Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de maro/03 ps.

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Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade.

IV - Lei penal temporria e lei excepcional

Consoante o disposto no CP, art. 3, A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante a sua vigncia.

Lei temporria: A LEI QUE CONTA COM PERODO CERTO DE DURAO.

Lei excepcional: A LEI EDITADA PARA REGER FATOS OCORRIDOS EM PERODO ANORMAL, EX.: INUNDAO, GUERRA, EPIDEMIA ETC.

A regra (no que concerne lei temporria ou excepcional) a do tempus regit actum (ou, como diz a doutrina, a da ultraatividade): A LEI APLICADA PARA TODOS OS CRIMES OCORRIDOS DURANTE A SUA VIGNCIA.

O crime (nesses dois casos) passa a contar com um dado tpico novo (por exemplo: furto ocorrido durante inundao, seqestro praticado sob a regncia de uma lei temporria etc.): o Direito novo distinto E NO RETROAGE. O ATO EXCEPCIONAL REGIDO PELA LEI DO SEU TEMPO.

Sucesso de leis penais excepcionais ou temporrias: a lei excepcional A foi substituda pela lei excepcional B, que diminuiu a pena: APLICA-SE SEMPRE A MAIS FAVORVEL, POIS AMBAS SO EXCEPCIONAIS.

Lei penal em branco e modificao do complemento normativo: a alterao do complemento normativo pode ou no ter reflexos penais favorveis. O tema deve ser resolvido mediante a aplicao de dois critrios: (a) da continuidade (ou descontinuidade) normativo-tpica in concreto; (b) excepcionalidade ou no do complemento normativo.

a - se a modificao significar rompimento da continuidade normativo-tpica in concreto (excluso de uma droga - da maconha, v.g. - da lista de substncias proibidas; excluso de uma determinada doena da lista das consideradas contagiosas etc.) d-se abolitio criminis.

b - de outro lado, se a mudana no afetar a continuidade normativo-tpica in concreto (leia-se: a antijuridicidade), impe-se considerar cada caso concreto e verificar se o complemento ou no excepcional. Exemplo: alterao da tabela de preo nos crimes contra a economia popular art. 2, VI, da Lei 1.521/51.

Exerccio 1: era proibido vender determinada mercadoria por preo acima de R$ 10,00. O comerciante vendeu-a por R$ 15,00. Depois a nova tabela passou a mencionar R$ 20,00. Essa mudana retroage em benefcio do ru? NO HOUVE ABOLITIO CRIMINIS PORQUE A MUDANA DA TABELA NO ELIMINOU O CARTER ILCITO DO FATO.

Exerccio 2: a maconha deixa de ser proibida, desaparece o crime? SIM, ABOLITIO CRIMINIS.

Exerccio 3: em outubro de 1981 houve o contrabando de uma motocicleta do Paraguai, cuja importao achava-se proibida (CP, art. 334). Posteriormente, pela Portaria 56/90, do Ministrio da Fazenda, a importao de motocicleta foi excluda da proibio (leia-se: passou a ser fato lcito). A modificao do complemento normativo do delito (de contrabando, art. 334 do CP) seria uma lex mitior retroativa? ABOLITIO CRIMINIS. UM PRODUTO PROIBIDO PASSOU A SER PERMITIDO. O STF julgou o caso e entendeu que no (STF, HC 73.168-SP, Moreira Alves, Informativo do STF n. 41, p. 4).

Exerccio 4: o motorista est sendo processado por imprudncia porque trafegava esquerda, isto , na contramo de direo. Meses depois altera-se a mo de direo (a esquerda passa a ser o normal e a direita passa a ser a contramo). Houve abolitio criminis? NO, PORQUE NO DESAPARECEU A ILICITUDE DE TRAFEGAR NA CONTRAMO. V - Conflito aparente de leis penais

Conceito: QUANDO A UM S FATO, APARENTEMENTE, DUAS OU MAIS LEIS SO APLICVEIS.

No se confunde com o conflito de leis penais no tempo: NO CONFLITO DE LEIS PENAIS NO TEMPO H UMA SUCESSO DE LEIS PENAIS.

Fundamentos do conflito aparente de leis penais: 1) O DIREITO UM SISTEMA COERENTE LOGO PRECISA RESOLVER SEUS CONFLITOS INTERNOS; 2) NINGUM PODE SER PUNIDO DUAS VEZES PELO MESMO CRIME.

Requisitos do conflito aparente de leis penais: 1) FATO NICO; 2) DUAS OU MAIS LEIS VIGENTES APARENTEMENTE APLICVEIS.

O conflito aparente de leis penais, assim, no se confunde com o concurso de crimes: NO PRIMEIRO TEMOS DUAS LEIS VIGENTES E UM S FATO (UM CRIME). NO SEGUNDO TEMOS VRIOS CRIMES.

Trs so os princpios vlidos para resolver o conflito aparente de leis penais: 1) ESPECIALIDADE; 2) SUBSIDIARIEDADE E 3) CONSUNO.

a) Princpio da especialidade

Pelo princpio da especialidade a lei especial derroga a lei geral: A LEI ESPECIAL QUANDO CONTM TODOS OS REQUISITOS TPICOS DA LEI GERAL MAIS ALGUNS REQUISITOS ESPECFICOS.

O art. 302 do CTB, por exemplo (homicdio na direo de veculo automotor) especial em relao ao art. 121, 3, do CP (homicdio culposo geral). No caso de morte em razo de acidente automobilstico com veculo automotor aplica-se o art. 302 (especial), no o 121, 3 (que regra geral). Por qu? Porque lex specialis derogat lex generali.

Por fora do princpio em destaque, o tipo penal derivado (privilegiado ou qualificado) afasta a aplicao do tipo fundamental.

No interessa se o crime especial punido com pena maior ou menor. No se trata de uma relao graduativa entre os injustos penais, seno de uma relao comparativo-descritiva in abstrato.

Exerccio: quem importa cloreto de etila (lana-perfume) comete o delito de trfico de entorpecentes ou o de contrabando? TRFICO DE ENTORPECENTES.

(STF, HC 77.062, DJU de 01.09.98, p. 5; TRF 4 Regio, HC 2000.04.01.0675267-PR, rel. Silvia Goraieb, DJU de 08.08.00, p. 262).

b) Princpio da subsidiariedade

A subsidiariedade pode ser expressa ou tcita: expressa (ou explcita) QUANDO A LEI EXPLICITAMENTE ASSIM O DIZ. Exemplo: art. 10, 1, da Lei 9.437/97 (lei das armas de fogo): disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que o fato no constitua crime mais grave.

H subsidiariedade tcita (ou implcita) QUANDO UM DELITO MENOR INTEGRA A DESCRIO TPICA DE UM CRIME MAIOR.

Exerccio: o crime de furto crime subsidirio frente ao roubo? SIM. Nesse caso h uma relao de espcie e espcie (e no de gnero e espcie, como se passa no princpio da especialidade).

Em ambas as hipteses (subsidiariedade expressa ou tcita), ocorrendo o delito principal (o maior), afasta-se a aplicao da regra subsidiria (lex primaria derogat lex subsidiariae).

Aplicao prtica: no momento da denncia, por exemplo, O PROMOTOR DEVE DENUNCIAR S PELO CRIME MAIS GRAVE.

Na sentena final, na eventualidade de que o crime principal no resulte configurado (ou comprovado), pode dar-se a desclassificao da infrao: PARA PUNIR O SUJEITO PELO CRIME SUBSIDIRIO.

Exerccio: roubo cometido com emprego de arma de brinquedo: H UM S CRIME: ROUBO. A ARMA DE BRINQUEDO NO AGRAVA O DELITO DE ROUBO. A SMULA 174 DO STJ FOI REVOGADA. Cf. TACRIM-SP, na AC 1.192.153-5, rel. Devienne Ferraz, Rolo/flash 1337/343, j. 25.07.00. NO H NO CASO O CRIME AUTNOMO PORQUE A ARMA FOI O MEIO DE EXECUO DO ROUBO. O FIM ABSORVE O MEIO.

c) Princpio da consuno ou da absoro

Em virtude do princpio da consuno ou da absoro devemos observar uma regra geral que a seguinte: o fato de maior entidade consome ou absorve o de menor graduao (lex consumens derogat lex consumptae).

O princpio que acaba de ser enunciado aplica-se em vrias situaes:

a - o crime consumado absorve a tentativa: EX.: TENTOU MATAR DE MANH E NO CONSEGUIU, MAS DEPOIS (DE NOITE) CONSEGUIU. RESPONDE PELO CRIME MAIOR.

b - a autoria absorve a participao precedente: EX: SUJEITO EMPRESTA O REVLVER PARA A REALIZAO DE UM ROUBO ( PARTCIPE), MAS O ROUBO NO OCORRE. MAIS TARDE O SUJEITO PARTICIPA DO ROUBO. SOMENTE CO-AUTOR.

c - crime progressivo: SE D QUANDO O AGENTE PARA ALCANAR UM RESULTADO/ CRIME MAIS GRAVE PASSA, NECESSARIAMENTE, POR UM CRIME MENOS GRAVE, EX.: HOMICDIO.

d - Crime progressivo no a mesma coisa que progresso criminosa. PROGRESSO CRIMINOSA UM CRIME QUE SE D EM DOIS MOMENTOS. PRIMEIRO O AGENTE QUER COMETER UM CRIME MENOS GRAVE E COMETE. DEPOIS, DELIBERA O CRIME MAIOR E COMETE. HOUVE UMA PROGRESSO CRIMINOSA.

As diferenas entre o crime progressivo e a progresso criminosa, em conseqncia, so as seguintes: NO CRIME PROGRESSIVO O AGENTE DESDE O PRINCPIO J QUER O CRIME MAIS GRAVE. NA PROGRESSO, PRIMEIRO O SUJEITO QUER O CRIME MENOS GRAVE (E CONSUMA) E DEPOIS DELIBERA O MAIOR. EM AMBOS O RU RESPONDE POR UM S CRIME.

e - crime complexo: A FUSO DE DOIS OU MAIS CRIMES, EX.: LATROCNIO. NO CRIME COMPLEXO H UM S CRIME. O MAIOR ABSORVE O MENOR.

O princpio da consuno (ou da absoro) ainda vlido para resolver as seguintes situaes:

a - antefactum impunvel: SO FATOS ANTERIORES QUE ESTO NA LINHA DE DESDOBRAMENTO DA OFENSA MAIS GRAVE.

b - postfactum impunvel: OCORRE QUANDO O AGENTE INCREMENTA A LESO AO MESMO BEM JURDICO J AFETADO.

c - o crime-fim absorve o crime-meio: EX.: O ESTELIONATO ABSORVE A FALSIDADE (Smula 17 do STJ).

d - Princpio da alternatividade

O princpio da alternatividade tem validade e aplicao prtica nos chamados crimes de contedo mltiplo ou variado, que so os que contam com vrios verbos como ncleos do tipo (cf. art. 12 da lei de txicos, art. 10 da lei das armas de fogo etc.). Seu significado prtico: QUANDO O SUJEITO REALIZA VRIOS VERBOS, PORM, NO MESMO CONTEXTO FTICO, H UM S CRIME.

Exerccio 1: quem importa um quilo de cocana e depois a armazena, tem consigo, guarda, distribui, vende, cede etc., H UM S CRIME. CONTEXTO FTICO NICO DAQUELE QUILO.

Exerccio 2: quem importar um quilo de cocana e um de maconha e realizar vrios verbos em relao a essas drogas: CRIME NICO, CONTEXTO FTICO NICO.

Exerccio 3: o sujeito importou e distribuiu um quilo de cocana no carnaval; depois, na semana santa, repetiu a conduta: DOIS CONTEXTOS FTICOS/ DOIS CRIMES.

Exerccio 4: quem possui vrias armas de fogo em seu poder sem licena da autoridade S H UM CRIME/CONTEXTO FTICO NICO.

VI - Tempo do crime

CP, art. 4: Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Trs teorias: (a) teoria da atividade (para ela o momento do crime o da ao ou omisso); (b) teoria do resultado: o momento do crime o do resultado naturalstico) e (c) teoria mista ou da ubiqidade (momento do crime o da ao ou omisso ou - indistintamente - o do resultado).

Nosso Cdigo penal (art. 4) adotou A TEORIA DA ATIVIDADE.

Exerccio: menor com 17 anos que dispara contra a vtima que vem a morrer mais de um ano depois, s responde PELO ECA.

Crime no dia do 18 aniversrio: nesse caso o agente responde pelo CP ou pelo ECA? PELO CP.

Importa o horrio do nascimento? NO. PRIMEIRO SEGUNDO DEPOIS DA MEIANOITE DO DIA DO 18 ANIVERSRIO PENAL E NO ECA.

Crime permanente e tempo do crime: Exerccio: quem inicia um seqestro (que crime permanente) quando tem 17 anos e s libera a vtima um ano e meio depois,

responde pelo CP ou pelo ECA? CP (CONTINUOU COMETENDO O CRIME MESMO COM 18 ANOS).

Crime continuado e tempo do crime: Exerccio: o sujeito pratica dois furtos quando menor (com 17 anos, 11 meses e 15 dias) e um terceiro quando maior (com 18 anos e 1 dia), de forma continuada.

Quid iuris? OS DOIS FURTOS PRATICADOS QUANDO MENOR SO PROBLEMAS DE ECA. O FURTO PRATICADO QUANDO MAIOR PROBLEMA DO CP. O RU RESPONDE POR UM S CRIME DENTRO DO CP, DESFAZ O CRIME CONTINUADO, E RESPONDER (AT 21 ANOS) PELOS DOIS FURTOS PELO ECA.

VII - Lei penal no espao (CP, arts. 5 a 9) Direito penal internacional A PARTE DO DIREITO PENAL QUE CUIDA DO MBITO DE EFICCIA DAS LEIS PENAIS.

O Direito penal internacional faz parte do Direito pblico interno e no se confunde com o Direito internacional penal, que integra o Direito internacional e voltado para a disciplina do ius puniendi nas relaes entre os Estados.

Exerccio 1: o Tribunal Penal Internacional que acaba de ser criado o rgo jurisdicional mximo do Direito internacional penal (X) ou do Direito penal internacional ( ).

Exerccio 2: A regra do art. 7 do CP que manda aplicar a lei penal brasileira para crimes ocorridos fora do Brasil uma regra de Direito penal internacional (X) ou de Direito internacional penal ( ).

Princpio bsico: princpio da territorialidade: ao crime ocorrido no territrio nacional, aplica-se a lei penal brasileira (CP, art. 5: Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional).

Essa regra absoluta? NO.

A todo crime ocorrido no Brasil aplicamos a lei penal brasileira? NEM SEMPRE, H EXCEO (IMUNIDADE DIPLOMTICA). PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE RELATIVA.

Territrio nacional: ENVOLVE SOLO, MAR E AR.

Nosso mar territorial hoje compreende 12 milhas (Lei 8.617/93).

Zona contgua: MAIS 12 MILHAS. ZONA CONTGUA EST FORA DO TERRITRIO BRASILEIRO. ALTO-MAR.

Espao csmico: de uso comum de todos os pases (cf. Tratado do Espao Csmico, da ONU, ratificado pelo Decreto 64.362/69).

Extenso do territrio nacional: CP, art. 5, 1 e 2: Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo

correspondente ou em alto-mar; tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.

Quatro regras fundamentais sobre a extenso do territrio brasileiro:

a - embarcaes e aeronaves pblicas brasileiras: APLICA-SE SEMPRE A LEI BRASILEIRA, ONDE QUER QUE SE ENCONTREM.

b - embarcaes e aeronaves privadas brasileiras: APLICA-SE A LEI BRASILEIRA SE ESTO NO TERRITRIO NACIONAL OU EM ALTO MAR (observa-se aqui o princpio do pavilho ou da bandeira);

c - embarcaes e aeronaves privadas estrangeiras: S SE APLICA A LEI BRASILEIRA SE ESTO EM TERRITRIO BRASILEIRO.

d - embarcaes e aeronaves pblicas estrangeiras: NO SE APLICA A LEI BRASILEIRA.

Hiptese excepcional: crime cometido a bordo de embarcaes ou aeronaves privadas brasileiras, quando em territrio estrangeiro: em princpio, no se aplica a lei brasileira, salvo se o crime no for julgado no pas em que foi concretizado (CP, art. 7, II, c). Nesse caso, o Brasil representa o pas onde se deu o crime. Princpio DA REPRESENTAO. Exerccio 1: crimes cometidos a bordo de navios ou avies que se encontram dentro da extenso territorial brasileira so da competncia DA JUSTIA FEDERAL.

Exerccio 2: crime cometido dentro do territrio nacional, a bordo de avio, que apenas sobrevoou o pas, sem pousar: TOCOU O BRASIL BRASIL. APLICA, EM TESE, A LEI BRASILEIRA (RJTFR, 51, p. 46).

As embaixadas estrangeiras no Brasil so tambm territrio brasileiro (para fins penais): SIM, EMBAIXADA ESTRANGEIRA PARA FINS PENAIS TERRITRIO BRASILEIRO, SALVO SE O AUTOR DO CRIME GOZA DE IMUNIDADE DIPLOMTICA.

VIII - Lugar do crime CP, art. 6: Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

Teoria acolhida: da atividade ( ), do resultado ( ) ou mista ou da ubiqidade (X).

Chama-se crime a distncia (ou de espao mximo) O CRIME QUE ENVOLVE DOIS PASES.

Distingue-se do crime plurilocal QUE O CRIME QUE ENVOLVE DUAS COMARCAS NO MESMO PAS.

Diferencia-se tambm do crime em trnsito QUE O CRIME QUE ENVOLVE MAIS DE DOIS PASES.

Crime em trnsito, por seu turno, no se confunde com crime de trnsito QUE O COMETIDO EM VIA PBLICA POR VECULO AUTOMOTOR.

Crime de trnsito, por sua vez, no se identifica com crime no trnsito QUE NO ENVOLVE VECULO AUTOMOTOR, MAS FOI NO TRNSITO, EX.: BICICLETA.

IX - Extraterritorialidade da lei penal brasileira

Extraterritorialidade da lei penal brasileira consiste na possibilidade de aplicao da lei penal nacional a um fato ocorrido fora do nosso pas (CP, art. 7).

Aplica-se para as contravenes? NO (LCP, art. 2).

A extraterritorialidade da lei penal brasileira pode ser (a) incondicionada (7, I, e 1) ou condicionada (7, II e 2 e 3): NA INCONDICIONADA A LEI PENAL TEM APLICAO IMEDIATA/AUTOMTICA. NA CONDICIONADA S SE APLICA A LEI BRASILEIRA SE PRESENTES TODAS AS CONDIES.

Hipteses de extraterritorialidade incondicionada (CP, art. 7, inc. I: Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro os crimes a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil.

Incide nas hipteses do 7, I, a, b e c: crime contra a vida do presidente, crime contra a Unio etc. o chamado princpio da defesa ou real ou de proteo. Na hiptese do art. 7, I, d, tem lugar o princpio da justia universal.

Hipteses de extraterritorialidade condicionada (CP, art. 7, inc. II: Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro os crimes a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiros; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados.

Tambm incide a lei brasileira ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies que veremos em seguida: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia (cf. art. 7, 3, do CP).

Observa-se o princpio da justia universal na situao do art. 7, II, a (crime que o Brasil deve reprimir em razo de tratado), o princpio da personalidade ativa no art. 7, II, b (crime praticado por brasileiro fora do Brasil), princpio da representao no art. 7, II, c (crime cometido a bordo de embarcao ou aeronave brasileira, privada, no julgado no estrangeiro). Na hiptese do art. 7, 3 (crime contra brasileiro), aplica-se o princpio da personalidade passiva ou da nacionalidade passiva (compreendida to-somente a nacionalidade da vtima e independentemente da nacionalidade do autor do fato).

Nessas situaes de extraterritorialidade condicionada a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio brasileiro; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. As condies descritas nas alneas b e c so condies objetivas de punibilidade. As demais so condies de procedibilidade.

Exerccio: Mrcio Scherer, brasileiro, em 1999, na cidade de Nova York, matou um empresrio brasileiro num hotel. Pode ser julgado no Brasil? SIM, SITUAO DE EXTRATERRITORIALIDADE CONDICIONADA.

Hiptese especial de extraterritorialidade da lei penal brasileira: est prevista na Lei de Tortura (Lei 9.455/97), que tem incidncia: a) quando a vtima for brasileira (princpio da proteo ou real ou da defesa); b) quando o agente est no territrio brasileiro.

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de maro/03 ps. 71 -75 Aula do dia 31.03.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade. X - Dupla condenao pelo mesmo crime O princpio do ne bis in idem possui dois aspectos: (a) um material (penal) e (b) outro processual: MATERIAL NINGUM PODE SER CONDENADO DUAS VEZES PELO MESMO CRIME. PROCESSUSAL NINGUM PODE SER PROCESSADO DUAS VEZES PELO MESMO CRIME. Essa regra material absoluta? NO REGRA ABSOLUTA. EXCEO EST NA EXTRATERRITORIALIDADE. Por fora art. 8 do CP nessa hiptese, a pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. Direito de compensao: PENA CUMPRIDA NO ESTRANGEIRO ATENUA A PENA IMPOSTA NO BRASIL.

XI - Execuo de sentena estrangeira no Brasil Em regra a sentena estrangeira no pode ser executada no Brasil. O art. 9 do CP, entretanto, prev excees: A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira produz na espcie as mesmas conseqncias, pode ser homologada no Brasil para: I obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros efeitos civis; II sujeit-lo a medida de segurana. Pargrafo nico. A homologao depende: a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada; b) para os outros efeitos, da existncia de tratado de extradio com o pas de cuja autoridade judiciria emanou a sentena, ou, na falta de tratado, de requisio do Ministro da Justia. Para os efeitos previstos no art. 9 a sentena estrangeira depende de

homologao do STF? SIM, EMITINDO O EXEQUATUR (EXECUTE-SE) (CF, art. 102, I, h). Para outros efeitos penais (reincidncia, proibio do sursis etc.) a sentena estrangeira no depende de homologao do STF. Juzo de delibao ou de prelibao? DELIBAO, PORQUE O STF NO ENTRA NO MRITO DA CONDENAO ESTRANGEIRA. Acordos bilaterais de troca de presos: O BRASIL DESDE 1992 EST FAZENDO ACORDOS BILATERAIS DE TROCA DE PRESOS. O PRESO PRECISA CONSENTIR. DEPOIS QUE TROCOU CADA PAS QUE RECEBE O SEU PRESO PASSA A EXECUTAR. 1) JUZO DE DELIBAO: O JUZO SUPERFICIAL QUE SE FAZ SOBRE A LEGALIDADE DE UM ATO; 2) JUZO DE PRELIBAO: O JUZO QUE SE FAZ SOBRE A ADMISSIBILIDADE DOS REQUISITOS RECURSAIS E 3) JUZO DE MRITO: SE D QUANDO O JUIZ ABSOLVE OU CONDENA O RU. XII - Extradio Nossa Constituio Federal, no seu art. 5, LI e LII, disciplina a matria da seguinte forma: Em regra no possvel a extradio de brasileiro, salvo o naturalizado (CF, art. 5, incisos LI e LII). Quando naturalizado pode ser extraditado? POR CRIME OCORRIDO ANTES DA NATURALIZAO E POR TRFICO DE ENTORPECENTES. BRASILEIRO NATO JAMAIS PODER SER EXTRADITADO.

Quanto ao estrangeiro: jamais ser extraditado por crime POLTICO OU DE OPINIO (LII). Princpios que regem a extradio: (a) da preponderncia dos tratados frente lei reguladora da extradio; (b) da legalidade (s cabe extradio nos casos previstos em lei); (c) da tipicidade recproca (ou dupla tipicidade: os tipos penais previstos na legislao dos dois pases devem ser idnticos ou simtricos); (d) da preponderncia da justia nacional (frente estrangeira); (e) da no extradio para o cumprimento de priso perptua ou pena de morte; (f) da detrao (o tempo de priso no Brasil deve ser computado em favor do extraditando) XIII - Eficcia pessoal da lei penal A lei penal geral, isto , por fora do princpio da generalidade vale para todas as pessoas. Mas h algumas que exercem funes pblicas (ou atividades de interesse pbico) relevantes e por isso desfrutam de algumas prerrogativas funcionais (ou profissionais). Prerrogativas funcionais no se confundem com privilgios pessoais: 1) PRERROGATIVAS FUNCIONAIS - EXISTEM EM RAZO DA FUNO QUE A PESSOA EXERCE; 2) PRIVILGIOS PESSOAIS: UM PRIVILGIO PARA A PESSOA, EX.: O REI DA ESPANHA, JUAN CARLOS, TEM O PRIVILGIO DE NO PODER SER PROCESSADO CRIMINALMENTE. Vamos estudar quatro tipos de imunidades: (a) diplomtica; (b) parlamentar; (c) do Presidente da Repblica e (d) dos Advogados. a) Da imunidade diplomtica Conceito: A PRERROGATIVA DE RESPONDER PELO CRIME NO SEU PAS DE ORIGEM, EX.: SE A EMBAIXATRIZ AMERICANA COMETER CRIME NO BRASIL, RESPONDER NOS ESTADOS UNIDOS. Base internacional: Conveno de Viena aprovada pelo Decreto Legislativo 103/64. Efeito prtico: NO PODE HAVER PROCESSO AQUI, NEM PRISO. O SUJEITO EST FORA DA JURISDIO BRASILEIRA. A POLCIA FEDERAL COLHE AS PROVAS E ENVIA PARA O PAS COMPETENTE.

Natureza jurdica: a doutrina: UMA CAUSA PESSOAL DE ISENO DE PENA. b - posio atual: CAUSA IMPEDITIVA DA PUNIBILIDADE. Quem desfruta da imunidade diplomtica? 1) Chefe de governo estrangeiro (OU CHEFE DE ESTADO), sua famlia e membros de sua comitiva; 2) Embaixador e sua famlia; 3) Funcionrios estrangeiros do corpo diplomtico e sua famlia; 4) Funcionrios das organizaes internacionais (ONU, OEA etc.) quando em servio. E o Cnsul? DEPENDE DOS TERMOS DO TRATADO. Ao crime cometido na sede da embaixada estrangeira no Brasil: APLICA-SE A LEI BRASILEIRA, SALVO SE O AUTOR DO CRIME GOZA DE IMUNIDADE DIPLOMTICA. (TERRITRIO BRASILEIRO SOLO, ESPAO AREO E MAR). b) Da imunidade parlamentar As imunidades parlamentares hoje, depois do advento da Emenda Constitucional n. 35/01, compreendem: 1 - a inviolabilidade penal prevista no 53, caput, da CF, que diz: Os deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Nexo funcional: IMPRESCINDVEL. SE O PARLAMENTAR EST FORA DE SUAS FUNES NO TEM IMUNIDADE. No importa se a manifestao do parlamentar ocorreu fora do Congresso (TRF 4 Regio, Repr. 94.04.53933-3-PR, rel. lcio Pinheiro de Castro, DJU de 03.07.02, p. 247, j. 19.06.02), fundamental que tenha sido em razo da funo. uma inviolabilidade ilimitada? NO Alcana o suplente? NO. Alcana o parlamentar licenciado? NO, SE EST FORA DA FUNO NO GOZA DE IMUNIDADE. Natureza jurdica: a doutrina fala em causa pessoal de iseno de pena, causa de excluso da punibilidade etc. Na verdade, UMA CAUSA DE ATIPICIDADE (TIPICIDADE CONGLOBANTE), FATO ATPICO.

Conseqncia prtica: NO PODE HAVER PROCESSO (NO TEM INQURITO). Legtima defesa, sim, cabe contra o ato ofensivo do parlamentar. Havendo co-autor ou partcipe nesse ato, ele tambm no responde penalmente (se o fato atpico para o autor principal, o tambm para o participante). A Smula 245 do STF (que diz que a imunidade parlamentar no se estende ao co-ru) s tem valor hoje para a imunidade processual. 2 - a imunidade processual prevista no art. 53, 3, da CF, nestes termos: Recebida a denncia contra Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria e seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Licena prvia: ANTES DA EC 35, PARLAMENTAR S PODERIA SER PROCESSADO MEDIANTE LICENA PRVIA DA CASA LEGISLATIVA. O que a Casa pode fazer? AGORA A CASA PODE SUSTAR O ANDAMENTO DO PROCESSO E NESSE CASO TAMBM SUSPENDE A PRESCRIO. A nova disciplina da imunidade parlamentar tem aplicao imediata e vale segundo a jurisprudncia do STF - inclusive para casos em que antes a Casa havia negado licena para o processamento. 3 - a imunidade prisional prevista no art. 53, 2, da CF; Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Renncia inviolabilidade penal ou a qualquer outra imunidade: IRRENUNCIVEL A IMUNIDADE PARLAMENTAR, POIS DA FUNO. Deputados estaduais: TEM AS MESMAS PRERROGATIVAS DO FEDERAL? SIM, A DIFERENA QUE O ESTADUAL JULGADO PELO TJ E O FEDERAL PELO STF. Cabe ainda considerar que os parlamentares (DEPUTADO FEDERAL E SENADOR) tm direito a foro especial por prerrogativa de funo, leia-se, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal (CF, art. 53, 1).

Em virtude do cancelamento da Smula 394 do STF (em agosto de 1999), o parlamentar que deixava sua funo, perdia automaticamente o foro especial. Mas por fora da Lei 10.628/02, publicada no dia 26.12.02 (que entrou em vigor no mesmo dia), o tema voltou a contar com a mesma disciplina da Smula 394 do STF. preciso, doravante, distinguir o seguinte: a - crime cometido antes do incio da funo parlamentar: se havia processo em andamento, a partir do incio das funes parlamentares deve ser remetido para o STF; b - crime cometido durante o exerccio das funes: est assegurado o foro especial, mesmo depois de cessado o seu exerccio; c - crime cometido aps o exerccio das funes: no conta com foro especial (Smula 451 do STF). Por ltimo, recorde-se que o parlamentar tambm conta com certa imunidade probatria, isto , no obrigado a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes (CF, art. 53, 6). Vereadores: - TEM IMUNIDADE MATERIAL (POR SUAS OPINIES, PALAVRAS E VOTOS). NO RESPONDE NA CIRCUNSCRIO DO MUNICPIO. - NO TEM IMUNIDADE PROCESSUAL. - NO TEM FORO ESPECIAL ( JULGADO PELO JUIZ DA COMARCA), SALVO QUANDO A CONSTITUIO ESTADUAL PREV. Prefeitos: - NO TEM IMUNIDADE PENAL. NO TEM IMUNIDADE PROCESSUAL (NO DEPENDE DE LICENA DA CMARA PARA PROCESS-LO).- TEM FORO ESPECIAL (TJ), MAS SE AFETA INTERESSES DA UNIO, O TRF QUE JULGA. Governadores: - NO TEM IMUNIDADE PENAL. - CONTA COM IMUNIDADE PROCESSUAL (S PODE SER PROCESSADO SE HOUVER LICENA DA ASSEMBLIA LEGISLATIVA). - FORO ESPECIAL (STJ - PELOS CRIMES COMUNS). c) Da imunidade do Presidente da Repblica NO TEM IMUNIDADE MATERIAL O Presidente da Repblica goza das seguintes imunidades:

1) processual, que dupla: a - s pode ser processado se a acusao for admitida por dois teros da Cmara dos Deputados (CF,art. 86). LICENA DA CMARA. Suspenso das funes: A SUSPENSO AUTOMTICA (COM A LICENA DA CMARA), NO INTERESSA SE O CRIME COMUM OU DE RESPONSABILIDADE. Se decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo: O PRESIDENTE REASSUME AS FUNES. b - imunidade processual qualificada: o Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado (leia-se: processado) por atos estranhos ao exerccio de suas funes (CF, art. 86, 4). Corre prescrio? SIM. 2 - prisional: enquanto no sobrevm sentena condenatria (FINAL), nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso (CF, art. 86, 3). Desfruta ainda de foro especial por prerrogativa de funo: nos crimes comuns julgado pelo Supremo Tribunal Federal e perante o Senado Federal (presidido pelo Presidente do STF) nos crimes de responsabilidade (CF, art. 86, caput). Novidade: mesmo depois de cessadas suas funes, continua o foro especial para os crimes cometidos durante o seu exerccio (Lei 10.628/02). d - Da imunidade do Advogado O advogado, por fora do art. 133 da CF, inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Cuida-se de imunidade absoluta? NO Imunidade processual: O ADVOGADO NO TEM IMUNIDADE PROCESSUAL. Imunidade prisional, isto , estando no exerccio da profisso, s pode ser preso em flagrante por crime inafianvel (art. 7, 3, da Lei 8.906/94). Imunidade material (penal): Nos termos do 2, do art. 7, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), o advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no

exerccio da sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer. Crime de desacato: O STF ELIMINOU (EM UMA ADIN), O ADVOGADO NO TEM IMUNIDADE POR DESACATO. PODE SER PRESO POR DESACATO HOJE? NO, POIS: 1) DESACATO CRIME AFIANVEL E 2) DESACATO INFRAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO (E, PORTANTO, NO CABE FLAGRANTE). Imunidade judiciria: o art. 142 do CP tambm ampara o advogado, salientando que no constitui injria ou difamao punvel a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador. Alcana a calnia? NO, S INJRIA E DIFAMAO. Ofensas a terceiras pessoas? H CRIME (ABUSOU RESPONDE). Em caso de mera retorso, tambm no h que se falar em crime: STJ, HC 19.486PB, Hamilton Carvalhido, DJU de 06.05.02, p. 326, j. 18.12.01: CASO EM QUE O STJ ENTENDEU QUE O ADVOGADO NO COMETEU CRIME, MAS APENAS EXERCEU O DIREITO DE RETORSO. XIV - Contagem de prazo (art. 10 do CP) Os prazos so penais ou processuais: 1) PENAIS: COMPUTA-SE O DIA DO INCIO; 2) PROCESSUAIS: NO SE COMPUTA O DIA DO INCIO, COMPUTA-SE O DIA DO VENCIMENTO. O prazo penal improrrogvel: SIM. O prazo penal, de outro lado, sempre vence s 24 horas. So contados os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum, que o gregoriano (CP, art. 10). Prazo de um dia: VENCE MEIA-NOITE. Prazo de um ms: VENCE NO DIA ANTERIOR AO DO INCIO, NO MS SEGUINTE, EM REGRA, MEIA-NOITE. Prazo de um ano: VENCE NO DIA ANTERIOR AO DO INCIO, NO ANO SEGUINTE, EM REGRA.

