O Recurso de Embargos Nos TST

O RECURSO DE EMBARGOS NO TST
Joo Batista Brito Pereira*

SUMRIO: Introduo; 1 Princpios gerais; 2 Pressupostos; 3 Os embargos no TST; 3.1 Embargos infringentes em dissdio coletivo SDC; 3.2 Embargos contra deciso de Turma do TST; 3.2.1 Por divergncia jurisprudencial; 3.2.2 Por violao de lei federal e da Constituio da Repblica; 3.3 Embargos de declarao; 4 Conhecimento e mrito; Concluses.
INTRODUO recurso de embargos tema que, como se sabe, enseja, aqui e ali, discusses doutrinrias e jurisprudenciais. Neste estudo, tratarei rapidamente dos embargos infringentes interpostos contra as decises no-unnimes nos dissdios coletivos para dar ateno especial aos embargos para a Seo de Dissdios Individuais (Subseo 1), cuja funo primordial preservar a unidade do direito material e do direito processual do trabalho, assegurando sua interpretao uniforme em todo o territrio nacional. Farei referncia aos embargos de declarao, tanto porque se trata de recurso amplamente utilizado para aperfeioamento do julgado quanto porque, no raro, atribui-se-lhes efeito infringente, ensejando reforma radical na deciso embargada. Desse modo, do elenco de recursos cabveis no processo do trabalho cuidarei aqui dos seguintes embargos, a saber: a) embargos infringentes interpostos contra deciso no-unnime proferida em processo de dissdio coletivo de competncia originria da Seo Especializada em Dissdio Coletivo do TST (ou Seo Normativa); b) embargos para a Seo de Dissdios Individuais contra deciso proferida por Turma do TST que divirja de deciso prolatada por outra Turma ou pela Seo de Dissdios Individuais; ou que divirja de Orientao Jurisprudencial desta; ou que divirja de Smula do Tribunal; bem como que viole preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica; e c) embargos de declarao. No rende ensejo interposio de embargos deciso proferida em ao rescisria de competncia originria do Tribunal Superior do Trabalho por sua Seo de Dissdios Individuais Subseo 2. A ao rescisria no tipicamente trabalhista, entretanto, freqente seu ajuizamento na Justia do Trabalho. Essa ao vem sendo processada e julgada na Justia do Trabalho sob as normas dos arts. 485/495 do Cdigo de Processo Civil,
* Ministro do Tribunal Superior do Trabalho.
Rev. TST, Braslia, vol. 71, n 2, maio/ago 2005
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consoante possibilita o art. 836 da CLT. Todavia, a Lei n 7.701/88, ao fixar a competncia da Seo de Dissdios Individuais, previu a ao rescisria e, quanto aos embargos, mencionou apenas aqueles interpostos contra as decises das Turmas,1 sem, contudo, referir-se aos embargos contra deciso proferida em ao rescisria de competncia originria daquela Seo. Aqui a lei perpetrou uma desarmonia processual entre a ao rescisria julgada originariamente no TRT e aquela de competncia originria do TST; na primeira cabe recurso, na segunda, a partir da edio da Lei n 7.701/88, no cabe. Essa assimetria processual se apresenta nitidamente quando se tem recurso ordinrio para o TST tanto contra deciso proferida em ao rescisria quanto em dissdio coletivo originrio do TRT; ao passo que somente contra as decises nos dissdios coletivos originrios do TST se tem embargos infringentes SDC. Para garantir uma harmonia processual quanto a essa questo, haveria de se cogitar de embargos infringentes tambm das decises proferidas em aes rescisrias originrias do TST para a SDI-2. No obstante, o art. 530 do CPC no se encontra abrangido pela norma do art. 836 da CLT. lastimvel rejeitar-se o cabimento dos embargos infringentes contra deciso no-unnime proferida em ao rescisria de competncia originria da SDI-2 do TST, especialmente porque se faz tbula rasa de um instituto elementar ao direito processual, qual seja, o duplo (e voluntrio) grau de jurisdio, cujo fundamento a possibilidade de equvoco do julgador, que, como se sabe, falvel, de modo que a reviso, ainda que pelo mesmo rgo, como na hiptese dos embargos infringentes da Seo Normativa, 2 assegura a possibilidade de aprimoramento do julgado (s vezes at sua reforma) e propicia maior segurana ao jurisdicionado, em especial porque, no particular, contra as decises de ltima instncia proferidas pelas Sees do TST somente cabe recurso quando se revelam contrrias ao texto da Constituio da Repblica, e nem sempre a ao rescisria aborda tema de estatura constitucional. Como se v, na sistemtica de hoje, a Seo de Dissdios Individuais do TST tem competncia originria e nica para julgar as aes rescisrias propostas contra decises dos rgos fracionados do Tribunal.
1 Lei n 7.701/88: Art. 3 Compete Seo de Dissdios Individuais julgar: I originariamente: a) as aes rescisrias propostas contra decises das Turmas do Tribunal Superior do Trabalho e suas prprias, inclusive as anteriores especializao em sees; b) os mandados de segurana de sua competncia originria, na forma da lei. (...) III em ltima instncia: b) os embargos interpostos s decises divergentes das Turmas, ou destas com deciso da Seo de Dissdios Individuais, ou com enunciado da Smula e as que violarem literalmente preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica. Lei n 7.701/88: Art. 2 Compete Seo Especializada em Dissdios Coletivos, ou seo normativa: (...) II em ltima instncia julgar: (...) c) os embargos infringentes interpostos contra deciso no-unnime proferida em processo de dissdio coletivo de sua competncia originria...
