Profa.

Francis Inez Favatto

Direito Comercial e Societrio

Gesto Financeira

So Paulo 2009

Prezado estudante,

Nossa preocupao fundamental, ao elaborar um curso de Direito Comercial e Societrio, foi oferecer ao estudante de contabilidade uma viso global do Direito Comercial, ajudando-o a entender os conceitos bsicos do direito aplicado sua atividade como contador. Ao contrrio das obras destinadas a especialistas, escritas em linguagem demasiadamente tcnica e erudita, fizemos uma apostila clara e objetiva a fim de tornar seu estudo proveitoso e produtivo, procuramos conciliar a complexidade do contedo jurdico, o rigor tcnico-conceitual com a acessibilidade da comunicao. A apostila apresenta 5 captulos que abordam os aspectos bsicos do Direito Comercial e Societrio. O direito no matria que interessa apenas aos advogados, juzes e demais especialistas. Em sua amplitude, extremamente til a inmeros profissionais. No diaa-dia, todo cidado depara-se com diversas questes de Direito. E, sem um mnimo de conhecimento jurdico as pessoas sentem-se inseguras para tomar decises, alm de correr risco de serem enganadas porque, em geral, o Direito no socorre os que dormem. De onde se conclui que na vida em sociedade preciso estar sempre desperto. Com esse curso esperamos ajud-lo nesse despertar da conscincia jurdica. Para todo cidado, nada to fundamental quanto a conscincia dos seus direitos e deveres na sociedade em que vive.

Profa. Francis Inez Favatto

Direito Comercial e Societrio

Ementa: - Direito Comercial: Introduo. Conceito. Aspectos histricos. Fontes. - Atividade empresarial: O empresrio. Propriedade Industrial. - Direito Societrio. Tipos de sociedade empresarial. Sociedade limitada e sociedade annima. - Ttulos de Crdito: Introduo. Espcies. - Falncia e Recuperao do empresrio.

Objetivos gerais: - Fornecer os conceitos jurdicos que fundamentam a atividade dos profissionais da Contabilidade, que devero atuar direta ou indiretamente no controle de bens, servios e atividade de interesse econmico.

Objetivos especficos: - Ao final do curso, o aluno dever entender e identificar os conceitos bsicos do direito aplicado a sua atividade como contador. - Capacitar o aluno do curso de Cincias Contbeis a aplicar os conhecimentos tericos desenvolvidos na legislao comercial no desempenho de suas atividades profissionais no mercado de trabalho, seja como contador empregado, seja como contador autnomo.

Sumrio
1 Direito Comercial 1.1 Noes de comrcio 1.2 Definio e objeto do Direito Comercial 1.3 Antecedentes histricos do Direito Comercial 1.3.1 Direito Comercial no Brasil 1.4 Fontes de Direito de Empresa 1.5 Diviso do Direito de Empresa 1.6 Empresrio, empresa e estabelecimento 1.7 Principais obrigaes do Empresrio 1.8 Arquivamento e registro de documentos 1 1 2 4 6 7 8 9 12 14

Nome Empresarial 2.1 Propriedade Industrial 2.1.1 Insgnia 2.1.2 As marcas 2.1.3 As invenes 2.1.4 Desenho Industrial

16 17 17 17 18 19

Sociedades Empresariais 3.1 Classificao e tipos 3.2 Sistema de classificao das sociedades 3.3 Sociedades em nome coletivo 3.4 Sociedades em comandita simples 3.5 Sociedades em conta de participao 3.6 Sociedade Limitada 3.7 Sociedade Annima 3.7.1 Caractersticas 3.7.2 Constituio 3.7.3 Classificao 3.7.4 As aes 3.7.5 Os rgos

21 21 23 25 25 26 27 29 29 30 31 31 33

3.7.6 Incorporao, transformao, fuso e ciso 3.8 Sociedade comandita por aes 3.9 Cooperativas

34 35 35

Ttulos de Crdito 4.1 Espcies 4.1.1 Letra de Cmbio 4.1.2 Nota promissria 4.1.3 Duplicata 4.1.4 Cheque 4.1.4.1 Modalidades 4.1.4.1.1 Cheque sem fundos 4.1.5 Leasing, factoring, franquia, know-how e carto de crdito 4.1.6 Outros ttulos de crdito

37 38 38 40 41 42 43 46 48 48

Direito Falimentar 5.1 Falncia: introduo 5.1.1 Histrico 5.1.2 Conceito de falncia 5.1.3 Caracterizao da falncia: pressupostos 5.1.3.1 Sujeio passiva: devedor empresrio 5.1.3.2 Causa legal: insolvncia 5.1.4 Pedido de falncia 5.1.4.1 Pedido de falncia: alternativas para o requerido 5.1.5 Sentena declaratria de falncia 5.1.6 Sentena denegatria de falncia 5.1.7 Administrador judicial 5.1.8 Apurao do ativo 5.1.9 Efeito da falncia 5.1.9.1 Efeito da falncia quanto a pessoa e bens do falido 5.1.10 Atos ineficazes 5.1.11 Liquidao no processo falimentar 5.1.12 Classificao dos crditos 5.1.13 Encerramento da falncia

50 50 50 51 51 51 52 54 54 55 55 55 55 56 56 56 56 57 57

5.2 Recuperao Judicial 5.2.1 Assemblia geral dos credores 5.2.2 Administrador Judicial 5.2.3 Processo de Recuperao Judicial 5.2.4 Recuperao Extrajudicial de empresa

57 58 58 59 59

6 Bibliografia

60

Captulo 1 Direito Comercial

1.1 Noes de comrcio

A palavra comrcio, etnologicamente, originou-se do latim commercium (cum, preposio e merx, mercadoria). O direito de, mutuamente, comprar e vender. Na atualidade, o vocbulo pode ser empregado em sentido mais amplo, significa a permuta de coisas, de sentimentos, de servios e, nesse sentido, que se fala em comrcio de simpatia e amizade. Vulgarmente, fala-se em comrcio, como sinnimo de atividade lucrativa na qual predomina o desejo de enriquecimento e assim que se diz que aquele mdico, advogado, economista muito comerciante. Em seu significado tcnico, comrcio atividade humana de intermediao entre produtores e consumidores para a realizao de trocas. A troca no o mesmo que comrcio, pois na troca direta entre produtor e consumidor existe troca, mas no comrcio. O comrcio , portanto, a prtica de uma srie de atos que visam aproximar os produtos do consumidor para que se efetive a troca. Existem vrias espcies de comrcio: Quanto pessoa que o exerce por conta prpria: de comisso (ou por

conta de outrem), em conta de participao (ou social); Quanto ao lugar: interno, quando se realiza entre praas do mesmo

pas, e externo, tambm chamado exterior, ou internacional, quando se realiza entre praas de pases diferentes; Quanto ao modo porque exercido: direto ou indireto, ordinrio ou de

especulao; direto o comrcio entre o pas produtor e o consumidor, podendo ser de importao (relativamente ao pas de consumo) e de exportao (relativamente ao pas produtor); indireto aquele no qual as mercadorias no passam imediatamente do pas produtor para o consumidor, transitando, antes, por um outro pas, em escala; ordinrio o comrcio que se pratica comumente; comrcio de especulao aquele consistente na compra de mercadorias quando esto abaixo do preo para revenda no momento em que alcanam preo melhor; Quanto aos meios de transporte de que se utiliza: comrcio terrestre,

fluvial e lacustre;

2 Quanto maior ou menor amplitude do seu objeto: em grosso,

tambm denominado por atacado, ou em larga escala; e de retalho, tambm denominado de varejo, em pequena escala ou por mido; Quanto s operaes que o constituem: comrcio de compra e venda,

de cmbio, de banco, de seguros. Os elementos essncias do comrcio so: mediao, habitualidade e fins lucrativos. Mediao a interveno entre produtor e consumidor, por diversos

processos, tcnicos e expedientes, visando a aproximao de produtos, mercadorias ou riquezas, da fonte de produo para o aproveitamento pblico. Habitualidade a prtica reiterada desses atos medianeiros por uma

pessoa geralmente denominada comerciante, que o faz em carter de profisso. Fins lucrativos consistem no proveito que necessariamente deve

existir em benefcio do comerciante, que recebe essa denominao apenas se faz do comrcio um meio de vida. Desses trs elementos, a habitualidade no essencial para a existncia de comrcio. Pode haver comrcio acidental. Porm, a habitualidade indispensvel para que exista a figura do comerciante, no sendo assim considerado quem pratica eventualmente uma operao comercial. Mas, a empresa, exerce no s atos comerciais, mas tambm produz bens e presta servios, o que justifica, numa perspectiva mais ampla, considerar essas diferentes atividades no mbito do Direito da Empresa, cuja abrangncia, como se v, maior do que a do Direito Comercial.

1.2 Definio e objeto do Direito Comercial

O Direito Comercial, j entendido, como o direito dos comerciantes, ou o direito que regula os atos de mercancia, , conforme moderna orientao, o Direito das Empresas. O Direito Comercial vem sendo definido de diferentes maneiras. Para Jean Escarra1 o ramo do Direito Privado consagrado aos processos de tcnica jurdica aplicveis s operaes por meio das quais se efetua a circulao das riquezas.

A partir de 2003, o Cdigo Comercial passa a ser regulado pelo Cdigo Civil, lei 10.406/2002.

3 Joo Eunpio Borges2, considera-o o complexo de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas das indstrias e atividades que a lei considera mercantis, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que profissionalmente as exercem. Carvalho de Mendona3 define-o como o complexo de normas que regulam as relaes provenientes da prtica de ato de comrcio e os direitos e obrigaes das pessoas que exercem profissionalmente esses atos os comerciantes e seus auxiliares. Plcido e Silva4 entende-o como o complexo de normas legais ou costumeiras que regulam as relaes provenientes da prtica dos atos mercantis, e bem assim os direitos e obrigaes das pessoas que habitualmente exercitam esses atos dos comerciantes e de seus auxiliares. Alfredo Rocco5 diz que o Direito Comercial o Direito do Comrcio, ou seja, o complexo de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas da indstria comercial. Nota-se uma diversidade de conceituao do Direito Comercial, porque ora cisto como um direito da classe, isto , do comerciante, ora como um direito que regula as relaes jurdicas baseadas na prtica de atos de comrcio. Modernamente, o Direito Comercial cuida do exerccio da atividade econmica organizada de fornecimento de bens ou servios denominada empresa. Seu objeto o estudo dos meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesses envolvendo empresrios ou relacionados s empresas que exploram. As leis e a forma pelo qual so interpretadas pela jurisprudncia e doutrina, os valores prestigiados pela sociedade, bem assim o funcionamento dos aparatos estatal e paraestatal, na superao desses conflitos de interesses, forma o objeto do Direito Comercial. Outras designaes tm sido empregadas na identificao do direito comercial, por exemplo: direito empresarial, mercantil, dos negcios, mas nenhuma ainda substitui por completo a tradicional. Assim, embora seu objeto no se limite disciplina jurdica do comrcio, Direito Comercial tem sido o nome que identifica o ramo jurdico voltado s questes prprias dos empresrios ou das empresas; a maneira como se estrutura a produo e negociao dos bens e servios de que todos precisamos para viver.

2 3

Borges, Joo Eunpio. Curso de Direito Comercial terrestre, 1967. p.14 Mendona, Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 1933. v.I p.16. 4 Plcido e Silva. Noes prticas de direito comercial, 1965. p.28 5 Rocco, Alfredo. Princpios de Direito Comercial, 1931.

4 1.3 Antecedentes histricos do Direito Comercial

Na antiguidade, os autores apenas indicam a existncia de relaes de troca entre os povos da poca: troianos, egpcios, cretenses, srios, fencios, cartagineses e babilnicos. S com o Imprio da Babilnia, aparece um dos primeiros documentos legislativos que atestam a existncia de normas jurdicas de natureza comercial, especialmente o martimo: o Cdigo de Hamurabi, de 2083 A.C., com disposies expressas sobre o emprstimo a juros, o contrato de depsito, contrato de sociedade em comandita e uma forma primitiva do contrato de comisso. No sculo XI A.C., atravs da navegao, os fencios desenvolveram ampla atividade comercial com os mercados da Grcia, do Egito e da sia Oriental. Dos institutos dessa poca chegou at ns, atravs do Digesto, codificado por Justiniano, a Lex Rhodia de Jactu, e refere-se prtica do alijamento de mercadorias restantes da embarcao nesse caso o prejuzo era repartido entre proprietrio das mercadorias e do navio proporcionalmente. Intensa foi a atividade comercial dos gregos, cujo principal instituto mercantil que chegou at ns o Nauticum foenus, que foi acolhido no Digesto, o chamado emprstimo a risco ou cambio martimo que tambm consta no nosso Cdigo Comercial de 1850, no qual se assinala a origem do seguro corria o risco o capitalista, ao emprestar dinheiro para expedies martimas, s recebendo seu emprstimo, regiamente por esse risco, mediante taxas altssimas. Os romanos, apesar da intensidade do seu comrcio e da evoluo do direito entre eles, no tiveram um corpo especial de normas para o comrcio que se pudesse identificar como um ramo especial, ou seja, como o direito comercial, diverso do direito civil. Para a classe patrcia que tinha sua fora na propriedade rural, deter o poder poltico era contra a extenso das grandes fortunas plebias formadas pelo comrcio. O exerccio do comrcio era confiado aos escravos: o pretor, para sancionar seus negcios, criou aes contra o senhor. Estas aes foram o ponto de partida do comrcio por representao o direito romano no conheceu um direito comercial distinto, bastando o jus gentium, que deu um largo passo com os contratos consensuais, o suficiente para os negcios. Algumas normas do Direito Comercial tiveram origem no Direito Romano. O desapossamento dos bens do comerciante falido foi modelado na cessio bonorum dos romanos, que consistia no desapossamento pelo Estado, dos bens do devedor