Exerccio 1: ru condenado a um ms de priso; iniciou o cumprimento no dia 01.02.03. Que dia vence? 28.02.03 Exerccio 2: ru condenado a um ano de priso; iniciou o cumprimento no dia 01.01.03. Que dia vence? 31.12.03 Exerccio 3: ru condenado a 10 dias de priso; iniciou o cumprimento no dia 20.02.03. Que dia vence? 01.03.03 XV - Fraes no computveis na pena (art. 11 do CP) Por fora do art. 11 do CP, desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as fraes de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro. As fraes de dia so as horas: Exerccio: 15 dias de priso mais metade 15 DIAS + 7 DIAS E 12 HORAS = 22 DIAS As fraes de cruzeiro leia-se, de real, so os centavos: EX.: R$ 50,75 = R$ 50,00 A jurisprudncia criou uma terceira regra: devem ser desprezadas as fraes de um dia-multa. Exemplo: dez dias multa mais um tero: pela matemtica daria 13,333333... Desprezando-se a frao, resulta 13 dias. XVI - Aplicao das regras gerais do CP (art. 12 do CP) Consoante o disposto no art. 12 do CP, As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. Em virtude do princpio da especialidade, se a lei especial dispe de modo diverso, vale a lei especial. Exemplo: o CP pune a tentativa de crime (CP, art. 14 e seu pargrafo), mas semelhante regra foi vetada pelo art. 4 da LCP. Logo, nas contravenes, vale a regra especial.

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de maio/03 ps. 72-78 Aula do Dia: 12.05.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade. QUARTO REQUISITO DO FATO OFENSIVO TPICO: IMPUTAO OBJETIVA DA CONDUTA A teoria da imputao objetiva consiste basicamente no seguinte: s pode ser responsabilizado penalmente por um fato (leia-se: a um sujeito s pode ser imputado o fato), se ele criou ou incrementou um risco proibido relevante e, ademais, se o resultado jurdico decorreu desse risco (isto : se a leso ou o perigo concreto de leso ao bem jurdico decorreu desse risco). Modalidades de imputao objetiva: (a) DA CONDUTA (QUESTIONAMENTO) A CONDUTA CRIOU OU INCREMENTOU UM RISCO PROIBIDO RELEVANTE? (b) DO RESULTADO (QUESTIONAMENTO) O RESULTADO JURDICO TEM CONEXO DIRETA COM O RISCO PROIBIDO CRIADO? A teoria da imputao objetiva difere da responsabilidade objetiva: (A) TEORIA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA: OCORRE QUANDO O SUJEITO PUNIDO, APESAR DE TER AGIDO SEM DOLO OU CULPA. (B) TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA: QUANDO OCORRE CRIAO OU INCREMENTO DE RISCO PROIBITIVO RELEVANTE (CIRPR). Difere ainda da imputabilidade penal: CAPACIDADE DO AGENTE DE ENTENDER E QUERER. INICIA-SE AOS 18 ANOS. Referida teoria, de outro lado, complementa (no substitui) a teoria do nexo causal (art. 13 do CP teoria da conditio sine qua non): O NEXO CAUSAL UMA GARANTIA QUE NO PODE SER ELIMINADA.

Impende sublinhar que a teoria da imputao objetiva aplica-se a todos os delitos (materiais, formais, mera conduta, comissivos/omissivos etc.). A imputao objetiva, de outra parte, requisito normativo (ou axiolgico) do fato ofensivo tpico. , ademais, requisito implcito do tipo penal. Regras bsicas da teoria da imputao objetiva da conduta: PRIMEIRA: no h imputao objetiva quando o risco criado permitido. Exemplos: 1) situaes de risco normal: o caso de Henry George, instrutor americano, que deu aulas de pilotagem para o terrorista suicida Mohammed Atta, que jogou o avio da American Airlines contra a Torre Norte do WTC.; 2) intervenes mdicas: ANTIGAMENTE AS INTERVENES MDICAS ERAM TIDAS COMO EXCLUDENTES DE ANTIJURIDICIDADE, EM RAZO DO EXERCCIO REGULAR DE DIREITO. PORM, NA ATUALIDADE, CONSIDERAM-SE EXCLUDENTES DE TIPICIDADE, EM RAZO DA VERIFICAO DE RISCO PERMITIDO. 3) leses esportivas: IGUALMENTE AS INTERVENES MDICAS, AS LESES ESPORTIVAS ERAM TIDAS COMO EXCLUDENTES DE ANTIJURIDICIDADE. PORM, NA ATUALIDADE, CONSIDERAM-SE EXCLUDENTES DE TIPICIDADE, EM RAZO DA VERIFICAO DE RISCO PERMITIDO. 4) teoria da confiana: TAMBM CONHECIDO COMO PRINCPIO DA CONFIANA, DETERMINA QUE AQUELES QUE CUMPREM DETERMINADAS REGRAS JURDICAS, PODEM CONFIAR QUE OUTROS TAMBM CUMPRIRO AS MESMAS REGRAS, SALVO INDICAES CONCRETAS EM CONTRRIO. SEGUNDA: o sujeito s responde penalmente se ele criou ou incrementou um risco proibido relevante: CRIOU EX. QUANDO O SUJEITO A DESFERE FACADAS CONTRA O SUJEITO B. A VIOLNCIA PRATICADA CRIOU RISCO DE VIDA B. INCREMENTOU EX. QUANDO O SUJEITO A DESFERE UMA PAULADA NO SUJEITO B, QUE J ENCONTRAVA-SE FERIDO. PODE-SE OBSERVAR, NESTE CASO, QUE A VIOLNCIA PRATICADA, SOMENTE INCREMENTOU O RISCO VIDA DE B. TERCEIRA: o sujeito s responde nos limites do risco criado: VARIA DE ACORDO COM O ANIMUS DO AGENTE. EX. O SUJEITO A FERIU O SUJEITO B SEM O ANIMUS NECANDI. RESPONDER, SOMENTE, POR LESO CORPORAL.

QUARTA: no h imputao objetiva quando o risco tolerado (ou aceito amplamente pela comunidade): aqui, seja por fora da teoria da imputao objetiva, seja em razo da teoria da adequao social, o fato atpico: EXEMPLOS DE FATO ATPICO: 1. PERFURAO DA ORELHA; 2. MAUS TRATOS EM ANIMAIS, PRATICADOS EM RODEIO; 3. MOTIS; 4. PEQUENAS LESES NAS RELAES SEXUAIS. QUINTA: no h imputao objetiva quando o risco proibido criado insignificante (conduta insignificante): EXEMPLO DE CONDUTA INSIGNIFICANTE: A ADIO DE UM COPO DE GUA DETERMINADA REPRESA QUE VEM A ROMPER-SE POR EXCESSO DE LQUIDO. QUINTO REQUISITO DO FATO OFENSIVO TPICO: RESULTADO JURDICO PENALMENTE RELEVANTE No h crime sem resultado jurdico, isto , sem desvalor do resultado (que consiste na leso ou perigo concreto de leso ao bem jurdico): NO H MAIS CRIME. NO H MAIS ESPAO PARA O PERIGO ABSTRATO, SOMENTE PERIGO CONCRETO. O resultado jurdico deve ser: (a) relevante: SE O RESULTADO JURDICO FOR INSIGNIFICANTE NO H FATO ATPICO EX. FURTO DE 01 (UMA) CEBOLA. (b) transcendental: OFENSA TERCEIRA PESSOA EX. TENTATIVA DE SUICDIO. (c) no fomentado ou tolerado ou autorizado ou determinado (criao de um dever jurdico de agir) pelo ordenamento jurdico (tipicidade conglobante Zaffaroni): NO MOMENTO DA VERIFICAO DA RESPONSABILIDADE DEVEMOS ANALISAR TODA A CONDUTA. E SE ESTA ESTIVER AUTORIZADA NO PODE SER PUNIDA EX. 1. ABORTO DECORRENTE DE ESTUPRO; 2. PRISO EM FLAGRANTE. SEXTO REQUISITO DO FATO OFENSIVO TPICO: IMPUTAO OBJETIVA DO RESULTADO JURDICO O resultado jurdico deve ser imputvel objetivamente ao risco proibido criado ou incrementado, leia-se, o sujeito s responde pelo risco criado e nos limites do risco criado ou incrementado. Regras bsicas da imputao objetiva do resultado jurdico:

PRIMEIRA: no h imputao objetiva quando o resultado vai alm ou est fora do risco proibido criado ou incrementado pela conduta: EX. QUANDO O PROPRIETRIO DE DETERMINADO VECULO ACABA POR FALECER, EM RAZO DO FURTO DESTE AUTOMVEL, DE ENORME VALOR SENTIMENTAL. O SUJEITO ATIVO DO FURTO NO RESPONDE PELO EVENTO MORTE. SEGUNDA: o sujeito s responde pelo resultado que est sob seu domnio (domnio do fato): EX. QUANDO O SOBRINHO QUER A MORTE DE SEU TIO VISANDO O RECEBIMENTO DE HERANA. PARA TANTO, ESTE COMBINA DE ENCONTR-LO EM DETERMINADO BOSQUE, EM DIA CHUVOSO, NA ESPERANA QUE O TIO FOSSE ATINGIDO POR UM RAIO. VERIFICADA A OCORRNCIA DE TAL EVENTO, NO RESPONDER, O SOBRINHO, PELA MORTE DO TIO, NA MEDIDA QUE ESTE NO DETM CONTROLE SOBRE OS ACONTECIMENTOS NATURAIS. TERCEIRA: no h imputao objetiva do resultado quando o sujeito atua para diminuir o risco de maior dano: EX. O SUJEITO A DESFERE DISPAROS DE ARMA DE FOGO CONTRA O SUJEITO B. C NA LINHA DO PROJTIL, EMPURRADO POR D, VINDO A FRATURAR O NARIZ. LOGO, O SUJEITO D NO RESPONDER POR LESES CORPORAIS, NA MEDIDA QUE AGIU PARA MINORAR O RISCO DE MAIOR DANO. QUARTA: no h imputao objetiva quando o resultado se correlaciona com condies pessoais da vtima ignoradas pelo agente: EX. NO CASO DE VTIMA HEMOFLICA. A HEMOFILIA UMA CONCAUSA PREEXISTENTE AO CRIME. DESTE MODO, NA VISO DA TEORIA NATURALSTICA, SE UMA PESSOA SOFRE UM FERIMENTO SEM INTENO DE MORTE, MAS VINDO A FALECER EM RAZO DA HEMOFILIA. O AUTOR DO FERIMENTO RESPONDERIA PELO CRIME DE HOMICDIO, VEZ QUE PRESENTE O NEXO DE CAUSALIDADE. NO ENTANTO, AO VER DA TEORIA AXIOLGICA, O AUTOR DO FERIMENTO NO RESPONDER PELO CRIME DE HOMICDIO, VEZ QUE TAL TEORIA EXCLUI A TIPICIDADE DO CRIME. QUINTA: no h imputao objetiva na ao da vtima a prprio risco: EX. NOS CASOS DE OVERDOSE EM QUE O SUJEITO SE AUTO-APLICOU A DROGA. EX. OMISSO DE SOCORRO QUANDO A VTIMA SE AUTO-COLOCOU EM RISCO, OU SEJA, QUANDO ESTA RECUSA PRESTAO DE SOCORRO. Teoria da imputao objetiva - exerccios: (a) A provoca acidente de trnsito; a vtima, no hospital, morre em razo de um descuido mdico ou da enfermeira. A responde pela morte?

(b) O mdico X, podendo, deixa de prestar socorro a uma determinada vtima. O medico no criou o risco inicial. Responde pelo delito? (c) Vrios amigos esto se drogando conjuntamente; um deles, em injeo prpria, se excede (overdose) e morre. Os outros respondem penalmente? (d) O filho quer matar o pai; sabe que caem muitos raios num determinado local; programa um passeio para o pai num dia chuvoso; este morre por fora de um raio. O filho responde pela morte? (e) A me se descuida e deixa o filho cair na piscina; um terceiro, tentando salv-lo morre. A me responde tambm por essa morte? (f) A quer ferir o brao de B e o lesa; B hemoflico, h hemorragia e morte. A responde pela morte? (g) A dispara contra B; C empurra e fere D, para afast-lo da linha de tiro. C responde pelo delito de leso corporal? (h) A seqestra B; a me deste ao tomar conhecimento do fato morre. A responde pela morte? (i) Motorista faz proposta sexual para caronista. Esta pula do veculo em movimento e sofre leses graves. O motorista responde pelas leses? (j) A pratica roubo contra B, que cardaco e morre. A responde pela morte? STIMO REQUISITO DO FATO OFENSIVO TPICO: IMPUTAO SUBJETIVA (NOS CRIMES DOLOSOS). Por fora da teoria da congruncia, nos crimes dolosos devem concorrer duas partes: a objetiva e a subjetiva: (A) SUBJETIVA: CONDUTA, RESULTADO NATURALSTICO E NEXO DE CAUSALIDADE; (B) IMPUTAO OBJETIVA DA CONDUTA, RESULTADO JURDICO E IMPUTAO OBJETIVA DO RESULTADO. 1. PARTE OBJETIVA A parte objetiva do crime doloso compreende os requisitos objetivos do fato ofensivo tpico 2. PARTE SUBJETIVA

2.1. Requisito subjetivo geral (de todo crime doloso): o dolo. (a) definio de dolo: QUANDO O SUJEITO QUER O RESULTADO OU ASSUME O RISCO DE PRODUZI-LO. (b) requisitos do dolo: CONSCINCIA (REQUISITO INTELECTUAL) + VONTADE DE PRATICAR O FATO TPICO (REQUISITO VOLITIVO). (c) teorias do dolo: (A) TEORIA DA VONTADE: QUANDO O SUJEITO QUER O RESULTADO (DOLO DIRETO); (B) TEORIA DO ASSENTIMENTO OU CONSENTIMENTO: QUANDO O SUJEITO ASSUME O RISCO DE PRODUZIR TAL RESULTADO (DOLO EVENTUAL). (d) espcies de dolo: 1) direto de primeiro grau: O OBJETIVO DIRETAMENTE DESEJADO PELO AGENTE EX. HOMICDIO. 2) direto de segundo grau: COMPREENDE RESULTADOS JURDICOS NO DESEJADOS PELO AGENTE, DIRETAMENTE, MAS DERIVADOS DO MEIO ESCOLHIDO (ESPCIE DE DOLO EVENTUAL). 3) dolo eventual: SUJEITO ASSUME O RISCO DE PRODUZIR O RESULTADO E ATUA COM INDIFERENA FRENTE AO BEM JURDICO. DIFERENCIA DA CULPA CONSCIENTE, QUE OCORRE QUANDO O SUJEITO PREV O RESULTADO, PORM CONFIA, SINCERAMENTE, QUE TAL NO IR OCORRER EX. O CIRCENSE, ATIRADOR DE FACAS. 4) dolo alternativo: OCORRE QUANDO O SUJEITO ATIVO DE UMA CONDUTA VISA COMETER DETERMINADO CRIME, OU, ALTERNATIVAMENTE, OUTRO CRIME DIVERSO. NESTE CASO O SUJEITO RESPONDER SEMPRE PELA HIPTESE MAIS GRAVOSA EX. ARREMESSO DE UM TIJOLO, QUE VEM ATINGIR DETERMINADA PESSOA. RESPONDER POR TENTATIVA DE HOMICDIO. 5) dolo genrico: DOLO EXIGIDO EM TODOS OS CRIMES DOLOSOS. 6) dolo especfico: REQUISITO SUBJETIVO ESPECIAL, EXIGIDO EM ALGUNS CRIMES EX. EXTORSO: CONSTRANGER ALGUM... COM O INTUITO DE OBTER PARA SI VANTAGEM ECONMICA; RAPTO: RAPTAR MULHER HONESTA... PARA FIM LIBIDINOSO.

7) dolo normativo ou jurdico (dolus malus): O DOLO MAIS A CONSCINCIA DA ILICITUDE. 8) dolo natural: O DOLO SEM A CONSCINCIA DA ILICITUDE (TEORIA FINALISTA DE WELZEL). MAJORITARIAMENTE ACOLHIDA. 9) DOLO GERAL: OCORRE QUANDO O SUJEITO PENSA QUE CONSUMOU O CRIME COM A PRTICA DE DETERMINADO ATO, NO ENTANTO AO PRATICAR NOVO ATO, OBTM VERDADEIRAMENTE, A CONSUMAO O CRIME PRETENDIDO EX. O SUJEITO A DESFERE DISPAROS DE ARMA DE FOGO CONTRA B, QUE APESAR DE ATINGIDO, NO VEM A FALECER. ENTRETANTO, PENSANDO TER CONSUMADO O HOMICDIO, A DECIDE ARREMESSAR O CORPO DE B NO RIO, VINDO ESTE FALECER POR AFOGAMENTO. 2.2. Requisitos subjetivos especiais do tipo (ou requisitos subjetivos especiais do injusto): Chamam-se delitos de inteno especial os que exigem do agente, alm do dolo, um requisito subjetivo especial (leia-se: uma inteno ou um animus especial): EX. EXTORSO, RAPTO E TORTURA. 2.3. Dolo e especiais motivos de agir: MOTIVO DE AGIR: RAZO DE SER DO CRIME. OS MOTIVOS MAIS COMUNS SO O MOTIVO FTIL, O MOTIVO TORPE, VINGANA, DIO E PAIXO. OBS: CRIME POR MOTIVO NOBRE: REGISTRO DE NASCIMENTO DE FILHO ALHEIO EM CARTRIO, QUANDO ESTE ACHADO NO LIXO. Classificao dos tipos legais: (a) fundamental ( o tipo legal que descreve os requisitos essenciais do crime. Exemplo: art. 121, caput, do CP); derivado ( o tipo legal que emana do fundamental, para agravar ou diminuir a pena. Exemplo: homicdio qualificado CP, art. 121, 2); (b) incrimidador ( o que incrimina um fato. Exemplo: art. 213, incrimina o estupro); permissivo ( o que estabelece uma causa de excluso da ilicitude ou justificante. Exemplo: art. 25 legtima defesa); exculpante ( o que cuida de uma causa de excluso da culpabilidade. Exemplo: art. 26 inimputabilidade por doena mental).

(c) fechado (na conceituao clssica, o que no exige nenhum juzo de valor. Exemplo: CP, art. 121); aberto ( o que exige juzo de valor do juiz. Exemplo: raptar mulher honesta; crime culposo; praticar ato obsceno etc.); (d) normal ( o que no contm nenhum requisito subjetivo ou normativo. Exemplo: art. 121, caput, do CP: homicdio simples); anormal ( o tipo legal que contm requisito subjetivo ou normativo. Exemplo: art. 155, furto nimo de ter a coisa para si ; art. 121, 3: homicdio culposo etc.). (e) congruente ( o que no exige nenhum requisito subjetivo especial, leia-se, nenhuma inteno alm do dolo. Exemplo: art. 121, caput); incongruente ( o que exige requisito subjetivo especial ou transcendental. Exemplo: art. 158: constranger a vtima com a inteno de obter vantagem econmica). Requisitos estruturais do tipo legal: (a) objetivos (tudo que no pertence ao mundo anmico do agente); (b) subjetivos (pertencem ao mundo anmico do agente). Os objetivos so descritivos (exigem simples verificao sensorial) ou normativos (exigem juzo de valor). Os requisitos normativos so: (a) da ilicitude contidos no tipo (indevidamente, sem justa causa etc.); ou (b) do prprio tipo legal, que se subdividem em: culturais (mulher honesta) e jurdicos (funcionrio pblico; crime culposo etc.). Nos crimes dolosos os requisitos subjetivos so: o dolo (requisito subjetivo geral) mais, eventualmente, requisitos subjetivos especiais (em alguns crimes). Exemplo: crime de extorso (CP, art. 158): constranger a vtima com a inteno de obter vantagem ilcita). Nos crimes dolosos exige-se congruncia entre os requisitos objetivos e os subjetivos (teoria da congruncia).

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de maio/03 ps. 78-82

Aula do Dia: 19.05.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade. CAUSAS DE EXCLUSO DA TIPICIDADE: (a) falta de requisito formal: EX. MULHER NO VIRGEM NO CRIME DE SEDUO; EX. INEXISTNCIA DE FETO NO CRIME DE ABORTO. (b) infrao bagatelar e princpio da insignificncia (da conduta ou do resultado): EX. NO CRIME DE INUNDAO, A ADIO DE UM COPO DE GUA REPRESA QUE VEM A ROMPER-SE. (c) princpio da adequao social: EX. PERFURAO DA ORELHA. Exemplo paradigmtico do que acaba de ser exposto a perfurao de orelhas de crianas: a grande maioria delas, ainda em tenra idade, so vtimas de uma leso corporal (em virtude da perfurao da orelha). Aparente e formalmente essa conduta tpica. Mas resulta evidente que em razo da sua adequao social est fora do mbito do proibido pela norma. H um resultado em sentido naturalstico (h um dano), mas no em sentido jurdico (mas no h leso ao bem jurdico integridade fsica). No h leso a um bem jurdico porque no se trata de um dano desvalioso, quer dizer, de um dano valorado negativamente. Falta, em suma, o desvalor do resultado e inclusive o desvalor da ao. Precisamente por isso que no se completa o juzo de tipicidade (em sentido material). Pois, a perfurao da orelha uma conduta social e amplamente tolerada (aceita e praticada por todas as camadas sociais). diferente, por exemplo, da eliminao do clitris (admitida por certos setores religiosos), que, na maioria dos pases, no s no conta com o apoio geral da populao, porque praticada somente por um setor social, como na atualidade objeto de intensa reprovao. Outros exemplos patentes de condutas que naturalisticamente so danosas (por isso mesmo que podem no ser exemplares), mas socialmente adequadas (toleradas, aceitas) so: as crueldades contra animais nas touradas ou nos j tradicionais "rodeios" brasileiros. Ningum nunca pretendeu processar seriamente os organizadores e participantes de um rodeio com base na lei ambiental. O curandeirismo, particularmente o "rural", tambm amplamente aceito; a

manuteno de motis para encontros libidinosos 1[1], o topless, sobretudo durante o carnaval, etc... Todas as condutas descritas esto fora do mbito do proibido. So somente "formal e aparentemente" tpicas, porque a verdade que o resultado danoso que elas produzem no socialmente inadequado, quer dizer, no desvalioso (logo, no se trata de leso, isto , no h que se falar em leso ao bem jurdico). Na ausncia do desvalor do resultado e/ou da ao, no se pode conceber o tipo penal, em sentido material. Pode-se at falar em tipicidade formal ou literal, nunca porm em tipicidade penal (material). (d) DO ERRO DE TIPO: 1. Evoluo da teoria do delito: (a) teoria causal naturalista da ao: VON LIZST. DIVIDE-SE EM 02 (DUAS) PARTES: (A) OBJETIVA: TIPICIDADE E ANTIJURIDICIDADE; (B) SUBJETIVA: CULPABILIDADE VNCULO DO AGENTE COM O FATO POR DOLO OU CULPA. (b) teoria finalista da ao: WELZEL CONSIDERA QUE O DOLO E A CULPA NO PERTENCEM ANTIJURIDICIDADE, MAS SIM TIPICIDADE. 2. CP antes da Reforma de 1984: distinguia o erro de fato do erro de direito: (a) erro de fato (antigo art. 17) (exclua o dolo e, em conseqncia, a culpabilidade) AT 1984 O CDIGO PENAL BRASILEIRO ERA CAUSALISTA. APS TAL DATA, DOLO E CULPA PERTENCIAM CULPABILIDADE. e (b) erro de direito (no escusava, salvo leis penais em branco e contravenes penais art. 8 da LCP). AT 1984 ACOLHIA-SE NO DIREITO PENAL A TEORIA UNITRIA DO ERRO. QUALQUER ERRO RECAI SOBRE A CULPABILIDADE. 3. CP depois da Reforma de 1984: quatro principais modalidades de erro no CP: (a) erro de tipo (art. 20); (b) erro acidental (arts. 20, 3, 73, 74); (c) erro de proibio (art. 21) e (d) erro nas descriminantes putativas fticas (chamado tambm de erro de tipo permissivo) (art. 20, 1).

4. Erro de tipo e erro de proibio (distino): (a) no erro de tipo (CP, art. 20, caput) o agente no tem ou no tem plena conscincia da sua conduta (no sabe exatamente o que faz). Erro e ignorncia = equivalncia. Exclui o qu? EXCLUI O DOLO, EM CONSEQNCIA EXCLUI O INJUSTO PENAL EX. VENDA DE BEBIDA ALCOLICA PARA MENOR DE 18 ANOS, SUPONDO SER ESTE MAIOR; MULHER QUE TRANSPORTA PACOTE CONTENDO COCANA SEM SABER QUAL O SEU CONTEDO. Exemplos: (a) sucata no RJ; (b) bebida para menor; (c) mulher de Presidente Prudente; (d) Fiat-Salvador (b) no erro de proibio (CP, art. 21) o agente sabe o que faz e acredita que lcito quando na verdade ilcito (o agente no conhece a proibio); recai sobre a ilicitude do fato. Exclui ou atenua A CULPABILIDADE EX. O TRANSPORTE DE LENHA SEM GUIA APS 1966 (PROMULGAO DE LEI QUE EXIGE GUIA ESPECFICA PARA O TRANSPORTE DE TAL MERCADORIA); EX. HOLANDS QUE PORTAVA MACONHA SUPONDO SER ESTA PERMITIDA NO BRASIL; EX. MARINHEIRO QUE COMPRA LANA-PERFUME NA ARGENTINA, FAZENDO USO DESTE NO BRASIL, POR CONSIDERAR SER PERMITIDO O CONSUMO DESTE NO TERRITRIO BRASILEIRO. Exemplos: (a) transportador de lenha; (b) proveniente da Holanda com maconha; (c) marinheiro com lana-perfume etc. 5. Do erro de tipo (incriminador): recai sobre tipo incriminador e o contrrio do dolo (art. 20). Sempre exclui o dolo; logo o fato TPICO. Pode haver resduo culposo (no erro vencvel). 6. Erro de tipo incriminador (tambm chamado erro de tipo essencial) recai sobre: (a) elementares efeito: exclui o crime (155) ou o desclassifica (312); (b) qualificadoras efeito: exclui a qualificadora (129-aborto); (c) causas de aumento de pena efeito: exclui o aumento (transporte de valores); (d) agravantes efeito: exclui a agravante (grvida; irmo). Pode ainda recair: sobre requisito normativo do tipo (219) 7. Erro de tipo (essencial) pode ser invencvel ou vencvel:

(a) invencvel art. 20, caput, 1 parte: quando ocorre? OCORRE QUANDO QUALQUER PESSOA COMETERIA O MESMO ERRO. EXCLUI O DOLO E NO TEM RESDUO CULPOSO. escusvel (X) ou inescusvel ( ) Exemplos; efeitos. (b) vencvel art. 20, caput, 2 parte: quando ocorre? OCORRE QUANDO O AGENTE NO AGIU COM A DEVIDA CAUTELA, OU SEJA, AGIU ABRUPTAMENTE. EXCLUI O DOLO, PORM DERIVA DA CULPA, SUBSISTINDO ESTA. escusvel ( ) ou inescusvel (X) Exemplo (RT 663, p. 300); efeitos. ERRO DE TIPO ACIDENTAL (HIPTESES): 1 - error in personae (art. 20, 3): vale a pessoa que queria atingir; ERRO SOBRE A PESSOA. SUJEITO RESPONDE NORMALMENTE, NO BENEFICIA O RU. VALE A INTENO EX. SUJEITO QUER MATAR O PRPRIO PAI E ACABA MATANDO PESSOA DIVERSA. RESPONDER COMO SENDO HOMICDIO AGRAVADO, EM RAZO DE CONSIDERAR-SE A VTIMA COMO SENDO SEU PAI. 2 - error in objecto: E se sujeito furta cocana? RESPONDE NORMALMENTE. NA COCANA TRATA-SE DE UM PRODUTO ILCITO, NO HAVENDO QUE SE FALAR EM FURTO. ENTRETANTO, QUANTO AO PORTAR A DROGA DEVE-SE CONSIDERAR A CONDUTA DO AGENTE. SE ESTE NO SABE SE TRATAR DE COCANA, VERIFICA-SE O ERRO DE TIPO, EXCLUINDO O DOLO E, CONSEQENTEMENTE, A TIPICIDADE. MAS, SE NO ENTANTO, O SUJEITO TIVER PLENA CONSCINCIA DE QUE SE TRATA DE COCANA, SER RESPONSABILIZADO POR TRAFICNCIA OU PELO USO, APS NOVA AVALIAO DE SUA CONDUTA. 3 - aberratio ictus: art. 73: relao pessoa/pessoa; vale a pessoa que queria atingir; (a) resultado nico: um s crime; (b) resultado duplo: concurso formal (crime doloso + crime culposo); concurso perfeito; e se o sujeito queria atingir os dois: concurso formal imperfeito.

EX. PAI DO EX-PRESIDENTE FERNANDO COLLOR DE MELO AO TENTOU MATAR OUTRO SENADOR DE ALAGOAS, ACERTOU SENADOR DO ESTADO DO ACRE. Diferena entre aberratio ictus e error in personae: ERROR IN PERSONAE OPERA-SE UM ERRO DE REPRESENTAO, OU SEJA, O AGENTE SUPE QUE DETERMINADA PESSOA SEJA A VTIMA DO CRIME, QUANDO ESTA, VERDADEIRAMENTE, NO O . ABERRATIO ICTUS A VTIMA EFETIVAMENTE EST NO LOCAL, MAS POR CIRCUNSTNCIAS ALHEIAS VONTADE DO AGENTE, ELA NO ATINGIDA. Concomitncia dos dois erros: possvel. 4 - aberratio criminis : art. 74: relao coisa/pessoa; (a) resultado nico: sujeito responde por culpa; (b) resultado duplo: concurso formal (crime doloso + crime culposo); E a relao coisa/coisa? AGENTE RESPONDE NORMALMENTE POR CRIME DOLOSO. E a relao pessoa/coisa? AGENTE RESPONDE NORMALMENTE POR CRIME CULPOSO. 5 - aberratio causae: (a) erro sobre o nexo causal (um s ato); (b) dolo geral (dois atos = erro sucessivo). Erro de tipo (agente supe a ausncia de requisito tpico que est presente) e delito putativo por erro de tipo (supe a presena de um requisito tpico que est ausente): EX. A MULHER PENSA QUE EST GRVIDA, REALIZA ATOS ABORTIVOS, QUANDO NO HAVIA GRAVIDEZ. TRATA-SE DE UM FATO ATPICO, UMA HIPTESE DE CRIME IMPOSSVEL. Pela teoria da congruncia o crime doloso exige a presena do tipo objetivo + tipo subjetivo. Faltando um dos dois no h crime. Exemplo: sujeito se veste de macaco e caador dispara, querendo cometer crime ambiental: NO HAVER CRIME AMBIENTAL, PORQUE APESAR DE VERIFICAR-SE A EXISTNCIA DO REQUISITO SUBJETIVO (DOLO), NO EXISTE O REQUISITO OBJETIVO (ANIMAL). DO MESMO MODO, NO H QUE SE FALAR EM HOMICDIO UMA VEZ QUE, APESAR DE VERIFICAR-SE O REQUISITO OBJETIVO (HUMANO MORTO), NO EXISTE O REQUISITO SUBJETIVO (DOLO). DO CRIME CULPOSO:

1. Definio do tipo de injusto culposo (CP, art. 18): imprudncia, negligncia ou impercia: 1. IMPRUDNCIA: O SUJEITO REALIZA UMA ATIVIDADE DESCUIDADA EX. UMA ULTRAPASSAGEM COM O FAROL VERMELHO, UMA ULTRAPASSAGEM SOBRE UMA LOMBADA; 2. NEGLIGNCIA: QUANDO O SUJEITO DEIXA DE TOMAR AS CAUTELAS DEVIDAS EX. DEIXA DE PUXAR O FREIO-DE-MO DE UM CARRO ESTACIONADO NUMA LADEIRA; 3. IMPERCIA: QUANDO O SUJEITO NO TEM HABILIDADE (CONHECIMENTOS TCNICOS) EX. DENTISTA CLNICO QUE REALIZA UMA CIRURGIA BUCAL SEM A DEVIDA TCNICA. (SOMENTE OCORRE NO MBITO DAS PROFISSES). IMPERCIA DIFERENCIA-SE DE ERRO PROFISSIONAL, VEZ QUE NA IMPERCIA O SUJEITO NO TEM HABILIDADE, ENQUANTO QUE NO ERRO PROFISSIONAL, APESAR DO SUJEITO SER PERITO, ESTE ATUA COM NEGLIGNCIA OU IMPRUDNCIA EX. UM CIRURGIO RENOMADO QUE, POR NEGLIGENCIA ESQUECE UMA GAZE DENTRO DE SEU PACIENTE. A CULPA DIFERE-SE DA CULPABILIDADE, SENDO A PRIMEIRA REQUISITO DO FATO ATPICO E, A SEGUNDA, O TERCEIRO REQUISITO DO FATO PUNVEL. PRINCPIO DA EXCEPCIONALIDADE DO CRIME CULPOSO: OS CRIMES EM REGRA SO DOLOSOS. EXCEPCIONALMENTE SER CULPOSO. EXISTINDO, SOMENTE, QUANDO A LEI EXPRESSAMENTE O DISSER. OBS: A CULPA REQUISITO NORMATIVO DO TIPO EXIGE UM JUZO DE VALOR (O DOLO EST NA CABEA DO RU, A CULPA NA CABEA DO JUIZ). CULPA UM TIPO ABERTO, VEZ QUE EXIGE JUZO DE VALOR. 2. Requisitos do tipo injusto culposo:

DOUTRINA CLSSICA 1. CONDUTA; 2. INOBSERVNCIA DE CUIDADO OBJETIVO NECESSRIO;

DOUTRINA NOVA / FATO TPICO 1. FTICO (A) CONDUTA (B) RESULTADO NATURALSTICO (C) NEXO DE CAUSALIDADE.

