PRISO, MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS PRISO E LIBERDADE PROVISRIA E NOVA LEI 12.

403/01
Marcelo Pedrotti

1 CONSIDERAES GERAIS Com a Lei 12.403/2011 a priso provisria passou a ser medida cautelar de natureza pessoal.

1-2
A priso provisria tambm chamada de priso cautelar. Assim sendo, a priso provisria/cautelar gnero, e as prises em flagrante, preventiva e temporria, so espcies. De natureza cautelar mesmo ficaram as prises preventiva e temporria, pois a em flagrante de natureza pr-cautelar. Somente as verdadeiramente cautelares permitem a segregao por si ss, desta feita so as preventiva e temporria que tm natureza cautelar propriamente dita, vinculada a garantia do resultado do processo ou proteo social. A em flagrante pr-cautelar pois ela no prende por si s. No se mantm algum preso to s pelo fato de ter sido preso em flagrante. Para ser mantido em crcere, aquele preso em flagrante, somente se a sua priso posteriormente for convertida em medida cautelar (i.e., em priso temporria e/ou preventiva). Priso provisria privao de liberdade de locomoo por ou para uma finalidade processual penal e, para alguns casos, alguns fins extraprocessuais (ex. proteo social).

PRISO PROVISRIA/CAUTELAR
PRISO PR-CAUTELAR Priso em flagrante PRISES CAUTELARES Preventiva e temporria
As medidas cautelares alternativas priso so medidas restritivas da liberdade individual. 2 REQUISITOS DE APLICAO: De acordo com o artigo 282 do CPP, para que seja aplicada a priso preventiva ou a temporria, devem ficar demonstradas a necessidade e a adequao da medida:
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a: I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado. (...) 5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. 6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319).

Necessidade (inciso I): Os requisitos do inciso I so alternativos, bastando a ocorrncia de apenas um deles para que se possa falar no cabimento da medida. A priso provisria a ultima ratio das cautelares, somente podendo ser decretada caso no for possvel aplicarem-se outras medidas substitutivas

da priso, o que dever ser objeto de fundamentao (6). A durao da medida se d enquanto for necessria e conveniente (5) Adequao (inciso II): Estes requisitos so cumulativos. O magistrado necessita fundamentar a deciso adequando-a a cada um dos requisitos, fazendo-o quase como faria na aplicao da pena, observando o princpio da proporcionalidade (o juiz tem de avaliar e aplicar uma medida cautelar proporcional adequada ao caso em concreto). Justificadamente, o magistrado pode aplicar mais de uma medida ao ru. 3 LEGITIMIDADE:
Art. 282 (...) 2o As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico.

3.1 Durante a investigao policial: a) Representao da autoridade policial. b) Requerimento do MP. 3.2 Instruo processual: a) De ofcio. b) Requerimento das partes: Alm do MP pode ser o querelante e, inclusive, o assistente. 4 POSSIBILIDADE DE CONTRADITRIO:
Art. 282 (...) 3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo.

O 3 criou a possibilidade do contraditrio na fase pr-processual. Porm, na maior parte, este contraditrio se d a posteriori, posto que as medidas cautelares so de urgncia e em grande maioria decididas inaudita altera pars. 5 DECRETAO DE PRISO PREVENTIVA POR DESCUMPRIMENTO DE MEDIDAS CAUTELARES SUBSTITUTIVAS: O 4 importantssimo:
Art. 282 (...) 4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico)

Em caso de descumprimento das medidas o juiz pode inclusive atuar de ofcio. Mesmo em caso de penas em abstrato que no comportariam priso preventiva, por aplicao deste pargrafo, poderia ser aplicao de priso preventiva. Muitos autores esto se alinhando nesse entendimento, pois do contrrio no teria como se aplicar medida cautelar alternativa priso.
QUESTO DO CRIME CULPOSO: Nunca coube priso preventiva para crime culposo (nem noutros pases h), porm, neste caso, em abstrato poderia, por aplicao deste pargrafo (em caso de descumprir-se a medida alternativa), o que certamente gerar dissenso. 6 EXCEO REGRA DA JURISDIO DELEGADO APLICANDO MEDIDA CAUTELAR DE FIANA: PODE CAIR EM CONCURSO: Essas medidas exigem a jurisdio, mas a fiana, nos crimes at 4 anos, pode ser imposta pelo delegado de polcia.