5 insolvente, para venda em hasta pblica. Todavia, no se pode dizer que existiu, nessa poca, um Direito Comercial, apesar do comrcio prspero e florescente em Roma e outras partes do Imprio. Com a queda do Imprio Romano, no sculo V, rompida a pax romana, desorganiza-se amplamente o mundo europeu, fazendo o comrcio deslocar-se para a sia, assumindo os rabes, papel preponderante. Estabelecendo a chamada rota da seda, da China at o Mediterrneo, os rabes dominam nesse perodo o comrcio, a eles tambm dada a existncia de vrios termos utilizados na prtica mercantil, como fregus, frete, armazm etc. Na Idade Mdia, o Direito Comercial encontra sua verdadeira origem. O comrcio martimo do Mediterrneo desenvolveu-se e as cidades beira-mar tornaram-se centros importantes do comrcio. Os proprietrios feudais

transferiram-se para as cidades. As cruzadas facilitavam o intercmbio comercial. Surge assim, aos poucos um novo sistema econmico caracterizado pela economia artesanal, antecipadora do capitalismo. Aparece a organizao burguesa em contraposio feudal, que predominava na terra; a cidade se converte em centro de consumo, de cmbio e de produo em que predomina o trabalho livre, e a atividade econmica nela realizada feita pela classe dos profissionais: os mercadores e os artesos, que, a partir do sculo XII, se associam em grmios e corporaes e possuem seus prprios rgos de direo e de jurisdio. Aparecem tambm em estreita ligao com as feiras e mercado. Portanto, o Direito Comercial surgiu tanto do poder legislativo das corporaes, como da sua atividade judiciria, convivendo com o direito comum, criado pelos prprios comerciantes. Nos tempos modernos, coube a Frana a elaborao do primeiro Cdigo Comercial, em 1807. Depois, surgiram o Cdigo Espanhol de 1829, o Cdigo portugus de 1833, o Cdigo Holands de 1838 e o Cdigo Brasileiro de 1850, que sofreu forte influncia dos Cdigos que o precederam. Com a Revoluo Industrial do sculo XVIII, desenvolveram-se a sociedade industrial que se expandiu produzindo bens. Antes, a produo de bens era artesanal ou manufaturada. Num segundo perodo, ampliou-se a criao de empresas prestadoras de servios. Na atualidade, surge sociedade ps-industrial diante do avano da tecnologia, da informtica e das comunicaes.

6 1.3.1 O Direito Comercial no Brasil

No obstante ter existido comrcio intenso no Brasil desde o seu descobrimento, evidente que no se pode falar em histria do Direito Comercial Brasileiro desde essa poca. Ligado como est historicamente, a certos acontecimentos que deram ao pas feio nacional, somente com a chegada do Prncipe Regente D. Joo VI que toma impulso e comea a se formar um direito nacional que desbordaria na Independncia, at 1850, com a promulgao do Cdigo Comercial Brasileiro. Portanto, a histria do Direito Comercial Brasileiro pode ser dividida em trs perodos: o de 1808, com a vinda da famlia real portuguesa ao Brasil, at 1850, data de promulgao do nosso Cdigo Comercial; de 1850 at 1830, que assinala o fim da Primeira Repblica; e de 1930 at 1995, corresponde ao perodo de interveno estatal na atividade privada. O primeiro perodo, que corresponde ao da formao da nao brasileira, com a chegada da famlia real, recebe a profunda influncia de Jos da Silva Lisboa, Visconde de Cairu, considerado o fundador do Direito Comercial do Brasil, autor da obra Princpios do Direito Mercantil e Leis da Marinha, que inspirou a D. Joo VI o ato de abertura de nossos portos, atravs da Carta Rgia de 28 de janeiro de 1808, esse ato foi seguido por mais trs, que marcam a histria econmica nacional: Alvar 1 de abril de 1808, permitindo o estabelecimento de fbricas e manufaturas; Alvar 23 de agosto de 1802, criando no Rio de Janeiro a Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegaes; e Alvar 12 de outubro de 1808, criando no Rio de Janeiro o primeiro Banco do Brasil. Com a independncia, a lei de 20 de outubro de 1823, promulgada pela Assemblia Constituinte do Imprio, determinou que continuassem em vigor no pas as leis portuguesas vigentes de 25 de abril de 1821 e os diplomas promulgados a partir dessa data por D. Pedro de Alcntara como regente do Brasil e como Imperador. Em conseqncia, vigiam as Ordenaes Filipinas e, no mbito comercial, vrias leis e alvars dos sculos XVII e XVIII at promulgao do Cdigo Comercial de 1850. No Brasil, o Cdigo Comercial de 1850 (cuja primeira parte revogada com a entrada do Cdigo Civil em vigor de 2002 art. 2045) sofreu influncia da teoria dos atos do Comrcio, sistema utilizado no Cdigo Comercial francs do sculo XIX sempre que algum explorava atividade econmica que o direito considera

7 ato do comrcio (mercancia), submetia-se s obrigaes do Cdigo Comercial e no Cdigo Civil. Mas essa teoria acabou revelando suas insuficincias por delimitar o objeto do Direito Comercial, surgindo ento outro critrio identificador do mbito de incidncia do Direito Comercial: a teoria da empresa. O Direito Comercial deixa de cuidar de determinadas atividades (as de mercancia) e passa a disciplinar uma forma especfica de produzir ou circular bens ou servios, a empresarial. Essa teoria comea a ser apontada na doutrina brasileira nos anos 60, adotada pelo Projeto de Cdigo Civil de 1975, mas enquanto o projeto tramitava lentamente durante um quarto de sculo no Congresso, o direito brasileiro j incorporada, na doutrina, na jurisprudncia e em leis esparsas, a teoria da empresa, mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002.

1.4 Fontes do Direito de Empresa

As formas, tambm chamadas de fontes, so os meios de expresso do Direito. As formas do Direito de Empresa so: 1 O Cdigo Civil de 2002; 2 A lei comercial (lei n 2.044/1908), que define letra de cmbio,

nota promissria e regula operaes cambiais; Decreto-lei n 1.101 de 1903, sobre armazns e warrants; Lei n 7.357 de 1985, sobre cheques; Lei n 9.279 de 1996, sobre propriedade industrial; Lei n4.728 de 1965, sobre mercado de capitais; Decreto-lei n 7.661 de 1945 alterado pela Lei 11.101/05, sobre falncias e recuperao da empresa; Lei n 6.404 de 1976, sobre sociedades por aes com alteraes introduzidas pela Lei n 10.303 de 2001; Decreto-lei n 4.265 de 1967, sobre cdula industrial pignoratcia; Lei n5.474 de 1968, sobre duplicata etc.; Os usos e costumes comerciais aplicveis a falta de lei e para

preencher as omisses ou lacunas do ordenamento jurdico. Os usos e prticas do comrcio so recolhidos pelas Juntas Comerciais, nos Estados e pelo Departamento Nacional do Registro do Comrcio, no Distrito Federal, rgo competente para, atravs da Reviso de Orientao e Coordenao, coordenar e sistematizar, com a colaborao das Juntas, de suas Delegacias, de entidades de classe e de outras autoridades pblicas, os usos e prticas mercantis, divulgando-os para o conhecimento dos interessados (Decreto n 57.651 de 1966). Provam-se os usos e

8 costumes comerciais por certides das Juntas Comercias ou do Departamento Nacional de Registro do Comrcio, respectivamente nos Estados e no Distrito Federal; A jurisprudncia, que consiste na reiterao de pronunciamentos dos

tribunais, de modo que constituem uma orientao sobre determinada matria. Pode ser exemplificada atravs de smulas do Supremo Tribunal Federal; Os tratados e as convenes internacionais firmados diretamente entre

dois ou mais pases e versando sobre a matria; As formas de obrigaes, que so os contratos comerciais, as

declaraes unilaterais de vontade (ex.: ttulos de crdito ao portador) e os atos ilcitos (ex. obrigao de reparar o dano); As formas de integrao das lacunas, ou seja, a doutrina, a analogia, a

equidade e os princpios gerais do Direito.

1.5 Diviso do Direito de Empresa

O Direito de Empresas compreende o estudo das sociedades empresariais e seus tipos, do empresrio, do estabelecimento, dos prepostos e dos direitos e obrigaes bsicas correspondentes vida empresarial. Mais de uma diviso do Direito Comercial era apresentada pela doutrina, sendo as principais a diviso tripartite ou clssica, e a diviso baseada nas atividades comuns dos comerciantes. Segundo a diviso clssica, terrestre, martimo e aeronutico. O Direito Comercial terrestre abrange as normas jurdicas relativas aos comerciantes, contratos e obrigaes comerciais em geral, falncia e ttulos de crditos. O Direito Comercial martimo compreende as atividades sobre guas navegveis, como mares, rios, em especial, portanto, o transporte martimo. O direito comercial aeronutico tem por objeto o transporte areo. Considerando as atividades comuns aos comerciantes, Fran Martins6 prefere dividir direito comercial como segue: Direito geral ou do comerciante: pessoa fsica ou jurdica, fundo de

comrcio, auxiliares do comerciante, seus direitos e deveres, contratos.

6

Martins, Contratos e obrigaes comerciais. p. 63

9 Direito dos transportes: que tem por objeto o trfego mercantil

decorrente da circulao de bens, de importncia primordial nas relaes comerciais, sem o que as atividades dos comerciantes ficariam anuladas; abrange no s os transportes martimos (veculo, pessoal, mercadorias, contratos especficos desses transportes), como tambm o aeronutico e o terrestre. Direito creditrio: que compreende os ttulos de crdito. Embora os

ttulos de crdito tenham seu campo alargado e interessem tambm a nocomerciantes, por sua natureza, so essencialmente comerciais e tal fato faz, mesmo, com que se comercializem relaes jurdicas de natureza civil, j que, em que se tratando de ttulos de crdito, o Direito Comercial deve regular a matria, mesmo que civis sejam as obrigaes dele oriundas.

1.6 Empresrio, empresa e estabelecimento

Empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica para a produo ou circulao de bens ou de servios (Cdigo Civil, art. 966). O Cdigo Civil no define empresa, mas para a sociologia uma organizao destinada produo de bens, prestao de servios ou intermediao de vendas. Destacam-se da definio as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada e produo ou circulao de bens ou servios. Profissionalismo: a noo de exerccio profissional de certa atividade

associada, a consideraes de trs ordens. A primeira a habitualidade. No se considera profissional quem realiza tarefas de modo espordico. No ser empresrio, aquele que organizar episodicamente a produo de certa mercadoria, mesmo destinando-a a venda no mercado. Pessoalidade: o segundo aspecto do profissionalismo. O empresrio,

no exerccio da atividade empresarial, deve contratar empregados. So estes que, produzem ou fazem circular os vens ou servios. O requisito da pessoalidade explica porque no o empregado considerado empresrio. Enquanto este ltimo, na condio de profissional, exerce a atividade empresarial pessoalmente, os empregados, quando produzem ou circulam bens ou servios. O ponto mais relevante do conceito de profissionalismo est no monoplio das informaes que o empresrio detm sobre o produto ou servios objeto de sua empresa. Como o

10 empresrio um profissional, as informaes sobre os bens ou servios que oferece ao mercado, costumam ser de seu inteiro conhecimento. Porque profissional? O empresrio tem o dever de conhecer este e outros aspectos dos bens ou servios por ele fornecidos, bem como o de informar os consumidores e usurios. Atividade: se o empresrio o exercente profissional de uma atividade

econmica organizada, ento empresa uma atividade, a de produo ou circulao de bens ou servios. Econmica: a atividade empresarial econmica no sentido de que

busca gerar lucro para quem a explora. O lucro pode ser o objetivo da produo ou circulao de bens ou servios, ou apenas o instrumento para alcanar outras finalidades. Organizada: a empresa atividade organizada no sentido de que nela

se encontram articulados, pelo empresrio, os quatros fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia. No empresrio quem explora atividade de produo de circulao de bens ou servios sem alguns desses fatores. Produo de bens ou servios: a fabricao de produtos ou

mercadorias. Toda atividade de indstria empresarial. Produo de servios a prestao de servios. Circulao de bens ou servios: a atividade de circular bens a do

comrcio, em sua manifestao originria: ir buscar o bem no produtor para trazlo ao consumidor. a atividade de intermediao na cadeia de escoamento de mercadorias. O conceito de empresrio compreende o atacadista, o varejista, o comerciante de insumos, como o de mercadorias prontas para o consumo. Circular servios intermediar a prestao de servios. Bens ou servios: bens so corpreos, enquanto os servios no tm

materialidade. A prestao de servios consistia sempre numa obrigao de fazer. Com o uso da internet para a realizao de negcios e atos de consumo, os chamados bens virtuais, comrcio eletrnico atividade empresarial. O empresrio desempenha importante papel como agente na economia, empreendendo os negcios e coordenando o trabalho. Pode ser empresrio todo aquele que estiver em pleno gozo da capacidade civil e no for legalmente impedido. No tem capacidade para exercer empresa, portanto, os menores de 18 anos, no emancipados, brios habituais, viciados em txicos, deficientes mentais e

11 prdigos. Destaque-se que o menor emancipado (por outorga dos pais, casamento, nomeao para emprego pblico efetivo, estabelecimento por economia prpria, obteno de grau em curso superior), exatamente por se encontrar no pleno gozo de sua capacidade jurdica, pode exercer empresa como o maior. A Lei (art.966, pargrafo nico, CC) no considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo que contrate empregados para auxili-lo em seu trabalho. Esses profissionais exploram atividades econmicas civis, no sujeitas ao Direito Comercial. Entre eles se encontram os profissionais liberais (advogado, mdico, arquiteto etc.), os escritores e artistas de qualquer expresso (plsticos, msicos, atores etc.). H uma exceo prevista no mesmo dispositivo legal, em que o profissional intelectual se enquadra no conceito de empresrio. Trata-se da hiptese em que o exerccio da profisso constituir elemento da empresa. Proibidos de exercer empresa: em determinadas hipteses, o direito

impede de certas pessoas ter acesso ao exerccio da empresa. Trata-se de hiptese distinta da incapacidade jurdica. Os proibidos de exercer empresa so plenamente capazes para a prtica dos atos e negcios jurdicos, mas o ordenamento entende conveniente vedar-lhes o exerccio da profisso. a prpria Constituio, ao estabelecer que o exerccio da profisso estar sujeito aos requisitos previsto em lei ordinria (CF, art.5, XIII). O principal caso de proibio de exercer empresa que interessa o Direito Comercial o do falido no-reabilitado. O empresrio que teve sua quebra decretada judicialmente s poder retornar a exercer atividade empresarial aps a reabilitao tambm decretada pelo juiz. Se a falncia no foi fraudulenta, no incorreu o falido em crime falimentar, basta a declarao de extino das obrigaes para consider-lo reabilitado. O direito comercial probe o exerccio da empresa tambm queles que foram condenados pelo crime cuja pena vede o acesso atividade empresarial (art.35, II da LRE). Outra hiptese de proibio do exerccio comrcio encontrada no direito comercial diz respeito ao leiloeiro (IN-DNRC n 83/99, art. 3, VI). No direito administrativo, prev o estatuto dos funcionrios pblico a proibio que estes exeram o comrcio, para evitar que eles desviem a ateno do cargo ou funo pblica.

