeiro dia til seguinte.
13. Diz a lei que no se dar mandado de segurana contra ato de que caiba recurso
administrativo com feito suspensivo, independente de cauo. Tal prescrio, entretanto, tem
sido interpretada no sentido de que s incabvel a segurana se o interessado interpe o
recurso administrativo. que, uma vez interposto o recurso administrativo, que tem efeito
suspensivo, o ato fica com a sua executoriedade suspensa, deixando, portanto, ainda que
temporariamente, de ser lesionador de direito. Em matria tributria, tem-se lei especfica
determinando que a propositura, pelo contribuinte, de ao para discutir a dvida tributria,
importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e a desistncia do recurso
acaso interposto. Dessa prescrio legal, que se reporta expressamente ao mandado de

segurana, conclui-se que este cabvel, mesmo tendo sido utilizado o recurso administrativo,
posto que a impetrao implica desistncia do recurso.
13. Em mandado de segurana preventivo, no h que se falar em prazo decadencial.
14. Na opinio de HBM, nos tributos que, na terminologia do CTN, esto sujeitos a
lanamento por homologao, o mandado de segurana deve ser impetrado preventivamente.
O sujeito passivo adotar o comportamento que lhe parecer juridicamente correto e, como
sabe que a autoridade administrativa entende de modo diverso, impetrar a segurana,
preventivamente, contra futura ao fiscal.
15. Considera-se exercido o direito impetrao, no se podendo mais falar em decurso do
prazo extintivo desse direito, na data da entrega da inicial no protocolo do juzo, ainda que
incompetente para o seu processamento e julgamento.
16. O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de
terceiro, poder impetrar mandado de segurana em favor do direito originrio, se o seu titular
no o fizer, apesar de para isso notificado judicialmente (art. 3o da Lei 1.533/51).
17. Diversamente do que acontece com a legitimao ativa no mbito da ao direta de
inconstitucionalidade, em que se exige seja a entidade de classe de mbito nacional, para a
impetrao do mandado de segurana tal no necessrio. Para a impetrao do mandado de
segurana coletivo indispensvel que a entidade de classe, ou associao, tenha sido
constituda h mais de um ano.
18. Entende-se hoje que a legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe ou
associaes, para a segurana coletiva, extraordinria, ocorrendo, em tal caso, substituio
processual. C.F., art. 5, LXX. No se exige, tratando-se de segurana coletivo, a autorizao
expressa aludida no inciso XXI do art. 5, que contempla hiptese de representao. O objeto
do mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados, independentemente de
guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto,
que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em razo das
atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio,
da classe.
19. Segundo HBM, inadmissvel a utilizao do mandado de segurana por pessoas jurdicas
de direito pblico, pois isto, alm de retirar a pureza do instituto, fazendo-o desviar-se de sua
finalidade essencial, contribui para o indesejvel fortalecimento do Estado, em detrimento do
particular. Assim, em se tratando de impetrao, por pessoa jurdica de direito pblico, contra
ato judicial praticado para proteger direito de particular, configura-se, ento, absurda e total
inverso da finalidade para a qual foi criado o mandado de segurana, razo pela qual essa
impetrao seria absolutamente inadmissvel. Tal posicionamento, porm, minoritrio,
felizmente.
20. HBM entende que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para impetrar mandado de
segurana para atacar um lanamento tributrio ilegal, nem se insurgir contra a aplicao de
uma lei tributria inconstitucional. Alis, ele defende esse mesmo entendimento no que se
refere ao civil pblica em matria tributria. Lembra-se que, a meu ver erroneamente, o