Art. 322. A autoridade policial

poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.
somente

7 HIPTESES DE PRISO:
Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva.

O flagrante delito ato administrativo, enquanto que a ordem judicial ato de jurisdio. O caput apresenta a hiptese de priso-pena (deciso definitiva) e as hipteses de priso cautelar (preventiva e temporria).
Art. 283. (...) 1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade.

No pode priso cautelar em porte de entorpecentes para uso prprio e delito de menor potencial ofensivo. A priso cautelar s possvel se, ao menos, houver previso em abstrato de pena preventiva de liberdade. Art. 283 (...) 2 = fala no s da priso cautelar, mas de qualquer priso. Dia enquanto tiver luz solar. Vide art. 5, XI da CF em caso de flagrante delito a qualquer hora, dia ou noite, sem mandado judicial. Vide tambm art. 302, I do CPP. 8 MODALIDADES DE PRISO PROVISRIA 8.1 Priso em flagrante: Art. 283 do CPP. Art. 301
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.

8.1.1 Modalidades: a) flagrante facultativo: Dirigido a qualquer pessoa do povo, que poder prender quem esteja em flagrante. Quando o particular prende algum em flagrante, est amparado no artigo 301 do CPP e artigo 23, inciso III do CP. Quando o cidado prende algum, tem faculdade de exercer seu regular direito.
Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: (...) III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. ()

b) flagrante obrigatrio ou compulsrio: Se impe, de regra, ao agente policial a realizao da priso em flagrante. Em primeiro lugar o policial estaria agindo em estrito cumprimento do dever legal. c) flagrante protelado ou retardado: Vide artigo 2 da Lei 9.034/95.
o Art. 2 Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas:(Redao dada pela Lei n 10.217, de 11.4.2001) I -(Vetado). II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes; III - o acesso a dados, documentos e informaes fiscais, bancrias, financeiras e eleitorais. IV a captao e a interceptao ambiental de sinais eletromagnticos, ticos ou acsticos, e o seu registro e anlise, mediante circunstanciada autorizao judicial; V infiltrao por agentes de polcia ou de inteligncia, em tarefas de investigao, constituda pelos rgos especializados pertinentes, mediante circunstanciada autorizao judicial. Pargrafo nico. A autorizao judicial ser estritamente sigilosa e permanecer nesta condio enquanto perdurar a infiltrao.

Em crimes de trfico pode a polcia esperar o momento mais adequado para realizar o flagrante. Por exemplo, deixar de prender imediatamente o mula, para prender algum de superior hierarquia.

d) flagrante prprio: Incisos I e II do artigo 302.

Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; ()

Quando o crime est acontecendo ou acabou de ser cometido. No inciso II a ao do agente j se completou, somente se considerando essa hiptese quando no existir intervalo aps o trmino da ao. No caso do inciso II no h certeza ocular, mas todas as circunstncias levam ao autor do fato. e) flagrante imprprio: Artigo 302, inciso III.
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: () III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;

Existe uma situao de fuga e perseguio, sendo o logo aps o perodo de tempo em que a autoridade ou particular chega no local, faz um rpido apanhado da situao e passa a procurar o agente do crime (no precisa da prvia identificao visual). A perseguio pode durar qualquer tempo, sendo folclore a limitao de 24h de perseguio. A perseguio no s visual, mas pode consistir em colocar-se ao encalo a partir de informaes, rastros e dedues. f) flagrante presumido ou ficto: Artigo 302, inciso IV.
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: () IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.

Hiptese de crime e encontro. o crime que resulta do casual. A jurisprudncia do TJRS, por outro lado, diz que s pode ser preso, neste caso, se o agente j estiver sendo procurado (para ser encontrado quem est sendo procurado). Em outros estados a jurisprudncia semelhante do RS. 8.1.2 Forma: a) comunicao da priso ao juiz e famlia do preso e MP: Antes da formalizao do auto de priso em flagrante comunicada a famlia, ou qualquer pessoa indicada pelo preso, e o judicirio (artigo 306 do CPP e artigo 5, inciso LXII da CF).
Art. 5. () LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. ()

Incio do controle jurisdicional. Comunicar ao Ministrio Pblico uma inovao da lei. prazo da lavratura do auto de priso em flagrante: 24h (artigo 306, 1 do CPP).
o Art. 306. () 1 Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. ()

Lei 9.099/95: Admite priso em flagrante, porm o procedimento de formalizao um pouco diferente (firma compromisso de apresentao e livra-se solto). A ideia fazer cessar o crime e conduzir o agente at a autoridade competente. b) lavratura do auto de priso em flagrante (art. 304):

Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto. o 1 Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja. 2o A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade.

o 3 Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste.