12 No direito constitucional, prevem-se hipteses em que se probe o exerccio de determinadas atividades econmicas ao estrangeiro ou s sociedades no sediadas no Brasil, ou no constitudas segundo nossas leis. No direito previdencirio, probe-se atividade empresarial aos devedores do INSS (art. 95, 2, Lei 8.212/91). Estabelecimento: todo complexo de bens organizado para exerccio

da empresa por empresrio ou por sociedade empresarial (CC. Art. 1142). Os estabelecimentos empresariais distinguem-se dos estabelecimentos industriais ou fabris. So as organizaes ou as instituies fundadas segundo as regras e princpios do Direito Comercial, para explorao da mercadoria.
7

H uma

diferena entre empresa e estabelecimento: a empresa a unicidade econmica de que o estabelecimento uma das partes. A Constituio Federal de 88 (art. 71) considera empresa brasileira a constituda sob as leis brasileiras e que tenha a sua sede e administrao no pas e empresa brasileira de capital nacional aquela cujo controle efetivo esteja em carter permanente sob a titularidade direta ou indireta de pessoas fsicas domiciliadas e residentes no pas, entendendo-se por controle efetivo, a titularidade da maioria de seu capital votante e o exerccio de fato e de direito, do poder decisrio para gerir suas atividades. O dispositivo foi revogado pela Emenda n6 de 15-8-95 (art. 172, CF).

1.7 Principais obrigaes do Empresrio

Todos os empresrios esto sujeitos a trs obrigaes: a) registrar-se no Registro de Empresa antes de iniciar suas atividades

(CC, art.967); b) escriturar os livros obrigatrios; c) levantar balano patrimonial e de resultado econmico a cada ano (CC, art. 1179). Nome comercial: todo empresrio, pessoa fsica ou jurdica, deve ter

um nome empresarial. Ser firma ou denominao. As firmas so registradas na Junta Comercial. A proteo outorgada pela lei firma registrada na Junta Comercial estadual. O registro no Departamento Nacional da Propriedade Industrial assegura exclusividade de utilizao em todo territrio nacional. As duas

Plcido e Silva. Op. Cit.

13 providncias so necessrias para que o empresrio possa desfrutar de uma garantia. As denominaes das sociedades annimas no so possveis de registro. Escriturao: o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a

seguir um sistema de contabilidade, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com documentao respectiva e levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. Existe apenas uma categoria de empresrios que se encontra dispensada de escriturar os livros obrigatrios: a dos microempresrios e empresrios de pequeno porte (arts. 970 e 1179, 2, CC). A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil (CC, art. 1183). A contabilidade a cincia que tem por fim a orientao e controle dos atos de uma administrao. A escriturao a reduo de termo das operaes contbeis. A escriturao por partidas simples consiste na abertura de uma conta corrente para cada cliente com os lanamentos de dbitos e crditos. O mtodo das partidas dobradas exige, em cada operao mercantil, um devedor e um credor e em um nico lanamento so assinalados esses dois elementos, sendo as operaes escrituradas por ttulos, devendo cada operao ser desdobrada em um lanamento de dbito e um outro de crdito. Livros obrigatrios: no direito comercial brasileiro h apenas um livro

comercial obrigatrio comum, que o dirio, de acordo com o art. 1.180 do CC. Somente a escriturao deste livro obrigatria a todos os empresrios. Qualquer empresrio, pessoa fsica ou jurdica, deve escriturar o livro dirio ou os instrumentos contbeis que legalmente os substituem. Aos livros obrigatrios especiais, cabe mencionar o livro de registro de duplicatas, sua escriturao imposta a todos os empresrios que emitem duplicatas, conforme art. 18 da Lei 5474/68. Com o avano da tecnologia passaram a ser admitidas a escriturao mecanizada (Decreto-lei n 486/69), a substituio de livros sociais por registros eletrnicos (Lei n 6404/76) e a microfilmagem de documentos (Lei 8934-94). So livros especiais para determinados comerciantes e leiloeiros: dirio de entrada, dirio de sada, contas-correntes, dirio de leiles, o livro de entrada e sada de mercadoria para os armazns gerais. Por sua vez, o art. 100 da Lei n

14 6404/76 prev uma relao de livros cuja escriturao imposta a todas as sociedades por aes. Entre livros facultativos, que no so muito usados, podem-se citar o caixa e o conta-corrente. Balano: obrigatrio fazer balano anual. Compreender todo o

ativo e passivo. Consiste no levantamento geral de todas as contas que se dispem praticamente em duas colunas que se equilibram ou se igualam. O balano contem a situao patrimonial do empresrio. A Lei de Falncias, art. 178, define como crime falimentar a inexistncia dos documentos de escriturao contbil obrigatrios, entre os quais se incluem os balanos patrimoniais. Incorrem em conduta criminosa, o empresrio e os representantes legais da sociedade empresria caso venha a ser decretada a sua falncia se os balanos anuais no tinham sido levantados, escriturados e autenticados pelo Registro do Comrcio.

1.8 Arquivamento e Registro de documentos

O registro de empresas mercantis feito no Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais e o das sociedades simples, no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, tendo em vista a natureza dos atos por estas praticados, que so no mercantis. Porm, se a sociedade simples adotar uma das formas de sociedade empresria, as normas a serem observadas no seu registro sero iguais s exigidas das empresas em geral (CC, art. 1150). obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade (CC, art.967). Pode haver tratamento diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto a inscrio de acordo com o art. 970, CC. O empresrio no-registrado no pode usufruir dos benefcios que o direito comercial libera em seu favor, tendo restries: a) o empresrio irregular no tem legitimidade ativa para o pedido de falncia de seu devedor (art. 97, 1 da LF). b) o empresrio irregular no tem legitimidade ativa para requerer q recuperao judicial, na medida em que a lei elege a inscrio no Registro de Empresa como condio para ter acesso ao favor legal (art. 51, V, LF).

15 c) o empresrio irregular no pode ter os seus livros autenticados no Registro de Empresa, em virtude da falta de inscrio (art. 1181, CC). O registro de empresas mercantis tem a finalidade de dar ao ato o carter de publicidade para que no se alegue o seu desconhecimento.

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Captulo 2 Nome Empresarial

o nome com o qual a empresa se apresenta no exerccio das suas atividades, assina e assume responsabilidades pelos atos praticados. Enquanto o nome empresarial identifica o sujeito que exerce a empresa; a marca identifica produtos e servios; o nome de domnio identifica a pgina na rede mundial de computadores, e o ttulo do estabelecimento, o ponto. O direito contempla duas espcies de nome empresarial: a firma ou razo social e a denominao ou nome fantasia. A firma s pode ter por base nome civil, do empresrio ou dos scios

da sociedade empresarial. O ncleo do nome empresarial dessa espcie ser sempre um ou mais nomes civis. Por exemplo: Carlos Pitanga varejista ou no caso de scios ser o nome civil e a partcula cia. A firma, alm de identificar do empresrio, sai assinatura. Ela pode ser usada em todas as espcies de sociedade, exceto na Sociedade Annima. Empresrio individual s pode adotar firma, agregando o ramo de atividade. Ex.: Silva Pereira Livros Tcnicos. A denominao deve designar o objeto da empresa e pode adotar por

base nome civil ou qualquer expresso lingstica (nome fantasia). Indstrias Francisco Matarazzo LTDA exemplo de nome empresarial baseado em nomes civis, j Casas Bahia S.A. nome empresarial baseado em elemento fantasia. H tipos de sociedades mercantis que podem adotar firma ou denominao. A sociedade em nome coletivo est autorizada apenas a adotar firma, que pode ter base o nome civil de um, alguns, ou de todos os seus scios. Os nomes podero ser aproveitados por extenso ou abreviados, de acordo com a vontade se seus titulares. Se acaso no constar o nome de todos os scios, obrigatrio utilizar a partcula e companhia (& CIA). Poder ou no ser agregado o ramo de atividade da empresa. Os scios Antnio Jos, Carlos Pereira, Paula Sousa poder optar por Jos, Pereira & Sousa ou A. Jos, C. Pereira & Sousa, livros tcnicos. A sociedade em comandita simples s pode compor nome empresarial atravs de firma, que conste o nome civil dos scios comanditados. Os scios comanditrios no podem ter seus nomes aproveitados no nome empresarial, pois no tem responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Assim, ser

17 obrigatrio a utilizao da partcula e companhia, por extenso ou abreviado para fazer referncia aos scios comanditrios. Ao nome civil do scio comanditado poder ser agregado o ramo de atividade da empresa. A sociedade em conta de participao, por sua natureza de sociedade secreta, onde um dos scios (capitalista) tem posio ocultam est proibida de adotar nome empresarial (firma ou denominao) que denuncie a sua existncia. A sociedade limitada est autorizada por lei a girar sob firma ou denominao. Se optar por firma, ser o nome civil do scio ou dos scios mais a partcula LTDA, que a identificao to tipo de sociedade. Se omitir algum scio, acompanha a partcula CIA e LTDA. Se optar por denominao, tem que fazer conhecer o objetivo da sociedade. Podem os scios decidir pela utilizao do ramo de atividades no nome empresarial. A sociedade annima s pode adotar denominao de que deve constar referncia ao objeto social. obrigatria a identificao do tipo societrio no nome empresarial atravs da expresso sociedade annima, por extenso ou abreviado, usada no incio, no meio ou no final da denominao. Tambm autorizado o emprego de nomes civis de pessoas que fundaram a companhia, ou concorreram para o seu bom xito.

2.1 Propriedade Industrial

2.1.1 Insgnia

Entende-se o emblema, sinal que serve para distinguir o estabelecimento. um desenho caracterstico daquele negcio, exemplo: malharia Lacoste figura de um jacar.

2.1.2 As Marcas

o sinal que individualiza o produto a ser apresentado no mercado, apresenta-se de forma grfica, por meio de letra, palavra, conjunto de palavras, nmeros, traos. a identificao do produto e servios, de modo a torn-los distintos de outro.

18 A lei de propriedade industrial de 1996 introduziu no direito brasileiro, alm da marca de produtos e servios, duas outras categorias: a marca da certificao (ISSO 2001), que atesta que determinado produto ou servio atende a certas normas de qualidade; e a marca coletiva (LPI, art. 123, II e III), que informa que o fornecedor do produto ou servio filiado a uma entidade, geralmente a associao dos produtores ou importadores do setor. O registro de marcas prevalecer por dez anos, prorrogveis por perodos iguais e sucessivos, devendo o interessado pleitear a prorrogao sempre no ltimo ano de vigncia do registro. Para que uma marca possa ser registrada necessrio atender os requisitos: Novidade relativa: no exigido que a marca represente novidade

absoluta, o signo utilizado no precisa ser criado pelo empresrio. O que deve ser novo a utilizao daquele signo na identificao de produtos industrializados ou comercializados, ou de servios prestados. Por esta razo, a marca protegida, apenas no segmento de atividade econmica explorada pelo titular da marca, em relao aos produtos ou servios com os quais o identificado por ela pode eventualmente ser confundido pelos consumidores; No colidncia com a marca notria: as marcas notoriamente

conhecidas, mesmo que no registradas no INPI, merecem a proteo do direito industrial, em razo da conveno de Paris, da qual o Brasil participa (LPI, art.126); No impedimento: a lei impede o registro, como marcar, de

determinados signos. As armas oficiais do Estado, ou o nome civil, salvo autorizao pelo se u titular (LPI, art. 124). Para ser registrado como marca, no pode o signo correspondente enquadrar-se nos impedimentos legais. O registro da marca caduca, se a sua explorao econmica no tiver incio no Brasil em 5 anos, a partir da sua concesso, na hiptese de interrupo desta explorao, por perodo de 5 anos consecutivos, ou na de alterao substancial da marca.

2.1.3 As invenes

19 A inveno ato original do gnio humano. Toda vez que algum projeta algo que desconhecia, estar produzindo uma inveno. Aos autores de inveno nova suscetvel de explorao industrial ser assegurado o direito de obter patente que lhes garanta a sua propriedade e uso exclusivo. A patenteabilidade de invenes est sujeita aos requisitos: Novidade: no basta, para obteno do direito industrial, que a

inveno seja original, relacionada ao sujeito criador. necessrio que a criao seja desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou industrial. Atividade inventiva: a inveno deve despertar no esprito dos

tcnicos da rea o sentido de um real progresso. Aplicao industrial: somente a inveno suscetvel de

aproveitamento industrial pode ser patenteada. No impedimento: a lei probe, por razes de ordem tcnica ou de

interesse pblico, a patente de determinadas invenes, como: afronta a moral, aos bons costumes, segurana, sade pblica. A patente tem prazo de durao determinado, sendo de 20 anos para a inveno, contados do depsito do pedido de patente.