Supremo Tribunal Federal decidiu que o Ministrio Pblico no teria legitimidade para propor
ao civil pblica em defesa de interesses individuais homogneos tributrios.
21. No STJ tem prevalecido o entendimento de que a manifestao do Ministrio Pblico no
mandado de segurana indispensvel, sendo nula a sentena proferida sem aquela. O
professor Hugo Machado, por sua vez, entende que no razovel admitir-se que o processo
de mandado de segurana fique a depender de manifestao do MP. Assim, para ele, na
primeira instncia indispensvel to somente a intimao para o MP manifestar-se (apenas a
oportunidade da manifestao, frise-se; no a manifestao propriamente dita). Por outro lado,
na segunda instncia, como j vimos, a intimao do Ministrio Pblico dispensvel, por ser
incompatvel com a celeridade do mandamus.
22. Segundo HBM, no razovel admitir-se que um membro do Ministrio Pblico Federal
possa atuar junto Justia do Trabalho, ou Militar. Muito menos que um membro do
Ministrio Pblico da Unio possa atuar junto Justia dos Estados, ou vice-versa. Os
princpios da unidade e indivisibilidade, portanto, dizem respeito a cada parquet. Por isso, o
litisconsrcio entre o Ministrio Pblico da Unio e o Ministrio Pblico de um Estado
somente seria possvel naquelas hipteses em que Estado e Unio sejam partes. Assim, se
pretendem anular um convnio entre a Unio e um Estado, por exemplo, possvel que o
MPF e o MPE promovam, em litisconsrcio ativo, a ao, cujo processo e julgamento seria da
Justia Federal. No seria possvel a participao do MPF em ao da competncia da Justia
Estadual, pois a mesma razo que justifica sua participao no processo enseja a competncia
da Justia Federal.
23. O ministrio pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como
fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.
24. O STJ tem entendido no ser possvel a emenda da inicial em mandado de segurana.
HBM no concorda com tamanho formalismo.
25. Lembra-se que a lei do MS admite hiptese na qual o impetrante pode requisitar
documento que no teve condio de oferecer com a inicial: no caso em que o documento
necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico, ou em poder
de autoridade que recuse fornec-lo por certido, o juiz ordenar preliminarmente, por ofcio, a
exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar para cumprimento da
ordem o prazo de cinco dias. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria
coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao. O escrivo extrair cpia do
documento para junt-las segunda via da impetrao.
26. Aplica-se ao mandado de segurana a parmia d-me o fato que te darei o direito.
Colocados os fundamentos de fato, e formulado o pedido, o julgador no se pode furtar do
dever de assegurar o direito porventura existente. No STJ, a jurisprudncia tem admitido a
aplicao dos princpios do iura novit curia e damihi factun dabo tibi ius s aes rescisria. No h
razo, portanto, para no os aplicar ao mandado de segurana.
27. Defende Hugo Machado que, havendo questes preliminares levantadas pela autoridade
impetrada em suas informaes, ao impetrante deve ser assegurado no apenas o direito de
manifestar-se, mas tambm o de produzir prova documental. A celeridade existe em favor do
impetrante, contra o arbtrio do poder.

28. Nas aes em geral, depois de decorrido o prazo para a contestao, a desistncia depende
da aquiescncia da parte contrria. No mandado de segurana, todavia, firmou-se a
jurisprudncia no sentido de que o impetrante pode desistir da impetrao independentemente
da aquiescncia da autoridade impetrada.
30. A Lei 2.770/56 estabeleceu que nas aes e procedimentos judiciais de qualquer natureza,
que visem a obter a liberao de mercadorias, bens ou coisas de qualquer espcie procedentes
do estrangeiro, no se conceder, em caso algum, medida preventiva o liminar que, direta ou
indiretamente, importe na entrega de mercadoria, bem ou coisa. Tal restrio foi objeto de
temperamentos. Como esclarece Hely Lopes Meirelles, tem-se entendido que ela s se refere a
produtos de contrabando, e no aos bens importados ou trazidos como bagagem sobre os
quais as autoridades passem a fazer exigncias ilegais ou abusivas para seu desembarao.
31. De acordo com HBM, pode ser concedida medida liminar diversa da requerida, inclusive
em termos mais abrangentes do que o do pedido. Em qualquer caso, o importante que a
medida liminar deferida seja capaz de garantir a eficcia da sentena que a final venha a
conceder a segurana.
32. H quem sustente ser ilegal a exigncia de depsito como condio para o deferimento de
medida liminar. Se a liminar tem por finalidade apenas a suspenso da exigibilidade do crdito,
no se deve cogitar de depsito, vez que liminar e depsito tem o mesmo efeito. Existem,
porm, situaes nas quais a medida liminar tem outros objetivos, como a liberao de
mercadorias apreendidas, por exemplo. Nestes casos, o juiz pode exigir que o impetrante
deposite o valor do crdito tributrio em questo. O depsito, neste caso, funciona como
verdadeira contracautela. O STJ j admitiu a exigncia do depsito, em casos especiais. O
depsito para suspender a exigibilidade do crdito tributrio h de ser em dinheiro. O depsito
de contracautela, porm, que no se destina a suspender a exigibilidade do crdito, pode ser
substitudo por outra forma de garantia.
33. HBM entende que o ato do juiz que concede ou denega a medida liminar no ato
discricionrio. No se trata de faculdade, mas de dever do juiz, decorrente da necessidade de
prestar a jurisdio da medida mais efetiva possvel.
34. No s as pessoas jurdicas de direito pblico, mas tambm as de direito privado,
prestadoras de servio pblico, tm legitimidade para pedir a suspenso da segurana, quando
afetada a prpria atividade que lhe foi confiada pelo Poder Pblico e que, embora
desempenhada por sua conta e risco, no perde a natureza de origem. J se admitiu, inclusive, o
pedido de suspenso de segurana formulado por pessoa natural.
35. Atualmente, para a concesso da suspenso da execuo da liminar ou da segurana, alm
do fundamento poltico (grave leso ordem pblica), exige-se a demonstrao do fumus boni
iuris e do periculum in mora.
36. Da deciso que suspende a execuo da medida liminar cabe agravo, sem efeito suspensivo,
no prazo de 10 dias para o plenrio do tribunal. Da deciso que denega a suspenso, porm,
no admissvel o agravo. A smula 506 do STF nesse sentido: O agravo a que se refere o
art. 4 da Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe, somente, do despacho do Presidente do Supremo
Tribunal Federal que defere a suspenso da liminar, em mandado de segurana, no do que a