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Os embargos perante o Tribunal Superior do Trabalho, previstos no inciso I do art. 893 e no art. 894 da CLT, so hoje regulados pela Lei n 7.701/88 e sempre visaram uniformizao da jurisprudncia. 1 PRINCPIOS GERAIS Os embargos no Tribunal Superior do Trabalho sujeitam-se aos princpios gerais de recorribilidade, entre os quais vale lembrar: Intertemporalidade na interposio do recurso, observa-se o princpio da incidncia imediata da lei processual nova. Em conseqncia, a lei que rege o recurso aquela vigente ao tempo da publicao da deciso recorrida. Essa a regra que preside a intertemporalidade dos recursos e est inserta no art. 1.211 do Cdigo de Processo Civil, que expressa: Este Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes. Em relao a esse tema, a doutrina no discrepa da jurisprudncia no que assenta ser a lei vigente ao tempo da intimao da deciso recorrida aquela que regula o cabimento do recurso. Unirrecorribilidade cada deciso comporta um s recurso, salvo a hiptese de sucumbncia recproca, em que cada parte pode recorrer do que lhe foi desfavorvel. Entretanto, no contraria o princpio da unirrecorribilidade (ou singularidade) a interposio de recursos por ambos os litigantes quando esses forem vencidos em parte, hiptese em que podem recorrer simultaneamente, cada qual para combater o julgado quanto parte que lhe foi desfavorvel. Mesmo assim, aquele que, sendo vencido em parte, deixar de recorrer pode, no prazo para impugnar o recurso do outro, a ele aderir, interpondo seus embargos. Nesse caso, este ltimo (recurso adesivo) fica subordinado ao conhecimento do primeiro (principal), em face da adoo subsidiria do art. 500 do CPC. Isto , se o primeiro recurso (ou recurso principal) no for conhecido, fica prejudicado o exame do segundo (adesivo); contudo, se conhecido o primeiro, e, mesmo assim, no sendo ele provido, deve ser examinado o recurso adesivo, que agora no mais se subordina ao resultado daquele. No permitido variar de recurso, mesmo dentro do prazo legal. Ou seja, interposto o recurso, opera-se a precluso e, em razo disso, no mais possvel alter-lo ou complement-lo, salvo se houver alterao do julgado por fora do julgamento de embargos de declarao, caso em que a alterao do recurso limitase novidade contida na ltima deciso.3 Fungibilidade questo que tem oferecido alguma dificuldade a converso de um recurso em outro, em face da adoo do princpio da fungibilidade, de que
Exemplos jurisprudenciais da SDI-1, no julgamento de embargos, recusando a duplicidade de recurso sobre o mesmo tema, com suporte no princpio da unirrecorribilidade: a) DUPLICIDADE DE RECURSOS DE EMBARGOS PRECLUSO CONSUMATIVA UNIRRECORRIBILIDADE NO-CONHECIMENTO DA SEGUNDA MINUTA EM RE-
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cogitava o art. 810 do CPC de 1939 ao expressar: Salvo a hiptese de m-f ou erro grosseiro, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro.... A regra processual determinava o processamento do recurso cabvel na espcie, se se verificasse que o erro na interposio havia resultado de dvida objetiva. A jurisprudncia aceita ainda a converso de um recurso em outro, quando a parte o interpe de modo equivocado, mas desde que o faa no prazo do recurso cabvel e que haja dvida plausvel na interposio do apelo. No o aceita, entretanto, quando h manifesta m-f na interposio do recurso ou quando se evidencia erro grosseiro da parte recorrente. A propsito, o Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho contm norma que contempla esse princpio. Trata-se do pargrafo nico do art. 247, ao expressar: Em se tratando de embargos de declarao opostos deciso monocrtica, caber ao Relator apreci-los por despacho, ou receb-los como agravo, se entender pertinente, conforme o caso. Aqui, embora no se vincule essa faculdade do relator ocorrncia de dvida justificada no cabimento do recurso, a norma regimental permite que o relator receba um recurso por outro, se houver pedido de reconsiderao da deciso monocrtica, isto , se os embargos de declarao guardarem maior semelhana com o agravo e entender que deva submeter a soluo ao colegiado. 2 PRESSUPOSTOS Os embargos ainda se sujeitam a determinados pressupostos, sem os quais ora no sero processados, ora no sero conhecidos. Assim que os pressupostos elementares de recorribilidade so basicamente os seguintes: cabimento, sucumbncia, tempestividade, representao, preparo (conforme o caso), legitimao ativa, fundamentao e prequestionamento.
LAO AOS TEMAS QUE NO FORAM OBJETO DE EXAME EM EMBARGOS DECLARATRIOS POSSIBILIDADE DE ADITAMENTO APENAS NO TEMA OBJETO DE PRONUNCIAMENTO EM DECISO QUE COMPLEMENTOU O JULGAMENTO DO RECURSO DE REVISTA Segundo o princpio da unirrecorribilidade, no se pode interpor dois recursos da mesma espcie contra uma nica deciso. Com a interposio do recurso, precluiu o direito da parte de produzir o mesmo ato processual novamente mediante novas razes de recurso em face da precluso consumativa relativamente aos temas que no foram objeto de embargos de declarao. Assim, com exceo do tema acordo de compensao de jornada, em que houve complementao da deciso no julgamento de embargos de declarao, os demais temas no foram objeto de alterao de julgado, de modo a permitir o aditamento do recurso. Por isso, no se conhece das segundas razes relativamente aos temas tquetes alimentao e honorrios assistenciais (TST, E-RR 567.729/ 1999.8, Ac. SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ-1 de 04.06.2004). b) DUPLICIDADE DE INTERPOSIO DE EMBARGOS PRECLUSO CONSUMATIVA CONFIGURADA NO-CONHECIMENTO DA SEGUNDA MINUTA No se conhece das segundas razes dos embargos, quando no se trata da hiptese de alterao do julgado a permitir o aditamento do recurso. Hiptese de precluso consumativa, pela interposio do recurso no momento processual adequado (TST, E-RR 363.150/1997.0, Ac. SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ-1 de 31.10.2003; E-RR 388.510/1997.0, DJ 15.12.2003).
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Cabimento o pressuposto da adequao. Para que o recurso seja admitido, preciso que a deciso seja suscetvel de impugnao mediante embargos. Os embargos estudados aqui tm a seguinte previso legal: embargos infringentes interpostos contra deciso no-unnime proferida em processo de dissdio coletivo de competncia originria da Seo Especializada em Dissdio Coletivo do TST (ou Seo Normativa) e embargos contra decises de Turmas do TST, contrrias letra de lei federal ou da Constituio da Repblica, ou que divergirem entre si, ou de deciso do Tribunal Pleno ou da Seo de Dissdios Individuais Subseo 1 (a includa a Orientao Jurisprudencial), ou que discreparem de Smulas do TST. Por fim, os embargos de declarao, previstos nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT, de inquestionvel importncia no sistema processual vigente. Sucumbncia o interesse jurdico/processual de recorrer que resulta do gravame. Com efeito, no ter interesse em opor embargos a parte que no tiver sofrido qualquer gravame com a deciso embargada. O gravame o que d legitimidade, e esta por seu turno est ligada, em primeiro lugar, qualidade de parte no feito (reclamante ou reclamado); mas tambm a possuem o terceiro prejudicado, assim entendido aquele que, no tendo integrado a relao processual, v-se atingido pelos efeitos da deciso, e o Ministrio Pblico, nos casos permitidos em lei. Cogita-se aqui, em ltima anlise, da lesividade da deciso, de que trata Jos Frederico Marques, anotando: Requisito primordial e bsico, inarredvel e imperativo, em todo recurso, a lesividade, para o recorrente, da sentena ou deciso contra a qual recorre. Sem prejuzo ou gravame a direito da parte, no pode esta pretender recorrer. O gravame (ou o dano provindo de deciso desfavorvel) coloca a parte em situao de derrota no litgio, ou no processo, o que constitui a sucumbncia, que pode ser conceituada como a situao criada por um julgamento em antagonismo com o que pediu o litigante. Vencido, no procedimento recursal, aquele que sofreu prejuzo em virtude de uma deciso ou sentena, e que, por isto, tem interesse processual em recorrer.4 Tempestividade o recurso de embargos deve ser interposto no prazo de oito dias, contados da publicao do acrdo (CLT, art. 894), enquanto os embargos de declarao, no prazo de cinco dias (art. 897-A, CLT). Vige no processo do trabalho o benefcio concedido Fazenda Pblica (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, autarquias e fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica). A essas entidades, que ostentam personalidade jurdica de direito pblico, a norma (Decreto-Lei n 779/69) concede o benefcio do prazo em dobro para recorrer, inclusive nos embargos de declarao.5 A tempestividade constitui pressuposto extrnseco de admissibilidade do recurso, consistindo na interposio dentro do prazo fixado em lei. No sendo
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Manual de direito processual civil. 3. ed. So Paulo: Saraiva, v. 3, 2 parte, 1978, p. 112. OJ 192/SDI-1 TST: em dobro o prazo para a interposio de embargos de declaratrios por pessoa jurdica de direito pblico.