3. PREVISIBILIDADE DE RESULTADO; 2. AXIOLGICO (D) IMPUTAO 4. RESULTADO NO DESEJADO; 5. NEXO DE CAUSALIDADE; 6. TIPICIDADE. OBJETIVA DA CONDUTA (E) RISCO JURDICO RELEVANTE (F) IMPUTAO OBJETIVA DO

RESULTADO. 3. Modalidades de culpa: IMPRUDNCIA, NEGLIGENCIA E IMPERCIA. 4. Espcies de culpa: 1. CULPA CONSCIENTE: OCORRE QUANDO O SUJEITO NO PREV O RESULTADO; 2. CULPA CONSCIENTE: O SUJEITO PREV O RESULTADO, MAS CONFIA SINCERAMENTE QUE ESTE NO IR ACONTECER EX. ATIRADOR DE FACAS. DIFERENCIA DO DOLO EVENTUAL, ONDE O SUJEITO PREV E ADMITE O RESULTADO; 3. CULPA PRPRIA: QUANDO ELE NO QUER O RESULTADO; 4. CULPA IMPRPRIA: EXISTE A PREVISO E A INTENO DO RESULTADO, PORM ATUA EM RAZO DE ERRO VENCVEL EX. NUM DIA CHUVOSO, O SUJEITO MATA O GUARDA NOTURNO PENSANDO SER ESTE UM LADRO; 5. CULPA MEDIATA OU INDIRETA: OCORRE QUANDO UM SUJEITO D CAUSA A UM CRIME CULPOSO E OCORRENDO RESULTADO CONEXO A UM RESULTADO POSTERIOR. OBS: NO EXISTE CULPA INDIRETA NO DIREITO PENAL. 6. TENTATIVA: NO ADMITE, SALVO NA CULPA IMPRPRIA, ONDE TRATA-SE VERDADEIRAMENTE DE UM CRIME DOLOSO, PUNIDO DE FORMA CULPOSA; 7. COMPENSAO DE CULPAS: A CULPA DA VTIMA NO ELIMINA A CULPA DO RU; 8. CONCORRNCIA DE CULPAS: OCORRE QUANDO 02 (DUAS) OU MAIS PESSOAS, DE FORMA INDEPENDENTE, CONCORREM PARA DETERMINADO RESULTADO EX. A PASSA SINAL VERMELHO. B, EM ALTA VELOCIDADE (IMPRUDNCIA), DESVIA DE A E MATA UM PEDESTRE. AMBOS RESPONDERO PELO RESULTADO MORTE; 9. CO-AUTORIA: DOUTRINA BRASILEIRA MAJORITRIA ADMITE, JURISPRUDNCIA MAJORITRIA ADMITE, MAS TECNICAMENTE NO EXISTE. 10. PARTICIPAO: JAMAIS ADMITIDA NO DIREITO BRASILEIRO. CRIME PRETERDOLOSO (DOLO NO ANTECEDENTE E CULPA NO CONSEQENTE), TAMBM CONHECIDO COM PRETERINTENCIONAL EX. LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE. OBS: AGENTE S RESPONDE PELO RESULTADO SE ESTE ERA PREVISVEL. DO DELITO OMISSIVO: 1.Consideraes gerais: NA OMISSO O SUJEITO NO REALIZA O QUE O ORDENAMENTO JURDICO DETERMINA EX. NA OMISSO DE SOCORRO, O SUJEITO DEIXA DE AJUDAR, DEIXA DE SOCORRER. A OMISSO PENALMENTE RELEVANTE PURAMENTE NORMATIVA. ISTO PORQUE, O JUIZ TEM DE EXAMINAR SE O SUJEITO TINHA A OBRIGAO DE AGIR, BEM COMO, SE PODIA AGIR.

2. Crimes omissivos prprios: NO POSSUEM RESULTADO NATURALSTICO. NO EXIGEM RESULTADO (OMITIU CONSUMOU). EXISTNCIA DE UMA SITUAO DE PERIGO. RESPONDE QUEM TEM O DEVER JURDICO DE AGIR, OU SEJA, TODAS AS PESSOAS (ART. 135 DO CP). DIVIDE-SE EM DOLOSO OU CULPOSO DOLOSO EX. OMISSO DE SOCORRO PURA; CULPOSO TOLERNCIA CULPOSA ART. 381 DO CDIGO PENAL MILITAR. 3. Crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso: POSSUI RESULTADO. O AGENTE SOMENTE RESPONDE SE TINHA O DEVER JURDICO DE EVITAR O RESULTADO. PODE SER DOLOSO OU CULPOSO. 4. Pressupostos fundamentais do crime omissivo: dever de agir e poder agir: CABE AO JUIZ EXAMINAR AMBOS. 5. Fontes originadoras da posio de garantidor: 1. QUEM TEM OBRIGAO LEGAL DE PROTEO EX. PAI QUE DEIXA DE CUIDAR DO FILHO; 2. QUEM ASSUME A RESPONSABILIDADE PELA NO OCORRNCIA DE RESULTADO EX. ENFERMEIRA CONTRATADA, INSTRUTOR DE NATAO; 3. QUEM CRIOU O RISCO PRECEDENTE EX. QUEM PE FOGO NUM PRDIO TEM OBRIGAO DE SALVAMENTO. 1[1] De to generalizada e aceita que era a conduta das cartomantes, uma recente lei no Brasil (9.521/97) acabou descriminalizando-a abolitio criminis).

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de junho/03 ps. 102-108 Aula do Dia: 12.06.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade. DA ANTIJURIDICIDADE: SEGUNDO REQUISITO DO INJUSTO PENAL (OU DO FATO PUNVEL) 1. Consideraes gerais: A RELAO DE CONTRARIEDADE ENTRE O FATO TPICO E O DIREITO. 2. Terminologia: antijuridicidade e injusto penal: INJUSTO PENAL O FATO J VALORADO COMO TPICO E ANTIJURDICO. 3. Antinormatividade e antijuridicidade: ANTINORMATIVIDADE A CONTRADIO DO FATO COM UMA NORMA ESPECFICA. ANTIJURIDICIDADE CONTRADIO DO FATO COM O DIREITO. 4. Ilicitude e antijuridicidade: SO EXPRESSES SINNIMAS. 5. Antijuridicidade formal e antijuridicidade material: FORMAL MESMA COISA QUE A ANTINORMATIVIDADE; MATERIAL CONTRADIO DO FATO COM O DIREITO E A CONSEQUENTE OFENSA AO BEM JURDICO. OBS: A DISTINO ENTRE AS DUAS FORMAS INTIL. 6. Concepo unitria de antijuridicidade: A ANTIJURIDICIDADE NICA EM TODO O DIREITO. 7. Antijuridicidade genrica e antijuridicidade especfica: GENRICA CONTRADIO DO FATO COM O DIREITO EXIGIDA EM TODOS OS CRIMES; ESPECFICA A REFERNCIA EXPRESSA ANTIJURIDICIDADE, QUE APARECE EM ALGUNS TIPOS PENAIS EXS. DEVASSAR, INDEVIDAMENTE, CARTA (ART. 151 DO CP), DIVULGAR SEGREDO SEM JUSTA CAUSA (ART. 153 DO CP).

8. Antijuridicidade objetiva e subjetiva: OBJETIVA PARA ESTA, A ANTIJURIDICIDADE DEVE SER EXAMINADA INDEPENDENTEMENTE DA CULPABILIDADE; SUBJETIVA A ANTIJURIDICIDADE DEPENDE DA CULPABILIDADE DO AGENTE. VLIDA A TEORIA OBJETIVA EM NOSSO ORDENAMENTO. 9. Antijuridicidade: aspecto positivo (tipicidade) e negativo (ausncia de causas justificantes): A ANTIJURIDICIDADE NICA, REQUISITO DO CRIME, PRESSUPE A TIPICIDADE. CAUSAS DE JUSTIFICAO: 1. Causas de justificao: SO CAUSAS QUE JUSTIFICAM UM FATO TPICO, QUE TORNAM LCITOS OS FATOS TPICOS: 1. LEGTIMA DEFESA; 2. ESTADO DE NECESSIDADE. 2. natureza e efeitos: NATUREZA JURDICA EXCLUDENTE DE ANTIJURIDICIDADE (ILICITUDE); EFEITOS EXCLUI A ANTIJURIDICIDADE, DIZER, EXCLUI O CRIME. 3. causas justificantes # causas exculpantes: JUSTIFICANTES (DESCRIMINANTES): ESTADO DE NECESSIDADE E LEGTIMA DEFESA EXCLUEM A ANTIJURIDICIDADE; EXCULPANTES (DIRIMENTES EXIMENTES): EXCLUEM A CULPABILIDADE EX. LOUCURA, MENORIDADE E ETC. 4. requisitos subjetivos nas causas justificantes: O REQUISITO SUBJETIVO EXIGIDO NAS CAUSAS JUSTIFICANTES. 5. Legtima defesa (CP, art. 25): CAUSA EXCLUDENTE DA ANTIJURIDICIDADE. REQUISITOS: (A) AGRESSO HUMANA INJUSTA, ATUAL OU IMINENTE (AGRESSO HUMANA): EXCEO - QUANDO O SUJEITO UTILIZA O ANIMAL COMO INSTRUMENTO DO ATAQUE, A REAO EM LEGTIMA DEFESA. (QUESTIONAMENTO): CABE LEGTIMA DEFESA EM ESTADO DE NECESSIDADE? R. NO, AMBAS AGRESSES SO JUSTAS. (ATUAL OU IMINENTE): PRESTES A OCORRER; (B) AMEAA DE DIREITO PRPRIO OU ALHEIO; (C) PROPORCIONALIDADE ENTRE A AGRESSO E A REAO (INDICADORES DE PROPORCIONALIDADE: 1. ESCOLHA DO MEIO NECESSRIO; 2. USO MODERADO DO MEIO. - OBS: MAIS VALE O SEGUNDO INDICADOR); (D) CONSCINCIA DE QUE SE ATUA PARA SALVAGUARDAR UM BEM JURDICO.

OFENDCULOS: SO MEIOS DE PROTEO DE BENS JURDICOS EXS. LANA, ARAME FARPADO, CERCA ELTRICA, BEM COMO DEFESA MECNICA PREDISPOSTA, DESDE QUE HAJA PROPORCIONALIDADE. (QUESTIONAMENTO): HONRA PODE SER OBJETO DE LEGTIMA DEFESA? R. SIM. (QUESTIONAMENTO): QUEM COLHE O CNJUGE EM ADULTRIO PODE MATAR? R. NO, POIS A HONRA PESSOAL. OBS1: LEGTIMA DEFESA PUTATIVA OCORRE QUANDO A AGRESSO IMAGINRIA, EXCLUI A CULPABILIDADE. OBS2: LEGTIMA DEFESA SUBJETIVA EXCESSO ESCUSVEL EX. LUGAR ERMO E ESCURO, RECONHECIDAMENTE PERIGOSO, UM VULTO CHUTA DETERMINADA PESSOA, QUE O MATA COM SEIS TIROS. POSTERIORMENTE VEM-SE A SABER, QUE SE TRATAVA DE UM MENOR, COM 10 (DEZ) ANOS DE IDADE. OBS3: LEGTIMA DEFESA SUCESSIVA: A REAO CONTRA O EXCESSO, O INJUSTO. 6. Estado de necessidade (CP, art. 24): CAUSA JUSTIFICANTE, PREVISTA NO ART. 24 DO CP. CARACTERSTICAS: 1. PRESSUPE UMA SITUAO DE PERIGO; 2. CONFLITO DE BENS JURDICOS EX. NAUFRGIO, ONDE DUAS PESSOAS DISPUTAM UMA TBUA. NATUREZA JURDICA: (A) TEORIA UNITRIA O ESTADO DE NECESSIDADE SEMPRE EXCLUI A ANTIJURIDICIDADE (TEORIA ACOLHIDA NO ART. 24 DO CP); (B) TEORIA DIFERENCIADORA VIGORA NA ALEMANHA (PARGRAFOS 34 E 35 DO CP ALEMO). DISPE QUE SE OS BENS JURDICOS SO IGUAIS, EXCLUI-SE A CULPABILIDADE, SE OS BENS JURDICOS FOREM DIFERENTES EX. BOMBEIRO QUE ARREBENTA PAREDE PARA SALVAR CRIANA (PATRIMNIO X VIDA), NO H O CRIME DE DANO, EXCLUI-SE A ANTIJURIDICIDADE. NO BRASIL, ADOTAMOS A TEORIA UNITRIA, EXCETO NO CDIGO PENAL MILITAR QUE SUSTENTA A DISTINO ENTRE BENS. REQUISITOS: 1. PERIGO ATUAL OU IMINENTE; 2. PERIGO A DIREITO PRPRIO OU ALHEIO; 3. PERIGO NO PROVOCADO DOLOSAMENTE PELO AGENTE; 4. INEVITABILIDADE DA OFENSA; 5. PROPORCIONALIDADE ENTRE O BEM SACRIFICADO E O BEM PROTEGIDO; 6. CONSCINCIA DE QUE SE DEFENDE UM DIREITO OBS: NO PODE INVOCAR ESTADO DE NECESSIDADE, QUE

POSSUI O DEVER LEGAL DE ENFRENTAR O PERIGO. (QUESTIONAMENTO): TRATASE DE UM DIREITO ABSOLUTO? R. NO, HAVENDO TOTAL DESPROPORCIONALIDADE DE BENS O DEVER DESAPARECE EX. VIDA HUMANA X VIDA ANIMAL. OBS1: ESTADO DE NECESSIDADE AGRESSIVO OCORRE QUANDO SE ATINGE TERCEIRO INOCENTE. OBS2: ESTADO DE NECESSIDADE DEFENSIVO ATINGE QUEM CAUSOU O PERIGO (IMPRESCINDVEL PARA EFEITOS DE INDENIZAO EX. AGREDIU-SE INOCENTE, DEVE INDENIZAR, SE AGREDIU O CULPADO PELA SITUAO, NO SUBSISTE TAL DEVER). 7. Estrito cumprimento de dever legal (CP, art. 23): REQUISITOS: (A) DEVER LEGAL (NO ABRANGE O MORAL, RELIGIOSO E ETC EX. POLICIAL TEM O DEVER DE PRENDER, O OFICIAL DE JUSTIA TEM O DEVER DE DESPEJAR...); (B) ESTRITO CUMPRIMENTO, NO PODE HAVER ABUSO; (C) CONSCINCIA DE QUE SE CUMPRE UM DEVER LEGAL. EXCLUDENTE DA ANTIJURIDICIDADE (DOUTRINA CLSSICA), DOUTRINA NOVA EXCLUDENTE DE TIPICIDADE (DOUTRINA NOVA). 8. Exerccio regular de um direito (CP, art. 23): REQUISITOS: 1. EXISTNCIA DE UM DIREITO EX. DIREITO DE OFENDCULOS, DIREITO DE EXPULSAR INVASOR DE TERRAS, DIREITO DE CRTICA E ETC; 2. REGULAR NO PODE HAVER ABUSO; 3. CONSCINCIA DE QUE SE EXERCITA UM DIREITO. OBS: VIOLNCIA NO ESPORTE: O EXERCCIO DO FUTEBOL EXERCCIO REGULAR DE DIREITO EXCLUI A ANTIJURIDICIDADE (DOUTRINA ANTIGA), EXCLUDENTE DE TITPICIDADE (DOUTRINA NOVA), POIS CRIA UM RISCO PERMITIDO. OBS: MARIDO RESPONDE POR ESTUPRO CONTRA A PRPRIA MULHER? R. NO EXISTE O DIREITO AO SEXO, EXCETO QUANDO A MULHER TEM JUSTA CAUSA E H CONCRETO RISCO AO BEM JURDICO EX. QUANDO O HOMEM OBRIGA A MULHER A MANTER COM ESTE RELAES SEXUAIS, SABENDO QUE ESTA SE SUBMETEU A UMA CIRURGIA, E EST DE QUARENTENA. 9. O consentimento do ofendido: 1. EXCLUI A TIPICIDADE FTICA, QUANDO O TIPO PENAL EXIGE O DISSENTIMENTO DA VTIMA EX. INVASO DE DOMICLIO; 2. QUANDO SE TRATA DE BEM JURDICO DISPONVEL, HAVENDO CONSENTIMENTO

VLIDO, DADO ANTES OU DURANTE O CRIME, EXCLUI-SE O DELITO. SEGUNDO A DOUTRINA ANTIGA, EXCLUI-SE A ANTIJIRIDICIDADE, J PELA DOUTRINA NOVA, EXCLUI-SE A TIPICIDADE AXIOLOGIA (CRIA UM RISCO PERMITIDO AUTORIZADO) EX. VASECTOMIA, LAQUEADURA, CIRURGIA TRANSEXUAL E TATUAGEM; 3. EXCLUI A ANTIJURIDICIDADE QUANDO O BEM JURDICO FOR INDISPONVEL E O CONTEXTO JUSTIFICANTE EX. DOAO DE RIM. OBS: EXCESSO NAS CAUSAS JUSTIFICANTES PODE SER: A) EXTENSIVO E B) INTENSIVO. O PRIMEIRO OCORRE QUANDO O SUJEITO DESDE O INCIO ATUA ILICITAMENTE, ANTIJURIDICAMENTE. O SEGUNDO OCORRE QUANDO O SUJEITO, NO PRINCPIO, ATUOU COM LICITAMENTE, E SOMENTE DEPOIS, SE EXCEDEU. OBS: O EXCESSO PODE SER DOLOSO, CULPOSO OU EXCULPANTE. DA CULPABILIDADE 1. Terceiro requisito do fato punvel (fato materialmente tpico + antijuridicidade + culpabilidade + punibilidade). 2. Em que consiste a culpabilidade? (a) como valorao do objeto juzo de reprovao ou de censura que recai sobre o autor de um injusto penal. Recai sobre o autor ou sobre o fato? SOBRE O AUTOR QUE PRATICOU O INJUSTO PENAL. (b) como objeto da valorao consiste no poder de agir (concretamente) de modo diverso, isto , conforme o Direito. 3. A essncia da culpabilidade a EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA FATO ADEQUADO LEI COM OFENSA AO EBM JURDICO. 4. Culpa # culpabilidade: CUPLA A FORMA DE CONDUTA HUMANA. EST NA TIPICIDADE. 5. A culpabilidade subjetiva ou normativa? NORMATIVA. O dolo est na cabea do agente, j a culpabilidade est na cabea do JUIZ. 6. Qual a fonte (leia-se: de onde emana) a exigibilidade de conduta diversa? Da norma primria IMPERATIVA (que estabelece e exige uma determinada pauta de conduta).

7. Culpabilidade: predicado (requisito) do crime ou pressuposto da pena? PARA A TEORIA FINALISTA PRESSUPOSTO DA PENA. PARA A TEORIA CONSITUCIONALISTA DO DELITO, PREDICADO (REQUISITO) DO CRIME E PRESSUPOSTO DA PENA. 8. Seu trplice significado: 1) fundamento da pena; 2) limite da pena (CP, art. 29: CULPABILIDADE); 3) fator de graduao da pena (CP, art. 59). Que isso? A POSIO DO AGENTE FRENTE AO BEM JURDICO. PODE SER: 1. DE MENOSPREZO (DOLO DIRETO); 2. DE INDIFERENA (DOLO EVENTUAL); 3. DESCUIDO FRENTE AO BEM JURDICO (CULPA). 9. Evoluo histrica da culpabilidade: (a) Teoria psicolgica da culpabilidade (causalismo); posio do dolo e da culpa: CULPABILIDADE O VNCULO DO AGENTE COM SEU FATO, PELO DOLO OU CULPA. Crticas: DOLO E CULPA DENTRO DA CULPABILIDADE. (b) Teoria psicolgico-normativa da culpabilidade (neokantismo); Frank: 1907: EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA requisitos da culpabilidade: IMPUTABILIDADE (DOLO E CULPA E EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA); crticas: CONSIDERAR DOLO E CULPA DENTRO DA CULPABILIDADE. (c) Teoria normativa pura da culpabilidade (finalismo); requisitos da culpabilidade (segundo o finalismo): 1) Imputabilidade; 2) Possibilidade de conhecimento da ilicitude do fato; 3) Exigibilidade de conduta diversa; posio do dolo e da culpa: REMETEU-OS PARA A TIPICIDADE. TEORIA ADOTADA EM CONCURSOS PBLICOS. (d) Teoria complexa da culpabilidade: dolo e culpa possuem dupla funo dentro da teoria do delito: fazem parte da tipicidade e tambm so valoradas no mbito da culpabilidade: UMA TEORIA ABANDONADA. (e) teoria moderna da culpabilidade (enfoque atual): a culpabilidade puramente normativa (consiste no poder de agir de modo diverso, isto , culpabilidade exigibilidade de conduta diversa); deriva da norma primria imperativa (que exige uma determinada pauta de conduta); tem como pressupostos a imputabilidade e a potencial conscincia da ilicitude (= a culpabilidade pressupe um sujeito maior, capaz de entender e de querer o carter ilcito do fato).

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de junho/03 ps. 108-113 Aula do Dia: 18.06.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade. 10. A imputabilidade contempornea ao delito ( conduta). Actio libera in causa: no exceo... porque quem era livre na causa e propositadamente se coloca em situao de inimputabilidade j inicia a execuo do crime... E quem se coloca em situao de inimputabilidade culposamente? O SUJEITO RESPONDE POR CRIME CULPOSO SE ERA PREVISVEL O RESULTADO - EX. SUJEITO COLOCA BOMBA EM AVIO, EMBRIAGASSE, E DORME. 11. Imputabilidade # responsabilidade: IMPUTABILIDADE DEVE SER EXAMINADA NO MOMENTO DA CONDUTA; RESPONSABILIDADE SO AS CONSEQNCIAS DA INFRAO PENAL. CAUSAS EXCLUDENTES DA CULPABILIDADE (Outros nomes: causas DIRIMENTES ou EXIMENTES ou EXCULPANTES # justificantes). Causas que excluem a imputabilidade: 1. Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (CP, art. 26, caput); sistema biolgico ( ), psicolgico (X) ou biopsicolgico ( )? Por qu? PRECISO COMPROVAR MENTAL, MAIS INCAPACIDADE TOTAL DE ENTENDER E DE QUERER. Inteiramente incapaz: como se prova isso? PROVA-SE POR PERCIA, LAUDO MDICO PERICIAL. A periculosidade presumida? SIM. Cabe medida de segurana? SIM. A sentena ABSOLUTRIA IMPRPRIA. 2. Menoridade penal (CP, art. 27): sistema biolgico; A inimputabilidade presumida? SIM. Presuno absoluta ou relativa? ABSOLUTA. Responsabilidade pelo ECA; crime cometido no dia do 18 aniversrio? C.P. DEPOIS DO PRIMEIRO

SEGUNDO. E no crime continuado? C.P. E no crime permanente? C.P. Rebaixamento da idade penal; CF, art. 228; minha posio. 3. Embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior (CP, art. 28, 1): as trs fases da embriaguez (excitao, depresso e sono); Qual a conseqncia jurdica? EX. SUJEITO IMPE A OUTRO INGERIR DETERMINADA BEBIDA. ABSOLVER O RU SE ESTA FOR COMPLETA. FASE MACACO, LEO E PORCO (CRIMES OMISSIVOS). COMPLETA QUANDO A FASE LEO NO H CONSEQNCIA JURDICA. 4. Espcies de embriaguez: fortuita ou acidental/NO DOLOSA NEM CULPOSA, voluntria/DOLOSA, culposa/DERIVA DE CULPA DO AGENTE, premeditada/INTENCIONAL OU PROPOSITAL, patolgica/QUANDO SE TRANSFORMA NUMA DOENA, momentnea ou habitual/ESPORDICA OU FREQENTE, privada ou pblica/DENTRO OU FORA DO CASO; Causas que no excluem a imputabilidade: 1) Semi-imputabilidade (CP, 26, pargrafo nico: reduzida capacidade de entender ou de querer...): A sentena CONDENATRIA; em regra o semiimputvel sofre PENA DIMINUDA; causa obrigatria de diminuio da pena (de 1/3 a 2/3); excepcionalmente impe-se medida de segurana: quando? EXCEPCIONALMENTE, MEDIDA DE SEGURANA QUANDO O SUJEITO NECESSITA DE ESPECIAL TRATAMENTO CURATIVO. Acabou o sistema do duplo binrio? SIM, HOJE VIGORA O SISTEMA VICARIANTE. 2) emoo ou paixo (CP, art. 28, I): crime passional: EMOO PASSAGEIRA; PAIXO DURADOURA. 3) embriaguez voluntria ou culposa: CP, art. 28, II: AMBAS NO EXCLUEM A CULPABILIDADE. 4) embriaguez incompleta proveniente de caso fortuito ou fora maior (diminuio da pena CP, art. 28, 2.... de 1/3 a 2/3...): NO CAUSA DE DIMINUIO DE PENA. Causas que excluem a potencial conscincia da ilicitude: 1. DO ERRO DE PROIBIO

1. Erro de proibio: erro sobre a ilicitude do fato (art. 21 do CP); Exemplos: HOLANDS COM MACONHA, DENTRO DO BRASIL; MARINHEIRO NORUEGUS VENDENDO LANA PERFUME NO BRASIL. 2. Efeito: exclui ou atenua a PENA e o erro de tipo? exclui o DOLO ART. 20 DO CP. 3. Erro de proibio e ignorncia da lei. Normalmente quem atua em erro de proibio ignora a lei. Exemplos: acar; bebida alcolica para tribo indgena; bandeira nacional; importunao de cetceos etc. A ignorncia da lei no escusa (art. 21), salvo no que diz respeito s contravenes (art. 8); s atenuante (art. 65, II); o erro de proibio pode escusar... 4. Espcies de erro de proibio: DIREITO (NO SABIA QUE ERA PROIBIDO) (recai sobre norma proibitiva; efeitos) e INDIRETO (recai sobre causas justificantes; 2 hipteses de descriminantes putativas) (art. 21 do CP); Erro de proibio indireto: (a) erro sobre a EXISTNCIA de uma causa justificante que no existe. Ex. injria; (b) sujeito erra sobre os LIMITES de uma causa justificante. Ex: professor... QUE BATE NO ALUNO QUE XINGOU SUA ME. 5. E como pode ser o erro de proibio? Invencvel/ESCUSVEL (21, 1 parte); vencvel/INESCUSVEL (21, 2 parte). Efeitos... INVENCVEL O RU ABSOLVIDO; VENCVEL O RU RESPONDE PELO CRIME COM PENA DIMINUDA DE 1/3 1/6. 6. Erro de proibio (exclui ou atenua a culpabilidade) e delito putativo por erro de proibio. No primeiro o agente supe lcito o que ilcito (ex: HOLANDS COM MACONHA); no segundo DELITO PUTATIVO POR ERRO DE PROIBIO (ex: INCESTO). Natureza jurdica: FATO ATPICO. 2. DESCRIMINANTES PUTATIVAS FTICAS (ART. 20, 1) 1. O erro nas descriminantes putativas: (a) erro sobre a existncia (ex.) art. 21; (b) erro sobre os limites (ex.) art. 21; (c) erro sobre situao ftica (descriminante putativa ftica) art. 20, 1. Exemplos: (a) guarda noturno; (b) pai de Mogi etc.

2. Hipteses a e b configuram erro de proibio indireto (art. 21) e chamam-se tambm erro de __________________ ; hiptese c = erro de tipo _____________ art. 20, 1... 3. O erro de tipo permissivo erro de tipo ou erro de proibio? Exclui o dolo ou a culpabilidade? Exemplo... ********LACUNAS ACIMA******** ************* VIDE ERRO DE PROIBIO INDIRETO********** 4. Teorias sobre o assunto: (a) teorias do dolo: erro de tipo e exclui o dolo; se vencvel h crime culposo... (b) teoria limitada da culpabilidade (predominante no Brasil): erro de tipo e exclui o dolo; se vencvel h crime culposo... (c) teoria extremada da culpabilidade (Welzel): erro de proibio e exclui a culpabilidade; se vencvel o sujeito responde pela pena do crime doloso diminuda.... (d) teoria que remete conseqncia jurdica: art. 20, 1: erro de proibio sui generis; erro plenamente justificado pelas circunstncias = iseno de pena...; erro vencvel: sujeito responde pela pena do crime culposo.... 5. Nossa posio: um erro de proibio sui generis porque nas conseqncias difere do erro de proibio previsto no art. 21... 6. Enfatizando: erro invencvel: iguais conseqncias com erro de proibio; erro vencvel: conseqncias distintas do art. 21... 7. Concluso: no art. 20, 1, 2 parte (erro vencvel) temos, ento, uma hiptese de um crime DOLOSO POR QUE TEM A INTENO punido com a pena do crime CULPOSO. E pode um crime doloso ser punido com a pena do crime culposo? SIM. Causas que excluem diretamente a exigibilidade de conduta diversa: 1. Coao moral irresistvel (CP, art. 22); coao fsica # coao moral: ________________________________________________________; coao

resistvel # coao irresistvel; quem responde pelo delito? QUEM RESPONDE S O CO-AUTOR. E se a coao for resistvel? RESPONDE PELO CRIME AMBOS. 2. Obedincia hierrquica: (CP, art. 22): s vale nas relaes pblicas; ordem legal # ordem ilegal; ordem manifestamente ilegal # ordem no manifestamente ilegal (ex.): ORDEM MANIFESTADAMENTE ILEGAL, AMBOS RESPONDEM PELO CRIME. 3. Inexigibilidade de conduta diversa como causa supralegal de excluso da culpabilidade (ex.) CRIME PREVIDENCIRIO.; posio da jurisprudncia: CAUSA SUPRALEGAL ADMITE. DA PUNIBILIDADE: 1. Consideraes gerais (quarto requisito do fato punvel)... Conceito: O ATO PUNVEL QUANDO AMEAADO COM PENA. 2. Regra: TODO FATO TPICO PUNVEL. Excees: tentativa de contraveno, escusas absolutrias etc. 3. Causas impeditivas da punibilidade (imunidade diplomtica, ausncia de condio objetiva de punibilidade etc.); 4. Causas suspensivas da punibilidade (refis); 5. Causas extintivas da punibilidade (CP, art. 107). MORTE, ABOLITIO CRIMINIS E ETC. FORMAS DE REALIZAO DO DELITO: Estudaremos: crime consumado e tentativa; autoria e participao e concurso de crimes. 1. CRIME CONSUMADO E TENTADO (DO ITER CRIMINIS): 1. Iter criminis: conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no delito. 2. Duas fases: interna e externa: 3. Fase interna: fase da cogitao... punvel ( ) ou impunvel (X). Princpio da materializao da conduta: S EXISTE CRIME QUANDO O SUJEITO EXTERIORIZA A CONDUTA.

4. Fase externa: (a) atos preparatrios... em geral so punveis ( ) ou impunveis (X). Excepcionalmente so punveis. Exemplos: QUADRILHA OU BANDO. (b) atos executrios: comeo de execuo do verbo ncleo do tipo. Exemplo: 155... ou atos imediatamente anteriores dirigidos ao verbo ncleo do tipo (comeo de execuo do crime). Ex.: ARROMBAMENTO DE COFRE PARA SUBTRAIR DLARES. (c) consumao: CP, art. 14, I.: QUANDO NELE SE RENEM TODOS OS SEUS REQUISITOS LEGAIS. 5. No confundir consumao com exaurimento (que compreende acontecimentos tpicos posteriores consumao). Ex. EXTORSO, NO MOMENTO EM QUE O SUJEITO RECEBE A VANTAGEM. 6. Relevncia do momento consumativo: prescrio, competncia, flagrante: COMEA A PARTIR DA CONSUMAO. QUANDO SE EST CONSUMANDO OU ACABA DE CONSUMAR. 7. Quando os crimes se consumam? Consoante a doutrina clssica (enfoque naturalstico): a) crimes materiais, culposos, omissivos imprprios: MOMENTO DA CONDUTA. b) crimes de mera conduta, formais e crimes omissivos prprios: MOMENTO DA CONDUTA. c) crimes qualificados pelo resultado: QUANDO H O RESULTADO. d) crime permanente: A CONSUMAO SE PROLONGA NO TEMPO. e) crimes habituais: S SE CONSUMA QUANDO H REITERAO. f) crimes complexos: QUANDO OCORRE TODOS OS REQUISITOS LEGAIS.

Direito Penal Parte Geral

Prof. Luiz Flvio Gomes Apostila de junho/03 Aula do Dia 30.06.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade.

Do crime tentado: CP, art. 14, II: tentativa a execuo iniciada de um crime que no se consuma por circunstncias ALHEIAS VONTADE DO AGENTE. A TENTATIVA EXIGE ATOS EXECUTRIOS. SEU NOME EM LATIM CONATUS.

1.

conatus.

Que

se

entende

por

conatus

remotus?

SO

OS

ATOS

PREPARATRIOS.

2. Qual a natureza jurdica do art. 14, II: UM TIPO PENAL DE AMPLIAO DA PUNIBILIDADE.

3. Requisitos da tentativa: (a) dolo; (b) incio de execuo do crime ou do verbo ncleo do tipo; (c) no consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente.

Espcies de tentativa:

1. perfeita ou acabada (o sujeito esgota o processo de execuo).... (crime falho):UTILIZA-SE TODOS OS MEIOS PARA A CONSUMAO DO CRIME, PORM ESTE NO CHEGA A SE CONSUMAR. TRATA-SE DE UM CRIME FALHO.