2.1.4 Desenho industrial

Diz respeito forma dos objetos e serve tanto para conferir-lhe um ornamento harmonioso, como para distingui-los de outros do mesmo gnero. No confundindo-se com a marca, que o signo que identifica produtos e servios, como Coca-cola, Saraiva, Bradesco etc. Para o registro do desenho industrial so necessrios os requisitos: Novidade: o desenho industrial deve ser novo, isto , no

compreendido no estado da tcnica. A forma criada pelo desenhista deve, para merecer proteo do direito industrial, propiciar um resultado visual indito, desconhecido dos tcnicos do setor. Originalidade: o desenho industrial original quando apresenta uma

configurao prpria, no encontrada em outros objetos, ou quando combina com originalidade elementos j conhecidos (art. 97 da LPI). Enquanto a novidade uma questo tcnica, a originalidade esttica.

20 Desimpedimento: a lei impede o registro de desenho industrial em

determinadas situaes (art. 100, LPI). So impedimentos: desenhos contrrios moral, e dos bons costumes, ofensivos honra ou imagem de pessoas ou atentatrios liberdade de conscincia. O registro de desenho industrial tem o prazo de durao de 10 anos, contados da data do depsito e pode ser prorrogvel por at 3 perodos sucessivos de 5 anos casa (art.108, LPI). Os direitos industriais so concedidos pelo Estado, atravs de uma autarquia federal, o Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Nasce o direito explorao exclusiva do objeto da patente ou do registro a partir do ato concessivo correspondente. Ningum pode reivindicar o direito de explorao econmica com exclusividade de qualquer inveno, modelo de utilidade, desenho industrial ou marca se no obteve do INPI a correspondente concesso.

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Captulo 3 Sociedades Empresariais

3.1 Classificao e tipos

No conceito de sociedade empresria, temos de um lado a pessoa jurdica, e de outro, a atividade empresarial. Uma primeira aproximao ao contedo deste conceito, se faz pela idia de pessoa jurdica empresria, isto , que exerce atividade econmica sob forma de empresa, mas idia incompleta. Somente algumas espcies de pessoas jurdicas que exploram atividade definida pelo direito, como de natureza empresarial que podem ser conceituadas como sociedades empresrias. Existem pessoas jurdicas que so sempre empresrias, qualquer que seja seu objeto. Para conceituar a sociedade empresria necessrio enquadr-la no conceito de pessoa jurdica. As pessoas jurdicas so divididas, de direito pblico, Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, territrios, autarquias etc.; e de direito privado, compreendendo as demais. O que diferencia o regime jurdico a que se encontram submetidas. As pessoas jurdicas de direito pblico gozam de uma supremacia dos interesses que o direito encarregou-as de proteger, j as de direito privado esto sujeitas a um regime jurdico caracterizado pela isonomia, no existindo diferena de interesses difundidos por elas. Uma pessoa jurdica de direito pblico se relaciona com uma pessoa jurdica de direito privado em posio privilegiada, ao passo que as de direito privado se relacionam entre si em igualdade. irrelevante para determinar o enquadramento de uma pessoa jurdica num ou noutro destes grupos, a origem dos recursos destinados sua constituio. O direito contempla pessoas jurdicas constitudas, exclusivamente, por recursos pblicos, mas que se encontram sujeitas ao regime de direito privado, que so as empresas pblicas. As pessoas jurdicas de direito privado subdividem-se em: estatal, cujo capital social formado majoritria ou totalmente por recursos provenientes do poder pbico, que correspondem a sociedade de economia mista, da qual particulares e empresas pblicas tambm participam. De outro lado, as pessoas jurdicas de direito privado noestatais que compreendem as fundaes, a

22 associao e as sociedades. As sociedades se distinguem das associaes e das fundaes e subdividem-se em sociedade simples e empresrias. A distino entre sociedade simples e empresria, no est no intuito lucrativo. Embora seja da essncia de qualquer sociedade empresria a persecuo de lucro, este um critrio insuficiente para destac-la na sociedade simples. Isto porque tambm h sociedades no empresrias com fins lucrativos (sociedades de advogados). O que caracteriza a pessoa jurdica de direito privado no estatal, como sociedade simples ou empresria, ser o modo de explorar seu objeto. O objeto social explorado sem empresarialidade, sem profissionalmente organizar os fatores de produo, confere sociedade o carter de simples, enquanto a explorao empresarial do objeto social caracterizar a sociedade como empresria. Por critrio de identificao da sociedade empresria ser pelo modo de explorao do objeto social. Esse critrio ser pelo modo de explorao do objeto social. Esse critrio material que d revela a maneira de se desenvolver a atividade efetivamente exercida pela sociedade, na definio de sua natureza empresarial excepcionado em relao s sociedades por aes. Estas sero sempre empresrias, ainda que seu objeto no seja empresarialmente explorado (art.982, pargrafo nico, CC e art. 2, 1 da LSA). De outro lado, as cooperativas nunca sero empresrias, mas sociedades simples, independente de qualquer outra

caracterstica. Com exceo das sociedades annimas em comanditas por aes ou cooperativas, o enquadramento de uma sociedade no regime jurdico empresarial depender da forma com que explora seu objeto: uma sociedade limitada, poder ser empresria ou simples: se for exercer atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, ser empresria, ou se dedicando a atividade econmica civil, ser civil. Assim, o conceito de sociedade empresria pessoa jurdica de direito privado-no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes. Celebram contrato de sociedade, as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados (art. 981, pargrafo nico, CC). A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 985, CC).

23 O empresrio pode desenvolver sua atividade sob a forma de pessoa jurdica. Nesse caso, associam-se os esforos de duas ou mais pessoas, constituindo um ente suprapessoal, resultado da combinao de idias, capitais, trabalhos comuns e possibilitando a realizao de um empreendimento em condies de maior amplitude. A lei 8934/94 dispe sobre Registro Pblico de Empresas Mercantis e atividades afins nos rgos federais e estaduais.

3.2 Sistemas de classificao das sociedades

Os doutrinadores tm procurado reunir as sociedades em grupo, de acordo com as caractersticas encontradas nos diferentes tipos previstos em lei. Quanto pessoa dos scios: existem sociedades de pessoas e

sociedades de capitais. Nas primeiras, as pessoas dos scios tm papel preponderante. Tudo gira em torno dos scios, a constituio, a vida, a extino da sociedade, pois os acontecimentos com eles ocorridos refletem-se diretamente na vida da sociedade, como a morte, a incapacidade etc. Sociedades de capitais so aquelas em que a contribuio do scio constituindo um capital o desvincula de certo modo. A pessoa do scio no to sensvel em relao vida social. Pode ocorrer mesmo uma fungibilidade de scios e a sociedade em nada ser afetada. Sua administrao e fiscalizao tambm podem ser confiadas a terceiros. Sero scios tanto as pessoas fsicas como outras pessoas jurdicas. No existe sociedade composta exclusivamente por pessoas ou exclusivamente por capital, toda sociedade surge da conjugao desses dois elementos, ambos imprescindveis. O que faz uma sociedade ser de pessoas ou de capital o direito de o scio impedir o ingresso de terceiro no-scio no quadro associativo existente nas de perfil personalstico e ausente nas de perfil capitalstico. Em funo disto, que as cotas sociais relativas a uma sociedade de pessoas so impenhorveis por dvidas particulares do seu titular. O direito de veto ao ingresso de terceiros no scios incompatvel com a penhorabilidade das cotas sociais. O arremate da cota, na execuo judicial contra o seu titular, ingressaria no quadro associativo independente da vontade de mais scios.

24 Resguarda assim, os direitos dos scios do devedor, no sendo satisfatria em relao aos do credor scio. Outra conseqncia da sociedade de pessoas a dissoluo parcial por morte do scio, quando um dos sobreviventes no concorda com o ingresso de sucessor do scio falecido no quadro social. Quando a sociedade de capital, os scios sobreviventes no podem opor-se a tal ingresso e a sociedade no se dissolve. Quanto responsabilidade dos scios: as sociedades podem ser: de

responsabilidade limitada, de responsabilidade ilimitada e sociedades mistas. Qualquer que seja o tipo de sociedade, o scio tem como obrigao responder perante ela pela importncia prometida para a formao do capital. Caso o patrimnio social seja insuficiente para cobrir as dvidas, os scios tero de, pelo menos, integraliz-lo. No entanto, nas sociedades de responsabilidade limitada, os scios respondem apenas pelas importncias com que entram para a formao do capital social ou pelo limite total do capital, so as sociedades limitadas (LTDA) e S/A. As sociedades ilimitadas respondem ilimitadamente, de forma subsidiria e solidariamente pelas obrigaes sociais, tem por pressuposto o integral comprometimento do patrimnio social. subsidiria no sentido de que se segue as responsabilidade da prpria sociedade. Esgotado o patrimnio particular do scio por saldos inexistentes no passivo da sociedade, O direito contempla um s tipo de sociedade desta categoria, que a sociedade em nome coletivo. Todos os scios comprometem-se a responder totalmente, sem limitao, pelas obrigaes sociais. As sociedades mistas so aquelas que uma parte dos scios tem responsabilidade limitada. So as sociedades em comandita simples, cujos scios comanditados respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais, enquanto scio comanditrio responde limitadamente, e a sociedade em comandita por aes, em que os scios diretores tem responsabilidades ilimitadas pelas obrigaes sociais e os demais scios acionistas respondem limitadamente. No se deve confundir responsabilidade da sociedade que sempre ilimitada, a responsabilidade dos scios que so sujeitas as variaes j explicadas. Quanto ao modo de constituio: existem sociedades contratuais e

sociedades institucionais. As primeiras nascem de um contrato entre os scios. Para a dissoluo deste tipo de sociedade no basta a vontade majoritria dos scios,

25 reconhecendo a jurisprudncia o direito dos scios, mesmo minoritrios, manterem a sociedade, contra a vontade da maioria; alm disso, h causas especficas de dissoluo dessa sociedade, como a morte, ou expulso de scios. So as sociedades em nome coletivo, comandita simples e limitada. As segundas surgem de ato regulamentar, o estatuto social. Podem ser dissolvidas por vontade da maioria societria e h causas de dissolues que lhe so prprias, como a interveno e liquidao extrajudicial: so as sociedades annimas (S/A) e a sociedade em comandita por aes (C/A). A sociedade contratual tem sua constituio e dissoluo regidas pelo cdigo civil de 2002, ao passo que a sociedade institucional rege-se pelas normas especficas da lei 6404/76.

3.3 Sociedade em nome coletivo

um tipo de sociedade em que todos os scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Todos, assim, devem ser pessoas naturais. Qualquer um deles pode ser nomeado administrador da sociedade e ter seu nome civil aproveitado na composio do nome empresarial. Encontra-se disciplinada nos arts. 1039 a 1044 do CC. Na hiptese de falecimento de scio, se o contrato social no dispuser a respeito, opera-se a liquidao das quotas do falecido (art. 108, CC). Para que os sucessores do scio morto tenha direito de ingressar na sociedade, mesmo contra a vontade dos sobreviventes, indispensvel no contrato social clusula expressa que o autorize. A sociedade em nome coletivo tende a desaparecer do mundo dos negcios, porque no interessa aos scios, no prudente empenhar-se em uma sociedade na qual todos pagam com a totalidade do seu patrimnio.

3.4 Sociedade em comandita simples

Raramente constitui-se uma sociedade em comandita simples (CC, art. 1045 a 1051). o tipo de sociedade que permite a prestao de capitais por um ou alguns, sem qualquer outra responsabilidade ou participao na administrao do negcio, pois a outros estar reservada essa situao. constituda por scios de

26 responsabilidade ilimitada e solidria e de scios de responsabilidade limitada, devido a importncia com que entram para o capital. Os primeiros, scios com responsabilidade ilimitada, chamam-se comanditados, os segundos, com

responsabilidade restrita ao capital fornecido, so comanditrios, portanto, uma sociedade de pessoas mistas. Na firma no poder aparecer o nome dos scios comanditrios, sob pena de se tornarem responsveis, tambm solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Os comanditrios no podero tambm exercer a gerncia. Os comanditrios tm como os comanditados, direito de participar da distribuio dos lucros proporcionalmente s suas quotas, bem como tomar parte das deliberaes sociais e fiscalizar a administrao dos negcios da sociedade. Morrendo scio comanditado, d-se a dissoluo parcial da sociedade, a menos que o contrato social expressamente estipule o ingresso dos sucessores (art. 1028, CC). Se falecer, comanditrio, a sociedade no se dissolve. Continuar com os sucessores, aos quais cabe indicar um representante (art. 1050, CC). Apenas se previsto de modo expresso no contrato, os sobreviventes podero liquidar as quotas do comanditrio falecido. Varia de acordo com a espcie do scio falecido, a natureza personalssima ou capitalista da sociedade, no tocante s conseqncias da morte do scio, entre os comanditados, ela de pessoas, salvo se o contrato dispuser em contrrio, e, entre os comanditrios de capital, a menos que disposto em sentido diverso no contrato.