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interposto o recurso principal nesse prazo, opera-se a precluso temporal e, em conseqncia, transitar em julgado a deciso. Representao exigncia para regularidade do recurso que a parte esteja representada, se acaso no recorrer em causa prpria ou se utilizando do benefcio do jus postulandi. No demais relembrar, entretanto, duas peculiaridades residentes no processo do trabalho: a primeira delas consiste em a parte poder subscrever o recurso (salvo o extraordinrio), o jus postulandi, ou seja, a despeito da regra contida no art. 133 da Constituio da Repblica (O advogado indispensvel administrao da justia, ...), o processo do trabalho preserva a garantia concedida parte de poder, legitimamente, postular em juzo prescindindo de advogado; a segunda particularidade o instituto do mandato tcito, hiptese em que o advogado subscritor do recurso, embora no possua instrumento de mandato nos autos, tenha comparecido audincia acompanhado da parte (reclamante ou reclamado), ali deduzindo razes em favor desta. Presume-se, nesse caso, que a parte lhe tenha outorgado poderes para representla naquele feito. Entretanto, uma vez juntado instrumento escrito, no se poder mais invocar o benefcio do mandato tcito no mesmo feito. De um modo ou de outro, a representao como pressuposto de processamento regular do recurso consiste na existncia nos autos ou junto com o recurso da prova de que a parte recorrente outorgou poderes ao advogado subscritor de suas razes. Preparo na Justia do Trabalho, o preparo consiste: a) no pagamento das custas pelo vencido e na comprovao do seu recolhimento dentro do prazo para interposio do recurso (CLT, art. 789, 1); b) no depsito prvio do valor da condenao, se esta for igual ou inferior a 10 (dez) vezes o valor de referncia regional. Na hiptese de o valor da condenao exceder este valor, o depsito para recurso ser a ele limitado (CLT, art. 899, 6). A norma do art. 899, 1, da CLT mereceu alterao pelo art. 40 da Lei n 8.177/91, o qual foi modificado pela Lei n 8.542/92, que objeto de interpretao pela Instruo Normativa n 3, de 05.03.1993, do Tribunal Superior do Trabalho.6
6 Instruo Normativa n 3/93 do TST: I Os depsitos de que trata o art. 40, e seus pargrafos, da Lei n 8.177/91, com a redao dada pelo art. 8 da Lei n 8.542/92, no tm natureza jurdica de taxa de recurso, mas de garantia do juzo recursal, que pressupe deciso condenatria ou executria de obrigao de pagamento em pecnia, com valor lquido ou arbitrado. (...) a) depositado o valor total da condenao, nenhum depsito ser exigido nos recursos das decises posteriores, salvo se o valor da condenao vier a ser ampliado; b) se o valor constante do primeiro depsito, efetuado no limite legal, inferior ao da condenao, ser devida complementao de depsito em recurso posterior, observado o valor nominal remanescente da condenao e/ou os limites legais para cada novo recurso; c) havendo acrscimo ou reduo da condenao em grau recursal, o juzo prolator da deciso arbitrar novo valor condenao, quer para a exigibilidade de depsito ou complementao do j depositado, para o caso de recurso subseqente, quer para liberao do valor excedente decorrente da reduo da condenao.
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Embora o 1 do art. 899 refira-se a prvio depsito, essa regra mereceu interpretao flexvel na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, concentrada na Smula n 245, na qual se permitiu o depsito posterior ao recurso, desde que comprovado dentro do prazo recursal, in verbis: O depsito recursal deve ser feito e comprovado no prazo alusivo ao recurso. A interposio antecipada deste no prejudica a dilao legal. relevante anotar que do empregado/reclamante no se exige o depsito recursal prvio; isso porque, como pressuposto de conhecimento dos recursos no mbito do processo do trabalho, s ele devido quando houver condenao em pecnia, circunstncia que reala sua natureza jurdica de garantia do juzo (IN 3/TST, itens I e III), ratificada pela jurisprudncia da Corte.7 Legitimao ativa a legitimidade o pressuposto subjetivo de admissibilidade do recurso. Pode recorrer a parte que sofreu a sucumbncia (parcial ou total); portanto, tem legitimao ativa para recorrer a parte vencida. Esse pressuposto guarda estreita identidade com o requisito do interesse em recorrer, consistente na justa expectativa da parte recorrente de alcanar soluo mais vantajosa com a reforma da deciso. Tm ainda legitimidade para recorrer o terceiro prejudicado (no mesmo prazo conferido s partes) e o Ministrio Pblico, nas hipteses disciplinadas em lei. Fundamentao a importncia do pressuposto da fundamentao dos embargos manifesta, a dispensar outros comentrios, sejam eles interpostos por divergncia jurisprudencial, sejam por violao a dispositivo de lei, dado que se trata de recurso de natureza extraordinria. Em vista disso, a divergncia jurisprudencial a justificar o processamento do recurso de embargos deve ser demonstrada analiticamente na petio do recurso relativamente a cada um dos seus ttulos ou temas. Entretanto, no basta indicar os trechos que estabelecem a divergncia com o acrdo recorrido. necessrio comprov-la conforme a orientao contida nas Smulas do TST, a saber: SMULA N 23 RECURSO No se conhece de recurso de revista ou de embargos, se a deciso recorrida resolver determinado item do pedido por diversos fundamentos e a jurisprudncia transcrita no abranger a todos. Como se observa, no que interessa ao presente estudo, quando, por exemplo, a deciso da Turma do TST sobre o mesmo tema tiver dois fundamentos, o
a) SDI-1: AGRAVO DE INSTRUMENTO COMPROVANTE DO DEPSITO RECURSAL Nos termos do inciso I da Instruo Normativa n 3/TST, no havendo deciso condenatria ou executria de obrigao de pagamento em pecnia, no se exige a realizao de qualquer depsito judicial. Logo, no sendo exigido o depsito, no h, tambm, como se exigir o traslado da cpia da respectiva guia. Embargos conhecidos e providos (TST, Proc. E-AIRR 65.8975/2000.1, Ac. SDI1, Rel. Min. Jos Luciano de Castilho Pereira, DJU 14.12.2001). b) SDI-2, Orientao Jurisprudencial n 117: Ao rescisria. Depsito recursal. Pedido rescisrio procedente. Condenao em pecnia. Instruo Normativa n 3/1993. III Havendo recurso ordinrio em sede de rescisria, o depsito recursal prvio s exigvel quando for julgado procedente o pedido e imposta condenao em pecnia.
