LUIZ FLVIO GOMES (www.blogdolfg.com.

br) Professor Doutor em Direito penal pela Universidade de Madri, Mestre em Direito penal pela USP e diretor-presidente da Rede de Ensino LFG (www.lfg.com.br). Foi Promotor de Justia (1980 a 1983), Juiz de Direito (1983 a 1998) e Advogado (1999 a 2001). Notcia da Coordenadoria de Editoria e Imprensa do STJ: "A Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) concedeu, em parte, habeas corpus (HC 39.592-PI, rel. Min. Haroldo Rodrigues) a acusado de repetidas praticas de fraude em vestibulares e concursos pblicos. Os crimes atribudos ao suspeito so os de falsificao de documento pblico, uso de documento falso e formao de quadrilha, alm de tambm ser indicado como o chefe da organizao criminosa. A Turma reconheceu a atipicidade de "cola eletrnica" e trancou a ao penal no que diz respeito s condutas tipificadas nos artigos 171, 3 e 299 do Cdigo Penal, respectivamente, estelionato e falsidade ideolgica, e manteve em andamento as demais condutas. Com a ao, o impetrante tinha o objetivo de obter o trancamento da ao penal, em razo da atipicidade do fato, e a aplicao do princpio da consuno, o qual se aplica quando se presume a existncia de vnculo de dependncia das condutas ilcitas, em que a conduta menos grave neutralizada pela mais danosa. Para o requerente, se o crime atribudo ao acusado atpico, pois no h legislao que o defina, os delitos atribudos na denuncia so crimes-meios do estelionato, que o crime-fim, devendo ser reconhecida a atipicidade de todos os delitos. O pedido foi impetrado originalmente no Tribunal Regional Federal da 1 Regio (TRF1), que no o concedeu. Segundo o acrdo do tribunal, a denuncia no se baseava somente na fraude de vestibular pelo processo de "cola eletrnica", que no se constitui conduta penalmente aplicvel, apesar de ser profundamente reprovvel social e moralmente. Ela contm outros fatos ao afirmar que o acusado falsificava documentos de identidade para que pudesse fazer as provas em nome de inscritos, e que comprava e vendia gabaritos do concurso, o que no podia ocorrer sem o envolvimento de servidores pblicos infiis, em detrimento do interesse de instituies. Contribuindo para a continuao do prosseguimento penal. Insatisfeito, o impetrante interps recurso ao STJ. Ele alegou que de acordo com precedentes do TRF1 e do Supremo Tribunal Federal a transmisso de "cola eletrnica" no se configura estelionato, diante da inexistncia de prejuzo patrimonial e pela ausncia de vtima certa. Ao analisar o caso, o desembargador convocado Haroldo Rodrigues alm de afastar a incidncia do crime de estelionato, observa que a aplicao do crime de falsidade ideolgica imprpria, pois inexiste ato que assim o considere, em conformidade com o artigo 299 do Cdigo Penal. Em relao ao princpio da consuno, o relator entende: "se a "cola

eletrnica" conduta lcita como pode ela absorver uma conduta ilcita? Se reconhecida a atipicidade dessa prtica, significa que crime ela no . Se no crime, no pode absorver outras condutas tpicas, lcitas e autnomas". A cola eletrnica, antes, j tinha sido reconhecida como fato atpico pelo STF (Inq. 1145-PB, rel. Min. Gilmar Mendes). Por falta de legalidade, por mais reprovvel que seja essa conduta, nada por ser feito no mbito penal. Cabe ao legislador corrigir essa falha do ordenamento jurdico brasileiro. A legalidade estrita impede qualquer tipo de argumentao axiolgica (ou principiolgica). A legalidade estrita uma barreira insupervel no campo da proibio penal. Ou o fato est na lei ou o fato, por mais antitico e imoral que seja, no tpico. Do princpio da legalidade emanam vrias garantias. Uma delas probe a analogia contra o ru (lex stricta). Portanto, em termos de tipicidade penal, ou o fato se encaixa literalmente no texto da lei ou atpico. Nenhum tipo de "ginstica" ou de "mgica" pode o intrprete (ou o aplicador da lei) fazer. Enviar para um amigoImprimir Comentar