2. imperfeita ou inacabada (o sujeito no esgota o processo de execuo): NO CHEGA A FAZER TUDO O QUE PODIA.

3. tentativa idnea: QUANDO H PERIGO CONCRETO AO BEM JURDICO.

4. tentativa inidnea: QUANDO O SUJEITO UTILIZA UM MEIO ABSOLUTAMENTE INEFICAZ. UMA HIPTESE DE CRIME IMPOSSVEL.

5. tentativa irreal ou supersticiosa... (delito putativo): OCORRE QUANDO O SUJEITO ACREDITA NUMA CAUSALIDADE IMPOSSVEL, IRREALIZVEL EX. MACUMBA.

6. tentativa branca/vermelha: BRANCA: QUANDO A VTIMA SAI ILESA; VERMELHA: QUANDO A VTIMA ATINGIDA, CONHECIDA TAMBM COMO CRUENTA.

7. tentativa abandonada (desistncia voluntria e arrependimento eficaz)

Crimes que no admitem tentativa:

1. crimes culposos (salvo culpa imprpria): NO ADMITEM TENTATIVA POR QUE O RESULTADO TENTATIVA, NO AQUELE QUE SE ALMEJA. EX. BARULHO NOITE, PESSOA ATIRA PENSANDO SER UM LADRO, PORM QUANDO SER VERIFICA TRATA-SE DE UM GUARDA NOTURNO (EXCEO ADMITIDA).

2. preterdolosos: NO ADMITE TENTATIVA QUANTO AO RESULTADO CULPOSO. NO ENTANTO, QUANTO AO RESULATDO DOLOSO PERFEITAMENTE ADMISSVEL.

3. omissivos prprios: NO ADMITEM TENTATIVA.

4. unissubisistentes: CRIME DE UM S ATO. EX. INJRIA VERBAL.

5. habituais: NO SE ADMITE EM RAZO DA REITERAO DA CONDUTA.

6. crimes de atentado.... 352: O CRIME QUE J PREV A TENTATIVA NA DESCRIO TPICA. ART. 352 DO CP EVADIR OU TENTAR EVADIR, O PRESO... A CONDUTA TENTADA SER PUNVEL DA MESMA FORMA QUE A MODALIDADE CONSUMADA. LOGO, NO H QUE SE FALAR EM TENTATIVA.

7. crime continuado: NO ADMITE TENTATIVA POR QUE SUA UNIDADE PARA FIM DE PENA FICTCIA.

8. e as contravenes? ADMITE TENTATIVA, PORM NO PUNVEL.

Responsabilidade penal na tentativa:

1. teoria subjetiva: A PENA DO CRIME TENTADO A MESMA DO CONSUMADO.

2. teoria objetiva: A PENA DA TENTATIVA MENOR QUE A DO CRIME CONSUMADO.

3. Cdigo penal brasileiro: art. 14, pargrafo nico: acolheu a teoria OBJETIVA como regra. A pena sempre diminuda de 1/3 a 2/3...
[GG1] Comentrio:

4. causa obrigatria de diminuio da pena[GG1]? SIM. Como o juiz faz a graduao? QUANTO MAIS O CRIME SE APROXIMA DA CONSUMAO, MENOR SER A DIMINUIO.

5. A regra do art. 14, pargrafo nico, absoluta? NO. H excees? SIM Ex. ART. 352 DO CP EVADIR OU TENTAR EVADIR ...

6. art. 31 do CP: o ajuste, determinao, instigao ou auxlio so impunveis QUANDO O CRIME NEM SEQUER INICIA A EXECUO.

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz (CP, art. 15):

1. Desistncia voluntria: ART. 15 DO CP OCORRE QUANDO O SUJEITO PODE PROSSEGUIR, CONSUMAR O CRIME, MAS DESISTE. Exemplo: CASO DO DEPUTADO DE GOINIA QUE AO SER FECHADO, NO TRNSITO POR UM MOTORISTA DE NIBUS, DISPARA DIVERSOS TIROS CONTRA O MOTORISTA, DESISTINDO DE MATAR ESTE, QUANDO PODERIA.

1.1. Diferena entre desistncia e tentativa: DESISTNCIA: O SUJEITO PODE CONSUMAR MAS NO QUER. TENTATIVA: O SUJEITO QUER CONSUMAR MAS NO CONSEGUE.

1.2. A desistncia precisa ser voluntria (no precisa ser espontnea)...no importa o motivo... suspenso da execuo no desistncia: POUCO IMPORTA O MOTIVO.

1.3. Como fica a responsabilidade? (a) o agente no responde pela tentativa do delito que pretendia; (b) o agente s responde pelo que objetivamente causou.

2. Arrependimento eficaz: OCORRE QUANDO O AGENTE, DEPOIS DE PRATICAR ATOS EXECUTRIOS, SE ARREPENDE, PRATICANDO CONDUTA PARA SALVAR O BEM JURDICO AMEAADO EX. QUANDO SE ENVENENA, MAS DEPOIS, MINISTRASE O ANTIDOTO.

2.1. precisa ser eficaz? SIM e se ineficaz? MERA CIRCUNSTNCIA ATENUANTE.

2.2. distino entre desistncia voluntria e arrependimento eficaz: DESISTNCIA: O AGENTE SE ABSTEM DE PROSSEGUIR. EFICAZ: SE ARREPENDE E PRETICA CONDUTA POSITIVA PARA SALVAR O BEM JURDICO.

2.3. Natureza jurdica desses institutos: causas de excluso da TIPICIDADE, logo, comunica-se entre os agentes: sim (X) (no ( ).

2.4. responsabilidade penal nesses casos: (a) o agente no responde pela tentativa do delito que pretendia; (b) o agente s responde pelo que objetivamente causou.

3. Diferena entre arrependimento eficaz e arrependimento posterior? EFICAZ ART. 15 DO CP; POSTERIOR ART. 16 DO CP.

Do arrependimento posterior (CP, art. 16):

1. Natureza jurdica do art. 16: UMA MERA CAUSA DE DIMINUIO DE PENA. EX. QUANDO H REPARAO DOS DANOS OU RESTITUIO DA COISA. Obrigatria ou facultativa? OBRIGATRIA.

2. Quando se aplica? (a) quando o agente repara o dano ou restitui a coisa....

integralmente....restituio ou reparao parcial? CIRCUNSTNCIA ATENUANTE; restituio no apreenso;

(b) ato voluntrio do agente.... e se um terceiro reparou os danos? NO APLICA O ART. 16 DO CP. DEVER SER ATO DO AGENTE. Ato voluntrio (no precisa ser espontneo);

(c) antes do recebimento da denncia ou da queixa.: REQUISITO TEMPORAL. SE DEPOIS MERA CIRCUNSTNCIA ATENUANTE.

(d) crime sem violncia ou grave ameaa contra a pessoa.... pessoa.... crime doloso ou culposo.... consumado ou tentado.... Violncia culposa admite? SIM, O BENEFCIO SER DE 1/3 2/3 DE REDUO DA PENA.

3. Comunica-se entre os agentes? SIM, COMUNICA-SE (NICA CIRCUNSTNCIA OBJETIVA).

Da reparao dos danos no Direito penal:

1. art. 16 do CP: arrependimento posterior....

2. reparao posterior ao recebimento da denncia: MEIO ATENUANTE.

3. no peculato culposo (CP, art. 312, 3): (a) antes da sentena final EXTINO DA PUNIBILIDADE; (b) aps a sentena final REDUZ A PENA PELA METADE;

4. crimes tributrios: art. 34 da Lei 9.249/95: antes do recebimento da denncia EXTINO DA PUNIBILIDADE;

5. reparao dos danos nos juizados criminais: DEPENDE: QUANDO SE TRATAR DE AO PENAL PRIVADA OU AO PENAL PBLICA CONDICIONADA, A REPARAO EXTINGUE A PUNIBILIDADE. SE FOR AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA, NO HAVER EXTINO DA PUNIBILIDADE;

6. reparao dos danos e sursis: QUEM REPARAR OS DANOS TER DIREITO A UM SURSIS ESPECIAL, DIZER, MENOS RIGOROSO QUE O NORMAL;

7. reparao dos danos condio do livramento condicional, da suspenso condicional do processo, da reabilitao criminal....

8. no reparao dos danos pode revogar sursis, pode revogar suspenso condicional do processo SALVO QUANDO H JUSTA CAUSA.

9. pagamento do cheque sem fundos antes do recebimento da denncia: extingue a punibilidade (Smula 554 do STF). E por que no aplica o art. 16 do CP SEGUNDO A Smula 246 do STF: no h fraude: FICO JURDICA.

Do crime impossvel (CP, art. 17):

1. Ocorre quando ex post verifica-se que jamais se consumaria: O BEM JURDICO NO SOFREU NENHUM PERIGO.

2. Duas hipteses no art. 17:

1) absoluta ineficcia do meio.... se relativa responde... ex. do acar.... tentativa inidnea: MEIA COLHER DE CH DE ACAR NO MATA NEM DIABTICO.

2) impropriedade absoluta do objeto... no h bem jurdico... delito putativo por erro de tipo: EX. ARMA DE BRINQUEDO.

3. Responsabilidade penal do agente: NO RESPONDE POR NADA.

4. Natureza jurdica? FATO ATPICO.

5. Flagrante preparado... Smula 145 do STF: QUANDO O AGENTE INDUZIDO, ARDILOSAMENTE, A PRATICAR O FATO EX. EMPREGADORA QUE PREPARA UM FLAGRANTE PARA A DOMSTICA. A MODALIDADE ESPERADA H POSSIBILIDADE DE PRISO EM FLAGRANTE EX. CMERAS EM SUPERMERCADOS (CONDUTAS PRATICADAS ESPONTANEAMENTE).

2. AUTORIA E PARTICIPAO

1. Crime monossubjetivo: O CRIME QUE PODE SER COMETIDO POR UMA S PESSOA. Ex. ROUBO, HOMICDIO E FURTO; crime plurissubjetivo: EXIGE VRIAS PESSOAS (de condutas paralelas. Ex.: QUADRILHA OU BANDO; de condutas contrapostas. Ex.: RIXA (03 PESSOAS); de condutas convergentes. Ex. ADUTRIO, BIGAMIA);

2. Os crimes plurissubjetivos configuram crimes de concurso (de pessoas) necessrio... # Concurso eventual de pessoas...

3. O autor diferente do partcipe? a) teoria subjetiva ou extensiva: DIZ O AUTOR NO DIFERENTE DO PARTCIPE;

b) teoria objetiva ou restritiva: O AUTOR DIFERENTE DO PARTCIPE;

c) qual teoria vale? A RESTRITIVA, OBJETIVA. Que hoje complementada pela teoria do domnio do FATO. H, portanto, duas formas de concurso eventual de pessoas: (a) CO-AUTORIA; (b) PARTICIPAO.

4. Quem autor? Quem executa o crime ou quem participa da execuo do crime... ou quem tem o domnio do fato: AS TRS HIPTESES.

5. A autoria por ser imediata (o sujeito executa o delito...) ou mediata... Quem o autor mediato? Quem tem o domnio do fato e se serve de outra pessoa para a execuo do crime.... h pluralidade de pessoas, mas no concurso de pessoas... o executor um instrumento... quem responde pelo crime? AUTOR MEDIATO (exclusivamente). Exemplos: COMERCIANTE QUER MATAR SEU VIZINHO. PARA TANTO, COLOCA ARSNICO NO ACAR QUE COMPRADO POR SUA EMPREGADA DOMSTICA. ESTA, AO FAZER O CAF, SERVE O ACAR ENVENENADO AO VIZINHO QUE VEM A FALECER. RESPONSVEL SER O COMERCIANTE POR AUTORIA MEDIATA.

No h autoria mediata: (a) quando o sujeito usa animais ou coisas..... (b) na coao fsica irresistvel.... (c) no crime de mo prpria...

6. Quando se d a co-autoria? QUANDO VRIAS EXECUO DO CRIME.

PESSOAS PARTICIPAM DA

7. preciso distinguir: (a) o co-autor intelectual QUEM TEM O DOMNIO DO FATO; (b) do co-autor executor QUEM PRATICA O VERBO, NCLEO DO TIPO; (c) do coautor funcional QUEM PARTICIPA DA EXECUO SEM REALIZAR O VERBO NCLEO DO TIPO EX. QUEM FICA NA PORTA DO BANCO DURANTE O ROUBO.

8. A co-autoria exige que todos os co-autores tenham o mesmo comportamento? NO.

9. Para a adequao tpica da co-autoria dispensvel o art. 29 do CP? SIM, QUEM CONCORRE PARA O CRIME, PARTICIPA DA EXECUO, DISPENSA-SE O ART. 29 DO CP.

10. Quando se d a participao: quando O SUJEITO CONCORRE PARA O CRIME SEM PARTICIPAR DA EXECUO.

11. Em que momento pode ocorrer a participao: ANTES OU DURANTE O CRIME, JAMAIS DEPOIS DA CONSUMAO.

12. A participao pode ser: (a) comissiva ou (b) omissiva....

a) a participao comissiva pode ser moral ou material; moral: induzimento: CRIA IDIA DO CRIME NO AGENTE; instigao ESTIMULA IDIA CRIMINOSA EXISTENTE; ou ajuste A COMBINAO, ACORDO ENTRE PESSOAS; COMISSIVO, FORNECE OS MEIOS. material: por auxlio

b) participao omissiva: possvel. Quando? 1) quando o sujeito tinha o dever jurdico de agir e evitar o resultado; 2) podia agir e no agiu; 3) quando h vnculo subjetivo.... Ex.: GUARDA NOTURNO MANCOMUNADO COM CRIMINOSOS.

13. Participao omissiva e conivncia: CONVENINCIA: QUANDO O SUJEITO NO TEM O DEVER JURDICO DE AGIR OU QUANDO NO H VNCULO SUBJETIVO. CONIVENTE NO RESPONDE POR NADA.

14. Participao de participao: SIM, SE D NA PARTICIPAO EM CADEIA, UM PARTCIPE SABE DO OUTRO;

15. Participao sucessiva: QUANDO DUAS PESSOAS OU MAIS PARTICIPAM DE UM CRIME SEM SABER UMA DAS OUTRAS;

16. Natureza jurdica da participao: autnoma ou acessria? (a) teoria causal: AUTNOMA, INDEPENDENTE; (b) teoria da acessoriedade: ACESSRIA TEORIA VLIDA.

17. Para se punir o partcipe o fato principal precisa ser: (a) s tpico ( ); (b) tpico e antijurdico (X); (c) tpico, antijurdico e culpvel e (d) tpico, antijurdico,

culpvel e punvel ( ). Teoria da acessoriedade LIMITADA. FATO TPICO E ANTIJURDICO O INJUSTO PENAL.

18. Requisitos do concurso de pessoas:

1) pluralidade de condutas: 2) relevncia jurdica de cada conduta: 3) vnculo subjetivo do co-autor ou do partcipe:

19. necessrio o prvio acordo (pactum sceleris) entre todos os participantes? SIM. Ex.: EMPREGADA DOMSTICA, QUE POR INSATISFAO, ABRE AS PORTAS DA CASA PERMITINDO ROUBO POR TERCEIROS. SER PARTCIPE SEM PACTO PRVIO.

20. indispensvel

a homogeneidade

subjetiva? SIM. Logo:

1) no

participao culposa em crime doloso.... (o crime culposo admite co-autoria, no participao....); 2) no h participao dolosa em crime culposo.

21. Autoria colateral: vrias pessoas executam o crime sem nenhum vnculo subjetivo entre elas. Como fica a responsabilidade penal? O AUTOR DO TIRO MORTAL, CRIME CONSUMADO, DEMAIS TENTATIVA.

22. Autoria incerta: se d quando, na autoria colateral, no se descobre quem produziu o resultado..... responsabilidade penal: TODOS RESPONDEM POR TENTATIVA.

23. Autoria ignorada: conceito de processo penal: QUANDO NO SE SABE QUEM FOI O AUTOR DO CRIME.

24. No concurso de pessoas h um s crime ou vrios? (a) teoria unitria (ou monista ou monstica): um s crime... (b) teoria dualista: um crime para autores e outro para os partcipes... (c) teoria pluralstica: um crime para cada participante...

25. Nosso CP (art. 29) acolheu a teoria MONISTA; desclassificao para um..... H excees? SIM. So as chamadas excees PLURALSTICAS teoria monista. Exemplos...126/124... 333/317...

26. Responsabilidade penal no concurso de pessoas: (regras)

1) a responsabilidade penal individual.....

2) cada um responde na medida da sua CULPABILIDADE (CP, art. 29);

3) participao de menor importncia: CP, art. 29, 1...1/6 a 1/3...

4) desvio subjetivo... quem quis participar de crime menos grave, responde pelo crime menos grave (CP, art. 29, 2)... e se era previsvel o resultado: aumenta a pena de metade...

5) art. 31: o ajuste, a determinao, a instigao e o auxlio no so punveis, quando NO SE INICIA A EXECUO.; excees: QUADRILHA.

6) a pena agravada em relao: a quem dirige a atividade dos demais; quem coage ou induz.... instiga ou determina.... quem pratica o crime mediante paga ou promessa de recompensa...(CP, art. 62)...

7) Comunicao das elementares e das circunstncias... CP, art. 30: (a) no se comunicam as circunstncias de carter pessoal.... ex.: REINCIDNCIA.

(b)

as

circunstncias

objetivas

comunicam-se,

desde

que

todos

tenham

conhecimento...

(c) as elementares comunicam, desde que todos tenham conhecimento.... E as qualificadoras? Seguem o regime das circunstncias: SIM SEGUE O REGIME DAS CIRCUNSTNCIAS.

8) Concurso de pessoas no infanticdio: (a) quem concorre para o infanticdio, responde por infanticdio: INFANTICDIO, POIS SE TRATA DE ELEMENTAR.

27. Arrependimento do partcipe: (a) antes do incio da execuo NO RESPONDE;

(b) durante a execuo e foi eficaz ART. 15 DO CP;

(c) durante a execuo e foi ineficaz RESPONDE COM ATENUANTE;

(d) aps a execuo COMO PARTCIPE, NORMALMENTE.

DIREITO PENAL PARTE GERAL

Prof. Luiz Flvio Gomes

Apostila de Agosto/03 Aula do dia 05.08.03 Observao: O preenchimento das lacunas foi feito pela equipe IELF e de sua exclusiva responsabilidade 3. CONCURSO DE CRIMES

1.

Conceito: ocorre quando o agente, mediante uma s conduta, ou mediante vrias condutas, comete vrios crimes;

# concurso de pessoas possvel concurso de crimes e concurso de pessoas conjuntamente;

# concurso aparente de leis penais no concurso aparente h um s crime, aparentemente, duas ou mais leis aplicveis.

2. Espcies: (a) concurso material ou real de crimes; (b) concurso formal ou ideal de crimes; (c) crime continuado.

3. Quais infraes admitem concurso de crimes: todas... consumado, tentado, comissivo e etc. possvel concurso entre um crime doloso e outro culposo? Sim, possvel. Ex. aberratio ictus, casos de concurso formal.

4. No h concurso de crimes: (a) no crime complexo. a fuso de dois ou mais crimes Ex. latrocnio (subtrao + morte = nico crime); (b) no crime permanente. Crime em que a consumao se prolonga no tempo Ex. seqestro; (c) no crime habitual. Crime que exige reiterao Ex. curandeirismo; (d) no crime de contedo mltiplo ou variado. Crime que descreve vrios verbos Ex. art. 12 da Lei de Txicos e art. 10 da Lei de Armas de Fogo; (e) no crime de conduta nica mas desdobrada em vrios atos.... Ex. crime de leso corporal que pode ser praticado com uma, duas ou dez pauladas (crime nico). Ex. crime de estupro quando o agente mantm sete relaes sexuais com a vtima.

5. Concurso material (ou real) de crimes: CP, art. 69... Requisitos: (a) pluralidade de condutas vrias condutas; (b) pluralidade de crimes... vrios crimes.

6. Espcies de concurso material: (a) homogneo... crimes so idnticos; Ex.: um roubo em julho e outro roubo no natal; (b) heterogneo.... crimes no so idnticos. Ex.: roubo + estupro.

OBS: Crimes falimentares os crimes praticados so considerados um nico crime.

7. Regras de fixao da pena: preenchimento somente em sala de aula. (a) as penas so aplicadas individualmente... (b) as penas so cumuladas.... (recluso executa-se primeiro que deteno)... (c) penas restritivas de direitos: sero cumpridas _______________ as que forem compatveis; e _______________ as que no forem...

8. O concurso material de crimes gera por si s reincidncia? No. Se no havia condenao antes no gera.

9. Como se conta a prescrio? Cada crime tem seu prazo prescricional art. 119 do CP.

10. Concurso formal (ideal) de crimes: (CP, art. 70)... requisitos: (a) conduta nica ; (b) pluralidade de crimes...; concurso formal # concurso material no crime material h pluralidade de condutas, no crime formal, uma s conduta; unidade de desgnio no requisito do concurso formal....(teoria objetiva) (mas h divergncia na jurisprudncia).

11. Espcies de concurso formal:

1.

homogneo: crimes idnticos... Ex.: acidente nico, com duas mortes.

(b) heterogneo: crimes no idnticos.... Ex.: acidente com uma morte e uma leso. (c) perfeito (ou normal ou prprio): quando no h desgnios autnomos.... (d) imperfeito (anormal ou imprprio): quando h desgnios autnomos... (s ocorre nos dolosos....)

12. Vrios roubos no mesmo contexto ftico: Ex. sujeito no nibus, com uma s ameaa, ofende 10 pessoas. Concurso formal perfeito.

13. Regras de fixao da pena: *preenchimento somente em sala de aula* (a) regra geral: juiz aplica uma s pena (a maior), aumentada de 1/6 a 1/2.... (b) juiz leva em conta cada caso concreto.... nmero de infraes, principalmente;

(c) regras especiais: 1) no concurso formal, se a soma das penas melhor para o ru ______________ (concurso material benfico)... 2) no concurso imperfeito as penas so somadas... Nas duas ltimas hipteses: o concurso formal, mas as penas so aplicadas conforme o concurso _________________.

14. Crime continuado (CP, art. 71 e pargrafo nico)...

15. H duas espcies de crime continuado: (a) genrico (CP, art. 71, caput); (b) especfico (pargrafo nico do art. 71)...

16. Do crime continuado genrico: art. 71, caput... dois ou mais crimes da mesma espcie em continuao....

17. Requisitos: (a) pluralidade de condutas:.... condutas subseqentes... ex.: vrios furtos em continuao. # com concurso formal.... # concurso material.... (b) pluralidade de crimes da mesma espcie.... que isso? Crimes previstos no mesmo tipo penal # crimes do mesmo gnero; estupro e atentado violento ao pudor? No so da mesma espcie; roubo e latrocnio? Seriam da mesma espcie, mas o STF diz que no so. (c) o elo de continuidade: 1) pelas condies de tempo: 30 (trinta) dias; 2) lugar: crimes na mesma comarca ou em comarcas vizinhas;

3) maneira de execuo: modos operandi; 4) outras semelhantes: mesmos comparsas, mesmo instrumento do crime.

A unidade de desgnio no faz parte dos requisitos... (teoria objetiva pura)...

18. Natureza jurdica do crime continuado: (a) unidade real; (b) teoria mista: forma-se um terceiro crime; (c) teoria da fico jurdica

Qual foi acolhida? Para efeito da aplicao da pena acolheu-se a teoria da fico jurdica (uma s pena aumentada); Para outros efeitos penais cada crime um crime. Ex. prescrio furto em janeiro, prescreve a partir de fevereiro.

19. possvel o crime continuado quando so atingidos bens jurdicos pessoais (vida, integridade fsica etc.)? Sim. A Smula 605 do STF foi cancelada....

20. Regras de fixao da pena: *preenchimento somente em sala de aula* (a) uma s pena (a maior), aumentada de 1/6 a 2/3... (b) como o juiz faz o aumento? ________________________________.

21. Crime continuado especfico: pargrafo nico do art. 71

(a) Requisitos: (a) crimes dolosos; (b) com vtimas diferentes; (c) cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa... (b) como o juiz fixa a pena? Aumentando at o triplo.

22. Pode o juiz fixar a pena alm de 30 anos? Pode.

23. Quando h concurso formal e crime continuado, como fixada a pena? Somente incidir o crime continuado.

24. Vrios crimes em continuidade delitiva.... surge lei penal nova mais gravosa. Qual se aplica? STF leva-se em conta sempre a ltima lei.

25. O crime continuado por si s gera reincidncia? No.

26. Crime continuado e crime habitual: qual a diferena? O crime habitual crime nico, porm, que exige reiterao.

27. Crime continuado e reiterao criminal: qual a diferena? *preenchimento somente em sala de aula* ______________________________________.

28. Se o juiz no reconhece o crime continuado na sentena.... quem faz isso? *preenchimento somente em sala de aula* ______________________________________.

29. A sentena que reconhece o crime continuado faz coisa julgada? *preenchimento somente em sala de aula* ______________________________________.

DAS CONSEQUNCIAS JURDICAS DO FATO PUNVEL

PENAS: CONCEITO, PRINCPIOS E CLASSIFICAO

1. Sano um gnero ao qual pertencem: (a) as penas; (b) a medida de segurana e (c) as medidas alternativas (lei dos juizados). b

2. Pena a sano (castigo) imposta pelo Estado (pela autoridade judicial competente e de acordo com o devido processo legal) ao autor (culpvel) de um fato punvel.

3. Qual a # entre pena e medidas alternativas? *preenchimento somente em sala de aula*

4. Pena de priso/priso cautelar? *preenchimento somente em sala de aula*

5. Penas e medidas de segurana: diferenas: fundamento da pena a culpabilidade. Fundamento da medida de segurana a periculosidade. A pena s aplicvel ao autor imputvel de um injusto penal. A medida de segurana s pode ser aplicada aos inimputveis por loucura. E o semi-imputvel? Em regra sofre pena diminuda. Excepcionalmente medida de segurana. Quando? Quando necessita de especial tratamento curativo. A pena retributivopreventiva (CP, art. 59), enquanto a MS puramente preventiva. A pena imposta por tempo determinado. E a medida de segurana? indeterminado.

6. A inderrogabilidade (ou infalibilidade) caracterstica da pena? (ou ao menos deveria ser). A todo crime deve ser aplicada a pena correspondente. Beccaria (1764).

7. Princpios bsicos relacionados com a pena:

1) princpio da legalidade: no h pena sem prvia cominao legal (no h pena sem lei). Do princpio da legalidade emanam as seguintes dimenses de garantia:

1) lex scripta - lei escrita somente lei escrita pode prever pena; 2) lex populi lei aprovada pelo parlamento. possvel medida provisria? No (CF, art. 62, 1, I, b); 3) lex certa lei induvidosa (princpio da taxatividade); 4) lex clara lei que o povo entenda; 5) lex proporcionalis a pena tem que ser proporcional ao crime. 6) lex stricta no se admite analogia contra o ru; 7) lex praevia primeiro a lei, s vale da para frente (princpio da anterioridade).

2) princpio da individualizao da pena (CF, art. 5, inc. XLVI): a pena deve ser individualizada em trs momentos: *preenchimento somente em sala de aula*

3) princpio da proporcionalidade: significa que a pena deve ser proporcional gravidade da infrao.

4) princpio da personalidade ou pessoalidade da pena: A pena no pode passar da pessoa do condenado (CF, art. 5, inc. XLV). A priso no passa ao sucessor. E a multa? No. Quais obrigaes passam aos sucessores? *preenchimento somente em sala de aula*

5) princpio da humanidade: (a) ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante (CF, art. 5, inc. III)... No pode haver pena cruel.

6) princpio da dignidade: a ningum pode ser imposta uma pena ofensiva dignidade humana (coleta de lixo da cidade por um advogado etc.).

7) princpio da necessidade: *preenchimento somente em sala de aula*

8) princpio da suficincia: *preenchimento somente em sala de aula*

Classificao das penas

1. De acordo com o Cdigo penal brasileiro, as penas classificam-se em: (a) privativas de liberdade; (b) restritivas de direitos; e (c) multa. 4 Hiptese no prevista na doutrina as penas especficas do art. 92 do CP.

2. So penas privativas de liberdade: (a) a recluso, (b) a deteno e (c) a priso simples.

3. As duas primeiras so cominadas para os crimes, enquanto a ltima o para as contravenes (cf. LICP, art. 1).

4. Recluso e deteno: diferenas: (1) a recluso permite qualquer regime inicial, a deteno, no incio, no mximo regime semi-aberto; (2) procedimento da recluso mais demorado, deteno, mais rpido; (3) interceptao telefnica, s cabe na recluso.

5. As penas restritivas de direitos so substitutivas da priso. Quantas so: (1) prestao pecuniria; (2) prestao de outra natureza; (3) perda de bens e valores; (4) prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas; (5) interdio temporria de direitos (que possui quatro sub-modalidades); (6) limitao de fim de semana (CP, art. 43). No total temos: 09 (nove). E temos tambm a multa substitutiva. No total ento temos 10 (dez) penas substitutivas.

6. Todas essas penas, dentro da estrutura do Cdigo penal, so principais? Sim. Portanto, no so acessrias. Existem penas acessrias no CP? No. E nas leis especiais? Sim, ex. crimes falimentares (proibio de exercer o comrcio). As penas acessrias so automticas? (a) posio legalista: so automticas; (b) posio constitucionalista? No so automticas. O juiz tem que fundamentar. Penas acessrias + efeitos especficos do art. 92 do CP: so, na verdade, penas especficas.

Penas proibidas: acham-se proibidas no Brasil as seguintes penas: (a) de morte, salvo em caso de guerra declarada. Como se executa? Por fuzilamento; (b) de carter perptuo (ergastolo priso perptua na Itlia); (c) de trabalhos forados; (d) de banimento; (e) cruis. E as penas corporais? No podem, so penas corporais (ex. chibatadas).

DA APLICAO DA PENA

INTRODUO

1. De acordo com o art. 59 do CP o juiz, na sentena condenatria, deve: (a) escolher a pena (quando cominadas alternativamente CP, art. 135); (b) quantificar a pena; (c) fixar o regime inicial; (d) substituir, quando o caso, a pena de priso.

Est correta essa ordem legal? No; O art. 59 enumerou todas as etapas (possveis em tese) na aplicao da pena? No. Quantas e quais so essas etapas possveis? 09 (nove) etapas:

(1) escolha da pena (quando alternativas); (2) quantificao da pena de priso (que segue o sistema trifsico); (3) quantificao da pena de multa (que segue o sistema bifsico); (4) aplicao de eventual efeito especfico da condenao (CP, art. 92); (5) eventual substituio da priso; (6) eventual aplicao do sursis; (7) fixao do regime inicial; (8) deliberao sobre o direito de apelar em liberdade; (9) determinaes finais (mandado de priso, custas etc.).

PRIMEIRA ETAPA: escolha da pena, quando alternativas ex. art. 135 do CP (crime de omisso de socorro priso ou multa).

2. O que o juiz leva em conta para a aplicao da pena? As circunstncias judiciais do art.59 do CP, que so:

1) culpabilidade do agente: *preenchimento somente em sala de aula*

2) antecedentes do agente: a vida pregressa, passada do agente, sua vida anteacta. So bons ou maus. Fato posterior ao crime anterior? No antecedente criminal. Vale para a personalidade do agente.

Conceito de maus antecedentes: duas correntes: *preenchimento somente em sala de aula*

Passagens pela Vara da Infncia e Juventude: No.

3) conduta social do agente: a conduta do agente no trabalho, na sociedade, no clube etc.; pode ser boa ou m;

4) personalidade do agente: o carter, a ndole do sujeito, que extrada da sua maneira habitual de ser; pode ser voltada ou no para a delinqncia;

5) motivos do crime: so as razes do crime como dio, amor, cupidez, inveja etc.; pode ser nobre (ex. registro de filho alheio como prprio) ou abominvel (torpe);

6) circunstncias do crime: no so as agravantes e atenuantes previstas no art. 61 e ss.. So: circunstncias do fato.

7) conseqncias do crime: so os efeitos decorrentes dele, seus resultados, particularmente para a vtima, para sua famlia etc.;

8) comportamento da vtima: Serve para dosar a pena. A culpa da vtima elide a culpa do agente? No, mas pode atenuar a pena.

3. Regras bsicas para a fixao da pena:

1) necessidade de fundamentao concreta: (CF, art. 93, IX); *preenchimento somente em sala de aula*

2) proibio de mera referncia genrica lei: A sentena tem que ser fundada em fatos concretos (provados no processo);

3) proibio da dupla valorao de uma mesma circunstncia (proibio do bis in idem): .... maus antecedentes e reincidncia: uma mesma condenao no pode ser valorada duas vezes. 3. REGRAS BSICAS PARA A FIXAO DA PENA: 1) NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO CONCRETA: (CF, ART. 93, IX):
A ESCOLHA DA PENA ASSIM COMO A FIXAO DE QUALQUER PENA DEVE SER FUNDAMENTADA.

PENA NO MNIMO, SEM FUNDAMENTAO: TOLERA-SE. PENA ACIMA DO MNIMO, NO FUNDAMENTADA: SENTENA NULA, NO PONTO.

2) PROIBIO DE MERA REFERNCIA GENRICA LEI: A SENTENA TEM QUE SER FUNDADA EM FATOS CONCRETOS (PROVADOS NO PROCESSO); 3) PROIBIO DA DUPLA VALORAO DE UMA MESMA CIRCUNSTNCIA (PROIBIO DO BIS IN IDEM): EX.: MAUS ANTECEDENTES E REINCIDNCIA.

2 ETAPA: FIXAO DA PENA DE PRISO 1. EXISTEM DOIS MTODOS (DOIS SISTEMAS) A RESPEITO DA APLICAO DA PENA DE PRISO: (A) MTODO TRIFSICO OU DE NLSON HUNGRIA: (B) MTODO BIFSICO OU DE ROBERTO LYRA:

A) PENA-BASE, CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES E AGRAVANTES E CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA PENA. B) PENA-BASE

+ CIRC. ATEN.E AGRAV. E CAUSAS DE AUMENTO OU DE DIMINUIO DA PENA.