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embargante dever indicar divergncia quanto a ambos, sendo intil que aponte um paradigma para cada um deles. O paradigma colacionado, nesse caso, dever conter os dois fundamentos, adotando tese oposta do acrdo embargado. Essa a compreenso que a SDI-1 vem adotando em torno da aplicao da aludida Smula.8 A fundamentao de uma deciso pode ser simples (quando h apenas um fundamento) ou composta (quando h mais de uma motivao). Esta, por sua vez, subdivide-se em trs espcies: a) cumulativa quando os diversos fundamentos elencados pelo rgo judicante se somam para ensejar a concluso da deciso; b) independente e disjuntiva quando h vrios fundamentos, mas basta haver um deles para se chegar concluso adotada; c) independente e excludente quando h vrios elementos e a negao de um deles suficiente para ensejar concluso oposta adotada. A Smula n 23 do TST tem aplicao na fundamentao composta cumulativa e na composta independente e disjuntiva, acima descritas, sendo inexigvel a regra nela inscrita quando a fundamentao da deciso recorrida for composta independente e excludente, hiptese em que o acrdo embargado adota fundamentos distintos e autnomos, sendo suficiente cada um, de per si, para a soluo da demanda; nesse caso, vlido o acrdo cotejado que se revele divergente quanto a apenas um dos fundamentos.9 A especificidade dos julgados indicados ao cotejo condio para a comprovao do dissenso jurisprudencial, consoante a orientao contida no item I da Smula n 269, a seguir transcrito: SMULA N 296 RECURSO DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL ESPECIFICIDADE (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 37 da SDI-1) I A divergncia jurisprudencial ensejadora da admissibilidade, do prosseguimento e do conhecimento do recurso h de ser especfica, revelando a existncia de teses diversas na interpretao de um mesmo dispositivo legal, embora idnticos os fatos que as ensejaram (ex-Smula n 296 Res. 6/1989, DJ 14.04.1989).
Ementa: RECURSO DE EMBARGOS RECURSO DE REVISTA CONHECIDO POR DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL INOBSERVNCIA DA ORIENTAO EXPRESSA NA SMULA N 23 DO TST VIOLAO AO ART. 896 DA CLT Consoante a orientao expressa na Smula n 23 do TST, para a configurao da divergncia apta a ensejar o conhecimento do recurso de revista, um mesmo aresto paradigma deve abranger os diversos fundamentos adotados pela deciso recorrida. Portanto, tendo a Turma asseverado que o Tribunal Regional do Trabalho resolveu a questo por dois fundamentos e conhecido do recurso de revista por divergncia jurisprudencial, configurada por dois arestos que abordavam, cada um deles, um dos fundamentos da deciso recorrida deixou de observar a orientao expressa na referida Smula, violando, por conseguinte, o art. 896 da CLT. Recurso de embargos de que se conhece e a que se d provimento (TST, Proc. E-RR 543.187/1999.5, Ac. da SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJU 10.12.2004, p. 829). Cf. TST, Proc. E-RR 426.409/1998, Rel. Min. Brito Pereira, Ac. SDI-1, DJU-1 19.11.2004.
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II No ofende o art. 896 da CLT deciso de Turma que, examinando premissas concretas de especificidade da divergncia colacionada no apelo revisional, conclui pelo conhecimento ou desconhecimento do recurso (exOJ 37 Inserida em 01.02.1995). O requisito da especificidade inserto no item I da Smula n 296 se assenta na divergncia entre decises de Turmas diversas na apreciao da mesma situao ftica. Corolrio dessa exigncia que no rende ensejo aos embargos de divergncia jurisprudencial entre decises da mesma Turma, assim como, embora sejam arestos de Turmas diversas, se o acrdo indicado para cotejo encontrar-se superado por jurisprudncia do Tribunal, consoante a orientao expressa na Smula n 333 do TST.10 Essa orientao concentrada na Smula n 333 do TST visa, ao lado da celeridade processual e estabilidade do entendimento jurisprudencial da Corte, a fortalecer as decises do Tribunal e evitar delongas em torno de temas j definidos na sua jurisprudncia, reduzindo, por fim, a incidncia de recursos procrastinatrios. A aludida smula data de 1994, e a Lei n 9.756, de 1998, que introduziu modificaes no art. 896 da CLT, alterou seu 4, atribuindo-lhe redao que, embora se dedique ao recurso de revista, no essencial coincide com o texto do mencionado verbete.11 A comprovao da divergncia jurisprudencial , pois, item que deve ser observado com rigor na elaborao do recurso de embargos, para o que a jurisprudncia concentrada na Smula n 337 do TST um dos caminhos que se recomenda, in verbis: SMULA N 337 COMPROVAO DE DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL RECURSOS DE REVISTA E DE EMBARGOS (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 317 da SDI-1) I Para comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recorrente: a) junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado; e b) transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso (ex-Smula n 337 Res. 121/2003, DJ 21.11.2003).
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Smula n 333 do TST: Recursos de revista e de embargos. Conhecimento. No ensejam recursos de revista ou de embargos decises superadas por iterativa notria e atual jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho. Art. 896, CLT: 4 A divergncia apta a ensejar o recurso de revista deve ser atual, no se considerando como tal a ultrapassada por smula, ou superada por iterativa e notria jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (Redao dada pela Lei n 9.756/98).