Para a priso-captura, de regra, a autoridade competente, para lavrar o auto de priso em flagrante, o delegado. Excepcionalmente, o oficial Militar, se for crime militar. c) oitiva do condutor: O condutor o sujeito ativo da priso em flagrante quem prendeu o criminoso, podendo ser qualquer um do povo (particular) ou policial (agente pblico). d) oitiva das testemunhas: So necessrias duas testemunhas. A jurisprudncia diz que o condutor pode atuar como testemunha para complementar o mnimo legal. e) testemunhas instrumentais ou indiretas: As que no presenciaram o fato, mas a apresentao do preso autoridade competente. f) oitiva do ofendido: Observa-se que existem crimes sem vtimas ou ofendidos diretos. g) interrogatrio do preso: Com alerta do direito de silncio (art. 5, LXII da CF). Se o preso no puder ser interrogado (ex.: bbado, ferido), deve se consignar o motivo de deixar de faz-lo. h) nota de culpa: Garantia para saber por que encontra-se preso e os responsveis de sua priso. O delegado de polcia pode relaxar a priso por vcio material ou substancial, conforme o contrario sensu do 1 do art. 304, quando, ao lavrar o auto, no resultar fundada suspeita de prtica do delito ou de flagrncia, seno estar agindo com abuso de poder. O delegado, no pode, no entanto, relaxar a priso por vcio formal, afinal ele que est confeccionando o auto de priso em flagrante. Se chama relaxamento porque o indivduo est sendo apresentado preso (priso-captura), sendo que o delegado d ordem de soltura. i) remessa dos autos do inqurito para o judicirio: Se houver algum vcio formal o auto de priso em flagrante, no ser homologado, relaxando-se a priso. Quem examina a forma da priso em flagrante a autoridade jurisdicional controle jurisdicional. Nesse momento, o juiz verifica se possvel aplicar uma medida cautelar alternativa, se no, converter a priso em flagrante em preventiva. O juiz, tambm, verificar da possibilidade de imposio de fiana (artigo 310, inciso III e pargrafo nico):
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: I - relaxar a priso ilegal; ou II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.

- ATENO: Quando o juiz recebe o auto de priso deve examinar a existncia de vcios substancial/material e de forma. O controle material deve ser a identificao da possibilidade de existncia do crime e da de existncia de flagrncia. - SMULA 145/STF:
NO H CRIME, QUANDO A PREPARAO DO FLAGRANTE PELA POLCIA TORNA IMPOSSVEL A SUA CONSUMAO.

O flagrante preparado ou provocado gera hiptese crime impossvel. D-se, quando a autoridade policial, ou particular, adota providncia para impedir que o agente consiga realizar a ao delitiva; o cerne que se induz o agente a realizar um crime que no poder se consumar. Devem se somar a induo e a impossibilidade concreta de consumao do crime para se aplicar a smula. Se se configurar a hiptese da smula, a priso considerada ilegal, devendo ser imediatamente relaxada. Porm, sendo um crime permanente, j consumado (trfico de

drogas, crcere privado, sequestro), se um agente policial finge que comprador, ou toma qualquer outra providncia, para ter cincia da ocorrncia do crime, o flagrante ser esperado, portanto vlido. No flagrante esperado a autoridade policial faz atitude de espera, no induzindo ningum a provocar o crime. 9 PRISO PREVENTIVA: 9.1 Conceito: a priso provisria/cautelar por excelncia (de cunho cautelar/instrumental). Trata-se de medida de segregao imposta como instrumento para garantir a finalidade processual, mas tambm, como instrumento de defesa social. instrumental pois est vinculada ao processo. Consiste na ultima ratio, como medida restritiva da liberdade de algum. 9.2 Pressuposto (artigo 312, fine): Fumus delicti comissi, i.e, prova da existncia do crime (materialidade) e indcio de autoria so pressupostos cumulativos. Os indcios de autoria devem ser mais robustos, mais veementes, do que aqueles que seriam suficientes para o oferecimento de ao penal. possvel, em tese, a decretao de preventiva ainda antes do oferecimento da denncia (durante o inqurito).
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o).