denega. Da mesma forma, a smula 217 do STJ: No cabe agravo de deciso que indefere o
pedido de suspenso da execuo da liminar, ou da sentena em mandado de segurana.
Ressalte-se, porm, que hoje h medida provisria prevendo o agravo nos casos de denegao
da suspenso.
37. Discute-se se, suspensa a liminar, deve ficar suspensa tambm a execuo da sentena, at
que seja esta apreciada pelo Tribunal. Agapito Machado entende que no, pois o
prolongamento da suspenso de liminar para at depois da prpria concesso da segurana
atenta contra o juiz natural. O STF e o STJ, porm, entendem que a suspenso de liminar
perdura enquanto tiver fluncia a causa ou pender recurso, e somente perder eficcia quando
a deciso concessiva do writ transitar em julgado.
38. H lei que estabelece o prazo de vigncia da medida liminar em 90 dias, prorrogveis por
mais 30. Tal previso, contudo, seria simples recomendao ao juiz, no sentido de fazer cessar
os efeitos desta, na hiptese de demora pela qual a parte impetrante possa ser responsvel, o
que , alis, muito raro. Assim, o juiz que, topicamente, aplica ou no o dispositivo limitador
da vigncia do prazo da liminar. Do contrrio, o melhor entender revogado o dispositivo, em
face do poder geral de cautela conferido ao juiz pelo CPC, cuja matriz deontolgica, diga-se de
passagem, a prpria Constituio (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio a
ameaa a direito).
39. Para o professor Hugo Machado, sendo a cassao da liminar um dos efeitos da sentena
denegatria da segurana, tal cassao somente se efetiva com o trnsito em juglado da
sentena. Interposta a apelao prossegue o professor -, a sentena denegatria da segurana
tem os seus efeitos suspensos. Assim, ficaria suspensa a revogao da liminar. Tal
entendimento, porm, vai de encontro ao disposto na smula 405 do STF: Denegado o
mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela interposto, fica sem
efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria. De qualquer forma,
mais razovel nos parece admitir a possibilidade de o juiz, em certos casos [no em todos],
mesmo denegando a segurana, ressalvar a subsistncia da liminar, pelo menos at que o juzo
de segundo grau sobre a mesma se manifeste. Alis, o STJ entendeu deste modo, admitindo
que a eficcia da liminar pode ser suspensa, revogada ou mesmo substabelecida, tem em conta
o caso concreto.
40. Quem est protegido por uma liminar, ou uma sentena que lhe defere mandado de
segurana, no incorre em mora, no sentido de ato ilcito. No obstante inexista a mora, so
devidos a correo monetria e os juros, pois, embora denominados de mora, no constituem
sano, mas apenas remuneram o capital que, pertencendo ao fisco, estava em mos do
contribuinte.
41. A deciso do mandado de segurana no impedir que o requerente, por ao prpria,
pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. O pedido de mandado de
segurana poder ser renovado se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito.
Por isso, sumulou o STF: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa
julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria (smula 304). Essa smula,
contudo, deve ser entendida como concernente apenas sentena que no examina o mrito
da impetrao. A expresso no fazendo coisa julgada teria o significado de nos casos em que no faz
coisa julgada. HBM, por outro lado, entende que a sentena que denega a segurana, com ou