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II A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia do TST torna vlidas todas as suas edies anteriores (exOJ 317 DJ 11.08.2003).12 Como se v, a comprovao da divergncia jurisprudencial consiste no somente na identificao do julgado colacionado para comparao, mas, tambm, na identificao dos aspectos em que se apresentam divergentes: a deciso contra a qual se recorre e o modelo oferecido a cotejo. No item I, a Smula n 337 do TST exige, para a comprovao de divergncia jurisprudencial, a transcrio do trecho indicado para confronto de teses e a indicao da fonte autorizada de publicao do trecho transcrito nas razes do recurso, com a respectiva data, a fim de possibilitar a aferio da fidelidade do modelo cotejado. Se o recorrente visa a confrontar a deciso recorrida com trecho da fundamentao do acrdo paradigma, dever transcrev-lo nas razes do recurso e juntar cpia autenticada de seu inteiro teor ou indicar a fonte autorizada que o tenha publicado na ntegra.13 No que tange violao literal de preceito de lei ou da Constituio da Repblica, a exigncia em relao fundamentao consiste em que no basta o embargante alegar que o acrdo recorrido contrariou esse ou aquele dispositivo ou princpio, imperativo que em suas razes aponte, com preciso, os fundamentos pelos quais, no seu entender, a norma mencionada sofreu a violao invocada. Em resumo, alegao genrica de violao no rende ensejo ao conhecimento dos embargos. Muito se tem discutido no Tribunal Superior do Trabalho sobre a fundamentao do recurso de embargos contra deciso de Turma proferida em recurso de revista. Um dos temas de que se tem ocupado a SDI precisamente aquele atinente ao conhecimento dos embargos quando a parte vem sustentando que o recurso de revista no conhecido merecia conhecimento ou quando combate o conhecimento do recurso de revista que, a seu juzo, no merecia ser conhecido. Numa hiptese ou na outra, no raro, o apelo se ressente da falta de argio de ofensa ao art. 896 da CLT, em que se situam os pressupostos intrnsecos de cabimento do recurso de revista, que, no primeiro caso, para o recorrente, foram atendidos e no segundo no o foram. Com efeito, em se tratando de recurso de revista do qual a Turma no conheceu ao preceder ao exame dos pressupostos intrnsecos, o embargante haver de demonstrar que a deciso da Turma violou o art. 896 da CLT para permitir que se articulem os fundamentos pelos quais haveria aquele recurso de ser conhecido. Mesmo na hiptese de recurso de revista conhecido, acaso a parte embargante venha combater o conhecimento daquele apelo, haver de indicar violao ao mesmo art. 896. No caso de recurso de revista no conhecido, bom se ter presente que o art. 896 da CLT tem vrios dispositivos e que o recurso de revista poder estar calcado
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Texto aprovado pela Resoluo 129/TST, de 05.04.2005, publicada no DJU-1 dos dias 20, 22 e 25.04.2005. Referncia: TST, Proc. E-RR 434.995/1998.0, Ac. SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ-1 30.10.2003.
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ou em apenas um, ou em dois, ou em vrios deles. A parte dever indicar de modo preciso o dispositivo (alnea ou pargrafo) do art. 896 no qual se apia aquele recurso. O argumento o seguinte: seu recurso de revista encontra-se bem fundamentado. Diz o embargante, portanto, que ele atende a pelo menos um dos pressupostos intrnsecos ou especficos. Como se sabe, esses pressupostos esto assim distribudos no art. 896 da CLT: alnea a: divergncia jurisprudencial no exame de lei federal; alnea b: divergncia jurisprudencial no exame de lei estadual, conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo, sentena normativa, ou regulamento empresarial de observncia em mais de uma jurisdio de TRT; alnea c: violao literal de disposio de lei federal, ou Constituio da Repblica; 2: violao direta de norma da Constituio da Repblica quando se tratar de recurso de revista em processo de execuo; e 6: contrariedade smula do Tribunal Superior do Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica quando se tratar de recurso de revista em procedimento sumarssimo. Tendo-se presente que a lei contempla o recurso de embargos contra decises de Turma contrrias letra da lei federal, ou que divergirem entre si, ou de acrdo da SDI ou de Smula do Tribunal, se o recurso de revista no foi conhecido, nos embargos a parte somente poder sustentar a violao ao art. 896, indicando a alnea ou o pargrafo no qual est calcado aquele recurso. Trata-se de recurso de natureza extraordinria, de tal sorte que a indicao equivocada do dispositivo equivale a no indicar violao, resultando no noconhecimento do apelo por deficincia de fundamentao. Lembre-se mais que nem toda deciso mediante a qual a Turma no conhece do recurso de revista suscetvel de embargos com fundamento em violao ao art. 896 da CLT. A ttulo de exemplo: A parte interps recurso de revista em que o nico fundamento trazido foi uma argio de divergncia, e a Turma dele no conheceu por entender que a jurisprudncia colacionada no se apresentava divergente. Se o embargante invocar violao alnea a do art. 896 da CLT,14 o conhecimento desses embargos encontra obstculo no item II da Smula n 296 do TST, que veda o reexame de divergncia jurisprudencial indicada no recurso de revista, in verbis: No ofende o art. 896 da CLT deciso de Turma que, examinando premissas concretas de especificidade da divergncia colacionada no apelo revisional, conclui pelo conhecimento ou desconhecimento do recurso (ex-OJ 37, que foi incorporada Smula). Todavia, se esse mesmo recurso de revista continha ainda indicao de ofensa disposio de lei federal e quanto a esse aspecto no foi conhecido, devem os embargos conter argio de ofensa alnea c do aludido art. 896, acrescida dos fundamentos pelos quais a deciso regional violou a norma indicada no recurso de revista da a necessidade de indicao ou da alnea, ou do pargrafo que deu ensejo ao recurso. a orientao que se extrai da atual Smula n 221, item I, in verbis:
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CLT, art. 896: cabe recurso de revista para a Turma do TST das decises do TRT que: a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado outro Tribunal Regional....
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SMULA N 221 RECURSOS DE REVISTA OU DE EMBARGOS VIOLAO DE LEI INDICAO DE PRECEITO INTERPRETAO RAZOVEL (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 94 da SDI-1) I A admissibilidade do recurso de revista e de embargos por violao tem como pressuposto a indicao expressa do dispositivo de lei ou da Constituio tido como violado (ex-OJ 94 Inserida em 30.05.1997). II (...) (ex-Smula n 221 Res. 121/2003, DJ 21.11.2003).15 Assim que: se o recurso de revista se encontra bem fundamentado e mesmo assim a Turma dele no conheceu, negou vigncia ao art. 896 da CLT, ou, se no vem fundamentado, e a Turma dele conheceu, conheceu mal, verifica-se a violao ao mesmo art. 896. Em qualquer das hipteses dadas, se o embargante no indicar, clara e expressamente, o art. 896 da CLT (apontando a alnea e/ou o pargrafo violado pelo acrdo da Turma), tem-se por deficiente a fundamentao do recurso e, em conseqncia, no se conhece dos embargos. Se assim a parte no proceder, estar transferindo SDI a obrigao de investigar, para que identifique qual dispositivo ensejaria o conhecimento do recurso de revista no conhecido ou o dispositivo pelo qual a Turma conheceu do recurso de revista por equvoco, em manifesta adoo do critrio da indicao implcita de violao ao art. 896 da CLT, obrigando-se a um enquadramento que envolve, num primeiro momento, o risco da impossibilidade material se o recurso de revista no oferecer esse elemento; num segundo momento, a impropriedade consistente na suplementao ou adequao do recurso da parte, procedimentos com os quais a jurisprudncia no se compadece, haja vista a Orientao Jurisprudencial n 294 da SDI (Subseo 1) do seguinte teor: Orientao Jurisprudencial n 294. Embargos SDI contra deciso em recurso de revista no conhecido quanto aos pressupostos intrnsecos. Necessria a indicao expressa de ofensa ao art. 896 da CLT. Para a admissibilidade e conhecimento de embargos, interpostos contra deciso mediante a qual no foi conhecido o recurso de revista pela anlise dos pressupostos intrnsecos, necessrio que a parte embargante aponte expressamente a violao ao art. 896 da CLT. No sem razo a exigncia. no art. 896 da CLT que reside todo o balizamento do recurso de revista. Se a Turma conclui estar ausente um dos requisitos insertos naquele dispositivo e a parte recorrente insiste em que esse requisito foi atendido, bvio que a concluso de contrariedade quela norma. Se, ao contrrio, a parte recorrida no recurso de revista depara com o conhecimento desse, ou seja, com a concluso da Turma de regularidade formal e, a juzo dessa parte, o recurso
15 Texto aprovado pela Resoluo 129/TST, de 05.04.2005, publicada no DJU-1 dos dias 20, 22 e 25.04.2005. Precedente: E-RR 164.691/1995, SDI-Plena.