9.3 Fundamentos (artigo 312, initio): Periculum in mora Garantia da ordem pblica: Finalidade extraprocessual. Serve para dar resposta repercusso social do crime. Segurana pblica: tambm para evitar risco de atos de terrorismo, de organizaes criminosas ou outros que exponham indivduos ou a coletividade em risco (reiterao criminosa). Garantia da ordem econmica: Tambm finalidade extraprocessual. gnero da ordem pblica. Crimes que repercutem na economia em sentido amplo: crimes contra o sistema financeiro nacional, contra o sistema tributrio, contra o consumidor. Garantia da instruo criminal: Finalidade penal. Tem por fim evitar que o acusado comprometa a prova (ameaa de testemunha, destruio de provas, ocultamento de provas, etc.). Aplicao da lei penal: Finalidade penal. O indivduo evidencia que pretende fugir. Deve haver risco de fuga concreto. So fundamentos alternativos, bastando que apenas um deles ocorra, para que se aplique a priso preventiva. Qualquer um deles deve representar um risco concreto (PESQUISAR JURISPRUDNCIA). O pargrafo nico do artigo 312 causar grande discusso, gerando ou o seu

aperfeioamento, ou a sua ineficcia. H quem sustente ser mais um fundamento para decretao de priso preventiva. H autores dizendo que o pargrafo nico s poder ser aplicado se presente uma das condies de admissibilidade do artigo 313. Outros fundamentam que, pela disposio topogrfica do pargrafo nico do artigo 312, seria possvel a decretao da priso preventiva por descumprimento de medida cautelar alternativa, mesmo que no se trate de hiptese de admissibilidade do artigo 313 (posio do NUCCI). 9.4 Legitimidade: A Lei 12.403/11 acabou por fortalecer o que j era uma realidade doutrinria: limitar a liberdade do magistrado na fase investigatria, conforme se v da nova redao do artigo 311 do CPP:
Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

9.4.1 Fase de investigao: Por requerimento do MP, do assistente do MP, da autoridade policial, ou do querelante, mas nunca decretado de ofcio pelo magistrado. 9.4.2 Fase judicial: Os mesmos, sendo que nesta fase o juiz pode decretar a priso preventiva de ofcio. 9.5 Condio de admissibilidade:
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida.

9.5.1 Ser crime doloso com pena-mxima privativa de liberdade > 4 anos: No cabe priso preventiva para crimes culposos. O furto tem pena-mxima de 4 anos, de modo que, a princpio, no teria como ser decretada, porm se se pegar causas de aumento para que se majore a pena-mxima (ex. furto durante o repouso noturno), possvel a priso preventiva. As causas de diminuio de pena, que minora a pena-mxima, tambm devem ser levadas em considerao (ex.: art. 171 c/c 14, II). De acordo com as smulas 243 do STJ e 723 do STF o concurso de crimes tambm deve ser levado em conta para se aferir se possvel ou no a decretao de priso preventiva. 9.5.2 Qualquer que seja a pena-mxima, em caso de reincidncia em crime doloso: Mesmo em delitos com penas inferiores a 4 anos. 9.5.3 No caso de violncia domstica, para o fim de executarem-se medidas de proteo: O inciso III do artigo 313 medida precria, pois cessada a finalidade a mesma ser revogada.

9.5.4 Quando houver dvida da identidade do preso: O pargrafo nico do artigo 313 tem sido chamado de priso preventiva utilitria, pois est vinculada necessidade de esclarecimento da identidade do agente. 9.6 Excludente da ilicitude afasta o fumus delicti comissi:
Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.

9.7 Necessidade de fundamentao com base em fatos concretos:

Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser sempre motivada.

9.8 Revogao da priso preventiva:

Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.

Esse artigo escancara o fundamento da necessidade de segregao para a decretao da preventiva, sendo que no subsistindo a sua necessidade a mesma dever ser revogada (e no poder como escrito na lei). Obs.: Relaxa-se a priso ilegal, mas a priso preventiva revoga-se, quando no for mais necessria em concreto. Alm disso, coloca-se em liberdade provisria aquele que foi preso regularmente, de modo que no cabe liberdade provisria para quem foi preso preventivamente. A liberdade provisria s cabe na priso em flagrante, que a adquirir se cumprir determinadas condies. H incompatibilidade com a priso preventiva, que est vinculada necessidade da segregao, por isso que quando revoga-se, sequer se impem condies ao ru. 9.9 Priso domiciliar em priso preventiva: Verifica-se que se corre o risco de tornar a priso preventiva incua se for decretada em priso domiciliar. Por isso NUCCI vem sustentando que o artigo 318 numerus clausus. Alm disso, muitas vezes, mesmo estando previsto algum caso do artigo 318, no seria recomendvel deixar o indivduo em priso domiciliar (ex.: chefe de quadrilha com mais de 80 anos).
Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: I - maior de 80 (oitenta) anos; II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia; IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo.