sem exame do mrito, no impede que o impetrante pleiteie, por outra via, o que entende ser
de seu direito.
42. Relaes jurdicas continuativas protraem-se no tempo e, se acobertadas pela coisa julgada
material, enquanto durar o estado de fato e de direito, resolvem-se como determinado na
sentena. Destarte, decidida a controvrsia, no h razo para que o remdio herico seja
proposto mensalmente, se vigente a mesma lei, e se sucede a mesma situao de fato. A coisa
julgada deve ser rebus sic stantibus.
43. Contra a deciso que denega a liminar em mandado de segurana cabe agravo de
instrumento (TRF 5o).
44. O Supremo Tribunal Federal sumulou que so inadmissveis embargos infringentes contra
deciso do Supremo Tribunal Federal em mandado de segurana (294). Da mesma forma o
STJ: So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana (169).
45. Qualquer deciso que no seja concessiva de segurana tem carter denegatrio (seja de
mrito ou sem mrito), rendendo, pois, a interposio do recurso ordinrio constitucional, se
proferido em nica instncia pelos tribunais superiores (caso em que a competncia ser do
STF) ou em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou Tribunais de Justia dos
Estados (caso em que a competncia do STJ).
46. Para ensejar a impetrao preventiva, no necessrio esteja consumada a situao de fato
sobre a qual incide a lei questionada. Basta que tal situao esteja acontecendo, vale dizer, tenha
tido iniciada a sua efetiva formao. Ou pelo menos estejam concretizados fatos dos quais
logicamente decorra o fato imponvel. Em sntese, o mandado de segurana preventivo quando,
j existente ou em vias de surgimento a situao de fato que ensejaria a prtica do ato
considerado ilegal, tal ato ainda no tenha sido praticado, existindo apenas o justo receio de que
venha a ser praticado pela autoridade impetrada. preventivo porque destinado a evitar a leso
a direito, j existente ou em vias de surgimento, mas pressupe a existncia de situao
concreta na qual o impetrante afirma residir ou dela recorrer o seu direito cuja proteo, contra
a ameaa de leso, est a reclamar do Judicirio.
47. No TRF 5o alguns julgados foram proferidos no sentido de que inexistindo qualquer
ameaa de prtica de ato abusivo pela autoridade coatora, descabe a concesso da segurana
apenas para se precaver contra possvel aplicao da lei que a parte entende inconstitucional,
pois assim implicaria em atribuir ao mandado de segurana a natureza de ao declaratria, que
no se coaduna com a sua ndole mandamental. Hugo de Brito Machado, de sua parte, critica
esse posicionamento. A seu ver, o justo receio de vir a ser molestado por ato de autoridade,
fundado em lei inconstitucional, ou em ato normativo infralegal desprovido de validade
jurdica, decorre do prprio princpio da legalidade, ao qual est vinculada a autoridade
administrativa.
48. Sumulou o STJ o seguinte: o mandado de segurana constitui ao adequada para a
declarao do direito compensao tributria (213). Porm, a compensao de crditos
tributrios no pode ser deferida por medida limina (smula 212, do STJ).
49. Hugo Machado entende que a autoridade administrativa no pode deixar de aplicar a lei se
a considerar inconstitucional. A questo, porm, controvertida.

50. Decidindo a autoridade administrativa em ltima instncia contra o contribuinte, tem este a
seu dispor a via judicial. No tem sido, entretanto, facultado Fazenda Pblica ingressar em
Juzo pleiteando a reviso das decises dos Conselhos que so finais quando lhes sejam
desfavorveis.
Smulas do STF
101: O mandado de segurana no substitui a ao popular.
166: No cabe mandado de segurana contra lei em tese.
167: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio.
268: No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado.
269: O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana.
271: Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais, em relao a
perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial
prpria.
272: No se admite como ordinrio recurso extraordinrio de deciso denegatria de mandado
de segurana.
294: So inadmissveis embargos infringentes contra deciso do Supremo Tribunal Federal em
mandado de segurana.
304: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o
impetrante, no impede o uso da ao prpria.
405: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela
interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria.
429: A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do
mandado de segurana contra omisso da autoridade.
430: Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado
de segurana.
474: No h direito lquido e certo, amparado pelo mandado de segurana, quando se escuda
em lei cujos efeitos foram anulados por outra, declarada constitucional pelo Supremo Tribunal
Federal.
506: O agravo a que se refere o art. 4 da Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe, somente, do despacho
do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspenso da liminar, em mandado
de segurana, no do que a denega.

510: Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o
mandado de segurana ou a medida judicial.
512: No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana.
599: No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana decidiu,
por maioria de votos, a apelao.
Smulas do STJ
41: O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para processar e julgar,
originariamente, mandado de segurana contra ato de outros tribunais ou dos Respectivos
rgos.
105: Na ao de mandado de segurana no se admite condenao em honorrios advocatcios.
169: So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana.
177: O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar e julgar, originariamente,
mandado de segurana contra ato de rgo colegiado presidido por ministro de Estado.
213: O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito
compensao tributria.
217: No cabe agravo de deciso que indefere o pedido de suspenso da execuo da liminar,
ou da sentena em mandado de segurana.