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no reunia condies de conhecimento, natural que o combate ao conhecimento do recurso passe pelo exame dos seus pressupostos de admissibilidade e, se conhecido o recurso sem o atendimento das exigncias inscritas no art. 896 da CLT, outra no ser a concluso, seno a de que restou violada essa norma. Essas so, em linhas gerais, as razes por que, nessas duas hipteses, condio para o conhecimento do recurso de embargos a argio fundamentada de ofensa ao disposto no mencionado dispositivo de lei. Prequestionamento finalmente, os embargos ainda se sujeitam ao prequestionamento, que aqui foi relacionado como ltimo no rol dos pressupostos recursais, porque se aproxima mais de requisito, por se tratar de uma condio necessria para permitir parte discutir determinado tema no recurso interposto, mas de importncia inquestionvel compreenso da controvrsia, ao devido processo legal e ao direito de defesa. Ainda no h conceito exato do que seja prequestionamento, mas certo que essa expresso se popularizou nos Tribunais como sendo o resultado de exame do tema objeto do recurso com adoo de tese pelo Tribunal prolator da deciso recorrida. Diante das inmeras virtudes processuais que tem revelado essa exigncia, percebese que o prequestionamento o questionamento que se exige ou se apresenta em momento processual anterior. Vale dizer: mister que a matria tenha sido discutida no julgamento do qual se recorre agora; acaso no tenha sido ela discutida e apreciada antes, ter deixado o recorrente de cumprir a exigncia do debate anterior da matria. Se, entretanto, a matria foi suscitada no recurso antecedente e o rgo julgador omitiuse, deixando de examin-la, deve a parte opor embargos de declarao para exigir o pronunciamento acerca do tema a ser debatido nos embargos, sob pena de precluso. No esforo de fixar a melhor compreenso acerca dessa exigncia, o Tribunal Superior do Trabalho, em 1989, editou a Smula n 297, do seguinte teor: Diz-se prequestionada a matria quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. Incumbe parte interessada interpor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. Extrai-se do texto que, para se ter como prequestionada a matria, no basta que a parte a tenha suscitado no recurso; necessrio que esta tenha sido debatida no julgamento da causa e que o rgo julgador tenha emitido pronunciamento explcito sobre ela. A segunda parte do verbete, evidentemente, s se justifica em caso de omisso do julgado, consistente na ausncia de pronunciamento sobre tema antes submetido apreciao, seja nas razes do recurso, seja nas contra-razes deste. Prequestionamento , portanto, a adoo explcita pelo rgo prolator da deciso recorrida de tese acerca do tema objeto do recurso. Tenho o prequestionamento como requisito do recurso, porque o exame prvio do tema abordado no apelo exigncia que visa a evitar que (v.g.) no recurso de embargos seja includo e debatido na SDI tema no apreciado na Turma, ainda que abordado no recurso de revista.
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Em resumo, o pressuposto (requisito) do prequestionamento no recurso de embargos no TST tem por finalidade primordial evitar a supresso de instncia, ou seja, impedir o exame de um tema que no haja sido debatido no julgamento de cuja deciso se recorre, preservando com isso o devido processo legal. Visa, ainda, a evitar que a parte contrria seja surpreendida com tema inserto nos embargos estranho ao contedo do acrdo embargado, com o que se preserva o sagrado direito de defesa. Tamanha a complexidade do tema, que o TST, em 2003, procedeu ao reexame da Smula n 297 e, visando a melhorar a compreenso desse requisito, alterou-a, flexibilizando o conceito inserto na redao original, no que mitigou o seu rigor relativamente ao prequestionamento da questo jurdica, consoante se l na atual redao da aludida smula, in verbis: SMULA N 297 PREQUESTIONAMENTO OPORTUNIDADE CONFIGURAO 1. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. 2. Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. 3. Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao. Na mencionada reviso, como se observa, no item 3 da Smula, o Tribunal Superior do Trabalho manteve o rigor em relao exigncia de prequestionamento no tocante matria de fato, mas suavizou-a quando se tratar de questo jurdica; neste ltimo caso, adotando uma espcie de prequestionamento ficto, quando a parte exige o pronunciamento sobre questo jurdica, mas o juzo se recusa a emiti-lo. 3 OS EMBARGOS NO TST 3.1 Embargos infringentes em dissdio coletivo SDC Os embargos infringentes de que cogita a Lei n 7.701/88 so aqueles interpostos contra deciso tomada por maioria no julgamento de dissdio coletivo de competncia originria da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho. Esse recurso tem por objetivo submeter ao conhecimento da Seo Normativa (prolatora da deciso embargada) toda a matria objeto da divergncia. Assim que os embargos infringentes visam precisamente a defender a prevalncia do voto-vencido, da a necessidade de o prolator de tal voto declinar seus fundamentos; o que se denomina declarao de voto-vencido, a estabelecer os limites dos embargos infringentes. Uma curiosidade quanto a esse aspecto a seguinte: nas hipteses em que so cabveis os embargos infringentes, se a Sesso Normativa do Tribunal consignar apenas que o julgamento se deu por maioria, o que deve fazer a parte para viabiliz28 Rev. TST, Braslia, vol. 71, n 2, maio/ago 2005
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los? Parece lgico que ela dever lanar mo dos embargos de declarao com o fim de ver declarados os fundamentos do voto-vencido, cuja prevalncia constitui objeto do recurso a ser interposto. Persistindo a omisso, os embargos devolvero toda a matria anteriormente apreciada relativamente ao tema. Acaso a parte recorra sem opor os embargos de declarao para corrigir o defeito (omisso do julgado a ser embargado), sofrer os efeitos da precluso. Entretanto, mesmo na hiptese de ausncia de declarao do voto dissidente, estando claro no acrdo da SDC seu sentido, so cabveis os embargos infringentes. A falta de unanimidade se apura pela concluso de cada voto, de maneira que a divergncia porventura existente na fundamentao no enseja a interposio de embargos infringentes. Tome-se como exemplo uma clusula em determinado dissdio coletivo em que a entidade sindical suscitante postula reajuste de salrios alusivo produtividade: no julgamento do dissdio, um dos membros da sesso normativa rejeita a pretenso, sob o argumento de que a categoria suscitante j obteve um alinhamento salarial para o perodo a que se refere o dissdio, enquanto os demais a indeferem por falta de comprovao da produtividade do setor que a ensejaria concesso da vantagem. Nessa hiptese, no cabem os embargos infringentes, pois que a deciso final se apresenta unnime quanto ao indeferimento da pretenso. Os embargos infringentes so interpostos para a prpria Seo Normativa (SDC), que os processar com intimao da parte contrria para apresentar contrarazes e os julgar com incluso prvia em pauta. Embora no estejam sujeitos a juzo prvio de admissibilidade, se esses embargos no atenderem aos pressupostos de recorribilidade, o relator poder deneg-los liminarmente, consoante a norma prevista no art. 242 do Regimento Interno do TST.16 Sua distribuio feita entre os membros da SDC (Seo Normativa), excetuando-se aquele que atuou como relator do dissdio coletivo e/ou o redator da sentena normativa embargada, conforme estabelece o art. 101 do Regimento.17 3.2 Embargos contra deciso de Turma do TST Opinies doutrinrias esparsas apontam os embargos como um recurso obsoleto e intil, a servio da protelao do encerramento do processo. Parece-me equivocada essa avaliao. Com efeito, esse recurso, tal como concebido hoje no seio do Tribunal Superior do Trabalho, que tem por funo a uniformizao da jurisprudncia voltada para a matria exclusivamente de direito , constitui-se em imprescindvel instrumento processual disposio das partes destinado a garantir
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RI-TST/2003: Art. 242. Desatendidas as exigncias legais relativas ao cabimento dos embargos infringentes, o Relator denegar seguimento ao recurso, facultada parte a interposio de agravo regimental. RI-TST/2003: Art. 101. distribuio dos embargos infringentes no concorrero o Ministro que j tenha atuado no processo como Relator e/ou redigido o acrdo embargado.