3.5 Sociedade em conta de participao

Disciplinada nos arts. 991 a 996 do CC, essa sociedade no constitui pessoa jurdica, mas sim, um simples contrato entre um scio ostensivo e um ou mais scios ocultos. No tem firma ou denominao social. So sociedades ocultas porque os demais scios, a no ser o ostensivo, permanecem annimos e desconhecidos. Sua existncia produz efeitos apenas entre os scios; no permitido o registro de seu contrato, podendo ser constituda por instrumento pblico ou particular, para uma ou diversas operaes mercantis. o scio ou scios ostensivos que assumem, como obrigao pessoal, as obrigaes da sociedade. Em se tratando de responsabilidade pessoal, no h que se falar de subsidiariedade ou limitao. Os scios ostensivos respondem

27 ilimitadamente pelas obrigaes que, em nome prprio, assumirem para o desenvolvimento do empreendimento comum. J os scios participantes no respondem seno perante os ostensivos e na forma do que houver pactuado, isto , limita ou ilimitadamente, de acordo com o previsto no contrato firmado entre eles. Os scios participantes no tem qualquer relao jurdica com os credores por obrigao decorrente do empreendimento comum. As relaes entre os scios ostensivos e no ostensivos objetivam em um contam corrente. Cabe ao scio ostensivo abrir em livros, conta especial para os negcios da sociedade. A conta deve abrir-se e movimentar-se, sendo assim, a conta de participao. Entende-se o negcio realizado por uma pessoa, de cujos interesses ou lucros participam outra pessoa. So negcios feitos por um, em interesse dele e de mais algum. Conta significa a operao entre si e os resultados dela decorrentes; participao a diviso ou participao dos lucros. Assim, a sociedade em conta de participao a reunio de duas ou mais pessoas para explorao de um ou de mais negcios, sem firma comercial e sob o nome individual de uma delas, considerados scios ostensivos, cuja responsabilidade dos negcios so contratas por terceiros. No tendo responsabilidade jurdica, a sociedade em conta de participao no pode incorrer em falncia. O falido pode ser o scio ostensivo, o gerente, mas no a sociedade. Os scios particulares ou ocultos no respondem perante terceiros, com seus patrimnios particulares. S o scio ostensivo est sujeito a essa obrigao. Todos os fundos sociais respondero pelas dvidas da sociedade. Alguns doutrinadores entendem que esse tipo de sociedade deveria ser entendida como espcie de contrato de investimento e no como espcie de sociedade comercial.

3.6 Sociedade Limitada

disciplinada pelos arts. 1052 a 1087, CC. A sociedade limitada o tipo de sociedade de maior presena na economia brasileira. Ela representa hoje mais de 90% das sociedades empresrias registradas nas Juntas Comerciais. Deve-se o sucesso a duas de suas caractersticas: a limitao da responsabilidade dos scios e a contratualidade.

28 Na primeira, os empreendedores e investidores podem limitar as perdas, em caso de insucesso da empresa. Os scios respondem, em regra, pelo capital social da limitada. Uma vez integralizado todo o capital da sociedade, os credores sociais no podero executar seus crditos no patrimnio particular dos scios. Preservamse os bens dos scios, em caso de falncia da limitada. A segunda caracterstica a contratualidade. As relaes entre os scios podem pautar-se nas disposies de vontade destes, sem os rigores do regime legal das sociedades annimas, por exemplo: sendo a limitada contratual e no institucional, a margem para negociao entre os scios maior. Sociedade por cotas de responsabilidade limitada aquela formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma subsidiria, responsabilidade solidria pelo total de capital social. Os scios gozam, portanto, dos benefcios da limitao da responsabilidade. A responsabilidade dos scios esta sujeita a limites. Se o patrimnio social insuficiente para responder pelo valor total das dvidas que a o sociedade contraiu na explorao da empresa, os credores s podero responsabilizar os scios, executando bens de seus patrimnios individuais, at um certo montante. O limite da responsabilidade dos scios o total do capital subscrito e no integralizado. O capital subscrito o montante de recursos que os scios se comprometem a entregar para a formao da sociedade, integralizado a parte do capital social que eles efetivamente entregam. Situam-se, portanto, os scios das sociedades annimas, pois enquanto nestas a responsabilidade dos scios vai alm da parte com que entram na formao do capital, nas sociedades de responsabilidade limitada respondero at a totalidade do capital da sociedade. Essa obrigao no ir alm do valor do capital social e nisso consiste a vantagem, para os scios, da limitao. A integralizao do capital libera os scios, isto , cada scio obrigado a entrar com o valor correspondente cota que lhe cabe. Uma vez completa sua cota, e se todos os demais tambm tiverem feito a mesma coisa, no haver outras responsabilidades e o patrimnio pessoal do scio no estar sujeito a execuo. Mas, enquanto a integralizao do capital no se efetivar, de todo o capital social, ficar mantida a responsabilidade de cada scio. Aqui est a grande vantagem desse tipo de sociedade. O scio sabe desde o incio qual o limite da responsabilidade que assume.

29 Constituem-se por contrato atravs de instrumento pblico ou particular; a firma ter que trazer o nome de um, alguns ou de todos os scios, podendo usar ainda uma denominao, mas em qualquer caso o nome empresarial ser sempre acrescido da palavra limitada, sem o que todos os scios sero tidos como ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais. Se a sociedade tiver firma, no poder ter denominao. O nome social ser um s, facultando a lei, apenas que os scios escolham ou uma firma ou razo social ou uma denominao particular, sempre acrescido da palavra limitada.

3.7 Sociedade annima

Duas so as sociedades por aes, tambm classificadas como institucionais: a sociedade annima e a sociedade em comanditas por aes. A sociedade annima se sujeita s regras da Lei de sociedade por aes, Lei 6404/76. O cdigo civil de 2002 seria aplicvel apenas nas omisses desta lei (art.4089, CC). J a sociedade em comandita por aes referida nos arts. 1090 a 1092 do CC, e se submete em caso de omisso dessas normas, ao regime da sociedade annima.

3.7.1 Caractersticas

A sociedade annima uma sociedade de capital. Os ttulos

representativos da participao societria (ao) so livremente negociveis. Nenhum acionista pode impedir o ingresso de quem quer que seja no quadro associativo. Diviso do capital social em partes de igual valor nominativo,

denominadas aes: o capital social desta sociedade fracionado em atividades, representadas por aes. Os seus scios respondem pelas obrigaes sociais at o limite do que falta para integralizao das aes de que sejam titulares, ou seja, o acionista responde pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Preo da emisso no se confunde com o valor nominativo ou negociao. Valor nominativo o resultado da operao matemtica de diviso do valor do capital social pelo nmero de aes. Valor de negociao o preo que o titular da ao

30 consegue obter na sua alienao e preo da emisso o preo pago por quem subscreve a ao, vista ou parcelado. A sociedade adota denominao, obrigatoriamente. Constar sua

referncia pelas expresses sociedade annima ou companhia por extenso ou abreviada (S/A ou CIA), sendo que esta ltima expresso somente poder ser utilizada no incio ou no meio do nome empresarial. importante mencionar o ramo de atividade (art. 1160, CC). No ter firma, pois no se trata de exerccio do comrcio sob uma firma, por pessoas que se apresentem ostensivamente perante a praa. Nas sociedades annimas ignora-se, s vezes, quais so os seus scios, importando nela o aspecto capital e no o aspecto pessoal. A lei permite que figure o nome de seu fundador, ou pessoa que tenha concorrido para o xito da sociedade.

3.7.2 Constituio

As sociedades annimas so constitudas atravs de uma seqncia de atos, uns so preparatrios, outros no, tendo em vista a subscrio do capital. Subscrever o capital significa obter o capital dos acionistas. Subscrio o ato pelo qual uma pessoa assume as responsabilidades de cobrir uma parte do capital social. Na S/A o capital dividido e a subscrio pode ser pblica ou privada. A subscrio pblica para a obteno de grandes capitais. Um nmero maior de pessoas pode participar da sociedade. A constituio da companhia por subscrio pblica depende do prvio registro da emisso na comisso de valores mobilirios e a subscrio somente poder ser efetuada com intermediao de instituio com o estudo da viabilidade econmica e financeira do

empreendimento, o projeto do estatuto social, o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela financeira intermediria CVM poder condicionar a concesso do registro a alteraes no prospecto ou no projeto do estatuto que no se revelem satisfatrios. A constituio depende da subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto, realizao, como entrada, de dez por cento, o mnimo, do preo da emisso das aes subscritas em dinheiro, depsito, no Banco do Brasil S/A, ou em outro

31 estabelecimento bancrio autorizado pela CVM, da parte do capital realizado em dinheiro, no prazo de cinco anos contados do recebimento das quantias. Terminada a subscrio, os fundadores convocao uma assemblia de constituio que ser instalada, se comparecerem em primeira convocao, pelos menos pela metade dos subscritores e em segunda convocao, qualquer nmero. Assemblia ser presidida por um dos fundadores e secretariada por subscritor e destina-se a leitura do recibo do depsito bancrio das subscries, da aprovao do projeto de estatuto. O presidente ento declarar constituda a companhia, seguindo-se a eleio dos administradores e fiscais. A subscrio particular de natureza restrita a um grupo de pessoas. Podese dar por assemblia geral dos subscritores particulares, observadas os requisitos da subscrio pblica, ou por escritura pblica, processo mais simples, consiste na assinatura de uma escritura pblica pelos subscritores, constando: qualificao dos subscritores, estatutos, transcrio do laudo de avaliao caso tenha subscrio do capital em bens. Constituda a sociedade do capital em bens ou por escritura, por subscrio pblica ou particular, segue-se o arquivamento dos atos constitutivos.

3.7.3 Classificao

As sociedades annimas se classificam em abertas ou fechadas. Ser capital aberta quando suas aes so negociadas mediante ofertas pbicas na Bolsa de Valores, quando autorizadas pela CVM. Geralmente a venda de aes na Bolsa feita por uma grande empresa, uma vez que a pequena ou a de capital fechado no tem esse interesse. Ser capital fechado quando a CVM no autorizar a negociar as aes na Bolsa. A sociedade de capital fechado composta de um grupo fechado de pessoas escolhidas que podem se reunir para deliberar sobre sua fundao e objetivos, por meio de assemblias ou por escritura pblica.

3.7.4 As aes

Significa a parte representativa do capital das sociedades. Assim, a unidade do capital, qualquer que seja o valor que se lhe atribua. Significa tambm o

32 documento que comprova a qualidade de acionista e atravs das aes seu titular obtm certos direitos e obrigaes em relao sociedade. As aes classificam-se quanto aos direitos de seus titulares, em ordinrias, preferenciais e de gozo ou fruio. Ordinrias: conferem aos acionistas os direitos de votar nas

assemblias, elegendo e destituindo diretores e membros do conselho fiscal, decidindo sobre a sociedade, detendo o controle da empresa, quem possuir cinqenta e um por cento das aes. Preferenciais: no do direito ao acionista de voto nas assemblias,

mas atribuem prioridade, preferncia na distribuio dos dividendos, no reembolso do capital. Aes de gozo ou fruio: so aes substitutivas. Substituem os

outros tipos de aes quando totalmente amortizadas, a antecipao aos acionistas das importncias correspondentes ao valor das aes, como se a sociedade fosse liquidada. Os acionistas recebem esse valor das respectivas aes ordinrias ou preferenciais, e no lugar ficam com as aes de gozo ou fruio correspondentes. Quanto circulao, as aes podem ser: nominativas, endossveis e ao portador: Nominativas: so aquelas aes em que o nome de seu proprietrio

figura no livro de Registro de Aes Nominativas. Sua transferncia feita mediante termo lavrado em livro especial. Endossveis: aquelas cuja transferncia se faz mediante endosso, que

assinatura do proprietrio no verso do ttulo. No necessrio o termo de transferncia, prprio das aes nominativas. Mas par que a transferncia por endosso possa ter eficcia perante a sociedade emitente, necessrio a averbao da mesma no livro de Registro de Aes Endossveis, no qual inscrita a propriedade das aes. Aes ao portador: s aquelas que no tm o nome do proprietrio,

sendo considerado como tal, quem com ela se apresenta, pois circulam livremente, mediante simples entrega. Portanto, at prova em contrrio, os portadores delas so considerados seus titulares. Acionista controlador a pessoa fsica ou jurdica, ou grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto ou sob controle comum que, o titular de direitos de

33 scio que lhe assegurem de modo permanente a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. Usa seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Debntures so ttulos de crditos emitidos pela companhia que faz emprstimos do pblico, a longo prazo, mediante resgate em sorteios peridicos. Esses ttulos constituem, portanto, uma forma jurdica de emprstimo que as sociedades fazem. Pode-se dizer que debnture um ttulo de crdito especfico das sociedades annimas.

3.7.5 Os rgos

Numa sociedade annima estruturada internamente de modo a cumprir plenamente suas finalidades. So trs os rgos para desenvolver suas atividades: assemblia geral, diretoria e conselho fiscal. As companhias abertas e as de capital autorizado tero obrigatoriamente conselho de administrao. A assemblia geral o rgo que delibera sobre as normas

fundamentais e as decises da vida da sociedade. Tem competncia para nomear e destituir os administradores e fiscais; tomar anualmente, contas dos direitos e apreciar as demonstraes financeiras por eles apresentados; suspender o exerccio dos direitos do acionista; alterar ou reformar os estatutos; resolver sobre fuso, incorporao, extino e liquidao da sociedade; autorizar a diretoria a confessar a falncia. As deliberaes nas assemblias so tomadas por voto, no se computando os votos em branco. Os votos correspondem as aes. Cada ao dar direito a um voto. Assim, um s acionista ter direito a mais de um voto, conforme o nmero de aes de sua propriedade e desde que se trate de aes com direito a voto. A diretoria o rgo executivo da sociedade. O estatuto dever

prever, em relao diretoria, o nmero de membros, nunca inferior a dois, ou o mnimo e mximo permitidos; durao do mandado, no superior a trs anos; o modo de substituio dos diretores como tambm suas atribuies e poderes (LSA, art. 143 a 148). Os diretores no precisam ser acionistas da companhia e so eleitos pelo conselho de administrao, se houver, ou pela assemblia geral. So, a qualquer

34 tempo, destituveis pelo rgo competente para a eleio. At um tero dos membros do conselho de administrao poder integrar, tambm a diretoria. A representao legal compete aquele diretor ao qual for atribuda esta competncia especfica pelo estatuto, ou omisso este, por deliberao do conselho da administrao. Se no existir previso estatutria, ou deliberao do conselho, a representao legal competir a qualquer dos diretores da companhia. O conselho fiscal exerce funo fiscalizadora. Recebe poderes da

assemblia e composto de trs a cinco membros, acionistas ou no, eleitos pela assemblia e com direito a reeleio. Cabe ao conselho o exame e a fiscalizao dos atos da administrao. Livros: a sociedade annima obrigada a ter livros especiais para

registrar sua contabilidade e os atos principais de sua atividade. Os acionistas: so os titulares das aes da sociedade annima.