NOSSO CP, ART. 68 ADOTOU O SISTEMA TRIFSICO.

EM CONTA?

1 FASE: FIXAO DA PENA-BASE: (A) DENTRO DOS LIMITES LEGAIS; (B) O QUE O JUIZ LEVA ART. 59.

CRIME SIMPLES # DO CRIME QUALIFICADO (EX.: FURTO). CONCURSO DE QUALIFICADORAS: UMA SERVE COMO QUALIFICADORA; AS OUTRAS SO CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES OU ENTRAM NO ART. 59 DO CP. LIMITE: O LIMITE MXIMO LEGAL. PRIMRIO E BONS ANTECEDENTES TEM DIREITO PENA MNIMA? NO. A PENA-BASE PODE SER A PENA DEFINITIVA? SIM.

2 FASE: CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES E ATENUANTES: CIRCUNSTNCIA # DE ELEMENTAR? ELEMENTARES: DADOS ESSENCIAIS DO DELITO; CIRCUNSTNCIAS: DADOS QUE O LEGISLADOR AGREGRA AO TIPO FUNDAMENTAL PARA AGRAVAR OU DIMINUIR A PENA. ARTS. 61 E 62: CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES. ARTS. 65 E 66: CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES.

REGRAS: 1) A AGRAVANTE SEMPRE AGRAVA?__NO_____; 2) A ATENUANTE SEMPRE ATENUA?___ NO______; PENA AQUM DO MNIMO PODE? SMULA 231 STJ:_NO___; 3) PROIBIO DO BIS IN IDEM: QUANDO AS AGRAVANTES OU ATENUANTES CONSTITUEM OU QUALIFICAM O CRIME NO INCIDEM; 4) O QUANTUM: FICA POR CONTA DO JUIZ; 5) EXIGE-SE DOLO DO AGENTE? SIM. 6) AS AGRAVANTES INCIDEM NOS CRIMES CULPOSOS? EM REGRA NO, SALVO REINCIDNCIA. E PREPONDERA ENTENDIMENTO NEGATIVO. 7) CONCURSO DE AGRAVANTES COM ATENUANTES: QUAIS PREVALECEM? ART. 67 DO CP: AS
SUBJETIVAS (PERSONALIDADE, MOTIVOS E REINCIDNCIA).

NOS PRETERDOLOSOS?

8) MENORIDADE: A CIRCUNSTNCIA QUE MAIS PREPONDERA. POR QU? PORQUE O AGENTE EST COM PERSONALIDADE EM DESENVOLVIMENTO. 9) E SE AS CIRCUNSTNCIAS SE EQUIVALEM? UMA ANULA O EFEITO DA OUTRA. 10) COMPENSAO ENTRE AGRAVANTES OU ATENUANTES E CAUSAS DE AUMENTO OU DE DIMINUIO: IMPOSSVEL. 11: AGRAVANTE NO ARTICULADA NA DENNCIA? SEM PROBLEMA. A PENA DA 2 FASE PODE SER A PENA FINAL? SIM.

ROL DAS CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES E ATENUANTES 1. ROL TAXATIVO (O JUIZ NO PODE INVENTAR OUTRA CIRCUNSTNCIA). NOS TERMOS DO ART. 61 DO CP SO CIRCUNSTNCIAS QUE SEMPRE AGRAVAM A PENA: I A REINCIDNCIA; II TER O AGENTE COMETIDO O CRIME:
A) POR MOTIVO FTIL (INSIGNIFICANTE) OU TORPE (REPUGNANTE); B) PARA FACILITAR OU ASSEGURAR A EXECUO, A OCULTAO, A IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO CRIME: (CONEXO TELEOLGICA); C) TRAIO: A TRAIO OBJETIVA OFENDIDO

# SUBJETIVA: DISSIMULAO EMBOSCADA (TOCAIA),

DISSIMULAO OU OUTRO RECURSO QUE DIFICULTOU OU TORNOU IMPOSSVEL A DEFESA DO

(SURPRESA);

D) COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, TORTURA (HOJE CONFIGURA CRIME AUTNOMO OU QUALIFICA O HOMICDIO) OU OUTRO MEIO INSIDIOSO (MEIO ENGANOSO) OU CRUEL OU DE QUE PODIA RESULTAR PERIGO COMUM; E) CONTRA ASCENDENTE, DESCENDENTE, IRMO

HOJE TAMBM O COMPANHEIRO OU A COMPANHEIRA?

(NATURAL OU ADOTIVO) OU CNJUGE (ABARCA SIM (LEI 9.278/96); SEPARADO DE FATO?

NO;

F) COM ABUSO DE AUTORIDADE (REFERE-SE A RELAES PRIVADAS: TUTELA, CURATELA ETC.) OU PREVALECENDO-SE DE RELAES DOMSTICAS COABITAO (VIVEM SOB MESMO TETO) OU DE HOSPITALIDADE

(VIDA EM COMUM NA MESMA FAMLIA), DE ( NO VIVEM SOB MESMO TETO);

G) COM ABUSO DE PODER (REFERE-SE A RELAES DE DIREITO PBLICO) OU VIOLAO DE DEVER INERENTE A CARGO

(QUALQUER CARGO): CP, ART. 327), OFCIO (QUE EXIGE HABILIDADE

MANUAL), MINISTRIO (RELIGIOSO) OU PROFISSO (ATIVIDADE EXERCIDA COM FIM DE LUCRO); H) CONTRA CRIANA GRVIDA

(ECA); VELHO (CRITRIO BIOLGICO, NO ETRIO) ENFERMO OU MULHER (LEI 9.318/96); (VTIMA

I) QUANDO O OFENDIDO ESTAVA SOB A IMEDIATA PROTEO DA AUTORIDADE CUSTODIADA, PRESO);

J) EM OCASIO DE INCNDIO, NAUFRGIO, INUNDAO OU QUALQUER CALAMIDADE PBLICA, OU DE DESGRAA PARTICULAR DO OFENDIDO (LUTO, POR EXEMPLO); L) EM ESTADO DE EMBRIAGUEZ PREORDENADA (PREMEDITADA).

2. SEGUNDO O DISPOSTO NO ART. 62 DO CP, A PENA SER AINDA AGRAVADA EM RELAO AO AGENTE QUE: I PROMOVE, OU ORGANIZA A COOPERAO NO CRIME OU DIRIGE A ATIVIDADE DOS DEMAIS AGENTES (ESSE O CO-AUTOR INTELECTUAL); II COAGE OU INDUZ OUTREM EXECUO MATERIAL DO CRIME; III INSTIGA OU DETERMINA A COMETER O CRIME ALGUM SUJEITO SUA AUTORIDADE OU NO-PUNVEL EM VIRTUDE DE CONDIO OU QUALIDADE PESSOAL; IV EXECUTA O CRIME, OU NELE PARTICIPA, MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA. MERCENRIO: QUEM COMETE O CRIME POR DINHEIRO. QUEM MANDA MATAR COAUTOR OU PARTCIPE? PELO CP, SERIA PARTCIPE. PELA TEORIA DO DOMNIO DO FATO, COAUTOR INTELECTUAL. 3. SO CIRCUNSTNCIAS QUE SEMPRE ATENUAM A PENA (CP, ART. 65): I SER O AGENTE MENOR DE 21 (VINTE E UM) , NA DATA DO CRIME (CP, ART. 4); NO IMPORTA 18 ANOS INIMPUTVEL; MENOR DE 21 CIRCUNSTNCIA ATENUANTE; O NOVO CC AFETOU ESSA CIRCUNSTNCIA? NO. OU MAIOR DE 70 (SETENTA) ANOS, NA DATA DA SENTENA.
SE EMANCIPADO OU CASADO; A MENORIDADE CIRCUNSTNCIA PREPONDERANTE; MENOR DE

ART.

II O DESCONHECIMENTO DA LEI (QUE NO SE CONFUNDE COM O ERRO DE PROIBIO CP, 21);

III TER O AGENTE:

A) COMETIDO O CRIME POR MOTIVO DE RELEVANTE VALOR SOCIAL

(VALOR COLETIVO) OU MORAL

(VALOR INDIVIDUAL OU FAMILIAR);

B) PROCURADO, POR SUA ESPONTNEA VONTADE E COM EFICINCIA, LOGO APS O CRIME, EVITAR-LHE OU MINORAR-LHE AS CONSEQNCIAS EFICAZ DO ART.

(NO SE CONFUNDE COM O ARREPENDIMENTO 15 DO CP), OU TER, ANTES DO JULGAMENTO, REPARADO O DANO (NO SE CONFUNDE COM O ARREPENDIMENTO POSTERIOR DO ART. 16 DO CP);
C) COMETIDO O CRIME SOB COAO A QUE PODIA RESISTIR

CUMPRIMENTO DE ORDEM DE AUTORIDADE SUPERIOR

(COAO RESISTVEL), OU EM (MANIFESTAMENTE ILEGAL), OU SOB A INFLUNCIA DE VIOLENTA EMOO, PROVOCADA POR ATO INJUSTO DA VTIMA;
D) CONFESSADO ESPONTANEAMENTE, PERANTE A AUTORIDADE, A AUTORIA DO CRIME

(NO

NECESSRIO SABER O MOTIVO DA CONFISSO; CONFISSO NA FASE POLICIAL OU EM JUZO; RETRAO EM JUZO: DESAPARECE A ATENUANTE; CRIME DE AUTORIA CONHECIDA OU NO; NO IMPORTA SE O SUJEITO ALEGA LEGTIMA DEFESA);

E) COMETIDO O CRIME SOB A INFLUNCIA DE MULTIDO EM TUMULTO, SE NO O PROVOCOU

(CRIME MULTITUDINRIO). DISTINGUE DO DELITO DE RIXA: SIM. 5. ART. 66: A PENA PODER SER AINDA ATENUADA EM RAZO DE CIRCUNSTNCIA RELEVANTE, SO CIRCUNSTNCIAS INOMINADAS DE ATENUAO DA PENA. EXEMPLOS: RU INDICA O LOCAL DO CRIME, O CORPO DA VTIMA ETC.; FACULDADE DO JUIZ? NO.

ANTERIOR OU POSTERIOR AO CRIME, EMBORA NO PREVISTA EXPRESSAMENTE EM LEI.

DA REINCIDNCIA 1. REINCIDIR SIGNIFICA INCIDIR NOVAMENTE, REPETIR O ATO. NO DIREITO PENAL SIGNIFICA, EM PRINCPIO, REPETIR O FATO PUNVEL, LEIA-SE, A INFRAO PENAL. 2. DOUTRINARIAMENTE TEMOS DUAS FORMAS DE REINCIDNCIA:
A) REAL: NOVO CRIME DEPOIS DE TER CUMPRIDO EFETIVAMENTE A PENA B) FICTA OU PRESUMIDA: NOVO CRIME DEPOIS DA CONDENAO ANTERIOR DEFINITIVA.

3. QUAL FOI ACOLHIDA PELO CP (ART. 63) E PELA LCP (ART. 7) ? A SEGUNDA. 4. CONJUGANDO-SE AMBOS OS DISPOSITIVOS PENAIS TEMOS O SEGUINTE: CRIME + CRIME = REINCIDNCIA; CRIME + CONTRAVENO = REINCIDNCIA; CONTRAVENO + CONTRAVENO = REINCIDNCIA; CONTRAVENO + CRIME: NO. 5. NO SE PODE CONFUNDIR O CONCEITO POPULAR DE REINCIDNCIA (COMETIMENTO DE DUAS
INFRAES PENAIS) COM O CONCEITO TCNICO OU JURDICO-PENAL.

6. A REINCIDNCIA, NO SENTIDO JURDICO-PENAL, POSSUI DOIS REQUISITOS:

A) CONDENAO ANTERIOR DEFINITIVA; B) COMETIMENTO DE NOVA INFRAO PENAL APS O TRNSITO EM JULGADO DA CONDENAO ANTERIOR.

PODE O SUJEITO COMETER 100 DELITOS E CONTINUAR PRIMRIO: SIM.

7. SENTENA NO ESTRANGEIRO POR CRIME VALE PARA A REINCIDNCIA? SIM. NECESSITA DE HOMOLOGAO DO STF? NO. E SE O FATO FOR ATPICO NO NOSSO PAS? NO H REINCIDNCIA. 8. QUAL INFRAO ANTERIOR GERA REINCIDNCIA? EM PRINCPIO, QUALQUER UMA.

9. IMPORTA SABER QUAL FOI A PENA IMPOSTA INFRAO PENAL ANTERIOR? NO. MULTA TAMBM GERA REINCIDNCIA. 10. IMPORTA SE FOI CONCEDIDO AO AGENTE SURSIS, LIVRAMENTO CONDICIONAL OU REGIME NO.

ABERTO:

11. E SE HOUVE EXTINO DA PUNIBILIDADE EM RELAO INFRAO ANTERIOR?

A) EXTINO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO: NO GERA REINCIDNCIA. B) EXTINO APS O TRNSITO EM JULGADO: SIM, GERA REINCIDNCIA, SALVO ANISTIA E ABOLITIO CRIMINIS.

12. QUEM FOI BENEFICIADO COM PERDO JUDICIAL E COMETE NOVO CRIME, REINCIDENTE? NO.(CP, ART. 120). 13. CRIME NOVO PRATICADO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO E CONSUMADO DEPOIS? NO. (TEORIA DA ATIVIDADE, CP, ART. 4).

14. NO GERAM REINCIDNCIA NO BRASIL:

A) CONDENAO POR CONTRAVENO NO EXTERIOR; B) TRANSAO PENAL; C) CRIMES MILITARES PRPRIOS; D) CRIMES POLTICOS; E)...

E) A INFRAO ANTERIOR QUE PERDEU A EFICCIA PARA O EFEITO DA REINCIDNCIA. ISSO SE D?

E QUANDO QUANDO TRANSCORRE O LAPSO DE 5 ANOS. CONTADOS DE QUE DIA? (A) DA DATA DO CUMPRIMENTO DA PENA OU (B) DA EXTINO DA PENA ANTERIOR (COMPUTANDO-SE SURSIS E LIVRAMENTO NO REVOGADO). 15. SISTEMA DA TEMPORARIEDADE. ESSA SENTENA, DEPOIS DE 5 ANOS, VALE COMO MAUS ANTECEDENTES. 16. TODO CRIMINOSO OU PRIMRIO OU REINCIDENTE. NO EXISTE UMA TERCEIRA O TECNICAMENTE PRIMRIO NO EXISTE. QUEM ELE? RU CONDENADO VRIAS VEZES, PORM, SEM SER REINCIDENTE. MULTI-REINCIDENTE: REINCIDENTE VRIAS VEZES.

CATEGORIA.

17. QUEM PRIMRIO? QUEM NO REINCIDENTE. PODE O SUJEITO SOFRER 100 CONDENAES E CONTINUAR PRIMRIO? SIM. 18. A REINCIDNCIA PODE SER GENRICA OU ESPECFICA.
A) GENRICA: CRIMES QUE NO SO DA MESMA ESPCIE. B) ESPECFICA: CRIMES DA MESMA ESPCIE (PREVISTOS NO MESMO TIPO LEGAL): VER ART.

44 DO

CP E LEI DOS CRIMES HEDIONDOS.

19. A REINCIDNCIA CIRCUNSTNCIA SUBJETIVA PESSOAL, LOGO ( ) COMUNICA-SE OU (X) NO SE COMUNICA ENTRE OS AGENTES (CP, ART. 30). 20. COMO SE PROVA A REINCIDNCIA? POR CERTIDO CARTORRIA. 21. EFEITOS DA REINCIDNCIA NO BRASIL: A) CIRCUNSTNCIA AGRAVANTE (CP, ART. 61, I); B) NO CONCURSO ENTRE AGRAVANTES E ATENUANTES, CIRCUNSTNCIA QUE PREPONDERA (CP, ART. 67); C) IMPEDE A CONCESSO DO SURSIS QUANDO SE TRATA DE REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO; D) AUMENTA O PRAZO DE CUMPRIMENTO DA PENA PARA O EFEITO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL; E) INTERROMPE A PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA; F) INTERFERE NA FIXAO DO REGIME INICIAL DO CUMPRIMENTO DA PENA; G) CAUSA DE REVOGAO DA REABILITAO; H) AUMENTA EM UM TERO O PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA ETC.

H BIS IN IDEM? QUANDO SE AUMENTA A PENA PELA REINCIDNCIA, O AGENTE EST SENDO APENADO PELO FATO ANTERIOR. A SEGUNDA PUNIO PELO MESMO CRIME. MAS A JURISPRUDNCIA BRASILEIRA ADMITE A REINCIDNCIA SEM QUESTIONAMENTOS. PARA CONCURSO: NO H BIS IN IDEM.

Direito Penal Parte Geral

Prof. Luiz Flvio Gomes Doutor em Direito Penal pela Universidade Complutense de Madri

DA EXECUO DA PENA - Sistema progressivo

1. Nos termos do 2 do art. 33 do CP, As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado ... (cf. no mesmo sentido o art. 112 da Lei de Execuo Penal-LEP).

2. O sistema progressivo brasileiro na atualidade compreende duas formas distintas de progresso: (a) uma se faz por meio dos regimes fechado, semi-aberto, aberto e, por ltimo, do livramento condicional; (b) a outra acontece de modo direto para o livramento condicional.

3. Situaes especiais: (a) reincidente especfico em crimes dessa natureza CP, art. 83, V, in fine (que no tem direito a livramento condicional) e (b) crime de tortura.

4. Progresso e regresso. O sistema vigente no nosso pas (de cumprimento da pena privativa de liberdade) o progressivo. Mas isso no impede que haja regresso.

De acordo com a Lei de Execuo penal (LEP, art. 118), a execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita forma regressiva, com transferncia para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado: I praticar fato definido como crime doloso ou falta grave; II sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime (art. 111); 1. O condenado ser transferido do regime aberto se, alm das hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins da execuo ou no

pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta; 2. Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior, dever ser ouvido, previamente, o condenado.

5. Requisitos para a progresso de regime. A progresso para regime menos severo requer: (a) cumprimento de um sexto da pena (no regime anterior) e (b) mrito do condenado (LEP, art. 112).

6. Na segunda progresso, quando o caso, deve-se cumprir um sexto da pena restante, no um sexto da pena total (inicial).

7. Progresso por salto (per saltum). Legalmente (e formalmente) no possvel a progresso por salto, isto , o condenado no pode (formalmente) sair do regime fechado e ir direto para o regime aberto.

8. Estrangeiro e progresso de regime. O estrangeiro pode obter progresso de regime, salvo se j conta com expulso decretada.

Regimes penitencirios

1. Trs so os regimes penitencirios: (a) fechado; (b) semi-aberto e (c) aberto. Nos termos do art. 33, 1, do CP, considera-se regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia (presdios, penitencirias etc.); regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar; regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.

2. Regras do regime fechado (CP, art. 34):

(a) o condenado ser submetido, no incio do cumprimento da pena, a exame criminolgico de classificao para individualizao da execuo; esse exame obrigatrio (LEP, art. 8) e realizado no Centro de Observao (LEP, art. 96). E onde no houver? feito pela Comisso Tcnica de Classificao (CTC) (LEP, art. 7);

(b) o condenado fica sujeito a trabalho no perodo diurno e a isolamento durante o repouso noturno (cf. arts. 39 do CP e 28 a 37 da LEP);

(c) O trabalho ser em comum dentro do estabelecimento, na conformidade das aptides ou ocupaes anteriores do condenado, desde que compatveis com a execuo da pena;

(d) o trabalho externo admissvel, no regime fechado, em servios ou obras pblicas (e com vigilncia) (CP, art. 34, 3 e LEP, art. 36); competncia para autorizar o trabalho externo: diretor do estabelecimento (LEP, art. 37).

Cursos externos: no possvel no regime fechado.

3. Regras do regime semi-aberto (CP, art. 35):

(a) exame criminolgico de classificao para individualizao da execuo; esse exame facultativo (LEP, art. 8, pargrafo nico);

(b) o condenado fica sujeito a trabalho em comum durante o perodo diurno, em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar;

(c) o trabalho externo admissvel, bem como a freqncia a cursos supletivos profissionalizantes, de instruo de segundo grau ou superior; trabalho externo em obras pblicas ou privadas e sem vigilncia; competncia: autoridade judiciria;

Cursos externos: sim, possvel, a cursos profissionalizantes, de segundo grau ou superior. E a curso de primeiro grau? No, porque oferecido dentro do estabelecimento penitencirio.

4. Regras do regime aberto (CP, art. 36):

(a) o regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado.

(b) o condenado dever, fora do estabelecimento e sem vigilncia, trabalhar, freqentar curso ou exercer outra atividade autorizada, permanecendo recolhido durante o perodo noturno e nos dias de folga; o trabalho no regime aberto no d direito remio;

(c) O condenado ser transferido do regime aberto, se praticar fato definido como crime doloso, se frustrar os fins da execuo ou se, podendo, no pagar a multa cumulativamente aplicada.

O regime aberto cumprido em casa do albergado ou estabelecimento adequado. E onde no houver? O condenado passa para o regime domiciliar (entendimento jurisprudencial pacfico, salvo STF).

5. Fixao do regime inicial (matria j examinada).

6. Mulheres: regime especial (CP, art. 37):

As mulheres cumprem pena em estabelecimento prprio, observando-se os deveres e direitos inerentes sua condio pessoal, bem como, no que couber, o disposto neste Captulo (CP, art. 37). Maiores de sessenta anos de idade: tambm ficaro separados dos demais presos (Lei 9.460/97).

7. Direitos do preso

Por fora do art. 38 do CP, o preso conserva todos os direitos no atingidos pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o respeito sua integridade fsica e moral (cf. CF, art. 5, inc. XLIX; LEP, art. 3). Quanto aos direitos dos presos: LEP, art. 40 e ss.. Direito ao sexo? Sim, est assegurado (cf. Res. 1/1999, do C.N.P.P.C). Direito de votar? Est assegurado ao preso provisrio. Direito ao sigilo de correspondncia? No absoluto. Direito de expresso de pensamento? Livre.

8. Trabalho do preso.

O trabalho do preso ser sempre remunerado, sendo-lhe garantidos os benefcios da Previdncia Social (CP, art. 39).

Remio: o trabalho no regime fechado ou semi-aberto, interno ou externo, d ao condenado o direito remio de parte da pena (LEP, arts. 126 a 130). Proporo: para cada trs dias de trabalho, debita-se um da pena. Remio pelo estudo: parte da jurisprudncia vem aceitando.

9. Outras regras sobre o cumprimento da pena de priso:

a) A pena de priso imposta em um Estado pode ser cumprida em outro Estado? Sim, desde que haja vaga (no direito subjetivo).

b) A pena de priso imposta no Brasil pode ser cumprida no estrangeiro? Sim, quando h Acordo de Troca de presos.

c) Presos provisrios devem ficar separados dos presos definitivos (LEP, art. 84).

d) Havendo concurso de crimes, executa-se primeiro a pena mais grave (CP, art. 76).

e) Quando so impostas as penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela (CP, art. 69).

f) Legislao especial

A legislao especial regular a matria prevista nos arts. 38 e 39 deste Cdigo, bem como especificar os deveres e direitos do preso, os critrios para revogao e transferncia dos regimes e estabelecer as infraes disciplinares e correspondentes sanes (CP, art. 40). (cf. LEP).

g) Supervenincia de doena mental

O condenado a quem sobrevm doena mental deve ser recolhido a hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, a outro estabelecimento adequado (CP, art. 41). Remoo para H.C.T.P. (LEP, art. 99). E se se trata de preso provisrio? Do mesmo modo, ele transferido. E se se trata de execuo da pena de multa? Suspende-se a execuo (at prescrio). - O tempo de internao computado como pena. - possvel a substituio da pena em medida de segurana? Sim, se irreversvel a doena (LEP, art. 183).

h) Detrao penal

Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior (CP, art. 42).

Detrair significa subtrair, abater. Detrao penal significa subtrair da pena ou da medida de segurana final o tempo de privao provisria da liberdade.

Quando cabvel a detrao penal? Quando a priso cautelar est vinculada (diretamente ou por conexo) com a condenao final.

Exemplo: o sujeito ficou preso preventivamente seis meses em virtude de um roubo ou de um crime financeiro. No final foi condenado a cinco anos de priso. O tempo de priso provisria (ou cautelar) (seis meses) deve ser debitado (detrado) da pena final. Isso se chama detrao penal.

possvel a detrao penal em todas as hipteses de priso provisria (cautelar): priso em flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de sentena de primeiro grau, priso decorrente de pronncia ou priso decorrente de acrdo recorrido.

Priso administrativa (em sentido estrito): a priso decretada por autoridade administrativa, para fins administrativos (ou disciplinares). Hoje s existe nos casos de transgresso militar ou crime militar propriamente militar (CF, art. 5, inc. LXI). O tempo de priso administrativa tambm detrado de eventual condenao penal pelo mesmo fato.

Priso civil: a priso decretada por juiz, para fins civis. Ex.: priso do alimentante e crime de abandono material. Nesse caso, o tempo de priso civil pode ser detrado da pena criminal. Na verdade, o art. 42 no faz nenhuma referncia expressa priso civil. Mas por analogia (benfica) no h como afastar a incidncia da detrao penal.

Grave restrio liberdade (proibio de sair da comarca, comparecimento em juzo etc.): h entendimento de que tambm entra no cmputo da pena final (STJ, HC 3.109-1-RJ, Vicente Leal). A lei penal no prev nada disso. Admite-se essa detrao tambm por analogia in bonam partem.

Preso provisrio que , no final, absolvido: o tempo de priso cautelar pode ser debitado de crimes futuros? No. E pode esse tempo ser abatido de crimes passados? Sim. Competncia: juzo das execues.

Pena de multa: o tempo de priso cautelar pode ser debitado da pena de multa (que foi a nica aplicada)? Sim. Para cada dia de priso, debita-se um dia-multa.

Medida de segurana: o tempo de internao provisria debita-se da medida de segurana? Sim, do perodo mnimo da medida de segurana.

Sursis: o tempo de priso cautelar pode ser debitado do perodo do sursis? No.

Regime inicial de cumprimento da pena: o tempo de priso cautelar levado em conta para a fixao do regime de pena? Sim, mas h polmica.

Prescrio: o tempo de priso cautelar levado em conta para a contagem da prescrio? Sim, mas h polmica.

Exerccio: no filme Risco Duplo (Cruce Beresford), 1999, uma milionria acusada (injustamente) de ter matado o marido. Houve uma farsa, que vem a ser descoberta. Ela liberada. Como j tinha ficado presa vrios anos, delibera efetivamente matar o marido (e mata). O tempo que ela ficou presa pode ser debitado da priso final a que foi condenada pela morte efetiva do marido?

i) Limite mximo de cumprimento da pena privativa de liberdade

O limite mximo de cumprimento de pena no nosso pas de 30 anos (CP, art. 75: O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade no pode ser superior a 30 (trinta) anos).

Fundamento: proibio da priso perptua: CF, art. 5, inc. XLVIII, b.

O juiz pode fixar, na sentena, pena superior a 30 anos? Sim. Exceo: art. 9, da Lei dos Crimes Hediondos.

Quando a pena passa de 30 anos, o que deve ser feito? A unificao em trinta anos (CP, art. 75, 1) (Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja coma seja superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite mximo deste artigo). Competncia: juzo das execues.

A pena unificada em trinta anos vale para todos os efeitos penais? H polmica, mas jurisprudncia preponderante diz no.

Ru extremamente perigoso que cumpre 30 anos de priso: o que pode ser feito para evitar sua liberdade? Juridicamente nada. Deve ser solto porque j pagou sua dvida com a Justia.

Pode algum cumprir mais de trinta de anos? Sim (CP, art. 75, 2). Se sobrevm condenao por fato posterior ao incio da execuo da pena. Nesse caso, feita nova unificao de penas, desprezando-se o perodo de tempo j cumprido. Fatos anteriores ao incio da execuo: entram na unificao de trinta anos.

DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

1. O que caracteriza o livramento condicional a possibilidade de o condenado ser liberado sob certas condies depois de cumprir efetivamente parte da pena de priso.

2. Livramento condicional e sursis: concedido o sursis o condenado no vai para o crcere e j comea o perodo de prova, devendo cumprir algumas condies. No livramento condicional o condenado vai para o crcere, cumpre parte da pena e s depois consegue a liberdade.

3. Requisitos do livramento condicional (so 8: 5 de natureza objetiva e 3 de natureza subjetiva):

1) qualidade da pena: somente a pena privativa de liberdade em execuo que admite o livramento condicional (no importa se se trata de recluso, deteno ou priso simples) (CP, art. 83). No admite livramento condicional: a medida de segurana, as penas restritivas de direitos e a multa.

2) quantidade da pena: somente a pena igual ou superior a dois anos que admite o livramento condicional. O sursis cabvel em regra quando a pena no excede a dois anos. A pena de exatamente dois anos admite, em tese, os dois institutos. A preferncia do sursis. Penas correspondentes a vrios crimes: podem ser somadas para o efeito do livramento condicional (CP, art. 84). Faz-se a unificao de penas e calcula-se o tempo de cumprimento necessrio (LEP, art. 111). possvel livramento condicional no concurso de crimes? Sim.

3) Efetivo cumprimento de parte da pena:

(a) condenado no reincidente em crime doloso: tem que cumprir mais de 1/3 da pena (CP, art. 83, I). Ru com maus antecedentes, porm, primrio: deve cumprir mais de 1/3 da pena (mas h polmica);

(b) condenado reincidente em crime doloso: tem que cumprir mais da metade da pena (CP, art. 83, II).

(c) crime hediondo ou equiparado: tem que cumprir mais de dois teros da pena.

Ru reincidente (especfico) em crimes hediondos: no pode ter livramento condicional.

Condenao pela prtica de crime hediondo e crime comum: a contagem do prazo deve ser isolada e sucessiva (leia-se: cumpre-se dois teros do crime hediondo e mais 1/3 do crime comum; em seguida cabe o livramento condicional).

Quem est em regime aberto pode obter o livramento condicional? Sim.

A detrao penal assim como a remio penal devem ser levadas em conta para o efeito do livramento condicional? Sim.

4) Reparao do dano causado pela infrao, salvo impossibilidade de faz-lo (CP, art. 83, IV). preciso comprovar essa reparao ou a impossibilidade de faz-lo.

5) Se se trata de condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, deve-se provar a cessao da periculosidade, mediante percia mdica (ou exame criminolgico) (CP, art. 83, pargrafo nico).

6) Comportamento carcerrio satisfatrio durante a execuo da pena (isso se comprova por atestado carcerrio);

7) Bom desempenho no trabalho, se o condenado trabalhou durante a execuo da pena;

8) Aptido para prover prpria subsistncia mediante trabalho honesto.

4. Natureza jurdica do livramento condicional: direito subjetivo do condenado, desde que preenchidos todos os requisitos legais. Ademais, no um benefcio, sim, uma medida restritiva da liberdade (alternativa pena de priso).

Preso estrangeiro pode obter o livramento condicional? Sim, salvo se decretada sua expulso do pas.

Cabe habeas corpus para postular o livramento condicional? Em regra no, salvo quando patente a ilegalidade da denegao.

5. Como se processa o pedido de livramento condicional? (CPP, art. 712 e ss.): a) qualquer pessoa pode postular (LEP, art. 195); b) ouve-se o Diretor do estabelecimento penal onde se encontra o preso; c) ouve-se o Conselho Penitencirio; d) manifesta o MP e, se o caso, o Defensor; e) deciso do juiz: se defere ou indefere cabe agravo em execuo.

Deferido o pedido, o juiz das execues especificar as condies a que fica sujeito o liberado. Expede-se a carta de livramento (LEP, art. 136). Realiza-se a audincia admonitria (LEP, art. 137), que especialssima e inicia-se o perodo de prova.

Quanto tempo dura o perodo de prova? O tempo restante da pena.

As condies do livramento condicional podem ser alteradas durante a execuo? Sim (LEP, art. 144).

Se o condenado mudar para outra comarca, a fiscalizao da execuo transfere-se para a nova comarca? Sim (LEP, art. 133). O liberado ser advertido para se apresentar imediatamente s autoridades da nova comarca (LEP, art. 134).

Quem fiscaliza o liberado? a) servio social penitencirio; b) patronato; c) conselho da comunidade (LEP, art. 139). Se o livramento condicional for concedido em segunda instncia, caber ao juzo da execuo tomar todas as providncias para o cumprimento do acrdo (LEP, art. 135).

6. Revogao do livramento condicional:

As causas de revogao do livramento condicional so (a) obrigatria ou (b) facultativas.

(a) Causa obrigatria de revogao do livramento condicional: o liberado vem a ser condenado por crime a pena privativa de liberdade, em sentena irrecorrvel (CP, art. 86, I). Se se trata de crime cometido durante o perodo de prova, o condenado pode ser preso imediatamente, ouvido sempre que possvel o prprio condenado (LEP, art. 145). A lei falou em crime, logo, contraveno no revoga obrigatoriamente o livramento condicional.

(b) causas facultativas de revogao do livramento condicional: 1) descumprimento injustificado das condies do livramento condicional; 2) condenao irrecorrvel, por crime ou contraveno, a pena de multa ou restritiva de direitos. Infrao cometida antes ou durante o perodo de prova. Condenao por contraveno a priso simples? No revoga (no existe analogia contra o ru).

O juiz pode ou no revogar o livramento condicional. Se revogar, deve o condenado cumprir a pena; se no revogar, deve advertir o liberado ou agravar as condies da execuo (LEP, art. 140).

