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OAB Questão 1 2010 2 Peça
OAB Questão 1 2010 2 Peça
2 (2 FASE - TRABALHISTA)
REALIZADO DIA 14/11/2010
QUESTO 1 - PEA TRABALHISTA (anlise e resposta: Arimata Fonseca)
Kelly Amaral, assistida p/ advogado particular no vinculado ao seu sindicato de
classe, ajuizou RT, pelo Rito Ordinrio em face do Banco Finanas S/A (RT n.
1234/2010), em 13/09/2010, afirmando que foi admitida em 04/08/2002 para exercer
funo de Gerente Geral de Agncia e que prestava servios diariamente de 2 a 6 f,
das 9h s 20h, com intervalo intrajornada de 30min, apesar de no ter que se
submeter a controle de ponto. Seu contrato extinguiu-se em 15/07/2009, em razo de
dispensa imotivada, quando recebia salrio de R$ 5.000,00, acrescido de 45% a ttulo
de gratificao de funo. Aduziu, ainda que, desde sua admisso e sempre por fora
de CCT, vinha percebendo pagamento de aux-educao, de natureza indenizatria,
para custear as despesas com a instruo de seus dependentes.
O pagamento dessa vantagem perdurou at o final da vigncia da CCT (2006/2007)
aplicvel categoria profissional dos bancrios. No tendo sido renovado o direito
percepo do referido auxlio nos instrumentos coletivos subseqentes.
Em face do princpio da inalterabilidade contratual, sustentou a incorporao do direito
ao recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho. Configurando direito
adquirido, o qual no poderia ter sido suprimido pelo empregador.
Nomeada em jan/2009 para o cargo de Delegada sindical de representao obreira,
no setor de cultura e desporto de entidade e que inobstante tal estabilidade, foi
dispensada imotivadamente por iniciativa de seu empregador, inobstante no prestar
atividades adstritas ao Caixa Bancrio. Por isonomia, requer o recebimento da parcela
quebra de caixa com devida integrao e reflexos legais.
Alegou, tambm, fazer jus isonomia salarial com o Sr. Osvaldo Maleta, readaptado
funcionalmente por causa previdenciria e, por tal, exerce, desde jan/2008, exerce a
funo de Gerente Geral de Agncia, ou seja, com idntica funo ao autor da
demanda, na mesma localidade e para o mesmo empregador e cujo salrio fixo
superava R$ 8.000,00 acrescido da devida gratificao funcional de 45%.
Alega a no fruio e recebimento das frias do perodo 2007/2008, inobstante admitir
ter se retirado em licena remunerada, por 32 dias durante aquele perodo aquisitivo.
Diante do exposto, postulou a reintegrao ao emprego em face da estabilidade acima
perpetrada ou indenizao substitutiva e a condenao do banco empregador ao
pagamento de 2hex/dia com adicional de 50%. De 1h ex/dia pela suspenso do
intervalo mnimo de 1h e reflexos no aviso, frias integrais e proporcionais, 13 sal
integral e proporcional, FGTS e Multa de 40%, assim como dos valores mensais
correspondentes ao auxlio-educao, desde a data da sua supresso, at o advento
do trmino do seu contrato, do recebimento da parcela quebra de caixa bem como
sua integrao e reflexos nos termos da lei, diferenas salariais e reflexos em aviso,
frias integrais e proporcionais, 13 sal integral e proporcional, FGTS e Multa de 40%,
face o pleito equiparatrio e frias integrais 2007/2008, de forma simples e acrescido
de 1/3 pela no concesso a tempo e modo. Por fim, a condenao do reclamado ao
pagamento de danos morais e de hon advocatcios sucumbenciais.
Considerando que a RT foi ajuizada perante a 1 VT de Esperana/MG, redija, na
condio de advogado contratado pelo Banco empregador, a pea profissional
adequada, a fim de atender o interesse de seu cliente.
RT n.
1234-2010
III MRITO.
1) DAS HORAS EXTRAS. Diz a reclamante que,
como gerente geral de agncia, percebendo 45% a ttulo de gratificao de funo,
laborava das 9h s 20h com 30min de intervalo e que no se submetia a controle de
ponto e, por isto, faz jus s h extras e reflexos. MM. Juiz, diz a CLT, art. 62 - no so
abrangidos pelo regime previsto neste captulo: II - os gerentes, assim considerados
os exercentes de cargos e gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste
artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial e o TST, atravs da Sm. 287,
entende que a jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agncia regida
pelo art. 224, 2, da CLT. Quanto ao gerente-geral de agncia bancria, presume-se o
exerccio de encargo de gesto, aplicando-se-lhe o art. 62 da CLT. O 2 do art.
224/CLT diz: as disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de
direio, gerncia, fiscalizao, chefias e equivalentes, ou que desempenhem outros
cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 do salrio
do cargo efetivo. Neste contexto, no h que se falar crdito por sobrejornada, pois a
forma, o pleito em questo no merece ser acolhido. Pela sua improcedncia. Mais
uma vez diz a reclamada que, se o principal improcedente, a mesma sorte tem o
acessrio (pedido de reflexos - accessio cedit principali).
6) Frias+1/3 integrais de 2007/2008. A
reclamante no gozou frias pertinentes ao perodo 2007/2008; A mesma afirmou que,
no exerccio em questo, gozou licena remunerada por 32 dias. A CLT, art. 133, diz:
no ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo: inc II permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 dias.
Neste contexto, o gozo licena remunerada por mais de 30 dias d reclamada o
direito de ver declarada a improcedncia do pleito e o que se requer.
7) DOS DANOS MORAIS. No trouxe a reclamante
o indicativo de qualquer fato que ensejasse sequer a anlise de algum dano isto , no
h causa de pedir, o que foi motivo de preliminar de inpcia. Em ateno ao CPC, art.
333, II, diz a reclamada que, durante o liame, a reclamante no sofreu danos que
ensejassem o pedido ora atacado. O mesmo, portanto, haver de ser declarado
improcedente.
8) DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS. Pleiteou
a reclamante a condenao da reclamada nos efeitos da sucumbncia. A reclamante
encontra-se assistida por advogado particular. Atravs dos entendimentos abaixo
transcritos, veja-se como entende o C. TST: Sm. 219, I Na Justia do Trabalho, a
condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze
por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar
assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio
inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe
permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia.
INFORMAES FINAIS
Colegas, observem que, tal como nas questes discursivas, a pea foi confeccionada com a
utilizao do SILOGISMO ou seja, com a utilizao das 3 proposies que, nesta pea,
destaquei com as cores: amarela, verde e laranja.
Observem que a obrigao do candidato conhecer o direito que se aplica a cada fato trazido
na questo. Pois, transcrevendo o fato e o enquadrando numa norma (lei, smula ou OJ), s
restar concluir e, com isto, responder o que a banca pede.
L
O
G
I
S
M
O
(C) Concluso