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essa uniformidade, porque compete Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho velar pela exata (e uniforme) aplicao das normas de direito material e processual do trabalho que tm aplicao em todo o territrio nacional; uma espcie de controle da legalidade do julgado frente ao direito positivo que se d sempre que na Turma se decidir em contrariedade norma federal de regncia ou emprestar-lhe interpretao divergente sobre o mesmo fato daquela que tenha dado outra Turma, a Seo de Dissdios Individuais, ou texto da Smula do Tribunal ou, ainda, Orientao Jurisprudencial do Tribunal. Esses embargos foram inicialmente previstos no art. 894 da Consolidao das Leis do Trabalho, cuja redao, ainda desatualizada, expressa o seguinte: Cabem embargos, no Tribunal Superior do Trabalho, para o Pleno, no prazo de 8 (oito) dias a contar da publicao do acrdo: b) das decises das Turmas contrrias letra de lei federal, ou que divergirem entre si, ou da deciso proferida pelo Tribunal Pleno, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho. Na sistemtica disciplinada na Lei n 7.701/88 e no Regimento Interno do TST, compete Seo de Dissdios Individuais (Subseo 1) julgar os embargos interpostos contra as decises divergentes das Turmas ou destas com deciso da Seo de Dissdios Individuais, ou com Orientao Jurisprudencial desta Seo, ou, ainda, com Smula do TST, bem como os embargos contra as decises das Turmas que violarem preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica. Com a modificao introduzida pela aludida Lei n 7.701, o Tribunal Superior do Trabalho ficou dividido em Turmas e em duas sees especializadas, a saber: Seo de Dissdios Coletivos ou Seo Normativa e Seo de Dissdios Individuais; esta, por sua vez, foi dividida em duas subsees: a Subseo 1, especializada em dissdios individuais, que ficou com a competncia para julgar os embargos de que se falou linhas acima, entre outras matrias de dissdio individual; e a Subseo 2, qual compete o julgamento das aes rescisrias, dos mandados de segurana, dos conflitos de competncia e dos recursos ordinrios interpostos contra decises proferidas pelos Tribunais Regionais em processos de dissdio individual de sua competncia originria, tais como a ao rescisria e o mandado de segurana, consoante preceitua o art. 73 do Regimento Interno do TST.18
18 RI-TST/2003: Art. 73. Seo Especializada em Dissdios Individuais compete julgar em Pleno ou dividida em duas Subsees, cabendo: I ao Pleno: (...) II Subseo I: a) julgar os embargos interpostos das decises divergentes das Turmas, ou destas com deciso da Seo de Dissdios Individuais, com Orientaes Jurisprudenciais ou com enunciado da Smula e, ainda, as que violarem literalmente preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica; e b) julgar os agravos e os agravos regimentais interpostos contra despacho em processos de sua competncia.
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Como se percebe, os embargos de competncia da Subseo 1 so aqueles interpostos contra as decises das Turmas; portanto, proferidas em recurso de revista, em agravo, em agravo regimental e em agravo de instrumento. Quando os embargos so interpostos contra as decises proferidas em agravo, em agravo regimental e agravo de instrumento, limitam-se ao reexame dos pressupostos extrnsecos desses recursos, por fora de construo jurisprudencial. Com efeito, o agravo de instrumento de competncia de Turma do Tribunal Superior do Trabalho guarda semelhana com o incidente processual e tem por objeto apenas o reexame dos pressupostos de admissibilidade do recurso indeferido na origem quase sempre, o recurso de revista. Limita-se, portanto, ao campo da admissibilidade do recurso interposto contra deciso do Tribunal Regional. Conseqentemente, os pressupostos de admissibilidade do recurso denegado constituem o mrito do agravo de instrumento a ser apreciado pela Turma do TST. A partir dessa compreenso, o Tribunal Superior do Trabalho, em 1984, editou a Smula n 183, vedando o cabimento dos embargos contra deciso em agravo de instrumento, com o seguinte teor: So incabveis embargos para o Tribunal Pleno contra deciso em agravo de instrumento oposto a despacho denegatrio de recurso de revista, inexistindo ofensa ao art. 153, 4, da Constituio Federal. Com essa ltima expresso, o Tribunal preservou o direito de a parte embargante submeter ao Supremo Tribunal Federal a discusso sobre o cabimento do recurso. Recorde-se que o art. 153, 4, da Constituio ento vigente (EC 1/69) dispunha sobre o princpio da acessibilidade ampla ao Poder Judicirio. A Smula n 183 foi revisada em 1994, dando lugar Smula n 335, j sem a ressalva final, assim: So incabveis embargos para a Seo Especializada em Dissdios Individuais contra deciso proferida em agravo de instrumento oposto a despacho denegatrio de recurso de revista, salvo quando a controvrsia se referir a
III Subseo II: a) originariamente: 1. Julgar as aes rescisrias propostas contra suas decises e as das Turmas do Tribunal; 2. Julgar os mandados de segurana contra os atos praticados pelo Presidente do Tribunal ou por qualquer dos Ministros integrantes da Seo Especializada em Dissdios Individuais, nos processos de sua competncia; 3. Julgar as aes cautelares. b) em nica instncia: 1. Julgar os agravos e os agravos regimentais interpostos contra despacho exarado em processo de sua competncia; e 2. Julgar os conflitos de competncia entre Tribunais Regionais e os que envolvam Juzes de Direito investidos da jurisdio trabalhista e Varas do Trabalho em processos de dissdios individuais. c) em ltima instncia: 1. Julgar os recursos ordinrios interpostos contra decises dos Tribunais Regionais em processos de dissdio individual de sua competncia originria; e 2. Julgar os agravos de instrumento interpostos contra despacho denegatrio de recurso ordinrio em processo de sua competncia.