Efeitos da revogao do livramento condicional: a) por condenao irrecorrvel por infrao penal cometida antes do perodo de prova: 1) computa-se como pena efetivamente cumprida o tempo em que esteve solto o condenado. S cumprir o restante da pena em execuo, mais a pena nova; Exemplo:

2) as duas penas podem ser somadas para a concesso de novo livramento condicional (CP, art. 84).

b) por condenao irrecorrvel por infrao penal cometida durante o perodo de prova: 1) no se desconta na pena em execuo o tempo em que o condenado esteve livre; 2) o condenado deve cumprir integralmente a pena que estava em execuo;

3) no se admite novo livramento condicional em relao pena que estava em execuo (CP, art. 88); 4) no se admite a soma das penas (o restante anterior mais a nova) para a obteno de um novo livramento condicional.

c) por descumprimento das condies impostas na sentena: seguimos as trs primeiras regras da hiptese b supra.

7. Prorrogao do perodo de prova (CP, art. 89): possvel, se o crime foi cometido na vigncia do perodo de prova (durante o perodo de prova) e o processo no termina antes do final desse perodo. Leia-se: terminou o perodo de prova mas no o processo pelo crime novo. Prorroga-se o perodo de prova. Perduram as condies? No. E se o crime foi cometido antes do perodo de prova? No h prorrogao. Extingue-se a pena.

8. Extino da pena (CP, art. 90): A sentena que julga extinta a pena declaratria, no constitutiva. Logo, a pena est extinta na data do trmino do perodo de prova, no na data da sentena.

CAPTULO II DA SEDUO E DA CORRUPO DE MENORES Seduo Art. 217. Seduzir mulher virgem, menor de 18 (dezoito) anos e maior de 14 (catorze), e ter com ela conjuno carnal, aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Delito em desuso. ANTONIO JOS MIGUEL FEU ROSA (DIREITO PENAL, PARTE ESPECIAL, RT, 1995, PG. 570) LEMBRA, COM SABEDORIA: ESTE UM CRIME QUE J DESAPARECEU DA LEGISLAO DE QUASE TODOS OS PASES DO MUNDO OCIDENTAL, DESENVOLVIDO... ENTRE NS, O CRIME DE SEDUO QUASE NO MAIS RECONHECIDO. ESTE UM DOS TIPOS PENAIS QUE SE ENCONTRA CAINDO EM DESUSO... A MODIFICAO DOS COSTUMES, O DESPERTAR MUITO CEDO DA SEXUALIDADE DOS JOVENS, HOJE EM DIA, TM DETERMINADO O SURGIMENTO DE NOVO CONCEITO PARA A SEDUO, O QUE SE OBSERVA, NITIDAMENTE, NA INTERPRETAO TOLERANTE E ATENUADA DOS TRIBUNAIS, SOBRE O ASSUNTO, NO EXAME DOS CASOS CONCRETOS. Seduo e a Constituio Federal de 1988. LECIONAM ALGUNS, INCLUSIVE, QUE O CRIME DE SEDUO NO FOI RECEPCIONADO PELA CF POR FERIR A IGUALDADE DOS HOMENS E MULHERES. Corrupo de menores Art. 218. Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. O bem jurdico protegido a moralidade pblica e os bons costumes.

Sujeitos do crime sujeito ativo do crime de corrupo de menores pode ser qualquer pessoa (crime comum). A vtima ser tambm qualquer pessoa (homem ou mulher), maior de 14 e menor de 18 anos. DEVE, AINDA, SER PESSOA DE INDECLINVEL INTEGRIDADE MORAL (NO CORROMPIDA), NO SE EXIGINDO, PORM, SER ELA VIRGEM. CASO TOTALMENTE DEPREVADA, O CRIME IMPOSSVEL (ABSOLUTA IMPROPRIEDADE DO OBJETO MATERIAL), POIS NO SE PODE CORROMPER QUEM J EST CORROMPIDA. NOTE-SE QUE O CP FIXOU A IDADE MNIMA DE CATORZE ANOS PARA A VTIMA, TENDO EM VISTA A PRESUNO DE VIOLNCIA ESTABELECIDA NO ART. 224, A. TAL RESTRIO, PORM, DIMINUIU A PROTEO LEGAL AOS MENORES DE CATORZE ANOS DE FORMA INDESEJADA. COM EFEITO, SOMENTE O ART. 218 DO CP ESTABELECE COMO CRIME O FATO DE O MENOR PRESENCIAR A PRTICA DE ATO LIBIDINOSO, DIFERENCIANDO TAL MODALIDADE DA AO DE PRATICAR O ATO. ORA, O ART. 214 SE REFERE APENAS PRTICA DO ATO, EXLUINDO ASSISTNCIA, POR PARTE DO MENOR. DESSA FORMA, O MENOR DE CATORZE ANOS QUE PRESENCIAR A PRTICA DE ATO LIBIDINOSO ESTAR DESPROTEGIDO PENALMENTE, POIS O AUTOR DE TAL FATO NO PODER RESPONDER NEM PELO CRIME

PREVISTO NO ART. 218, EM RAZO DO LIMITE MNIMO DE IDADE ESTABELECIDO PARA A VTIMA, NEM PELO DELITO ESTABELECIDO PELO ART. 214, POIS NO EST CONTIDA NO CITADO DISPOSITIVO A ASSISTNCIA DE ATO LIBIDINOSO. O FATO ATPICO. Tipo objetivo - Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa adolescente, ingnua sexualmente, com ela praticando ato de libidinagem, induzindo-a a praticlo ou a presenci-lo. CORROMPER (PERVERTER, VICIAR, DEPRAVAR) OU FACILITAR A CORRUPO (TORNAR MAIS FCIL, PRESTAR AUXLIO) DE PESSOA ADOLESCENTE, INGNUA SEXUALMENTE, COM ELA PRATICANDO ATO DE LIBIDINAGEM (INCLUI CONJUNO CARNAL), INDUZINDO-A A PRATIC-LO (EM SI MESMA OU EM TERCEIRO) OU A PRESENCI-LO. O LEGISLADOR QUER EVITAR QUE SE VICIE A VTIMA NOS PRAZERES DA CARNE, NA PRTICA DE ATOS DESCONHECIDOS E IMORAIS! (MP/PE 1994) Concurso de crimes. APESAR DE ADMITIR A CONTINUIDADE DELITIVA, DIVERGE A JURISPRUDNCIA SE TAL OCORRE NO CASO DE VTIMAS DIVERSAS. SMULA 711 DO STF: A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA. Corrupo de menores e a Lei n 2.252/54. NO SE CONFUNDE O CRIME DO ART. 218 DO CP COM A INCRIMINAO TRAZIDA PELA LEI N 2.252/54. L, A LEI PUNE A CONTAMINAO DO MENOR, INEXPERIENTE NOS PRAZERES DA CARNE, COM REVELAO DE CONHECIMENTOS SEXUAIS QUE O VICIAM. CRIME CONTRA OS COSTUMES. J A LEI N 2.252/54 VEIO A REPRIMIR OUTRAS FORMAS DE CORRUPO, QUANDO O MENOR LEVADO OU INDUZIDO PRTICA DE QUALQUER INFRAO PENAL. Corrupo de menores e a Lei 8.069/90. A LEI N 8.069, DE 13 DE JULHO DE 1990, QUE DISPE SOBRE O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE E D OUTRAS PROVIDNCIAS, TRAZ FIGURAS CRIMINOSAS QUE, CASO CONFLITAM COM O ARTIGO 218 DO CP, TM PREVALNCIA, DIANTE DO PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. ART. 240. PRODUZIR OU DIRIGIR REPRESENTAO TEATRAL, TELEVISIVA OU PELCULA CINEMATOGRFICA, UTILIZANDO-SE DE CRIANAS OU ADOLESCENTE EM CENA DE SEXO EXPLCITO OU PORNOGRFICA: PENA - RECLUSO, DE 1 (UM) A 4 (QUATRO) ANOS, E MULTA. PARGRAFO NICO. INCORRE NA MESMA PENA QUEM, NAS CONDIES REFERIDAS NESTE ARTIGO, CONTRACENA COM CRIANA OU ADOLESCENTE. ART. 241. FOTOGRAFAR OU PUBLICAR CENA DE SEXO EXPLCITO OU PORNOGRFICA ENVOLVENDO CRIANA OU ADOLESCENTE: PENA - RECLUSO, DE 1 (UM) A 4 (QUATRO) ANOS. Tipo subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de possuir a vtima, VISANDO DEPRAV-LA. A DOUTRINA DIVERGE SOBRE A NECESSIDADE DA FINALIDADE ESPECFICA DO AGENTE (TJMG 1989). NO CONFIGURA O DELITO EM ESTUDO, POR AUSNCIA DO SEU DOLO

CARACTERSTICO, AQUELE QUE COM A VTIMA MANTM ENCONTROS SEXUAIS, MOVIDO POR AMOR. Consumao e tentativa crime formal ou material? AQUI RESIDEM SRIAS CONTROVRSIAS. PARA UNS, SENDO O DELITO MATERIAL, CONSUMA-SE APENAS QUANDO DEMONSTRADO QUE, EM RAZO DO ATO, A VTIMA TORNOU-SE PESSOA EFETIVAMENTE CORROMPIDA NO ASPECTO SEXUAL. PARA OUTROS, TRATANDO-SE DE CRIME FORMAL A CONSUMAO SE D COM A PRTICA DO ATO DE LIBIDINAGEM, PRESUMINDO A LEI, DE MODO ABSOLUTO, A OCORRNCIA DA CORRUPO. PARA AQUELES (MAIORIA), A TENTATIVA POSSVEL, NEGADA POR ESTES. Ao penal: vide comentrio ao artigo 225. CAPTULO III DO RAPTO Rapto violento ou mediante fraude Art. 219. Raptar mulher honesta, mediante violncia, grave ameaa ou fraude, para fim libidinoso: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Rapto consensual Art. 220. Se a raptada maior de 14 (catorze) anos e menor de 21 (vinte e um), e o rapto se d com seu consentimento: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. Diminuio de pena Art. 221. diminuda de um tero a pena, se o rapto para fim de casamento, e de metade, se o agente, sem ter praticado com a vtima qualquer ato libidinoso, a restitui liberdade ou a coloca em lugar seguro, disposio da famlia. Concurso de rapto e outro crime Art. 222. Se o agente, ao efetuar o rapto, ou em seguida a este, pratica outro crime contra a raptada, aplicam-se cumulativamente a pena correspondente ao rapto e a cominada ao outro crime. Rapto consensual e o novo Cdigo Civil. AQUI TUTELA-SE NO APENAS A LIBERDADE SEXUAL DA MENOR, MAS PRINCIPALMENTE O PTRIO PODER (PODER FAMILIAR) EXERCIDO SOBRE ELA. COMO DIANTE DO NOVO CC O PODER FAMILIAR SE ENCERRA QUANDO A JOVEM COMPLETA 18 ANOS, NO H PORQUE INCRIMINAR A SUA RETIRADA QUANDO FOR MAIOR, NO MAIS SUBMETIDA A QUALQUER PODER FAMILIAR. ALIS, A JURISPRUDNCIA ERA COPIOSA NO SENTIDO DE QUE, EMANCIPADA A MULHER, NO SE CONFIGURAVA O CRIME. Crimes sexuais, casamento e a extino da punibilidade: 1) Casamento da vtima com o agente (subsequens matrimonium):- art. 107, VII, do CP.

Extingue-se a punibilidade do Estado (...) VII -pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes, definidos nos Captulos I, II e III (IV NO) do Ttulo VI da Parte Especial deste Cdigo (MP/MG 1992); ASSIM, TRATANDO-SE DE CRIME CONTRA OS COSTUMES, CASANDO O AGENTE COM A VTIMA, EM QUALQUER TEMPO, ANTES OU DEPOIS DA CONDENAO DEFINITIVA, FAZ DESAPARECER O DIREITO DE PUNIR DO ESTADO. PORM, SE O CASAMENTO OCORRER ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA, DESAPARECEM TAMBM TODOS OS EFEITOS PENAIS DA CONDENAO. O CASAMENTO SUBSEQUENTE DA VTIMA COM O AGENTE CONSIDERADO PELA DOUTRINA COMO CAUSA OBJETIVA DE EXTINO DA PUNIBILIDADE, COMUNICANDO-SE EM CASO DE CONCURSO DE PESSOAS (CO-AUTORIA OU PARTICIPAO). O CASAMENTO SE TEM POR CELEBRADO NO MOMENTO EM QUE OS NUBENTES, DE FORMA LIVRE E ESPONTNEA, MANIFESTAM VONTADE DE CASAR PERANTE O JUIZ DE CASAMENTO, E ESTE OS DECLARA CASADOS (ART. 1514 C.C.). SE A VTIMA MENOR, O CONSENTIMENTO DOS PAIS, QUANDO NEGADO, PODE SER SUPRIDO JUDICIALMENTE. REALIZADO O MATRIMNIO, EXTINGUE-SE A PUNIBILIDADE DO AGENTE, AINDA QUE ESTE VENHA A ABANDONAR A VTIMA, PODENDO RESPONDER POR OUTRO CRIME (ART. 244 DO CP). NA HIPTESE DO CASAMENTO VIR A SER ANULADO, SE J TRANSITADA EM JULGADO A DECISO EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE DO SUJEITO ATIVO, PERSISTEM OS SEUS EFEITOS, VEZ QUE DEFESO EST A REVISO PRO SOCIETATE. O CONCUBINATO, NOS TERMOS DA LEI, NO EXTINGUE A PUNIBILIDADE, VEZ QUE ESTE NO SE EQUIPARA AO CASAMENTO, CONQUANTO ATUALMENTE TAL UNIO LIVRE VENHA RECONHECENDO CERTOS DIREITOS E VANTAGENS, INCLUSIVE PELA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. H, ENTRETANTO, ENTENDIMENTO EM SENTIDO CONTRRIO, FUNDADO NO ART. 226, 3, DA CONSTITUIO FEDERAL, QUE RECONHECE O CONCUBINATO COMO ENTIDADE FAMILIAR E, EM RAZO DISSO, A DIFERENA DE TRATAMENTO CRIADA PELA LEI NO SERIA MAIS ACEITVEL.

2) Casamento da vtima com terceiro:- art. 107, VIII, do CP. Extingue-se a punibilidade do Estado (...) VIII - pelo casamento da vtima com terceiro, nos crimes referidos no inciso anterior, se cometidos sem violncia real ou grave ameaa e desde que a ofendida no requeira o prosseguimento do inqurito policial ou da ao penal no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da celebrao; A EXTINO DA SEGUINTES CONDIES: PUNIBILIDADE, NO CASO, DEPENDE DAS

A) CASAMENTO DA VTIMA COM TERCEIRO;

B) QUE O CRIME CONTRA OS COSTUMES SEJA COMETIDO SEM VIOLNCIA REAL OU GRAVE AMEAA. TRATANDO-SE DE VIOLNCIA PRESUMIDA, ADMITE-SE A EXTINO. C) INRCIA DA VTIMA, NO REQUERENDO O PROSSEGUIMENTO DO INQURITO POLICIAL OU DA AO PENAL NOS 60 (SESSENTA) DIAS SUBSEQENTES AO MATRIMNIO. CUIDA-SE DE VERDADEIRA CONDIO DE PROSSEGUIBILIDADE, CUJO EXERCCIO NO REQUER CHAMAMENTO DA OFENDIDA (AQUI H DIVERGNCIAS). COMO BEM EXPLICA DAMSIO E. DE JESUS, NO SE TRATA DE PEREMPO. O QUE EXTINGUE A PUNIBILIDADE DE ACORDO COM A DISPOSIO, O CASAMENTO DA VTIMA COM TERCEIRO. LOGO, NA DATA DA CELEBRAO QUE OCORRE A CAUSA EXTINTIVA, CONDICIONADA AO PRAZO. NO SIGNIFICA QUE J NA DATA DO CASAMENTO A PUNIBILIDADE SE ENCONTRA EXTINTA. NO MANIFESTADA A VONTADE DE A OFENDIDA PROSSEGUIR COM A AO, O EFEITO DESSE DESINTERESSE RETROAGE QUELA DATA, EXTINGUINDO-SE A PRETENSO ESTATAL. COMO A LEI MENCIONA O CASAMENTO OCORRIDO DURANTE O INQURITO OU AO PENAL, PODE-SE CONCLUIR QUE O DISPOSITIVO NO SE APLICA QUANDO O CASAMENTO COM TERCEIRO ACONTECE APS O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA. 1.) Delitos Funcionais. Introduo. Conceito e espcies:O captulo I do Ttulo XI do Cdigo Penal trata dos crimes funcionais, os quais so praticados por determinado grupo de pessoas - funcionrios pblicos -, no exerccio de sua funo, associado ou no com terceira pessoa alheia aos quadros administrativos, impregnando o reto funcionamento dos rgos do Estado. Crimes dessa natureza afetam a probidade administrativa, promovendo o desvirtuamento da Administrao Pblica nas suas vrias camadas, ferindo, dentre outros, os princpios norteadores da legalidade, impessoalidade, moralidade e eficincia. O agente, representando o Estado, contraria uma norma, buscando com sua conduta fim obscuro e imoral, demonstrando nefasta ineficincia do seu servio. Cuida-se de forma qualificada de desvio de poder, realizando o agente desejo pessoal ou de terceiro interesse particular , gerando dano ou perigo de dano para a ordem administrativa. Veremos que nos crimes dessa natureza, o Estado, mais especificamente a Administrao Pblica em geral direta, indireta e demais empresas privadas prestadoras de servios pblicos, contratadas ou conveniadas -, ser vtima primria e constante, podendo, secundariamente, figurar tambm no plo passivo o prprio administrado prejudicado. Mesmo sabendo que a lei penal de um pas est diretamente ligada sua soberania, tamanha a importncia dada pelo legislador ao normal funcionamento e ao prestgio da administrao pblica que, mesmo quando praticado no estrangeiro, logo, fora do alcance da soberania nacional, ser o delito funcional alcanado, obrigatoriamente, pela lei penal ptria. Reza o artigo 7 do CP:-

Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: (...) c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (...).
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.

A doutrina divide os delitos funcionais em duas espcies: prprios e imprprios. Nos crimes funcionais prprios, faltando a qualidade de funcionrio pblico do autor, o fato passa a ser tratado como um indiferente penal, no se subsumindo a nenhum outro tipo incriminador atipicidade absoluta -, v.g. a prevaricao. J nos imprprios, desaparecendo a qualidade de servidor do agente, desaparece tambm o crime funcional, operando-se, porm, a desclassificao da conduta para outro delito, de natureza diversa atipicidade relativa -, v.g. peculato furto. 2.) Conceito de funcionrio pblico para efeitos penais:Art. 327. Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica (INTERPRETAO AUTNTICA DADA PELA PRPRIA LEI). Nos ensina o Direito Administrativo que a Administrao Pblica, para exercer suas funes, lana mo dos agentes pblicos, gnero de que so espcies: a) os funcionrios pblicos, titulares de cargo pblico efetivo, regidos por norma do Direito Administrativo; b) os empregados pblicos, jungidos ao regime da CLT; c) os servidores ocupantes de cargo em comisso, providos sem concurso e regidos tambm pelo Direito Administrativo; d) e, por fim, os servidores temporrios, contratados sem concurso, por tempo determinado, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos exatos termos do disposto no art. 37, IX, da Constituio Federal. Contudo, ao considerar o que seja funcionrio pblico para fins penais, nosso Cdigo Penal nos d um conceito unitrio, sem atender aos ensinamentos do Direito Administrativo, tomando a expresso no seu sentido mais amplo. Dentro desse esprito, para os efeitos penais, considera-se funcionrio pblico no apenas o servidor legalmente investido em cargo pblico, mas tambm o que exerce emprego pblico, ou, de qualquer modo, uma funo pblica, ainda que de forma transitria, v.g. o jurado, os mesrios eleitorais etc.

Obs: no se pode confundir funo pblica com encargo pblico (munus publicum).

 1 Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (NR) (Redao dada ao pargrafo pela Lei n 9.983, de 14.07.2000, DOU 17.07.2000). So equiparados ao funcionrio pblico, para efeitos penais, quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal (autarquia, sociedades de economia mista, empresas pblicas e fundaes institudas pelo Poder Pblico), bem como quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada (concessionrias ou permissionrias de servio pblico) ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica, v.g. Santa Casa de Misericrdia. J que o Estado vem terceirizando seus servios (desestatizao), entendeu o legislador ser necessrio ampliar o conceito de funcionrio pblico por equiparao, incluindo, atravs da novel Lei n 9.983/2000, aqueles que trabalham nas empresas prestadoras de servios contratadas ou conveniadas. Desse modo, o fato de o Poder Pblico optar pela transferncia para a iniciativa privada de bens e servios no significa que ele esteja se eximindo de responsabilidades. Muito pelo contrrio. Tal equiparao no abrange, contudo, os funcionrios atuantes em empresa contratada para prestar servio atpico para a Administrao Pblica como, v.g., uma empresa contratada para construo de uma ponte. 2. A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 6.799, de 23.06.1980). Realmente aqui a conduta se mostra ainda mais censurvel, traindo o servidor ocupante de cargo em comisso ou funo de direo ou assessoramento, a confiana nele depositada pela Administrao Pblica. JURISPRUDNCIA:-

I) Administrador e mdico de hospital credenciado pelo SUS:a) No equiparado a funcionrio pblico:- (STJ RHC 8.267 RS 6 T. Rel. Min. Vicente Leal DJU 17.05.1999 p. 240). b) equiparado a funcionrio pblico:- (TRF 4 R. HC 1999.04.01.073881-9 RS 1 T. Rel. Juiz Jos Luiz B Germano da Silva DJU 27.10.1999 p. 606).

II.) Advogado remunerado por convnio pblico:No equiparado a funcionrio pblico:- (STJ HC Rel. Luiz Vicente Cernicchiaro DJU 03.04.95 RT 728/460).

III.) Sndico de falncia:No equiparado a funcionrio pblico:- (TJSP Rev. Rel. Weiss de Andrade RT 480/315).

IV.) Vereador: funcionrio pblico:- (TACRIM-SP RHC Rel. Fernando Prado JUTACRIM 49/70).

V.) Estagirio de Direito:- (MP/MG 1992)

equiparado a funcionrio pblico:- (TJRJ AG Rel. Raphael Cirigliano Filho RT 550/355). VI.) Empregados da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (EBCT):(DP/RS 2002) a) No equiparado a funcionrio pblico:- (STJ CC 27074 PR 2 S. Rel. Min. Felix Fischer DJU 14.08.2000 p. 00135). b) equiparado a funcionrio pblico:- (TRF 3 R. ACr 6286 (97.03.012250-7) 1 T. Rel. Des. Fed. Theotonio Costa DJU 20.06.2001 p. 270). 3.) Crimes Funcionais. Tipos Penais. 3.1) Peculato:O crime de peculato tipificado no nosso Estatuto Penal de diversas formas, subdividindo-se em: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Peculato-apropriao (art. 312, caput, 1 parte); Peculato-desvio (art. 312, caput, 2 parte); Peculato-furto (art. 312, 1); Peculato culposo (art. 312, 2); Peculato mediante erro de outrem (peculato-estelionato - art. 313); Peculato-eletrnico (art. 313 - A e B). Vejamos no que consiste cada uma. 3.1.1) Peculato apropriao e desvio (peculato prprio). Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Sujeitos do crime o peculato somente pode ser cometido por funcionrio pblico, entendido este no sentido mais amplo trazido pelo art. 327. Apesar de prprio, o crime em tela admite o concurso de pessoas estranhas aos quadros da administrao, ex vi do disposto no art. 30 do CP. DIRETORES DE SINDICATO?

Observar o art. 552 da CLT: os atos que importem em malversao ou dilapidao do patrimnio das associaes ou entidades sindicais ficam equiparados ao crime de peculato, julgados e punidos na conformidade da legislao penal, apesar de seus diretores no serem considerados funcionrios pblicos, sequer por equiparao. Tratando-se de Prefeito Municipal, a conduta se subsume ao disposto no art. 1 do Decreto-Lei n 201/67. Alis, veremos que os delitos trazidos pelo artigo 1 do referido Decreto, embora funcionais, se desvinculam dos delitos contra a Administrao Pblica definidos no Cdigo Penal (arts. 312 a 326), constituindo figuras penais autnomas e especficas do prefeito e seus substitutos, que so os nicos sujeitos ativos. SMULA 703 DO STF: A EXTINO DO MANDATO DE PREFEITO NO IMPEDE A ISNTAURAO DE PROCESSO PELA PRTICA DOS CRIMES PREVISTOS NO ART. 1 DO DL 201/67. Sujeito passivo o Estado. Se o bem apropriado for de propriedade particular, tambm este ser vtima do crime. Tipo objetivo o caput do art. 312 tem como ao material a apropriao ou desvio de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo (MAGISTRATURA/RS 1995) Analisaremos as duas condutas criminosas separadamente. Na primeira apropriao -, o agente apropria-se de coisa que tem sob sua posse legtima, passando, arbitrariamente, a comportar-se como se dono fosse (apropriao indbita praticada por funcionrio pblico). Exemplo: O oficial de protesto que faz seu o numerrio correspondente aos ttulos que lhe foram entregues, em razo do cargo, revertendo-o em seu benefcio e em carter definitivo, pratica o delito de peculato, na modalidade apropriao Apesar de controvertido, por posse, entendem a maioria da doutrina e da jurisprudncia abranger tambm a mera deteno. Outros, porm, preconizam para a hiptese da mera deteno um caso de peculato-furto. Requer a norma que o agente inverta posse alcanada em razo do cargo, ou seja, posse inerente s suas atribuies normais, no havendo peculato quando a entrega do bem tenha acontecido meramente por ocasio do cargo, sem qualquer vnculo com a competncia funcional por ele exercida. Inexistindo relao entre a posse invertida e o ofcio desempenhado pelo agente, estar configurado o delito de apropriao indbita; alcanada a posse da coisa mediante engodo, ardil ou outro meio fraudulento, haver o crime de estelionato; se, entretanto, decorre de violncia ou grave ameaa, estaremos diante de um delito de roubo. Na hiptese do desvio (ou malversao), o funcionrio d destinao diversa coisa, em benefcio prprio ou de outrem, podendo o proveito ser material ou moral. tambm pressuposto desta modalidade criminosa que o funcionrio tenha a posse lcita do bem e que, depois, o desvie.

No se pode desconsiderar que o funcionrio pblico, ao desviar a coisa, estar igualmente praticando uma apropriao, mas de modo especial. Obs: conflito aparente com o artigo 315 do CP. Quando o desvio de verba se d em proveito da prpria administrao, com utilizao diversa da prevista em sua destinao, temos configurado o crime do art. 315 do CP.

A coisa material apropriada ou desviada, segundo alguns, deve ter algum valor para a Administrao-vtima, no constituindo crime a mera apropriao de um selo, peas ferrovirias sem uso, sucatas e outras bagatelas. Tipo subjetivo pune-se apenas a conduta dolosa. Consumao e tentativa o crime de peculato prprio, na sua primeira modalidade (apropriao) se consuma no momento em que o funcionrio se apropria do dinheiro, valor ou bem mvel de que tem posse em razo do cargo, dispondo do objeto material como se dono fosse, v.g. retendo-o, alienando-o etc.. No caso do desvio, ocorre a consumao quando o funcionrio altera o destino normal da coisa, pblica ou particular, empregando-a em fins outros que no o prprio. Nas duas condutas a caracterizao do crime no reclama lucro efetivo por parte do agente, pouco importando se a vantagem visada conseguida ou no. Dada natureza do bem jurdico tutelado, a represso no depende do efetivo locupletamento do agente. A tentativa admissvel.
Diverge a doutrina e jurisprudncia, ainda, sobre a existncia ou no do peculato de uso, entendendo alguns pela sua possibilidade apenas quando se tratar de bem fungvel. Desse modo, inexistiria o crime se o agente utilizasse mo-de-obra pblica, veculos e equipamentos pertencentes Administrao, com ntida inteno de devolver, sendo o fato, eventualmente, punvel apenas na esfera cvel, administrativa ou poltica. Devemos, porm, observar que, em se tratando de Prefeito ou seu substituto (Vice-Prefeito, Presidente da Cmara de Vereadores, ou qualquer outro membro da respectiva mesa do legislativo que houver assumido o cargo, substituindo ou sucedendo o Prefeito), o Decreto-lei n 201/67, alm de outros crimes funcionais, equiparou a utilizao irregular dos bens, rendas ou servios pblicos apropriao e o desvio de bens e rendas pblicas, cominando-lhe pena de 2 (dois) a 12 (doze) anos de recluso, o que acaba por demonstrar a gravidade da conduta (art. 1, inc. II).

3.1.2) Peculato furto (peculato imprprio). 1. Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato-furto aqui o agente no se apropria ou desvia, mas subtrai, ou concorre para que seja subtrada, coisa sob guarda ou custdia da Administrao. Aqui, o agente, tambm servidor pblico tpico ou atpico, no tem a posse, mas, valendo-se da facilidade que a condio de

funcionrio lhe concede, subtrai coisa do ente pblico ou de particular sob custdia da Administrao. Exemplo: Comete o crime de peculato furto o policial que subtrai peas de uma motocicleta furtada e que arrecadara em razo de suas funes (RT 689/382383). Assim, parece claro ser pressuposto do crime que o agente se valha, para galgar a subtrao, de alguma facilidade proporcionada pelo seu cargo, emprego ou funo. Sem esse requisito, haver apenas furto. O simples fato do agente, sem diretamente subtrair a coisa, assessorar outrem para que o faa, j basta para caracterizar o delito: por exemplo, o funcionrio pblico, limitando-se, intencionalmente, a deixar aberta a porta de certa repartio, permitindo a que um larpio tome a sua intimidade para furtar, responder como ru de peculato. O funcionrio, na espcie em comento, atua com animus furandi, ou seja, vontade livre e consciente de subtrair, ou concorrer para que seja subtrada, para si ou para outrem, coisa pblica ou privada sob a guarda da Administrao, valendo-se, para tanto, da facilidade que lhe proporciona o cargo, emprego ou funo desempenhada. A consumao, na hiptese, ocorre com a efetiva subtrao e posterior posse mansa e pacfica do bem (TEORIA DA INVERSO DA POSSE). O agente deve ter a inteno de no devolver a coisa ao real proprietrio (animus rem sibi habendi). Assim, se o agente desde o incio, quer apenas utilizar a coisa subtrada, restituindo-a imediata e integralmente ao seu dono, no pratica qualquer ilcito penal. A tentativa possvel. 3.1.3) Peculato culposo. 2. Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. Peculato culposo previsto no 2, ocorre quando o funcionrio, atravs de manifesta negligncia, imprudncia ou impercia, infringe o dever de cuidado objetivo, criando condies favorveis prtica do peculato doloso, em qualquer de suas modalidades (apropriao, desvio, subtrao ou concurso para esta). Exemplo: Quem deixa a serventia de cartrio por conta de outrem, irregularmente, sem conhecimento oficial da autoridade superior, cria culposamente condies favorveis prtica de ilcitos administrativos criminais, respondendo pelo delito previsto no art. 312, 2, do CP (RT 488/312).

Obs: se o agente pblico, culposamente, concorre para a prtica de delito no funcional, v.g. um furto, encontramos doutrina lecionando estar tambm configurado o crime culposo aqui estudado. De qualquer modo, estranho

seria que a lei visse peculato no concurso culposo de funcionrio, dando oportunidade a que outro se apoderasse de valores da repartio e se quedasse indiferente quando, no mesmo caso, a subtrao fosse executada por particular, evidente, assim, maior culpa do funcionrio

O crime se consuma no momento em que se aperfeioa a conduta dolosa do terceiro. A tentativa inadmissvel. 3.1.3.1) Reparao do dano. 3. No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. A razo deste dispositivo legal poder ser encontrada no princpio ao inimigo que foge, a ponte douro. Em outras palavras: dada a modstia do ilcito, o ordenamento jurdico entende que, acima do interesse punio do culpado, deva prevalecer o interesse ao restabelecimento do equilbrio patrimonial alterado. Eventuais sanes disciplinares so, entretanto, aplicveis. Tal benefcio, limitado modalidade culposa, no exclui as sanes de ordem administrativa. (MP/RR 1994; MAGISTRATURA FEDERAL 1 R 1996; MP/GO 1996) Na hiptese de crime doloso, por no ser infrao contra o patrimnio, mas contra o bom nome da Administrao, vm entendendo a maioria dos nossos Tribunais que o ressarcimento do dano ou a restituio da coisa, por ato voluntrio do agente, at o recebimento da denncia, no importa em arrependimento posterior (art. 16 do CP), influindo apenas na dosagem da pena, concorrendo para sua diminuio, ex vi do disposto no artigo 65, III, b, do Cdigo Penal. 3.1.4) Peculato mediante erro de outrem. Art. 313. Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Sujeitos do crime sujeito ativo o funcionrio pblico latu sensu (art. 327 do CP). possvel concurso de pessoas, servidores ou particulares (art. 30 do CP). Sujeito passivo o Estado. Havendo particular lesado pela conduta tpica do funcionrio, tambm aquele ser vtima do crime.