Atravs da ao de que proprietrio, o acionista mantm uma relao jurdica com a sociedade. Podem ser acionistas pessoas fsicas ou jurdicas. A principal obrigao do acionista pagar as aes subscritas, uma vez totalizando o pagamento cessa a responsabilidade do acionista para com a sociedade e para com terceiros. Portanto, a responsabilidade dos acionistas da sociedade annima limitada ao valor das respectivas aes de que so titulares, vale dizer que o patrimnio particular no garante as dvidas sociais, nem pode ser executado. O art. 109 da LSA elenca os direitos essenciais do acionista.

3.7.6 Incorporao, transformao, fuso e ciso

Os procedimentos de reorganizao das empresas que envolverem pelo menos uma sociedade annima devem atender a disciplina da LSA. No havendo na operao nenhuma sociedade desse tipo, a disciplina a do CC (arts. 1113 a 1122). Quatro so as operaes pelas quais as sociedades mudam de tipo, aglutinam-se ou dividem-se, procurando os seus scios e acionistas dot-las de perfil mais adequado a realizao dos negcios. A transformao a operao pela qual uma sociedade passa de uma espcie para outra, por exemplo, uma sociedade limitada tornar-se annima. O procedimento deve obedecer as mesmas formalidades para a constituio da sociedade do tipo resultante. A sua deliberao exige aprovao unnime de todos

35 os scios ou acionistas, salvo se o ato constitutivo j admite a possibilidade de transformao. A incorporao operao pela qual uma sociedade absorve outra ou outras, as quais deixam de existir; a fuso consiste na unio de duas ou mais sociedades, para dar nascimento a uma nova, e a ciso a transferncia de parcelar do patrimnio social para uma ou mais sociedades, j existentes ou constitudas na oportunidade. Estas trs operaes submetem-se a regras comuns de procedimento, cabendo a deliberao ao rgo societrio competente para alterao do ato constitutivo.

3.8 Sociedade em comandita por aes

So reguladas pelas mesmas normas estabelecidas pela sociedade annima, com as alteraes previstas nos arts. 1090 a 1092 do CC. (LSA, arts. 280 a 284). Algumas dessas alteraes tm em vista a posio dos diretores da sociedade em comandita por aes. Responsabilidade dos diretores: tem responsabilidade ilimitada pelas

obrigaes da sociedade. Por essa razo somente o acionista poder fazer parte da diretoria. Os diretores sero nomeados pelo estatuto, por prazo indeterminado e sero destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital social. Nome empresarial: pode ser adotada firma ou denominao, no

primeiro caso, no poder compor o nome, o acionista que no for diretor, e dever ser acompanhado do tipo societrio. Deliberaes sociais: assemblia geral no tem poderes para, sem

anuncia dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar prazo de durao, aumentar ou reduzir o capital social.

3.9 Cooperativas

Cooperativismo significa cooperao de muitos para a realizao de um interesse comum. As cooperativas so sociedades de pessoas com forma jurdica prpria, de natureza civil, sem finalidade lucrativa, no sujeitas a falncia, uma

36 organizao para prestao de servios ou exerccio de outras atividades de interesse comum dos associados. A Lei 5764/71 define a sociedade cooperativa como aquela que se utiliza de cooperao de todos para atingir seu gim. Caracteriza-se pela cooperao com o objetivo de trazer para os cooperados as vantagens que terceiros obteriam se os interessados no se cooperassem. Regidas pelo cdigo civil (arts. 1093 a 1096), as cooperativas tem natureza de sociedade de pessoas, possuindo forma jurdica prpria. As cooperativas no tm objetivos lucrativos, seu objeto social a prestao de servios ou exerccio de outras atividades dirigidas ao favorecimento dos associados. Cabe salientar que a cooperativa no sujeita a falncia, pois se submete a liquidao extrajudicial. A adeso as cooperativas voluntria e o nmero de associados ilimitado. Constitui-se por escritura publica ou privada, consistente na ata da assemblia geral dos fundadores. A administrao das sociedades cooperativas cabe a assemblia geral, composta da totalidade dos associados, e a diretoria ou conselho de administrao composta tambm s por associados. facultada, por estatutos, a criao de outros rgos coletivos.

37

Capitulo 4 Ttulos de crdito

O desenvolvimento da indstria e do comercio depende de financiamento que muitas vezes no podem ser prontamente atendidos. O crdito desempenha importante misso no sentido de proporcionar as condies necessrias para que se efetive essa evoluo. Ttulo de crdito o documento que materializa o direito de haver um pagamento. Na relao jurdica que substancia sempre existe um devedor, que aquele a quem compete o pagamento; um credor, que aquele a quem o pagamento efetuado, e uma prestao a pagar. transmissvel, porque a negociabilidade uma das suas caractersticas, prpria da livre circulao que deve ter no interesse do movimento comercial; literal, porque o direito aquele expresso no ttulo, e, em princpio, autnomo, porque constitui uma obrigao prpria. Trs so os princpios que informam o regime jurdico cambial: cartularidade, literalidade e autonomia. Para que o credor de um rtulo de crdito exera os direitos por ele representados indispensvel que se encontre na posse do documento (tambm conhecido por crtula). Sem esse requisito, mesmo que a pessoa seja efetivamente a credora, no poder exercer o seu direito de crdito valendo-se dos benefcios do regime jurdico-cambial. Por isso que se diz, que ttulo de crdito um documento necessrio para o exerccio do direito nele contido. Outro principio a literalidade, no tendo eficcia para as relaes jurdicocambiais aqueles atos jurdicos no-intrumentalizados pela prpria crtula a que se referem. O que no se encontra expressamente consignado no ttulo de crdito no produz conseqncias na disciplina das relaes jurdico-cambiais. Pelo principio da autonomia entende-se que as obrigaes representadas por um mesmo ttulo de crdito so independentes entre si. Se uma dessas obrigaes for nula, eivada de vcio jurdico, esse fato no comprometer a validade e eficcia das demais obrigaes constantes do mesmo ttulo de crdito. Quanto a forma de circulao classifica-se em nominativo, ordem e ao portador, conforme registre o nome da pessoa beneficiada, e se transfira somente por cesso ou embora tambm, anotado o nome do proprietrio transfira-se por

38 simples endosso, ou, finalmente, no traga o nome do proprietrio, pertencendo a quem o porta. Endosso: o ato pelo qual o proprietrio do ttulo o transfere a

terceiros. O endosso produz dois efeitos: transmite a propriedade do ttulo e constitui mais uma garantia para ele. Assim, o endossante fica obrigado perante o endossatrio, a pessoa para quem o ttulo transferido. Torna-se um fiador. O endosso em branco sem a indicao do beneficiado ou em preto,

com a indicao do beneficiado. promovido no prprio ttulo mediante a assinatura do endossante no verso. Endosso-procurao: destina-se a outorgar poderes de cobrana do

ttulo a terceiros e pode ser representado pela assinatura acrescida da palavra em cobrana. Aval a garantia pessoal trazida ao ttulo por algum que se

responsabiliza quanto ao seu pagamento. No exige a outorga uxria. Avalista a pessoa que, por esse meio, coobriga-se no ttulo, ao lado do devedor. O aval obrigao cambiria, pela qual o avalista assegura o pagamento da importncia contida no ttulo, no seu vencimento, solidariamente com os demais coobrigados. Nas com a assinatura no ttulo emitido por terceiros e se extingue com o pagamento da quantia em questo. A cobrana judicial dos ttulos de crdito processa-se por meio de ao executiva cambial, com a penhora de bens do devedor, seguindo-se a oportunidade de defesa.

4.1 Espcies

4.1.1 Letra de Cmbio

uma ordem de pagamento sacada pela pessoa que tenha proviso ou fundos disponveis em poder de outra pessoa contra esta mesma pessoa e a favor de um terceiro. A constituio da letra de cambio pressupe a existncia de um sacador, que a pessoa que ordena o pagamento assinando a letra; um sacado, que a pessoa

39 que tem em depsito a importncia pertencente ao sacador; e o tomador, que a pessoa em favor de quem a letra emitida. O saque significa a emisso da letra. Sacada, a letra apresentada ao sacado que reconhecendo a existncias de fundos disponveis, a aceita. O sacado, com o aceite, transforma-se, portanto, em aceitante. Assim, aceite o ato pelo qual o sacado, reconhecendo a procedncia da ordem dada contra si, manifesta expressamente sua vontade, para a concluso do contrato, em virtude do qual se obriga a pagar a soma at consignada, no prazo estabelecido, a quem se mostrar legtimo possuidor e dono do ttulo emitido. Manifesta-se por meio de assinatura em lugar prprio do ttulo. O sacado pode recusar-se a aceitar. Nesse caso, cabe protesto promovido pelo portador contra o sacado, por falta de aceite. Basta assinatura de prprio punho do sacado, ou de mandatrio especial, no anverso da letra, a margem esquerda, para que se materialize o aceite. A letra pode ser sacada para o pagamento a vista ou a prazo. vista deve ser cumprida to logo apresentada ao sacado. Letra de cmbio a prazo aquela na qual marcado um dia futuro de vencimento. O prazo pode ser determinado por dia certo; a tempo certo da data (a 60 dias da data de emisso); e a tempo certo de vista (a 40 dias da vista), entendendo-se por vista o aceite. Portanto, a letra de cmbio pode ter sacador, sacado, tomador, endossante, aceitante, avalista. No seu contexto consta a denominao letra de cmbio, a soma de dinheiro a pagar e a espcie de moeda, o nome da pessoa que deve pag-la, o nome da pessoa a quem deve ser paga e a assinatura do prprio punho do sacador ou de mandatrio especial. A apresentao para aceite facultativa para o portador nos casos de letras sacadas a dia certo e a tempo certo da data. Se a letra a tempo certo, a apresentao ao aceite obrigatria, no prazo nela marcado, pelo sacador, ou, na falta de prazo, em seis meses, a contar da emisso, sob pena de perder o portador o direito regressivo contra o sacador, endossadores e avalistas. O sacado dispe de 24 horas para aceitar ou no. A lei permite duplicatas da mesma letra de cmbio. Entende-se por ressaque uma nova emisso pelo portador de letra de cmbio protestada contra qualquer dos coobrigados, incluindo as despesas, gastos do protesto e juros. As letras podem ser anuladas em caso de extravio, por via judicial.

40 4.1.2 Nota promissria

uma promessa de pagamento que uma pessoa faz em favor da outra. Com o saque da nota promissria surgem duas situaes distintas: a situao daquele que promete pagar quantia determinada e a daquele que se beneficia de tal promessa. A pessoa que se encontra na primeira situao chamada pela lei, de sacador, emitente ou subscritor; a pessoa que se encontra na segunda posio beneficirio ou sacado. A nota promissria atende aos requisitos: A expresso nota promissria (conforme art.54, I do decreto n

2044/08) constante do prprio texto do ttulo, na lngua empregada para a sua redao (LU, art. 75); A promessa incondicional de pagar quantia determinada, lembrando-

se o j considerado acerca de cmbio (art. 75, n2); O nome do beneficirio da promessa, o que significa a

impossibilidade do saque de nota promissria ao portador (art. 75, n5) A data do saque (art.75, n6) O local do saque ou a meno de um ligar ao lado do nome do

subscritor, que se considera, tambm, o domiclio deste (art.76) A assinatura do sacador, bem como a sua identificao pelo nmero

da sua cdula de identificao, de inscrio no cadastro de pessoas fsicas, do ttulo de eleitor ou da carteira profissional (art. 3, lei 6268/75) Alm desses requisitos, deve a nota promissria especificar a data e local do pagamento, entendendo-se, em caso de omisso, que se trata de ttulo pagvel vista no local do saque ou no designado ao lado do nome do subscritor (art. 76 da LU). A nota promissria est sujeita as mesmas normas aplicveis letra de cmbio, com algumas excees estabelecidas pela Lei Uniforme, em seus arts. 77 e 78. Assim, tudo o que foi escrito acerca de endosso, aval, vencimento, pagamento, protesto, execuo, relativos s letras de cmbio, compe tambm, a nota promissria. Mas algumas observaes devem ser ressaltadas em relao a nota promissria.

41 A nota promissria uma promessa de pagamento, e por isso, no se

aplicam a ela as normas relativas letra de cmbio, incompatveis com esta natureza da promissria. Assim, no h que se cogitar de aceite, vencimento antecipado por recusa do aceite. O subscritor da nota promissria o seu devedor principal. Por essa

razo, a lei prev que a sua responsabilidade idntica a do aceitante da letra de cmbio (art. 78). Neste sentido, pode-se concluir que o protesto facultativo para o exerccio do direito de crdito contra o emitente, tambm se pode concluir que o exerccio desse direito prescreve em 3 anos. (art.77). As notas promissrias, embora no admitam aceite, podem ser O aval em branco da nota promissria favorece o seu subscritor

emitidas com vencimento a certo termo da vida. Ento, o credor dever apresentado ttulo ao visto do emitente no prazo de 1 ano do saque, sendo a data desse visto o termo a quo do lapso temporal de vencimento. A nota promissria desta espcie pode ser protestada por falta de data (art.78).

4.1.3 Duplicata

Encontra-se disciplinada pela lei 5474/68. um ttulo de crdito de emisso nas vendas mercantis a prazo, realizadas entre vendedor e comprador domiciliados no Brasil. Pressupe uma compra e venda mercantil. obrigatria a emisso pelo vendedor, de uma fatura para apresentao ao comprador. Por fatura entende-se a relao de mercadorias vendidas, discriminadas por sua natureza, quantidade e valor. Por venda a prazo entende-se aquela cujo pagamento parcelado em perodo no inferior a 30 dias ou cujo preo deva ser pago integralmente em 30 dias ou mais, sempre contados da data da entrega ou despacho da mercadoria. As empresas que se dedicam a prestao de servios, podem, emitir tambm fatura e duplicata, quer se trate de sociedades comerciais, civis, ou fundaes, at mesmo profissionais liberais e aqueles que prestarem servios de natureza eventual desde que o valor do servio ultrapasse um limite. Assim, mdicos, advogados, engenheiros, podem expedir fatura ou conta de prestao de servios com os mesmo efeitos de duplicata.