Em Porto Alegre, tem-se deferido priso preventiva domiciliar devido precariedade do Presdio Central. Assim, h grande temor que se utilize deste dispositivo para descaracterizar a priso preventiva. 10 MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS PRISO:
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:

I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semiimputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; IX - monitorao eletrnica. 1o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 2o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 3o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser cumulada com outras medidas cautelares. Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas.

A fiana a nica medida cautelar alternativa priso que pode ser imposta pela autoridade policial, nas hipteses do artigo 322, quando o crime no importar em sano superior a 4 anos. 11 PRISO TEMPORRIA (Lei 7.960/80): 11.1 Conceito: uma priso precria (pois decretada por prazo exguo), vinculada exclusivamente em prol da investigao criminal. Com a edio da Lei 12.403/11 os autores praticamente uniformizaram que a priso temporria no poder ser decretada de ofcio pelo magistrado deve haver, pois, requerimento do MP, ou representao da autoridade policial. 11.2 Pressuposto e fundamentos:
Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico);

i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).

11.2.1 Pressuposto: O inciso III pressuposto para a priso temporria. Fumus delicti comissi Fundadas razes, prova da autoria ou participao, crimes definidos em lei. S possvel se postular a priso temporria quando houver fundadas razes de um dos crimes previstos nas alneas do inciso III. A priso temporria no precisa de prova plena da materialidade (diferentemente da priso preventiva, que precisa de prova plena, bastando, nesta, fundadas razes). 11.2.2 Fundamentos: Os incisos I e II so os fundamentos. Periculum libertatis imprescindvel para as investigaes policiais indiciado no tiver residncia fixa Ao menos um destes dois incisos deve, alternativamente (o inciso I, principalmente), estar presente, em concomitncia com o inciso III, para decretar-se a priso temporria. 11.3 Prazo: 5 dias para crimes comuns e 30 dias para hediondos.
Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. 1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico. 2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do requerimento. 3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito. 4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa. 5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial. 6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da Constituio Federal. 7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.

11.4 Prorrogao: Deve haver comprovao da necessidade de prorrogao, sendo prorrogvel por igual prazo (5 dias ou 30 dias). 11.5 Cabimento: Somente em sede de investigao. Nunca se a decreta noutra fase processual. 12 LIBERDADE PROVISRIA Artigo 310, inciso III.
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - relaxar a priso ilegal; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.

12.1 Liberdade provisria sem fiana: Ser concedida liberdade provisria sem fiana quando: restar configurada a situao do pargrafo nico (excludente de ilicitude vide pargrafo nico do artigo 310); no ocorrer qualquer das hipteses que autorizariam a priso preventiva (artigo 321); tratar-se de delito afianvel, mas o acusado no possui condies econmicas (artigo 350 neste caso possvel a concesso da liberdade provisria atendendo-se aos requisitos dos arts. 327 e 328 do CPP); quando no for possvel prender em flagrante, como nos casos de delito de trnsito com pronto e integral socorro vtima (artigo 301 do CTB) e de autor de infrao penal de menor potencial ofensivo que aps a lavratura do termo, for encaminhado imediatamente ao juizado ou firmar compromisso de comparecimento (artigo 69, pargrafo nico, da Lei 9.099/95). 12.2 Liberdade provisria com fiana: No haver concesso de liberdade provisria mediante fiana nos casos do artigo 323, que trata de crimes inafianveis, que pela sua natureza no a admitem, e, nos casos do artigo 324:
Art. 323. No ser concedida fiana: I - nos crimes de racismo; II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos como crimes hediondos; III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). V - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo; II - em caso de priso civil ou militar; III - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).

12.4 Quebramento da fiana (artigos 328 e 341 do CPP):

Art. 328. O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias de sua residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar onde ser encontrado. Art. 341. Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado: I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo; II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo; III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana; IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; V - praticar nova infrao penal dolosa.

12.5 Incompatibilidade entre a priso preventiva e a fiana: Se coloca em liberdade provisria na priso preventiva quando no houver mais a necessidade, no se podendo pleite-la com oferta de fiana.

PRISO Regramento Fiana 7

EM FLAGRANTE Artigo do CPP a

PROVISRIA Lei 7.960/80

PREVENTIVA Artigo do CPP r