Tipo objetivo inverter o agente, no exerccio do seu cargo, a posse de valores recebidos por erro de terceiro. O bem apoderado, ao contrrio do que ocorre no peculato apropriao, no est naturalmente na posse do agente, derivando de erro alheio. Exemplos: a) Funcionrio pblico que, por engano da repartio pagadora, recebe quantia maior que a devida como vencimentos e no a devolve, pratica o delito em comento; b) Funcionrio pblico que recebe de terceiro, por engano, dinheiro destinado ao pagamento de determinado servio prestado por outro setor da administrao, e, mesmo ciente do equvoco, no comunica o fato repartio competente. O erro do ofendido deve ser espontneo, pois, se provocado pelo funcionrio, poder configurar o crime de estelionato. Tipo subjetivo pune-se somente a conduta dolosa, ou seja, a vontade livre e consciente do funcionrio de apropriar-se de dinheiro (ou qualquer utilidade mvel) que recebeu por erro de outrem (animus rem sibi habendi), ciente do engano cometido. Consumao e tentativa consuma-se o delito quando o agente, percebendo o erro de terceiro, no o desfaz, apropriando-se da coisa recebida, agindo como se dono fosse. A doutrina admite a tentativa, exemplificando com o caso do funcionrio dos correios que, ao receber para registro uma carta que contm valor, pilhado no instante em que est violando o envelope. 3.1.5) Peculato eletrnico. Inovaes advindas com a novel Lei n 9.983/00:A Lei n 9.983/00 acrescentou duas novas figuras incriminadoras ao art. 313, as quais, entretanto, no guardam nenhuma semelhana com o delito de peculato. Mesmo assim, talvez at pela posio topogrfica das novas figuras, a doutrina as tem qualificado como peculato eletrnico. Segundo parece, os nicos pontos de contato entre as figuras do art. 312 (peculato) e 313 (peculato mediante erro de outrem) com o art. 313 A e B so os que pertinem ao sujeito ativo e passivo e o objetivo de proteo e tutela da Administrao e da probidade administrativa. Quanto ao mais, no vislumbramos semelhana ontolgica ou ponto comum entre esses dois tipos penais. 3.1.5.1) Insero de dados falsos em sistema de informaes (AC) Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (AC) Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (AC) (Artigo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14.07.2000, DOU 17.07.2000). Sujeitos do crime sujeito ativo somente o funcionrio pblico autorizado a manejar o sistema de dados da Administrao Pblica (aquele que estiver lotado na repartio encarregada de cuidar dos sistemas informatizados ou banco de dados da Administrao Pblica. Assim, no se considera, no caso, a definio ampla trazida pela norma do art. 327 do Cdigo Penal).

Para o Professor Guilherme de Souza Nucci a limitao no deveria ter sido estabelecida e qualquer funcionrio pblico que tivesse acesso ao sistema, por qualquer meio que fosse, alterando-o, deveria ser igualmente punido. possvel o concurso de pessoa estranha Administrao (art. 30 CP). Observa Rui Stoco que, em exegese literal do texto da lei, poderia parecer que somente o funcionrio autorizado que inserir dados falsos ou praticar as demais aes ali estabelecidas responder pelo crime. Aquele que no estiver autorizado a operar o sistema, ainda que sua conduta subsuma ao preceito, no incidir na sano, livrando-se da incidncia da lei. No exatamente isso que deve ocorrer. No sendo o funcionrio autorizado, sua conduta no se subsume apenas ao novo delito de insero de dados falsos em sistema de informaes, mas se o legislador equiparou o funcionrio pblico ao particular, quando no esteja autorizado a operar o sistema, caber ento concluir que no ficar impune. Inserir dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados o mesmo que falsific-los. O banco de dados constitui um documento virtual, que pode ser materializado de diversas formas. Est-se diante de um falso ideolgico, em que o agente funcionrio pblico comete o crime prevalecendo-se do cargo, subsumindo-se a hiptese, em tese, no art. 299 e seu pargrafo nico . A conduta tpica ofende diretamente os interesses da Administrao Pblica, e, indiretamente, tambm o do administrado prejudicado com a falsidade ou suprimento de dados. Tipo objetivo na primeira parte do tipo em estudo, pune-se a conduta de inserir ou facilitar, mediante ao ou omisso, a insero de dados falsos. J na segunda parte, incriminada a alterao ou excluso, indevida, de dados corretos, ou seja, a desfigurao dos arquivos, de modo a alterar os registros originais. Nas duas hipteses, deve o agente agir prevalecendo-se do acesso privilegiado inerente ao seu cargo, emprego ou funo pblica. Exemplo: Funcionrio pblico, encarregado de manter os sistemas informatizados ou banco de dados do DETRAN, exclui indevidamente multas aplicadas a motoristas, livrando os proprietrios de veculos de seu pagamento, quando de seu licenciamento. Tipo subjetivo o dolo, aliado ao fim especfico de obter vantagem indevida para si ou para outrem, ou para causar dano (elemento subjetivo do tipo). Se a conduta, ainda que tpica, no tiver essa finalidade, no est sendo praticado tal crime. No se pune a modalidade culposa.

Consumao e tentativa o delito em questo consuma-se com a prtica de qualquer um dos ncleos do tipo, independente da obteno da indevida vantagem ou dano buscado pelo agente. Sendo possvel o fracionamento do iter, a tentativa perfeitamente possvel. 3.1.5.2) Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes (AC)

Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (AC) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (AC) Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. (AC) (Artigo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14.07.2000, DOU 17.07.2000). Sujeitos do crime sujeito ativo o funcionrio pblico, tpico ou por equiparao, independente do cargo que ocupa. Diferente do artigo anterior, o tipo em questo no limita a incriminao ao servidor autorizado a atuar em sistemas de informtica. possvel a participao do particular (art. 30 do CP). Sujeito passivo o Estado. O administrado eventualmente prejudicado com a malfadada alterao ou modificao igualmente vtima do delito. Tipo objetivo o tipo penal prev duas condutas para a prtica desse crime: a primeira a de modificar o prprio sistema, dando-lhe nova forma; a segunda, sua alterao, conturbando a sua forma original. Exemplo: Funcionrio pblico altera a programao modificando o meio e o modo de criao dos seus arquivos. da repartio,

Obs: a distino mais significativa entre este delito e o anteriormente estudado, constante do art. 313 A, que naquele pune-se a insero ou facilitao de dados falsos ou alterao ou excluso indevida de dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica, enquanto neste delito no art. 313 B o que se cobe a ao fsica de modificar ou alterar o prprio sistema ou programa de informtica. Naquele o agente no ingressa no sistema operacional (software), mas apenas falsifica os arquivos do programa. Neste o funcionrio altera a prpria programao de modo a modificar o meio e modo de gerao e criao de arquivos e dados. Se naquela outra figura aproxima-se da falsidade ideolgica, nesta sob estudo tem-se a falsificao e adulterao fsica ou material de toda uma programao.

Tipo subjetivo o dolo. No se exige qualquer finalidade especfica do agente.

Consumao e tentativa consuma-se o delito com a modificao ou alterao do sistema ou programa de informtica, objetos materiais do tipo penal em estudo. A tentativa teoricamente possvel. A eventual existncia de dano, ao invs mero exaurimento, serve como causa de aumento de pena, conforme disposto no pargrafo nico do artigo em comento. 3.2.) Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento:Art. 314. Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, se o fato no constitui crime mais grave. Sujeitos do crime sujeito ativo o funcionrio pblico, nada impedindo que o particular concorra para a sua prtica (art. 30 CP). Para Nelson Hungria, contudo, o sujeito ativo h de ser apenas o agente incumbido ratione officii da guarda do livro ou documento. Se a ao cometida por um extraneus (ou mesmo outro funcionrio no incumbido da guarda do livro ou documento), o crime ser o do art. 337 do CP.

Obs: sendo o sujeito ativo servidor em exerccio junto a repartio fiscal ou tributria, o extravio de livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento por ele causado configura o crime previsto no art. 3, inc. I, da Lei n 8.137/90.

Sujeito passivo o Estado e, eventualmente, o particular proprietrio do documento confiado Administrao Pblica. Tipo objetivo a lei pune trs condutas tpicas: Extraviar, que tirar do caminho, fazer desaparecer. Sonegar, que ocultar, deixar de mencionar nos casos em que a lei exige a descrio ou meno. Inutilizar, que tornar intil, inapto ou imprestvel. Tais condutas devem recair sobre livro oficial (em uso ou no) ou qualquer documento (pblico ou particular) guardado pelo funcionrio em razo da sua funo. Deve ser considerado documento toda a pea escrita hbil a condensar graficamente o pensamento de algum e apto a provar um fato ou a realizao de algum ato de significao ou relevncia jurdica. No so considerados documentos, para efeitos da incriminao ora estudada, os escritos j sem valor ou relevncia jurdica para a Administrao.

Exemplo: Chefe de turma julgadora de delegacia regional tributria, que ordena a um funcionrio que consuma com as folhas do julgamento com voto em sentido contrrio ao de suas pretenses (RJTJSP 45/352).
Obs: entende a jurisprudncia que a relevncia jurdica do documento indispensvel para a configurao do delito em tela. Alis, nesse sentido, RJTJSP 105/432.

indiferente que a destruio de um documento seja total ou parcial, desde que desaparea uma parte essencial, comprometendo o todo. Tipo subjetivo o dolo. Eventual conduta culposa, caracterizada pela falta de zelo com documentos ou livros pblicos, poder caracterizar apenas falta funcional. Consumao e tentativa consuma-se o crime quando h o efetivo extravio, sonegao ou inutilizao de livro oficial ou qualquer outro documento. Nas duas primeiras modalidades, cuida-se de espcie permanente, cuja consumao se prolonga no tempo. admissvel a tentativa, porm limitada s hipteses do extravio e inutilizao. 3.3.) Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas Art. 315. Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao estabelecida em lei: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. diversa da

Sujeitos do crime o sujeito ativo no qualquer funcionrio pblico, mas apenas aquele que tenha o poder de administrao de verbas ou rendas pblicas, v.g. Presidente da Repblica e seus Ministros, Governadores, Secretrios, diretores de entidades paraestatais, administradores pblicos etc. possvel a cooperao de particulares (art. 30 do CP).

Obs: tratando-se de Prefeito Municipal (ou de seu substituto), a conduta se subsume ao disposto no art. 1, III, do Decreto-Lei n 201/67, prevalecendo sobre a norma do Cdigo Penal (princpio da especialidade).

Com a presente incriminao, procura-se proteger a regular administrao das verbas pertencentes Unio, Estado-membro, Distrito Federal e Autarquia. Entidades particulares podero tambm ser lesadas pelo desvio. Tipo objetivo pune-se, em suma, o emprego irregular de fundos pblicos (verbas e rendas), contrariando a destinao prevista em lei. Exemplo: Governador de Estado dar s verbas da educao destinao diversa da estabelecida em lei, utilizando-a para construir um memorial comemorativo.

A palavra lei no comporta interpretao extensiva, excluindo-se, portanto, os decretos e quaisquer atos administrativos. Tipo subjetivo o dolo. O estado de necessidade exclui, evidentemente, a ilicitude da conduta. Em casos extremos, de calamidade pblica, justifica-se o emprego irregular de verbas para atender prontamente situao emergente. Consumao e tentativa consuma-se o delito com a efetiva aplicao irregular das verbas ou rendas em finalidade outra que no a especificada em lei. A tentativa possvel (simples destinao, sem posterior aplicao). Pouco importa que os rgos administrativos fiscalizadores tenham aprovado as contas apresentadas pelo governante, sendo, mesmo assim, possvel a sua responsabilizao penal e civil. 3.4.) Concusso Art. 316. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. Sujeitos do crime o agente visado pela lei o funcionrio pblico no sentido amplo do direito penal (art. 327 do CP), incluindo tambm aquele que, apenas nomeado, embora ainda no esteja no exerccio da sua funo, atue em razo dela. O particular poder concorrer para a prtica delituosa (art. 30 do CP).

Obs: se o sujeito ativo for Fiscal de Rendas, praticar crime contra a ordem tributria previsto no art. 3, inc. II, da Lei n 8.137/90 (MP/DF 1996). Tratando-se de policial militar, o crime ser o do artigo 305 do Cdigo Penal Castrense.

Sujeito passivo a Administrao Pblica, concomitantemente com a pessoa constrangida. Tipo objetivo a conduta tpica consiste em exigir o agente, por si ou por intermdio de terceira pessoa, explcita ou implicitamente, vantagem indevida, abusando da sua autoridade pblica como meio de coao (metus publicae potestatis). A exigncia pode ser direta, se formulada na presena da vtima, ou indireta, se feita por intermdio de terceira pessoa.

Trata-se de uma funcionrio pblico.

forma

especial

de

extorso,

executada

por

Exemplo: o chefe de uma repartio da Administrao Pblica, para dar parecer favorvel em procedimento de sua competncia, exige da parte interessada, dinheiro ou outra vantagem. Deve o agente deter competncia para a prtica do mal prometido. Faltando-lhe poderes para tanto, mesmo que servidor, outro ser o crime (extorso). Alis, tratar-se- de extorso e no concusso o caso em que o agente apenas simula a qualidade de agente pblico, no ostentando, na realidade, os atributos anunciados. Respeitveis opinies, porm, lecionam que o contedo da vantagem indevida deve ser, necessariamente, de natureza econmica. A maioria discorda. Tipo subjetivo o crime de concusso s pode ser praticado com dolo. Consumao e tentativa trata-se de delito formal, perfazendo-se com a mera coao. Para a consumao do crime de concusso basta que o funcionrio pblico tenha exigido do particular indevidamente. Quais sejam as reaes no interior do psique do particular no tem qualquer relevncia. Este ltimo poder acreditar, por erro, que a vantagem fosse devida ao funcionrio. Como poder suceder que o particular simule ceder para descobrir por inteiro a manobra do funcionrio. Em todas essas hipteses, porm, a conduta do exigir permanece, tal e qual. (MAGISTRATURA/MS 1995) A tentativa possvel (carta extorsionria interceptada). 3.4.1) Excesso de exao 1. Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou quando, devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada ao pargrafo pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) 2. Se o funcionrio desvia em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Sujeitos do crime o sujeito ativo deste delito o funcionrio pblico, ainda que no encarregado pela arrecadao do tributo ou contribuio social. que o Cdigo atual, ao contrrio do anterior, no se refere expressamente ao empregado de arrecadao, cobrana ou administrao de quaisquer rendas ou dinheiros pblicos, ou da distribuio de algum imposto (art. 219). H corrente em sentido contrrio. O particular colaborador, ciente das qualidades do agente pblico, tambm responde pela prtica do crime. Sujeito passivo primrio a prpria Administrao secundariamente, a pessoa atingida pela conduta tpica. Pblica e,

Tipo objetivo pune-se o funcionrio que se exceder na cobrana de tributo ou contribuio social, seja porque cobra, demandando imperiosamente o que no devido, ou, mesmo que devido, utiliza-se de meio vergonhoso (vexatrio) ou que traz ao contribuinte maiores nus. No 1, diversamente do ocorre no pargrafo seguinte, o tributo, depois de exigido, encaminhado aos cofres pblicos. Exemplo: Fiscal Tributrio, sabendo que seu inimigo devedor de ICMS, passa a cobra-lo em pblico, de modo vexatrio, envergonhando a vtima na presena de clientes. Mesmo enriquecido os cofres pblicos com a conduta do agente, explica Anbal Bruno a razo da presente incriminao: em primeiro lugar, porque o Estado no pode apadrinhar arbitrariedades, embora se destinem ao incremento das suas rendas. H, no caso, um abuso funcional que requer corretivo. Em segundo lugar, porque, embora a vantagem pecuniria se enderece ao Tesouro, o funcionrio fiscal ou Fazendrio geralmente se beneficia de maneira indireta, atravs de porcentagens, comuns no sistema de arrecadao dos tributos. Tipo subjetivo o dolo. A doutrina diverge se com o emprego da expresso deveria saber, na primeira do dispositivo, quis o legislador punir tambm a modalidade culposa. 3.5.) Corrupo passiva Art. 317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. 1. A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2. Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. Sujeitos do crime sujeito ativo do crime o funcionrio pblico, sem distino de classe ou categoria, podendo ser tpico ou equiparado (art. 327 do CP), ainda que afastado do seu exerccio. Tambm aquele que ainda no assumiu o seu posto, mas em razo dele, solicita ou recebe a vantagem ou promessa de vantagem indevida, pratica o delito de corrupo.

Obs: se o funcionrio for Fiscal de Rendas, comete o crime contra a ordem tributria previsto no art. 3, inc. II, da lei n 8.137/90 (princpio da especialidade).

Compete Justia Comum processar e julgar crime de corrupo passiva, praticado por militar, ante a ausncia de previso desta conduta no CPM.

O particular colaborador responde pelo crime, desde que ciente das qualidades do agente pblico autor (art. 30 CP). Sujeito passivo o Estado, bem como a pessoa constrangida pelo agente pblico, desde que, claro, no tenha praticado o crime de corrupo ativa. Tipo objetivo So trs as condutas tpicas: solicitar (pedir), explcita ou implicitamente, vantagem indevida; receber referida vantagem; e, por fim, aceitar promessa de tal vantagem, anuindo com futuro recebimento. Na primeira hiptese, a corrupo parte do intraneus; o prprio funcionrio pblico quem toma a iniciativa da mercancia, requerendo que a vantagem lhe seja concedida ou a promessa lhe seja feita. J na segunda hiptese, supe-se uma dao voluntria. A iniciativa do corruptor, podendo este transferir a vantagem at de modo simblico. Receber e dar so idias correlatas: a primeira depende da segunda. A ltima hiptese refere-se aceitao de promessa de uma vantagem indevida. A palavra promessa deve ser entendida na sua acepo vulgar (consentir, anuir). Tambm nesta hiptese a corrupo parte do corruptor. Deve haver um nexo entre a vantagem solicitada ou aceita e a atividade exercida pelo corrupto. Exemplos: a) Perito, nomeado para determinado processo judicial, solicita vantagem de uma das partes para falsificar laudo em favor desta; b) Oficial de Justia que solicita e recebe de advogada importncia em dinheiro para viabilizar a efetivao de citao. Com relao ao carter da vantagem indevida solicitada, recebida ou prometida, a mesma discusso travada no crime de concusso aqui se repete. Classifica-se como imprpria a corrupo que visa a prtica de ato legtimo, e, como prpria, a que tiver por finalidade a realizao de ato injusto. Se a vantagem ou recompensa dada ou prometida em vista de uma ao, positiva ou negativa, futura, a corrupo denomina-se antecedente; se dada ou prometida por uma ao, positiva ou negativa, j realizada, chama-se subseqente. Tipo subjetivo o dolo. Consumao e tentativa nas modalidades solicitar e aceitar promessa de vantagem, o crime de natureza formal. J na modalidade receber, o crime material.

Admite-se a tentativa apenas na modalidade solicitar, quando formulada por meio escrito, como, v.g., uma carta interceptada. A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional ( 1). Corrupo passiva privilegiada nesta figura criminal, o agente, sem visar satisfazer interesse prprio (auri sacra fames), cede a pedido, presso ou influncia de outrem (art. 317, 2, do CP). O crime material. o caso dos famigerados favores administrativos, comuns na reciprocidade do trfico de influncias. Tambm, corriqueiros na corrupo paroquial das administraes locais. Exemplo: Policial Militar Rodovirio que, ao abordar veculo irregular na rodovia, percebe tratar-se de um amigo, deixando, em razo desse fato, de registrar a devida ocorrncia. 3.6.) Facilitao de contrabando ou descaminho Art. 318. Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (artigo 334): Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Pena estabelecida pela Lei n 8.137, de 27.12.1990). Sujeitos do crime sujeito ativo do crime o funcionrio pblico incumbido de impedir a prtica do contrabando ou descaminho. Caso no ostente essa atribuio funcional, responder pelo delito de contrabando ou descaminho, na condio de partcipe (art. 334). Sujeito passivo o Estado. Tipo objetivo a conduta punida pelo tipo em estudo a de facilitar, seja por ao ou omisso, a prtica do crime de contrabando ou descaminho. Exemplo: Funcionrio responsvel pela vistoria dos carros que saem do cas do porto, encobre a entrada no pas de mercadoria absoluta ou relativamente proibida guardada no porta-malas de um dos automveis. Tipo subjetivo o dolo. Consumao e tentativa o crime se consuma com a efetiva facilitao, ciente o agente de estar infringindo o seu dever funcional (crime formal ou de consumao antecipada). A tentativa possvel quando se tratar de facilitao ativa.
Obs: por se tratar de crime praticado em detrimento dos interesses da Unio, competente para julgar o fato a Justia Federal, ainda que o funcionrio criminoso seja estadual.

3.7.) Prevaricao

Art. 319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. Sujeitos do crime sujeito ativo o funcionrio pblico (art. 327 do CP), sendo perfeitamente possvel a participao de terceiro no qualificado, desde que conhecedor da condio funcional do agente pblico (art. 30 CP). Sujeito passivo o ente pblico, podendo ofender, ainda, interesses de particulares. Tipo objetivo trs so as formas de praticar o crime em estudo: retardando ato de ofcio; deixando de pratic-lo; e, por fim, praticando-o de forma ilegal. Em qualquer caso, porm, necessrio que o ato retardado, omitido ou praticado se revele contra disposio expressa de lei.
Obs: trata-se de norma penal em branco, pois a ilicitude ou ilegitimidade do ato deve ser complementada por outra norma.

Exemplo: Delegado de Polcia que no atende a requisio de inqurito policial, demonstrando, com isso, interesse na ocultao do fato. Havendo certa discricionariedade na conduta escolhida, no h que se falar em crime. necessrio, ainda, que o funcionrio tenha atribuio para a prtica do ato. Tipo subjetivo caracteriza-se pelo dolo do agente, acrescido do intuito de satisfazer interesse ou sentimento pessoal (elemento subjetivo do tipo), colocando o seu interesse particular acima do interesse pblico. Consumao e tentativa consuma-se o crime com o retardamento, a omisso ou a prtica do ato. A possibilidade de tentativa muito discutida na doutrina. Magalhes Noronha entende possvel apenas nas formas comissivas, hiptese em que o delito permite o fracionamento da sua execuo. Eis a sua lio: O ato do funcionrio pode ser fracionvel ou oferecer um iter, uma trajetria, que interrompida, antes que o sujeito ativo alcance seu objetivo, isto , a prtica consumada ou terminada do ato, e j agora, no se negar a tentativa. Obs: a prevaricao no se confunde com a corrupo passiva privilegiada ( 2 do art. 317). Nesta, o funcionrio atende a pedido ou influncia de outrem. Naquela (prevaricao) no h tal pedido ou influncia. O agente busca satisfazer interesse ou sentimento pessoal.

3.8.) Condescendncia criminosa Art. 320. Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente:

Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. Sujeitos do crime sujeito ativo do delito o funcionrio pblico hierarquicamente superior ao servidor infrator. Sujeito passivo o Estado. Tipo objetivo pune-se o fato de tolerar o funcionrio pblico a prtica, por parte de seu subordinado, de infrao administrativa ou penal, no exerccio do cargo, deixando de responsabiliz-lo ou, faltando-lhe tal atribuio, no comunicando a violao autoridade competente para aplicar a sano. Exemplo: Superior hierrquico, ao tomar conhecimento de que seu subalterno, reiteradamente, destrata o pblico que lhe competia atender com zelo e eficincia, tarda meses para promover a sua responsabilizao, levado pelo sentimento de benevolncia.
As irregularidades praticadas pelo subordinado extra officio, e toleradas pelo superior hierrquico, no configura o crime, pois praticadas fora do cargo.

Tipo subjetivo o dolo. Consumao e tentativa o crime se consuma com qualquer uma das omisses criminosas, ou seja, quando o funcionrio superior, depois de tomar conhecimento da infrao, suplanta prazo legalmente previsto para a tomada de providncias contra o subordinado infrator. Na sua ausncia de prazo legal, consuma-se o delito com o decurso de prazo juridicamente relevante. Nelson Hungria, porm, com base no art. 217 do antigo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio (Lei n 1.711/52), entendia que a apurao das faltas praticadas deveria ser feita de imediato, no se prendendo a prazos. Impossvel a tentativa (crime omissivo prprio). 3.9.) Advocacia administrativa Art. 321. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Pargrafo nico. Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa. Sujeitos do crime sujeito ativo do delito o funcionrio pblico na ampla definio do art. 327 do CP. Possvel se mostra a participao de particular, desde que conhecedor das qualidades do autor assessorado (art. 30 CP).

Obs: tratando-se de crime contra a ordem tributria, aplica-se o art. 3, III, da Lei n 8.137/90. Cuidando-se, entretanto, de crime relacionado com licitao pblica, aplica-se o art. 91 da Lei n 8.666/93.

Sujeito passivo do crime a Administrao Pblica. Tipo objetivo a conduta tpica patrocinar o agente, direta ou indiretamente, ainda que no no exerccio do cargo, emprego ou funo, mas valendo-se da sua qualidade de funcionrio, interesse privado perante a Administrao Pblica. Patrocinar corresponde a defender, pleitear, advogar junto a companheiros ou superiores hierrquicos o interesse particular. Para que se configure o crime do art. 321 do CP, no basta que o agente ostente a condio de funcionrio pblico, mas necessrio e indispensvel que pratique a ao aproveitando-se das facilidades que sua qualidade de funcionrio lhe proporciona. Exemplo: Comete o crime de advocacia administrativa o serventurio da justia que patrocina interesses privados perante ofcio judicial, valendo-se da qualidade de servidor para obter junto a outro servidor modelo de requerimento igual ao que confecciona para jurisdicionada. Entende a doutrina que, ao ser empregada no tipo a expresso patrocnio, buscou o legislador limitar a incriminao s hipteses em que o agente defende interesse alheio, no existindo a infrao quando o funcionrio pleiteia interesse prprio. Observamos, ainda, que no importa o fato de ser lcito ou ilcito o interesse apadrinhado pelo funcionrio, configurando-se, em qualquer uma das hipteses, o crime em tela. Alis, se o interesse visado for ilegtimo, incidir a agravante do pargrafo nico. Tipo subjetivo a conduta em estudo punida a ttulo de dolo. Consumao e tentativa consuma-se o delito com a prtica de ato revelador do patrocnio, independente da obteno de qualquer vantagem. A maioria da doutrina entende possvel a tentativa, exemplificando com o caso da carta interceptada antes de chegar ao seu destino. 3.10.) Violncia arbitrria Art. 322. Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da pena correspondente violncia. O delito capitulado neste artigo foi revogado pela Lei n 4.898/65. Esse, alis, o entendimento pacificado no Tribunal de Alada do Estado de So Paulo, seguido da esmagadora maioria da nossa doutrina. Trata-se de lei que regulou inteiramente a punio dos crimes de abuso de poder, classe a que pertence o denominado delito de violncia arbitrria. 3.11) Abandono de funo Art. 323. Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa.

 1. Se do fato resulta prejuzo pblico: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. 2. Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Sujeitos do crime apesar do nomen juris trazido pelo dispositivo em estudo abandono de funo entende a doutrina que somente o funcionrio ocupante de cargo pblico pode cometer o crime. Nada impede a participao de pessoa estranha aos quadros funcionais (art. 30 do CP). Sujeito passivo a Administrao interrupo da atividade do seu funcionrio. Pblica, real prejudicada com a

Tipo objetivo deixar o servidor o seu cargo pblico, por prazo juridicamente relevante, de forma a acarretar probabilidade de dano Administrao. A presente conduta equivale desero do direito militar. Exemplo: Guarda Municipal que, devidamente nomeado, compromissado e empossado no cargo pblico, designado para posto especfico, deixa, sem justa causa, de exerc-lo, abandonou a funo, incorrendo no crime em tela. A doutrina tem sustentado, ainda, no existir o delito no caso de suspenso, ainda que prolongada, do trabalho por parte de funcionrio pblico quando se trata de ato coletivo buscando reivindicaes de categoria, ou seja, nos casos de greve ainda no declarada ilegal. O fato tpico estar justificado, ainda, se o abandono decorrer de estado de necessidade ou fora maior, desde que devidamente comprovadas. A mera negligncia no cumprimento das funes do cargo um indiferente penal, podendo configurar eventualmente falta administrativa. Tipo subjetivo o dolo. Consumao e tentativa consuma-se o delito sempre que a ausncia injustificada perdurar por tempo suficiente para criar a possibilidade de dano para a Administrao Pblica. No se admite a tentativa (crime omissivo prprio). Resultando efetivo prejuzo para administrao, h crime qualificado ( 1). Ocorrendo o crime em faixa de fronteira (A faixa de fronteira nacional estende-se at 150km de largura, ao longo das fronteiras terrestres, cf. art. 20, 2, da CF), a pena tambm aumentada ( 2). O presente agravamento perfeitamente explicvel, vez que, com o abandono, coloca o agente em perigo rea fundamental para a defesa do territrio nacional. 3.12) Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado Art. 324. Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa.

Sujeitos do crime sujeito ativo o funcionrio pblico que antecipa ou prolonga as suas funes. Sujeito passivo o Estado. Tipo objetivo a primeira conduta punvel antecipar-se o agente no exerccio de funo pblica, isso sem haver preenchido por completo as exigncias legais (diplomao, posse, inspeo mdica etc.). Na segunda modalidade, o agente prolonga o exerccio da funo pblica, mesmo depois de dela exonerado, removido, substitudo ou suspenso. Nestas hipteses, mister se faz a comunicao pessoal ao funcionrio, no bastando a mera notificao via Dirio Oficial, a menos que reste comprovado que o funcionrio, por qualquer outra forma, teve conhecimento dela. Exemplo: Escrivo do cartrio de notas que recebe custas e emolumentos quando se achava suspenso da funo.

Obs: o art. 324 uma norma penal em branco, devendo ser complementada por outros estatutos que estabelecem quais so as exigncias legais para que o funcionrio entre em exerccio.

Tipo subjetivo o dolo. Consumao e tentativa basta a prtica pelo agente de qualquer ato inerente funo da qual encontra-se impedido de exercer para que o crime reste configurado. A tentativa admissvel, exemplificando Magalhes Noronha com o caso do agente que se apresenta na repartio competente para assumir suas funes, mas obstado pelo chefe ou diretor. 3.13) Violao de sigilo funcional Art. 325. Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1 Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (AC) I - permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; (AC) II - se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. (AC) (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14.07.2000, DOU 17.07.2000) 2 Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (AC) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (AC) (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14.07.2000, DOU 17.07.2000). Sujeitos do crime pratica este delito o funcionrio pblico, na acepo ampla da palavra (art. 327 CP). ensinamento predominante na doutrina que, mesmo o funcionrio aposentado ou afastado da sua funo pode

cometer o crime, pois no se desvincula totalmente dos deveres para com a Administrao Pblica. De lege ferenda, somos inteiramente favorveis incluso do funcionrio aposentado no rol do sujeito ativo do crime de violao de sigilo funcional. Contudo, no havendo equiparao expressa nesse sentido, tal entendimento cuida-se, na verdade, de analogia in malam partem, ferindo o princpio da legalidade. possvel a participao de pessoa estranha aos quadros funcionais, nos termos do disposto no art. 30 CP. Sujeito passivo o ente pblico e, eventualmente, o particular lesado pela revelao do segredo. Tipo objetivo a primeira ao incriminada revelar segredo. A segunda conduta tpica facilitar, de qualquer modo, que terceiro cometa a revelao. Exemplo: o professor, integrante de banca examinadora de universidade federal, que, antecipadamente, fornece a alguns alunos cpias das questes que iam ser formuladas nas provas (TFR AC RTFR 61/100). . Entende a maioria da doutrina que, deve o funcionrio pblico saber do segredo em razo do seu cargo ou funo que exerce, isto , deve estar entre as suas atribuies o conhecimento do fato secreto. Caso contrrio, poder haver outro crime (art. 154 CP). indiferente que a revelao se d a outro funcionrio sem acesso ao segredo, ou a um particular estranho Administrao.
O dever de sigilo, institudo para assegurar a regularidade administrativa, mereceu dupla ateno do legislador: a penal, configurando como crime a sua violao, e a processual, proibindo de depor as pessoas que, em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho (art. 207 do CPP). Assim, o servidor pblico que, na qualidade de testemunha, se v na presena de um magistrado, pode escusar-se de depor para resguardar segredo inerente ao seu cargo, estando acobertado pela descriminante do estrito cumprimento de um dever legal (art. 23 do CP).

Tipo subjetivo o dolo. Exige-se, porm, tenha o agente conhecimento do carter secreto da notcia revelada. Consumao e tentativa o crime considera-se consumado no momento em que terceiro no autorizado conhecer do segredo. Trata-se de crime formal, cuja caracterizao independe da ocorrncia do prejuzo, bastando a potencialidade de dano. Se a tentativa mostra-se impossvel na revelao oral, cuja execuo no pode ser fracionada em diversos atos, o mesmo no acontece com a escrita. A Lei n 9.983/00 criou no 1 alguns crimes equiparados, punindo com as mesmas penas do caput quem permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica (inc. I), ou se utiliza, indevidamente, do acesso restrito a tais informaes (inc. II). Procurou o legislador, desse modo, proteger a regularidade da Administrao Publica no que se refere ao sigilo que deve existir quanto aos dados de sistema de informao ou banco de dados dos servios pblicos.

Nesta hiptese, o sujeito ativo o funcionrio pblico que opera o sistema ou banco de dados da Administrao Pblica. Sujeito passivo o Estado. Por fim, o 2 prev uma qualificadora se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem. O que seria mero exaurimento, aqui torna a figura criminosa mais gravosa. 3.14) Violao do sigilo de proposta de concorrncia Art. 326. Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. O presente dispositivo foi implicitamente revogado pelo art. 94 da Lei n 8.666/93, que institui normas de licitaes e contratos da Administrao Pblica e d outras providncias. 4.) Efeitos da condenao. A condenao do servidor pblico pela prtica de crime funcional poder acarretar a perda do cargo, da funo pblica ou do mandato eletivo. Tais efeitos esto indicados no art. 92 do CP: So tambm efeitos da condenao: I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica; (...). Pargrafo nico. Os efeitos de que tratam este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena.(grifamos) Os dois primeiros perda de cargo e funo pblica - tm natureza administrativa, enquanto que o terceiro perda de mandato eletivo -, natureza poltica. 4.1) Efeitos administrativos da condenao: Os efeitos administrativos da condenao, por fora do pargrafo nico do art. 92 do CP, no so decorrncia automtica da sentena condenatria por crime funcional, devendo ater-se aos casos em que, pela extenso de sua gravidade, se torne absolutamente incompatvel a permanncia do agente na funo pblica ou casos de reiterao na prtica de ilcitos da mesma natureza. 4.2) Efeitos polticos da condenao: Com o advento da Constituio Federal de 1988, mais precisamente em face do disposto no seu artigo 15, inciso III, a perda do mandato eletivo j no mais se submete s regras do Cdigo Penal, sendo conseqncia de toda e qualquer condenao criminal transitada em julgado, mesmo que no declarada

expressamente na sentena. Independe, ainda, da natureza do crime, da qualidade e quantum da pena efetivamente imposta. Nem mesmo o fato de ter sido o agente, eventualmente, beneficiado com a suspenso condicional da pena impede a perda do mandato eletivo.