42 A duplicata indicar sempre o valor total da fatura. Para vendas a prazo inferior a 30 dias, dever mencionar essa circunstncia. No contexto da duplicata deve constar a denominao duplicata, a data de emisso, o nmero de ordem, o nmero da fatura, a data do vencimento, o nome e domiclio do vendedor, nome e domiclio do comprador, a importncia a pagar, o lugar de pagamento, a clusula ordem, declarao da obrigao de pagar, a assinatura do comprador como aceite cambial e assinatura do emitente. A duplicata remetida para aceite pelo comprador, no prazo de 30 dias a contar da emisso e de 10 dias se a remessa se der por meio de representantes, instituies financeiras ou procuradores do emitente. O comprador deve devolv-la assinada em 10 dias a contar da apresentao. Se recusar o aceite, declarar por escrito os motivos de seu ato e mostrar o no recebimento de mercadorias, se a expedio no for por sua conta e risco, vcio redibitrios, quantidade, qualidade. Se houver concordncia da instituio financeira, o sacado poder reter a duplicata em seu poder at o vencimento. O comprador pode resgatar a duplicata antes de aceita-la e antes do vencimento. Por ocasio do pagamento, o vendedor deve passar o recibo no verso da duplicata ou documento separado. A duplicata protestada por falta de aceite, por devoluo ou por falta de pagamento. O protesto por falta de pagamento tirado em qualquer tempo depois do vencimento, enquanto no prescrita a ao executiva de cobrana. Esta ao pode ser movida contra o sacado e seus avalistas em trs anos contados do vencimento, contra o endossante e seus avalistas em um ano contados da data do protesto, e desde que se trate de ao de coobrigados; contra os demais coobrigados, em um ano, a contar da data em que tenha sido feito o pagamento do ttulo. Se o protesto no for em 90 dias do vencimento, o direito de regresso contra o endossante e avalistas perecer. Se houver extravio do ttulo, poder ser extrada uma triplicata.

4.1.4 Cheque

O cheque uma ordem de pagamento vista, sacada contra um banco e com base em suficiente proviso de fundos. Depositado pelo sacador em mos do

43 sacado ou decorrente de contrato de abertura de crdito entre ambos. O elemento essencial do conceito de cheque sua natureza de ordem vista, que no pode ser descaracterizada por acordo entre as partes. Qualquer clusula inserida no cheque com o objetivo de alterar essa caracterstica considerada no-escrita e, portanto, ineficaz (art. 35 da lei. 7357/85). Assim, a emisso de cheque com data futura, a ps-datao, no produz nenhum efeito, pelo contrrio, importaria tratamento do cheque como um ttulo de crdito a prazo. Um cheque ps-datado pagvel em sua apresentao, vista, mesmo que esta se d em data anterior quela indicada como a de sua emisso. O sacado de um cheque no tem qualquer obrigao cambial. O credor do cheque no pode responsabilizar o banco sacado pela inexistncia de fundos disponveis. O sacado no garante o pagamento do cheque, nem pode garanti-lo, posto que a lei probe o aceite do ttulo, bem como o endosso e o aval. O banco responde por ato ilcito que venha a praticar, mas no pode assumir qualquer obrigao cambial referente a cheques sacados por seus correntistas. O cheque deve atender aos requisitos legais: A ordem incondicional de pagar quantia determinada; observe-se que

a inexistncia de fundos no desnatura o cheque como um ttulo de crdito; A identificao do banco sacado; no vale, no Brasil, como cheque

aquele que for emitido contra um sacado no banqueiro (art. 3); O local de pagamento ou a indicao de um ou mais lugares ao lado

do nome do sacado, ou, ainda, a meno de um local ao lado do nome do emitente (arts. 1, VI e 2, I e II). A data de emisso (art. 1, V); Assinatura do sacador, ou seu mandatrio com poderes especiais,

admitindo o uso de chancela mecnica ou processo equivalente. O sacador deve ser identificado pelo nmero de sua cdula de identidade, de inscrio no cadastro de pessoas fsicas, do ttulo de eleitor ou da carteira profissional. O local de emisso tambm deve constar do ttulo, mas, na sua

ausncia, entende-se como tendo sido o cheque emitido no local designado ao lado do nome do sacador (art. 2, II).

4.1.4.1 Modalidades

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cheque visado; cheque administrativo; cheque cruzado; cheque para se levar em conta.

O cheque visado aquele em que o banco sacado lana declarao de suficincia de fundos, a pedido do emitente ou do portador legitimado. Somente o cheque nominativo (aquele que s pode ser sacado pelo beneficiado, cujo nome expresso no contexto do documento) ainda no endossado comporta esta certificao. O visamento no equivale ao aceite, posto que no vincula o banco ao pagamento do ttulo independente da existncia de proviso de fundos. A nica obrigao que lhe compete em virtude do visamento prevista no art. 7, 1, LC, onde o sacado deve reservar, da conta corrente do sacador, em benefcio do credor, quantia equivalente ao valor do cheque, durante o prazo de apresentao. Se o banco no proceder a obrigao legal de reservar, da conta do correntista, numerrio suficiente para a liquidao do cheque visado, responder pelo pagamento do cheque ao credor, se os fundos no existiam ou deixaram de existir. Isto no significa que o sacado do cheque tenha alguma obrigao cambial, posto que, se trata, no caso, de responsabilidade decorrente da inobservncia de determinao legal e no do ttulo de crdito. Tanto assim que o sacado no poder ser protestado, nem executado, nesta hiptese, cabendo ao credor apenas ao declaratria. Uma vez condenado a pagar o cheque irregularmente visado, o banco ter direito de regresso contra o emitente. O cheque administrativo aquele sacado pelo banco contra um de seus estabelecimentos. Sacador e sacado se identificam no cheque administrativo. Foi introduzido no direito brasileiro, pelo decreto 24777/34, encontra-se tacitamente revogado pelo art. 9, III, LC que disciplinou o assunto. O cheque administrativo somente pode ser emitido nominativamente. Uma das espcies mais conhecidas de cheque administrativo o cheque de viajante (travellers chek). Trata-se de uma ordem de pagamento vista em que um banco emite contra qualquer um de seus estabelecimentos e que deve ser firmado pelo credor em dois momentos: na aquisio e na liquidao. Destina-se a

45 conferir maior segurana aos viajantes, que no precisam transportar dinheiro. Pode ou no estar vinculado a um contrato de cmbio. O cheque cruzado se destina a possibilitar, a qualquer tempo, a identificao da pessoa em favor de quem foi liquidado. Resulta da aposio, pelo emitente ou pelo portador, no anverso do ttulo, de dois traos transversais, no interior, dos quais poder, ou no, ser designado um determinado banco. Na falta de qualquer designao, ter-se- cruzamento em branco ou geral, em havendo a meno de um especfico banco, ter-se- cruzamento em preto ou especial. Um cheque com cruzamento em branco somente poder ser pago a um banco ou a um cliente do sacado mediante crdito em conta. O cheque com cruzamento especial somente poder ser pago ao banco cujo nome conste do cruzamento ou, sendo este tambm o sacado, a um cliente seu, mediante depsito em conta. Dessa forma, se o credor do cheque no for correntista do banco sacado, dever proceder liquidao do ttulo por meio de depsito junto ao banco e que possua conta, constando, ento, dos registros do banco cobrador o nome da pessoa em favor de quem o cheque foi pago. Durante a discusso da lei uniforme, sobre cheque, introduziu-se uma inovao no tratamento do cheque cruzado, possibilitando o pagamento diretamente a um cliente do banco sacado, ou seja, aquela pessoa que, ale, de correntista, mantm com o estabelecimento bancrio intensa relao negocial, podendo ser identificado a qualquer tempo pelo sacado. Essa inovao no foi adotada pela lei brasileira, ao prever que o pagamento do cheque cruzado a um cliente deva ser feito, necessariamente, atravs de depsito em conta corrente e na ode forma direta. O cruzamento gera efeitos apenas perante o sacado, que no poder pagar o cheque cruzado sem observar essas regras. Se o cheque no tiver suficiente proviso de fundos, poder ser cobrado diretamente de qualquer um de seus devedores, inclusive sacador. O cheque para se levar em conta foi introduzido no direito brasileiro pela lei 7357/85. Embora constasse do texto da lei uniforme e j fosse, de algum tempo, prtica comum no comrcio, este tipo de cheque no era reconhecido pelo STF, como existente no direito nacional em razo de uma reserva assinalada pelo Brasil (art. 18 da Conveno de Genebra sobre cheque).

46 Por esta reserva, a legislao brasileira poderia deixar de prever o cheque cruzado ou o cheque para se levar em conta. Como antes da lei 1985 no havia previso legal desta modalidade de cheque, e o art. 12 do revogado decreto 2591/12 disciplinava o cheque cruzado, entendeu-se a jurisprudncia que o cheque para se levar em conta no havia sido introduzido no ordenamento interno. Mas o legislador no fez uso da referida reserva e contempla o direito cambirio brasileiro com ambas as modalidades de cheque. O cheque para se levar em conta tem o mesmo objetivo que o cheque cruzado. Destinando-se a possibilitar a identificao da pessoa em favor de quem o cheque foi liquidado. Um cheque com a clusula para ser creditado em conta inserida pelo emitente ou pelo portador no pode ser pago em dinheiro. Sua liquidao ser feita somente por lanamento contbil por parte do sacado; no ser possvel ao sacado pagar o cheque diretamente. Como acontece com o cruzamento, a clusula especfica do cheque para levar em conta gera efeitos somente perante o sacado, que est obrigado a observar as normas de liquidao pertinentes. Um cheque para se levar em conta sem suficiente proviso de fundos pode ser pago em dinheiro, diretamente ao seu credor, por qualquer devedor do ttulo. Um cheque com clusula para ser creditado em conta emitido na forma nominativa prescinde de endosso quando depositado em conta corrente do favorecido.

4.1.4.1.1 Cheque sem fundo

O pagamento feito por cheque tem efeito pro solvendo, ou seja, at a sua liquidao, no se extingue a obrigao a que se refere. Desta forma, o pagamento de aluguel por cheque sem fundos no impossibilita a retomada do bem locado, ainda que eventual quitao fornecida pelo locador no faa meno ao cheque. A instituio financeira proprietria fiduciria no perde o direito de busca e apreenso do objeto de alienao, caso o pagamento da prestao pelo fiduciante tenha sido feito com um cheque sem fundo. As partes podem pactuar que o pagamento da obrigao por cheque tenha efeito pro soluto, hiptese em que

47 restar ao credor da obrigao apenas um direito cambial no caso de o cheque no ser liquidado por insuficincia de fundos. Um cheque sem fundos deve ser protestado pelo credor no prazo fixado em lei, para sua apresentao e pagamento para fins de conservao do direito creditcio contra os coobrigados do cheque. Para o exerccio do direito creditcio contra o emitente e seu avalista, o protesto no necessrio. O cheque, como acontece com a letra de cmbio e a nota promissria, pode conter a clusula sem despesas, pela qual se dispensa o credor de protestar o ttulo para conservao do direito creditcio contra um ou mais coobrigados. O protesto do cheque poder ser lavrado no lugar do pagamento ou domiclio do emitente (art. 6 da lei 9492/97). O protesto do cheque pode ser substitudo por declarao escrita e datada em banco sacado com indicao do dia da apresentao ou escrito e datada pela cmara de compensao, no sentido de serem insuficientes os fundos disponveis. O credor de um cheque do qual conste uma destas declaraes poder exercer o seu direito creditcio contra todos os devedores do cheque, independentemente de protesto, se o apresentou a pagamento dentro do prazo previsto em lei. Para o pedido de falncia de empresrio fundado em emisso de cheque sem fundos, o protesto do ttulo indispensvel. A execuo do cheque sem fundos prescreve contra devedor no prazo de 6 meses contados do trmino do prazo de apresentao a pagamento. Se se tratar de cheque ps-datado apresentado antes da data lanada como emisso, para fins de clculo do prazo prescricional, considera-se como data de emisso, no a que nele consta, mas a da sua apresentao a pagamento. Computam-se, 30 ou 60 dias, conforme seja cheque da mesma ou praas diferentes e em seguida os 6 meses. Aps o decurso do prazo prescricional do cheque ser admissvel ao com base no locupletamento sem causa, no prazo de 2 anos. Na execuo do cheque sem fundos, o credor ter direito importncia do ttulo acrescida das verbas; juros legais a partir da apresentao a pagamento; despesas com protesto, avisos; e correo monetria prevista no art. 52, IV, LC. A emisso de cheque sem fundos tipificada como crime de fraude por pagamento de cheques, de acordo com o art. 171, 2, VI do CP. O correntista que tiver um mesmo cheque devolvido duas vezes por insuficincia de fundos e aquele que incorrer em prtica espria devem ser inscrito

48 no CCF. O banco no pode entregar talonrio ao correntista inscrito no CCF, mas no est obrigado a resolver o contrato de conta corrente respectivo, salvo se o banco central determinar o seu encerramento.

4.1.5 Leasing, factoring, franquia, know-how e carto de crdito

Em seu livro contratos e obrigaes comerciais, Fran Martins acrescenta os seguintes contratos mercantis: Leasing: que arrendamento mercantil, contrato segundo o qual uma pessoa jurdica arrenda para outra, por um certo prazo, um bem por ela comprado conforme as indicaes do arrendatrio, este poder adquirir a coisa terminado o contrato mercantil a preo fixado. Factoring ou faturizao: o contrato pelo qual um comerciante sede a outro, total ou parcialmente, crditos de suas vendas a terceiros. Franquia ou franchising: o contrato para a comercializao por algum, de marcas de produtos de propriedade de outrem. Know-how: contrato para transferncia de conhecimentos tcnicos. Carto de crdito: contrato pelo qual, identifica-se uma pessoa, e esta passa a ter facilidades para operaes de crdito perante o prprio fornecedor ou, quando no coincidem emissor e fornecedor perante este com garantia daquele.