Direito Penal Parte Geral Prof. Luiz Flvio Gomes Doutor em Direito Penal pela Universidade Complutense de Madri

DAS MEDIDAS DE SEGURANA

1. Medida de segurana: espcie do gnero sano penal.

2. Finalidade e natureza jurdica: diferentemente da pena no possuem finalidade retributivo-preventiva, sim, s preventiva (procura evitar o cometimento de novos crimes).

3. Fundamento: as medidas de segurana tm por fundamento a periculosidade do agente (a pena, por seu turno, tem por fundamento a culpabilidade). O agente sancionado mais pelo que ele do que pelo que ele fez.

4. Espcies de medida de segurana (CP, art. 96): 1) internao; 2) tratamento ambulatorial. A primeira tem natureza detentiva ( privao da liberdade); a segunda tem natureza restritiva da liberdade.

5. Quando so aplicadas as medidas de segurana? A de internao s cabvel quando o crime cometido punido com recluso; o tratamento ambulatorial incide quando o fato punido com deteno (CP, art. 97). E as contravenes? Contam com disciplina prpria.

Converso do tratamento ambulatorial em internao: possvel, se for necessria para fins curativos (CP, art. 97, 4) ou se o agente revelar incompatibilidade com a medida (LEP, art. 184). O prazo mnimo de internao ser de um ano.

Local de cumprimento: a internao cumprida em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou em estabelecimento adequado (CP, art. 96, I). No havendo hospital nem estabelecimento adequado, converte-se a internao em tratamento ambulatorial. Este deve ser cumprido em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou em outro local com dependncia mdica adequada (LEP, art. 101). A medida de segurana s pode ser cumprida em local com caractersticas hospitalares.

6. A quem se aplica a medida de segurana? Em regra aos inimputveis por doena mental (CP, ar. 26), cuja periculosidade presumida (CP, art. 97). Excepcionalmente tambm pode ser aplicada ao semi-imputvel, quando ele necessita de especial tratamento curativo. Neste caso a pena de priso substituda pela medida de segurana (CP, art. 98). Jamais aplica-se medida de segurana ao imputvel. Jamais aplica-se medida de segurana cumulativamente com pena. Acabou o sistema do duplo binrio. Hoje vigora o sistema alternativo (que a doutrina chama de vicariante).

7. Princpios que regem as medidas de segurana: (a) da legalidade (no h medida de segurana sem lei); (b) da anterioridade (no h medida de segurana sem prvia cominao legal); (c) judicialidade (s juiz pode aplicar medida de segurana); (d) devido processo penal (s dentro do devido processo penal pode-se aplicar medida de segurana; no inqurito policial jamais); (e) proporcionalidade (o tempo mnimo de durao da medida de segurana deve ser proporcional ao delito cometido e periculosidade apresentada); (f) oficialidade (a medida de segurana cumprida em estabelecimento oficial ou que tenha convnio com a rede oficial).

Admite-se a contratao de mdico particular para acompanhar a execuo da medida? Sim (LEP, art. 43). E se houver divergncia entre o mdico particular e o oficial? Quem resolve o juiz das execues.

8. Requisitos da medida de segurana: 1) prtica de um fato previsto como crime (leia-se: prtica de um injusto penal punvel); 2) periculosidade (decorrente do delito cometido; s se pode falar entre ns de periculosidade delinqencial, nunca de periculosidade pr-delinquencial, isto , antes de o sujeito delinqir no se pode impor medida de segurana).

9. Espcies de periculosidade: 1) presumida (em relao ao inimputvel); 2) real, em relao ao semi-imputvel (s se aplica medida de segurana ao semiimputvel se ele necessita de especial tratamento curativo em razo de sua periculosidade). Na embriaguez fortuita e completa no h pena nem medida de segurana.

10. Prazo mnimo das medidas de segurana: o prazo mnimo de qualquer medida de segurana de um a trs anos (CP, arts. 97 e 98). Cabe ao juiz fixar o prazo, proporcionalmente. Prazo mximo de durao: at que cesse a periculosidade. As medidas de segurana so impostas por tempo indeterminado. Isso

constitucional? Posio legalista: sim; posio constitucionalista: no (porque representa uma privao da liberdade perptua).

11. A medida de segurana inicia-se aps o trnsito em julgado (quando ento expedida a guia de execuo LEP, art. 171). No existe medida de segurana provisria. Pode-se internar um inimputvel administrativamente.

12. Competncia: ao juiz sentenciante compete aplicar a medida de segurana. Ao juzo das execues compete a execuo da medida.

13. Natureza jurdica da sentena que aplica medida de segurana: (a) absolutria no caso do inimputvel; (b) condenatria no caso do semi-imputvel.

14. Extinta a punibilidade (pela prescrio, por exemplo), impe-se a medida de segurana? No (CP, art. 96, pargrafo nico). No imposta nem subsiste a que foi imposta. Como se conta o prazo prescricional da medida de segurana imposta? Tendo em conta a pena mxima no caso do inimputvel e tendo em vista a pena aplicada no caso do semi-imputvel.

15. possvel a substituio da pena por medida de segurana? Sim. Seja na hiptese do semi-imputvel que necessita de tratamento curativo (CP, art. 98), seja no curso da execuo da pena privativa de liberdade, quando sobrevm doena mental ao condenado (LEP, art. 183). O condenado vai para hospital ou estabelecimento adequado. Sendo irreversvel a doena, converte-se a priso em medida de segurana. Quando tempo dura? O tempo restante da pena (STJ, HC 7220-SP, Edson Vidigal).

16. As medidas de segurana no precisam ser postuladas expressamente na denncia. No jri, reconhecida a inimputabilidade por doena antes da pronncia o juiz absolve o ru sumariamente e aplica a medida de segurana. Se reconhecida depois, adita-se o libelo e cabe aos jurados a deciso.

17. Exame de cessao da periculosidade: o exame realizado por peritos que visa a constatar se j cessou ou no a periculosidade do sentenciado. Quando se realiza esse exame? Em regra realizado no fim do prazo mnimo fixado para a medida.

18. No cessada a periculosidade: o exame deve ser repetido de ano em ano (CP, art. 97, 2) ou feito de modo excepcional, em qualquer tempo, quando o juiz da execuo determina (LEP, art. 176).

19. Cessada a periculosidade o juiz determina a desinternao (no caso do internado) ou a liberao (no caso do tratamento ambulatorial). Toda desinternao ou liberao condicional? Sim (CP, art. 97, 3). Durante o perodo de um ano o desinternado ou liberado (a) no pode praticar fato indicativo de persistncia da

periculosidade; (b) tem que observar as condies do art. 132 da LEP (obter ocupao lcita, comunicar ao juiz sua ocupao etc.). Se praticar algum fato indicativo da persistncia da periculosidade ou se o descumprimento das condies do art. 132 revelar essa persistncia, restabelece-se a medida de segurana anteriormente em execuo.

20. Extino da medida de segurana: expirado o prazo de um ano aps a desinternao ou liberao e no tendo o sentenciado praticado nenhum fato indicativo de periculosidade deve a medida de segurana ser julgada extinta.

DO DIREITO DE PUNIR E SUAS CAUSAS EXTINTIVAS

1. O direito de punir (ius puniendi) consiste na possibilidade de o Estado punir o infrator da norma penal. O ius puniendi significa: (a) direito de ameaar com pena (punibilidade); (b) direito de aplicar a pena (quando houve infrao da norma penal) e (c) direito de executar a pena (j imposta numa sentena condenatria).

2. A punibilidade (fato ameaado com pena) faz parte do fato punvel.

3. Regra geral: com a prtica da infrao nasce para o Estado o direito de aplicar a pena (ius puniendi em concreto ou pretenso punitiva). Excepcionalmente, apesar da realizao de um fato punvel (em tese), no nasce (concretamente) o ius puniendi:

1) quando falta uma condio objetiva de punibilidade (que est fora do crime e no faz parte do dolo do agente). Exemplo: art. 7, 2, alneas b e c do CP;

2) quando presente uma causa impeditiva do ius puniendi: (a) escusas absolutrias (CP, art. 181, I e II; art. 348, 2 etc.) e (b) imunidade diplomtica.

4. Causas impeditivas so distintas das causas suspensivas assim como das extintivas do ius puniendi. Causa suspensiva: Lei do Refis (Lei 9.964/00, art. 15).

5. Causas extintivas: o direito de punir um fato concretamente no infinito. Todo fato punvel um dia desaparece. Quando? Quando ocorre uma causa extintiva do ius puniendi.

6. Essas causas extintivas do ius puniendi podem acontecer: (a) antes da sentena condenatria irrecorrvel (so causas extintivas da pretenso punitiva); ou (b) depois da sentena condenatria irrecorrvel (so causas extintivas da pretenso executria).

7. Acham-se previstas no art. 107 do CP, que no um rol taxativo. H outras causas extintivas do ius puniendi fora do art. 107 (morte do ofendido no adultrio, ressarcimento do dano no peculato culposo (CP, art. 312, 3) , art. 89, 5, da Lei 9.099/95, trmino do sursis, trmino do livramento condicional etc.).

8. Efeitos das causas extintivas do ius puniendi: (a) se ocorre antes do trnsito em julgado: no h condenao, no h o pressuposto da reincidncia, no h rol dos culpados etc.

(b) se ocorre depois do trnsito em julgado: normalmente s extingue a pretenso executria em relao pena; excepcionalmente rescinde a prpria sentena condenatria: abolitio criminis e anistia.

9. As causas extintivas do ius puniendi comunicam-se entre todos os agentes? Ora sim (abolitio criminis, por exemplo), ora no (morte do agente ou individual graa , v.g.). indulto

10. Declarao judicial da extino do ius puniendi: pode ser feita em qualquer fase do processo, de ofcio ou a requerimento da parte (CPP, art. 61). E durante o inqurito policial? Tambm pode, enviando-se os autos a juzo.

11. Regras importantes sobre a extenso da extino do ius puniendi (CP, art. 108):

(a) a extino do ius puniendi de um crime que pressuposto de outro, no afeta este outro. Ex.: a extino do ius puniendi do furto no afeta o crime de receptao (do trfico no afeta a lavagem de capitais etc.);

(b) a extino do ius puniendi de um crime que elemento constitutivo de outro, no afeta este outro. Ex.: a extino do ius puniendi da ameaa no afeta o roubo cometido mediante ameaa;

(c) a extino do ius puniendi de um crime que circunstncia agravante (causa de aumento de pena ou qualificadora) de outro, no afeta este outro;

(d) nos crimes conexos, a extino do ius puniendi de um deles no impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo. Ex.: a extino do ius puniendi do estupro (pelo casamento, por exemplo), no impede o homicdio qualificado resultante da conexo.

Jurisprudncia: a extino do ius puniendi do crime-fim, estende-se ao crime meio (estelionato mediante falsidade).

Morte do agente (CP, art. 107, I). 1. Mors omnia solvit. Agente: pode ser indiciado, acusado ou sentenciado. 2. Nenhuma pena passa da pessoa do condenado (CF, art. 5, inc. XLV). Priso

no passa. Multa no passa. Duas excees: (a) obrigao de indenizar, nos limites da herana; (b) perdimento de bens. Morte do agente aps o trnsito em julgado: a sentena penal condenatria pode ser executada no cvel. E se ocorre antes do trnsito em julgado: a sentena no pode ser executada no cvel. 3. A morte causa pessoal extintiva do ius puniendi. Logo, no se comunica entre os agentes. 4. Como se comprova a morte? Por certido ou atestado de bito. Com base nele julga-se extinta a punibilidade (CPP, art. 62). E se se tratar de certido de bito falsa? (a) doutrina: vale a coisa julgada porque no existe reviso pr-societate (processando-se o ru por uso de documento falso); (b) STF: trata-se de deciso inexistente (logo, no vale). 5. A morte da vtima extingue a punibilidade do ru? No, em regra.

Excepcionalmente sim: quando morre a vtima na ao privada personalssima (caso de adultrio, v.g.; a morte da vtima nesse caso provoca a perempo). 6. A morte do condenado impede a reviso criminal? No. A morte do condenado impede a reabilitao criminal? Sim.

Da anistia (CP, art. 107, II).

1. forma de clemncia estatal. Conceito: o esquecimento da infrao penal. S alcana crimes polticos? No. Pode haver anistia para outros crimes (ex.: caso Lucena);

2. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade. 3. Quem concede a anistia? O Congresso Nacional, por lei, que deve ser sancionada pelo Presidente da Repblica. uma lei penal? Sim, e irretroativa. Pode ser revogada? No. E se o for, no elimina a anistia concedida. Lei 9.369/96, art. 11, pargrafo nico: anistia no aprovada pelo Congresso Nacional no vale. 4. Efeitos: a anistia extingue todos os efeitos penais. Subsistem os efeitos civis. 5. A anistia pode ser prpria (quando concedida antes do trnsito em julgado) ou imprpria (aps o trnsito em julgado; geral (quando no exclui pessoas) ou parcial (quando exclui pessoas); condicional (quando impe condies) ou incondicional (quando no impe condies); restrita (quando exclui crimes conexos) e irrestrita (quando no os exclui). 6. No admitem anistia: os crimes hediondos e os equiparados (CF, art. 5, inc. XLIII).

Do indulto (CP, art. 107, II).

1. O indulto pode ser coletivo ou individual. Este ltimo chama-se tambm graa. Ambos so causa extintiva da punibilidade. 2. Diferena: o indulto individual precisa ser solicitado; o coletivo concedido de ofcio. 3. Quem concede? Presidente da Repblica (ou pessoa delegada), por decreto. 4. Pressupe sentena penal irrecorrvel? Sim. Em regra o indulto s concedido aps o trnsito em julgado. 5. Efeitos: s alcana a execuo da pena imposta. No afeta a sentena penal, que permanece para efeito de reincidncia, antecedentes etc. 6. Espcies: h o indulto pleno (ou total) (quando extingue toda a pena imposta) e o indulto parcial. O parcial pode consistir em (a) reduo de pena ou sua comutao (substituio).

7. Cabe indulto quanto s medidas de segurana? Sim.****Ateno**** 8. O indulto da pena de priso afeta a pena de multa? Se a multa no foi excluda, sim. 9. Crimes que no admitem indulto individual: hediondos e equiparados (CF, art. 5, inc. XLIII). 10. Cabe indulto coletivo nos crimes hediondos? A lei dos crimes hediondos veda. O Presidente da Repblica sempre tem excludo os crimes hediondos.

Da abolitio criminis (CP, art. 107, III).

1. D-se abolitio criminis quando

uma lei nova descriminaliza fato antes

considerado como crime (Cf. ainda art. 2, do CP). uma lei retroativa? Sim. Exemplo: Lei 9.521/97, que revogou o art. 27 da LCP. 2. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade. 3. Efeitos: extingue todos os efeitos penais. Subsistem os efeitos civis. 4. Competncia para aplicar a lei nova: do juiz do processo, do tribunal ou do juiz das execues (leia-se: onde estiver em andamento o caso).

Da decadncia, renncia, perempo e perdo do ofendido (CP, art. 107, IV e V).

Da retratao do agente (CP, art. 107, VI) 1. Retratar significa voltar atrs, desdizer, reconhecer o erro praticado. A retratao do agente em regra no afeta a punibilidade do fato. Excepcionalmente sim.

2. Hipteses: art. 143 do CP (calnia ou difamao); art. 342, 3, do CP (falso testemunho, desde que a retratao ocorra antes da sentena; e no jri: at pronncia); art. 26 da Lei de imprensa (calnia, difamao e injria). 3. Depende de aceitao? No. unilateral. 4. A retratao deve ser inequvoca, indiscutvel. 5. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade. 6. No caso de concurso de pessoas no se comunica aos demais.

Do casamento do agente com a vtima (CP, art. 107, VII) 1. Nos crimes sexuais no qualificados pela leso grave o casamento do agente com a vtima extingue a punibilidade (CP, arts. 213 a 221). 2. Exige-se o efetivo casamento? Sim (no basta a vontade de casar-se). 3. O casamento de um co-ru beneficia os demais agentes? Sim (no possvel a poliandria no Brasil). 4. A vtima pode ser do sexo masculino? Sim (ex.: atentado violento ao pudor). 5. Natureza jurdica: causa de extino da pretenso punitiva ou da pretenso executria (tudo depende do momento do casamento).

Do casamento da vtima com terceiro (CP, art. 107, VIII) 1. Em regra o casamento da vtima com terceiro no extingue a punibilidade do agente. Excepcionalmente sim: nos crimes sexuais (CP, arts. 213 a 221), desde que: (a) cometido sem violncia real ou grave ameaa (esto excludos, portanto, o 213, 214 etc.); Violncia presumida: cabe a extino da punibilidade; (b) a vtima no requeira o prosseguimento do inqurito policial ou da ao penal, no prazo de 60 dias, a contar do casamento. Trata-se uma condio de prosseguibilidade. Contagem do prazo: computa-se o dia do casamento. A vtima no intimada para o ato. A punibilidade extingue-se no dia do casamento.

2. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade (da pretenso punitiva). Casamento da vtima com terceiro aps o trnsito em julgado contra o agente? No produz nenhum efeito penal. 3. A vtima que se casa com terceiro pode ser do sexo masculino? Sim (ex.: corrupo de menor CP, art. 218).

Do perdo judicial (CP, art. 107, IX) 1. Perdo judicial: consiste na possibilidade de o juiz deixar de aplicar a pena cominada nas hipteses expressamente previstas na lei penal. 2. Pressuposto lgico: que o juiz examine o mrito do caso e reconhea a culpabilidade do agente. 3. Hipteses legais: art. 121, 5, do CP, art. 129, 8, art. 140, 1, 176, pargrafo nico etc. Cabe perdo judicial nos crimes de trnsito? Sim, apesar do veto do art. 300 do CTB. 4. O perdo judicial faculdade do juiz ou direito do agente? Direito subjetivo do agente, desde que preenchidos os requisitos legais. 5. Crimes conexos so alcanados tambm pelo perdo judicial? Sim (embora haja polmica). 6. Natureza jurdica do perdo judicial: causa extintiva da punibilidade. 7. Natureza jurdica da sentena que concede o perdo judicial? (a) absolutria; (b) condenatria; (c) declaratria de extino da punibilidade (Smula 18 do STJ). A terceira corrente a correta. Logo, essa sentena no vale para efeito da reincidncia (CP, art. 120). 8. Ocorrendo prescrio da pretenso punitiva, no h que se falar em perdo judicial. 9. Qual a diferena entre perdo judicial e escusas absolutrias? No perdo judicial nasce o ius puniendi do Estado que deve ser julgado extinto; na escusa absolutria no nasce o ius puniendi (no h fato punvel).

Direito Penal Parte Geral

Prof. Luiz Flvio Gomes

Doutor em Direito Penal pela Universidade Complutense de Madri

Da prescrio (CP, art. 107, IV)

1. a perda do direito de punir (do ius puniendi) pelo Estado em virtude de sua inrcia e do transcurso do tempo.

2. Natureza jurdica: matria de Direito penal, no de processo penal.

3. Fundamentos: (a) ineficcia da condenao penal depois de transcorrido certo lapso de tempo; (b) incompatibilidade da

condenao com a ressocializao do agente; (c) negligncia do Estado.

4. Prescrio no se confunde com decadncia: (a) a prescrio pode ocorrer antes ou depois do trnsito em julgado; a decadncia s possvel antes da propositura da ao;

(b) a prescrio pode ocorrer em relao a qualquer crime; a decadncia s acontece nos crimes de ao penal privada e nos de ao pblica condicionada representao; (c) a prescrio atinge diretamente o ius puniendi; j a decadncia atinge diretamente o direito de queixa ou de representao e s indiretamente o ius puniendi;

(d) a prescrio improrrogvel, porm, est sujeita suspenso e se interrompe; a decadncia no se suspende, no se interrompe e no se prorroga.

5. Todos os crimes so prescritveis? Em princpio sim. Excees: (a) CF, art. 5, inc. XLII (racismo); (b) CF, art. 5, inc. LXIV (ao de grupos armados contra o Estado Democrtico).

6. A prescrio elimina a infrao penal? No. Afeta o ius puniendi mas no faz desaparecer o fato. Logo, cabe ao civil.

7. Espcies de prescrio: (a) prescrio da pretenso punitiva (PPP), que se d antes do trnsito em julgado final; (b) prescrio da pretenso executria (PPE), que ocorre depois do trnsito em julgado.

A PPP possui trs subespcies: (a) prescrio pela pena mxima em abstrato (CP, art. 109); (b) prescrio intercorrente ou superveniente (CP, art. 110, 1) e (c) prescrio retroativa ( do art. 110 c.c. art. 109).

Quantas modalidades de prescrio temos ento? Quatro. Trs so espcies de PPP. A quarta a PPE. Admite-se no direito brasileiro a prescrio antecipada ou virtual ou em perspectiva? No, segundo a jurisprudncia do STF e do STJ. Sim, conforme o entendimento dos juzes de primeira instncia.

Da prescrio da pretenso punitiva regulada pela pena mxima (em abstrato) de priso (CP, art. 109).

1. Os prazos prescricionais dessa prescrio esto no art. 109 do CP (quando o mximo inferior a um ano prescreve em dois, quando mximo no excede dois anos, prescreve em quatro etc.). As escalas so de: dois, quatro, oito, doze, dezesseis e vinte anos.

2. Contagem do prazo pela metade: isso possvel nos casos de menoridade e de maioridade (CP, art. 115). Menoridade ao tempo do crime (teoria da atividade CP, art. 4; no interessa se o agente casado ou no, se emancipado ou no) e maioridade ao tempo da sentena. Prova: mediante certido de nascimento ou de casamento. Comunica-se a reduo da prescrio a todos os agentes? No, salvo se forem tambm menor ou maior. Extenso: o art. 115 aplica-se a

todos os prazos prescricionais (seja crime do CP, seja crime das leis especiais). Crime continuado: alguns cometidos antes dos vinte e um anos e outros depois: Quid iuris? A reduo s incide nos crimes cometidos antes da maioridade; Crime permanente: crime iniciado na menoridade e terminado na maioridade: no incide a reduo do prazo prescricional.

3. Como se descobre o prazo prescricional? Verificando-se a pena mxima do fato narrado e as escalas do art. 109. O que importa o fato narrado, no a classificao jurdica dada. E quando ocorre desclassificao? Leva-se em conta a pena mxima da nova infrao. A deciso desclassificatria tem efeito retroativo. E se houver aditamento da denncia? Leva-se em conta o fato narrado mais o aditamento.

4. Natureza jurdica da prescrio do art. 109: espcie de PPP.

5. Levam-se em conta as causas de aumento ou de diminuio da pena? Sim, em regra. Excees: (a) concurso formal; (b) crime continuado. Nessas duas hipteses a prescrio deve ser contada em relao a cada crime isoladamente (CP, art. 119).

6. Levam-se em conta as agravantes e atenuantes? No, em regra. Excees: (a) menoridade, (b) maioridade e (c) reincidncia (CP, art. 115).

7. Efeitos da prescrio do art. 109: (a) extino do ius puniendi (logo, no pode haver inqurito nem ao penal); (b) impede o exame do mrito do caso; (c) se o agente cometer novo crime no ser reincidente; (d) o fato no gera antecedentes criminais (segundo a corrente constitucionalista) etc.

8. Quando se inicia o prazo prescricional? (CP, art. 111): do dia em que o crime se consumou (essa a regra geral); cuida-se de prazo penal, logo computa-se o dia do incio; todos os prazos prescricionais so prazos penais. E quando se sabe s o ano do crime? Conta-se do dia 01 de janeiro desse ano (regra mais favorvel). E quando se sabe o ano e o ms do crime? Conta do dia primeiro desse ms (regra mais favorvel).
Regras especiais:

(a) no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; (b) nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; Ex.: seqestro; (c) nos crimes de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assento de registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. Conhecido por quem? Por qualquer autoridade: policial, judicial ou MP.

9. Quais so os perodos prescricionais possveis?

1) da data do incio do prazo (consoante o art. 111) at o recebimento da denncia ou da queixa;

2) da data do recebimento da denncia ou queixa at a publicao da sentena condenatria.

Se se trata de crime da competncia do Jri: 1) Idem; 2) da data do recebimento da denncia ou queixa at a publicao da pronncia; 3) havendo recurso da pronncia, da data de sua publicao at a publicao do acrdo confirmatrio dela; 4) da data da publicao da pronncia (ou do acrdo confirmatrio dela) at a publicao da sentena condenatria. Os perodos prescricionais no podem ser somados. Contam-se isoladamente.

10. Declarao judicial: prescrio matria de ordem pblica e, portanto, pode ser declarada em qualquer momento, at mesmo de ofcio (CPP, art. 61).

Da prescrio intercorrente ou superveniente (CP, art. 110, 1)

1. Natureza jurdica: espcie de PPP (portanto, d-se antes do trnsito em julgado final).

2. Quais so suas caractersticas:

(a) pressupe sentena (ou acrdo) penal condenatria;

(b) o que vale a pena aplicada na sentena (ou no acrdo), no a pena em abstrato. Concurso formal e crime continuado? Leva-se em conta a pena isolada de cada crime, sem o aumento respectivo (CP, art. 119). E se o Tribunal diminuiu a pena? a pena diminuda que rege a prescrio intercorrente.

(c) os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109 do CP;

(d) conta-se a prescrio da publicao da sentena condenatria at a data do trnsito em julgado final (detalhes: no h interrupo da prescrio pelo acrdo confirmatrio da condenao; no h interrupo da prescrio pelos embargos infringentes; no caso de RE ou de REsp o prazo continua contando normalmente); E se o agente foi absolvido em primeira instncia e condenado pelo tribunal? Contase a prescrio a partir da publicao do acrdo condenatrio;

(e) no se exige recurso da defesa (leia-se: no recurso da acusao pode dar-se a prescrio intercorrente);

(f) pressupe trnsito em julgado para a acusao no que se relaciona com a pena aplicada.

3.

Eventual

recurso

da

acusao

pode

evitar

prescrio

intercorrente? Depende: se o recurso da acusao visa ao aumento da pena, for provido (pelo Tribunal) e a pena aumentada (pelo Tribunal) alterar o prazo prescricional, possvel.

4. Quais so os efeitos da prescrio intercorrente? 1) rescinde a sentena condenatria (RTJ 117/321); 2) se o agente comete novo crime, no reincidente; 3) a sentena no pode ser executada no cvel; no h impedimento para a ao civil, s para a execuo civil; 4) impede o exame do mrito da causa; 5) no h lanamento do nome do ru no livro rol dos culpados etc.

5. E se a pena de priso foi substituda por pena restritiva de direitos? Os prazos prescricionais so os mesmos da pena de priso.

Da prescrio retroativa (CP, art. 109 c.c. art. 110 e )

1. Natureza jurdica: espcie de PPP (est cancelada a Smula 604 do STF, que falava em prescrio da pretenso executria).

2. Caractersticas da prescrio retroativa: (a) pressupe sentena condenatria; (b) leva-se em conta a pena aplicada (no a pena em abstrato); E se a pena for diminuda pelo Tribunal? Leva-se em conta a pena diminuda; (c) os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109;
(d) conta-se o prazo prescricional retroativamente, leia-se: (a) da data da consumao do crime at o recebimento da denncia ou da queixa; ou (b) da data do recebimento da denncia ou da queixa at a publicao da sentena condenatria.

E se o ru foi absolvido em primeiro grau e condenado pelo Tribunal? Conta-se a prescrio retroativa (a) da data do fato at o

recebimento da denncia ou queixa ou (b) data do recebimento da denncia ou queixa at a publicao do acrdo condenatrio.

3. Qual a diferena entre a prescrio intercorrente e a retroativa? A intercorrente conta-se da publicao da sentena condenatria para frente; a retroativa, depois que saiu a sentena condenatria, conta-se para trs.

4. Eventual recurso da acusao pode evitar a prescrio retroativa? Depende: se o recurso da acusao visa ao aumento da pena, for provido (pelo Tribunal) e a pena aumentada (pelo Tribunal) alterar o prazo prescricional, possvel.

5. Pode a prescrio retroativa ser reconhecida em primeiro grau? Sim, desde que a pena fixada tenha transitado em julgado para a acusao.

6. Efeitos da prescrio retroativa: (a) rescinde a sentena condenatria (que no produz nenhum efeito penal); (b) impede o exame do mrito do caso etc.

Da prescrio da pretenso executria (CP, art. 110)

1. a perda do direito de executar a pena fixada numa sentena irrecorrvel.

2. Pressuposto lgico: no ocorrncia de nenhuma hiptese de PPP.

3. Caractersticas: (a) pressupe sentena condenatria com trnsito em julgado para ambas as partes;

(b) a pena aplicada irrecorrvel que regula a PPE;

(c) os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109. Em caso de reincidncia, reconhecida na sentena, aumenta-se o prazo em um tero. Concurso formal ou crime continuado: a PPE regula-se pela pena isolada de cada crime, no se levando em conta o aumento da pena (CP, art. 119 e Smula 497, quanto ao crime continuado). Concurso material: cada crime tem seu prazo prescricional (CP, art. 119).

4. Durante a execuo da priso, corre a PPE? No. Durante o sursis ou livramento condicional, corre a PPE? No.

5. No caso de priso cautelar, debita-se esse tempo para a contagem da PPE? No (mas h polmica).

6. Efeitos da PPE: (a) extingue a pena aplicada; (b) no rescinde a sentena

condenatria (que produz efeitos penais).

7. Conta-se a PPE a partir de que data:

(a) regra geral: do dia em que transita em julgado a sentena condenatria para a acusao;

(b) regras especiais: do dia em que foi revogado o sursis ou o livramento condicional; (c) do dia em que o preso evadiu-se do crcere, em caso de evaso. Leva-se em conta a pena total ou a pena que resta? A pena que resta.

Cuidando-se de prescrio, o prazo penal (leia-se: computa-se o dia do comeo).

Da prescrio da pena de multa

1. H 5 hipteses de prescrio no caso de multa: 3 PPP e 2 PPE:

Hipteses de PPP:

1) quando a pena de multa a nica cominada, a prescrio (PPP) opera-se em dois anos, contados nos termos do art. 111 do CP (CP, art. 114);

2) quando a pena de multa cominada cumulativamente com a pena privativa de liberdade ela prescreve junto com a pena mais grave (CP, art. 118);

3) quando a pena de multa cominada alternativamente com a pena de priso, prescreve junto com a pena de priso (CP, art. 118).

Hipteses de PPE:

1) quando a pena de multa aplicada com a pena de priso, prescreve junto com a pena maior (CP, art. 118).

2) quando a pena de multa a nica aplicada na sentena, a PPE opera-se em dois anos (CP, art. 114), contados da data do trnsito em julgado para a acusao. Dois anos, no cinco anos (s se segue a Lei de execuo fiscal quanto s causas interruptivas e suspensivas da prescrio).

Corre prazo prescricional (quanto multa) durante o perodo de prova do sursis ou do livramento condicional? No.

Causas suspensivas da prescrio (CP, art. 116)

1. Causas suspensivas so diferentes das interruptivas: superada a causa suspensiva, o prazo prescricional que estava suspenso volta a ser contado e continua; diante de uma causa interruptiva, o prazo volta a zero.

2. Antes de transitar em julgado a sentena final a prescrio (PPP) no corre: (a) enquanto no resolvida, em outro processo, questo prejudicial; (b) enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro;

(c) enquanto o processo est suspenso (art. 89, da Lei 9.099/95); (d) enquanto o processo est suspenso nos termos do art. 366 do CPP etc.

3. Depois do trnsito em julgado, a prescrio (PPE) no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo.

4. Caso de supervenincia de doena mental durante o processo? Suspende-se o processo, porm, no o prazo prescricional (no h lei).

Causas interruptivas da prescrio (CP, art. 117)

1. Todas as causas interruptivas da prescrio esto previstas no art. 117 do CP. O rol taxativo. Essas causas aplicam-se s leis especiais. Temos, nesse rol, quatro causas interruptivas da PPP e duas da PPE.

2. O curso da prescrio (da PPP) interrompe-se: (a) pelo recebimento da denncia ou da queixa: s o recebimento vlido, pelo juiz competente, que interrompe a prescrio; a lei falou em recebimento no em oferecimento; o prazo interrompe-se na data em que o escrivo recebe os autos do processo do juiz; o

aditamento da denncia interrompe a prescrio? Sim, quanto ao fato criminoso novo aditado.

(b) pela pronncia (ainda que haja absolvio no dia do julgamento); no caso de desclassificao do crime, a interrupo da pronncia continua vlida; a pronncia pode dar-se em primeiro grau ou em segundo grau;

(c) pela deciso confirmatria da pronncia (leia-se: pelo acrdo confirmatrio da pronncia);

(d) pela

sentena condenatria

recorrvel: condenatria, no

absolutria; acrdo condenatrio recorrvel: tambm interrompe a prescrio; acrdo confirmatrio de sentena de primeiro grau, no interrompe a prescrio; sentena que concede perdo judicial? No interrompe a prescrio; sentena anulada: fica sem efeito a interrupo da prescrio; RE ou REsp: no interrompe prescrio; acrdo do STF em julgamento originrio: no interrompe a

prescrio (no sentena recorrvel).

3. Nas quatro hipteses de interrupo da PPP, h duas regras importantes:

(a) na hiptese de concurso de pessoas, a interrupo da prescrio em relao a um deles, produz efeito em relao a todos. Ex.: condenao de um deles e absolvio de outro

(b) na hiptese de crimes conexos, objeto do mesmo processo, a interrupo da prescrio em relao a qualquer um deles estende-se aos demais. Ex.: condenao por um crime e absolvio em outro

4. O curso da prescrio (PPE) interrompe-se: (a) pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;

(b) pela reincidncia: interrompe-se a PPE na data do novo crime, embora seja necessrio aguardar a condenao por esse novo crime. A reincidncia s afeta a PPE, jamais a PPP (Smula 220 do STJ).