4.1.6 Outros ttulos de crdito

So tambm considerados ttulos de crditos o warrant e conhecimento de depsito emitidos por armazns de guarda e conservao de mercadorias destinadas ao giro comercial, representativos dessas mesmas mercadorias depositadas. O conhecimento representa um contrato de depsito. O warrant, um penhor. So circulveis, em conjunto ou separadamente. Tambm o conhecimento de transporte considerado ttulo de crdito. Esses ttulos representativos no se encontram, como se pode perceber, inteiramente sujeitos ao regime jurdico cambial, porque possuem uma finalidade originria diversa da dos ttulos de crdito. Estes se destinam a representar obrigao pecuniria, j os ttulos representativos tem por objeto, mercadorias

49 consignadas. Somente em carter secundrio que os ttulos representativos podem referir-se a obrigaes pecunirias.

50

Captulo 5 Direito Falimentar

5.1 Falncia: Introduo

Sabe-se que a garantia dos credores o patrimnio do devedor. Portanto, ocorrendo o inadimplemento de qualquer obrigao, o credor poder promover perante o Poder Judicirio, a execuo de tantos bens do patrimnio do devedor quantos bastem integral satisfao de seu crdito. A execuo processar-se-, em regra, individualmente, com um exeqente se voltando contra o devedor para dele haver o cumprimento da obrigao devida. Quando, porm, o devedor tem em seu patrimnio, bens de valor inferior totalidade de suas dvidas, quando ele deve mais do que tem, a regra da individualidade da execuo torna-se injusta. Isto porque no d aos credores de uma mesma categoria de crdito as mesmas chances. Aquele que se antecipasse na propositura da execuo possivelmente receberia a totalidade de seu crdito, enquanto os que se demorassem at porque eventualmente, nem tivesse ainda vencido a respectiva obrigao provavelmente no receberiam nada, posto encontrarem o patrimnio do devedor j totalmente exaurido. Assim, se o devedor possui menos bens que os necessrios ao integral cumprimento de suas obrigaes, a execuo destes no poder ser feita de forma individual, mas coletivamente. Ou seja, abrangendo a totalidade de seus credores e a totalidade de seus bens, todo o passivo e todo o ativo do devedor. D-se aos credores do devedor insolvente um tratamento parificado.

5.1.1 Histrico

Primrdios: responsabilidade pessoal (liberdade e vida) Fase mais primitiva do Direito Romano: adjudicao do devedor pelo credor por 60 dias, para fins de servido. Poderia ser morto e ter ser seu corpo dividido em tantas partes quantos fossem os credores.

Itlia Medieval: penas corporais. Frana: Uso de gorro verde

51 Lex Poetelia Papiria: 428 a.C.: execuo patrimonial Cdigo de Napoleo de 1807: abrandamento do instituto. Diferencia

honestos de desonestos, beneficiando aqueles. Fase mais moderna do Direito Falimentar: recuperao de empresa.

5.1.2 Conceito de falncia

um processo de execuo concursal do devedor empresrio, que objetiva a realizao do ativo para o pagamento do passivo. Regime diferente do civil, no-empresrio: a) Recuperao de empresa: faculdade aberta exclusivamente aos devedores empresrios, em razo da qual podem reorganizar suas empresas, com maior ou menor sacrifcio dos credores, de acordo com plano aprovado ou homologado judicialmente. Atravs do plano de recuperao da empresa, o devedor pode postergar o vencimento de obrigaes, reduzir seu valor ou beneficiar-se de outros meios aptos a impedir a instaurao da execuo concursal. b) Extino das obrigaes: o devedor empresrio em execuo concursal, tem as suas obrigaes julgadas extintas, com o rateio de mais de 50% aps a realizao de todo o ativo (art. 158, II LF). J as obrigaes do devedor civil em execuo concursal somente se extinguem com o pagamento integral de seu valor (CPC, art. 774). Um empresrio que entra em falncia com um patrimnio de valor superior a 50% de seu passivo poder obter a declarao de extino de suas obrigaes logo aps a realizao do ativo e rateio do produto apurado. Se em seguida reconstituir patrimnio, os credores existentes ao tempo da falncia no podero compromet-lo; j o devedor civil na mesma situao poderia Ter o seu patrimnio reconstitudo executado at o integral pagamento do passivo, salvo o decurso do prazo de 5 anos do encerramento do processo de insolvncia (art. 778 CPC).

5.1.3 Caracterizao da falncia: pressupostos

5.1.3.1 Sujeio passiva: devedor empresrio

52 Empresrio: Profissional exercente de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (Art. 966 CC/02). Ex: supermercado, hotel, atacadista de gneros alimentcios, fbrica de calados, concessionria de automveis, construtora, restaurante, papelaria, editora, livraria, farmcia, indstria qumica, etc. Atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica: Art. 966, pargrafo nico CC/02. Atividade rural: art. 971 CC/02

Totalmente excludos da falncia: Empresas pblicas e sociedades de economia mista; cmaras ou prestadoras de servios de compensao e de liquidao financeira. Parcialmente excludos da falncia: a) instituies financeiras (Lei 6.024/74); b) Sociedades arrendadoras / leasing ( Res. BC 2.309/96); c) Administradoras de consrcios (Lei 5.768/71); d) companhias de seguro (Lei 10.190/2001); e) entidades abertas de previdncia complementar (LC 109/2001); f) empresas de capitalizao (Dec. Lei 261/67); operadoras de planos privados de assistncia sade (Lei 9.656/98).

5.1.3.2 Causa legal: insolvncia

Insolvncia: Estado patrimonial em que se encontra o devedor que possui o ativo inferior ao passivo. O devedor empresrio insolvente que se encontra sujeito falncia. Insolvncia para caracterizar a falncia presumida legalmente. Portanto, no se caracteriza por um estado patrimonial, mas sim pela ocorrncia de fatos previstos em lei.

SISTEMAS: a) Impontualidade injustificada b) Frustrao da execuo c) Atos de falncia

a) IMPONTUALIDADE INJUSTIFICADA

53 Art. 94, I LF: Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios-mnimos na data do pedido de falncia. Obrigao lquida: obrigao representada em ttulo executivo, judicial ou extrajudicial (arts. 584 e 585 CPC). Prova da impontualidade: protesto do ttulo. Se o valor do dbito inferior a 40 salrios, o credor poder execut-lo, mas no poder pedir a falncia em razo do seu inadimplemento. Credores do mesmo empresrio cujos dbitos individualmente considerados no alcanam 40 salrios mnimos, mas cuja soma alcana, podem se reunir em litisconsrcio para requerer a falncia do devedor (art. 94 1 LF). Para que incida na impontualidade injustificada deve deixar de pagar ttulos executivos protestados de valor superior a 40 salrios mnimos.

b) FRUSTRAO DA EXECUO Art. 94, II LF: Ser decretada a falncia do devedor que: II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Nesse caso, a execuo deve ser encerrada e o credor, munido de certido judicial que ateste a trplice omisso, ingressa com o pedido de falncia contra o devedor empresrio.

c) ATOS DE FALNCIA Art. 94, III: Comportamentos que, pressupostamente, revelam insolvncia. No necessrio o vencimento do ttulo. Art. 94, III: Ser decretada a falncia do devedor que pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte do plano de recuperao judicial: a) Procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; Liquidao precipitada: no se trata de uma liquidao, para renovar

estoque. Venda dos produtos a preos abaixo do custo, para fazer dinheiro rapidamente, ante a perspectiva de uma falncia.

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Meios fraudulentos: cheque sem fundos, duplicata simulada, etc b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; Negcio simulado: Aparncia contrria realidade. Conluio. Possui

aparncia diversa da realmente pretendida pelas partes. o negcio disfarado. Venda de parte ou de todo o ativo para ocultar ou desviar bens para

fraudar credores. c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres para saldar seu passivo; f) abandona o estabelecimento empresarial sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.

5.1.4 Pedido de falncia

Credor: por petio, atravs de advogado, no juzo do principal

estabelecimento do empresrio devedor (art. 3 LF). Credor empresrio: regular (art. 97 1) Prova da obrigao Autofalncia: no caso de no atendimento das condies para obter

uma recuperao judicial.

5.1.4.1 Pedido de falncia: alternativas para o requerido

1)

Depsito do valor devido;

55 No haver falncia. Sentena denegatria.

2)

Depsito e contestao;

3)

Contestao;

4)

Deixa transcorrer o prazo sem contestar ou depositar

5.1.5 Sentena declaratria de falncia

Introduz o falido e seus credores no regime jurdico-falimentar Recurso: agravo

5.1.6 Sentena denegatria de falncia

O juiz julga improcedente o pedido de falncia Comportamento do requerente: dolo / culpa: indenizao em favor do

requerido por perdas e danos Recurso: Apelao

5.1.7 Administrador Judicial

Nomeado pelo juiz, para administrao da falncia.

5.1.8 Apurao do ativo

Proferida a sentena declaratria de falncia, tem incio o processo

falimentar propriamente dito. Definio do ativo: arrecadao de todos os bens, documentos e

escriturao do falido. Definio do passivo: Publicao da relao de credores. Habilitao e impugnao de crdito

56 5.1.9 Efeito da falncia

Vencimento antecipado dos crditos (art. 77).

5.1.9.1 Efeitos da falncia quanto pessoa e bens do falido

Falido: Restrio quanto ao direito de propriedade. Perda do direito de administrar e dispor de patrimnio. Ausncia: art. 104, III Sigilo de correspondncia: art. 22, III, d Exerccio de profisso: art. 102 Restries recaem sobre representante legal da sociedade falida. Guarda e conservao dos bens: administrador judicial (art. 108 1).

5.1.10 Atos ineficazes

Termo legal da falncia: fixado pelo juiz No produzem qualquer efeito jurdico perante a massa. Art. 129 LF:
a) b) Pagamento de dvida no-vencida dentro do termo legal da falncia; Pagamento de dvida vencida dentro do termo legal da falncia, por qualquer

forma no prevista em contrato; c) Constituio de garantia real, dentro do termo legal, tratando-se de dvida

contrada anteriormente; d) e) f) Prtica de atos gratuitos, desde 2 anos antes da decretao da falncia; Renncia a herana, at 2 anos antes da decretao da falncia; Venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento

expresso ou o pagamento de todos os credores; g) falncia. Registro de direitos reais e transferncia de propriedade aps a decretao da

5.1.11 Liquidao no processo falimentar

Realizao do ativo: venda dos bens arrecadados, juntos ou separados,

em leilo ou propostas

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Pagamento do passivo

5.1.12 Classificao dos crditos

(Conflitos: diversidade de leis) Art. 83 LF 1) Crditos trabalhistas limitados a 150 salrios mnimos por credor e

crdito decorrente de acidente do trabalho; 2) 3) 4) 5) Crdito com garantia real; Crdito tributrio; Crditos privilegiados; Crditos quirografrios.

5.1.13 Encerramento da falncia

Exaurido o produto da venda dos bens do falido: Sentena que pe fim ao processo. Reabilitao do falido: aps quela sentena, dever o falido requerer, por sentena a sua reabilitao, que ocorrer nas seguintes hipteses, previstas no art. 158 LF: a) b) Pagamento dos crditos ou novao; Rateio de mais de 50% do passivo, facultado o depsito da quantia

necessria para atingir-se esta percentagem; c) Decurso do prazo de 5 anos aps o encerramento da falncia, se no

houve crime falimentar; d) Decurso do prazo de 10 anos aps o encerramento da falncia, se

houve condenao por crime falimentar.

5.2 Recuperao Judicial

Viabilidade da empresa

58 a) b) c) d) Objetivo: viabilizar a superao da crise econmico-financeira do

devedor empresrio, permitindo-se a manuteno da atividade. Alguns dos Instrumentos: dilao de prazos ou reviso das condies de pagamento; operao societria, como fuso, incorporao, ciso; alterao do controle societrio; reestruturao da administrao, com substituio dos

administradores; e) veto; f) g) h) i) aumento do capital social; reduo salarial, mediante acordo ou conveno coletiva; dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo; venda parcial de bens, visando o levantamento de recursos para concesso aos credores de direito de eleio de administradores ou de

investimento ou pagamento de dvidas; j) k) emisso de valores mobilirios; adjudicao de bens a credores para diminuir o passivo.

5.2.1 Assemblia geral de credores

Competncia: a) Aprovar, rejeitar ou revisar o plano de recuperao judicial: mais da

metade dos credores presentes, em cada instncia classista; b) c) Eleger gestor judicial, quando afastados os diretores; Deliberar sobre qualquer outra matria de interesse dos credores;

5.2.2 Administrador judicial

Auxiliar do juiz e nomeado por ele. Ora tem poderes de administrao da empresa, ora atua como uma espcie de fiscal. COMIT: rgo facultativo e competncia fiscal.

59 5.2.3 Processo de recuperao judicial

1) FASE POSTULATRIA Requerimento ao juzo por petio. Legitimidade: empresrio ou sociedade empresria. Requisitos: a) no ser falida; b) deve existir regularmente a mais de 2 anos; c) no pode Ter obtido o mesmo benefcio a menos de 5 anos; d) scio administrador ou controlador no podem ter sido condenados pela prtica de crime falimentar; e) apresentao de plano vivel de recuperao da empresa; f) documentao.

2) FASE DELIBERATIVA judicial. Deferimento do benefcio: inscrio na Junta Comercial. Descumprimento do plano: falncia Verificao dos crditos Avaliao do plano de recuperao: pela Assemblia de credores. Aprovado o plano: homologao pelo juiz. Rejeio do plano: o juiz deve decretar a falncia do requerente. Concedida a recuperao, deve-se agregar ao nome: em recuperao

5.2.4 Recuperao extrajudicial de empresa Homologao facultativa: adeso da totalidade dos credores. Homologao obrigatria: adeso de parte significativa de credores

(60% do passivo de cada classe). Efeitos, via de regra, se estendero a todos os credores.

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BIBLIOGRAFIA
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DORIA, Dylson. Curso de Direito Comercial. v.1. 14.ed. So Paulo: Saraiva, 2000.

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