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pressupostos extrnsecos do prprio agravo. Esse texto foi alterado, em 1997, com a edio da Smula n 353, do seguinte teor: No cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais contra deciso de Turma proferida em agravo de instrumento e em agravo regimental, salvo para reexame dos pressupostos extrnsecos dos agravos ou da revista respectiva. Em 2002, deu-se nova redao ao texto da Smula n 353, qual seja: No cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida em agravo, salvo para reexame dos pressupostos extrnsecos do recurso a que se denegou seguimento no Tribunal Superior do Trabalho. Como se v, desde 1984, com a edio da Smula n 183, o Tribunal Superior do Trabalho resiste ao cabimento de embargos contra deciso de Turma em agravo de instrumento, na perspectiva de prevenir um terceiro exame dos pressupostos de admissibilidade do recurso de revista mrito do agravo de instrumento. primeira vista, essa diretriz contraria o art. 894, alnea b, da CLT, que prev a interposio de embargos contra decises das Turmas contrrias letra de lei federal ou discrepantes da jurisprudncia, sem vedar o recurso contra a deciso em agravo. Entretanto, essa tese hoje vencida na Corte, que vem aceitando os embargos para permitir o exame dos pressupostos extrnsecos do agravo. A propsito, recentemente a SDI-1 apreciou embargos19 contra deciso em que a Turma manteve despacho mediante o qual negou-se seguimento ao agravo de instrumento, sob o fundamento de que o recurso de revista carecia de um pressuposto extrnseco que havia escapado ao crivo do primeiro juzo de admissibilidade. Relator desses embargos perante a SDI-1, assinalei que o Tribunal Superior do Trabalho, ao editar a Smula n 353, possibilitou o cabimento do recurso de embargos em agravo de instrumento para reexame de pressupostos extrnsecos do recurso a que se denegou seguimento neste Tribunal, hiptese em que no se est discutindo a admissibilidade do recurso de revista quanto aos seus pressupostos intrnsecos ou extrnsecos. Assim, de acordo com o entendimento assentado na Smula n 353, a Turma soberana no exame da admissibilidade do recurso de revista objeto do agravo de instrumento, no cabendo recurso de embargos em agravo de instrumento para reexame dos pressupostos intrnsecos ou extrnsecos do recurso de revista. No entanto, a limitao imposta pela referida smula ao cabimento do recurso de embargos tem como objetivo evitar que a SDI-1 exera um terceiro juzo de admissibilidade do recurso de revista, o que, todavia, no se d se o nopreenchimento de um pressuposto extrnseco desse recurso somente verificado pela Turma desta Corte, no tendo sido esse o motivo pelo qual o Tribunal Regional lhe negou seguimento. Nesse caso, no h falar em terceiro juzo de admissibilidade, mas em observncia ao princpio constitucional da ampla defesa, impedindo, de conseqncia, que a parte fique sem recurso. Desse modo, a Smula n 353 do TST no obsta o cabimento do recurso de embargos em agravo de instrumento para reexame de pressuposto extrnseco do
19 Cf. TST, Proc. E-AIRR 79.694/2003-900.02.1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJU-1 11.02.2005.
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recurso de revista quando o no-preenchimento desse requisito tenha sido constatado pela primeira vez no julgamento do agravo perante a Turma desta Corte. Pois bem, at aqui examinou-se o conhecimento dos embargos em agravo de instrumento no conhecido para exame dos seus pressupostos extrnsecos. Resta verificar se afronta a aludida smula o recebimento dos embargos para combater o conhecimento do agravo de instrumento, quando o agravado/embargante objetiva reexaminar os pressupostos extrnsecos do agravo, tal como se d na hiptese em que se combate o no-conhecimento. No meu entender, a exemplo do primeiro caso, so cabveis os embargos SDI impugnando o conhecimento do agravo de instrumento, na medida em que a se discute exclusivamente os pressupostos extrnsecos do agravo conhecido. Assim, por exemplo: cabem embargos contra deciso que no conheceu do agravo de instrumento por intempestivo, a fim de que a parte agravante/embargante demonstre sua tempestividade; de igual modo, se conhecido o agravo, cabem embargos para demonstrar que esse no merecia conhecimento por intempestivo, sem que o recebimento dos embargos, na hiptese, afronte a Smula n 353 da Corte. Conquanto no se examine o mrito da demanda, nesses embargos, vez por outra, se comprova violao a texto de lei ordinria e at da Constituio da Repblica, sendo, portanto, manifesta sua importncia no mbito do Tribunal Superior do Trabalho, como se v do exemplo dado. Provavelmente, inspirado nessa orientao, dentre outras, que, no dia 3 de maro de 2005, o Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, apreciando Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia suscitado pela SDI-1, aprovou nova redao para a Smula n 353, in verbis: No cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida em agravo, salvo: a) da deciso que no conhece de agravo de instrumento ou de agravo pela ausncia de pressuposto extrnseco; b) da deciso que nega provimento a agravo contra deciso monocrtica do Relator em que se proclamou a ausncia de pressuposto extrnseco de agravo de instrumento; c) para reexame de pressuposto extrnseco de admissibilidade do recurso de revista cuja ausncia haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento de agravo; d) para impugnar o conhecimento de agravo de instrumento; e) para impugnar a imposio das multas previstas no art. 538, pargrafo nico, do CPC ou no art. 557, 2, do CPC.20 Os embargos SDI-1, interpostos contra deciso proferida por Turma do TST que se apresentar divergente de deciso de outra Turma, ou da prpria Seo de Dissdios Individuais, de Orientao Jurisprudencial desta ou de Smula do Tribunal, bem como contra deciso de Turma que violar preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica, tm por finalidade especfica uniformizar a jurisprudncia na Justia do Trabalho sobre a interpretao do direito material ou
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Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia no Processo n TST-E-AIRR 786.345/2001.0, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, Tribunal Pleno, Seo do dia 03.03.2005, deciso por maioria.
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processual do trabalho e esgotar a instncia quando o tema tiver estatura constitucional. No sem razo que a deciso do TST, proferida em embargos (ltima instncia), na qual se examine matria constitucional, comporta recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal. No cabem embargos fundamentados em violao lei estadual ou municipal, tampouco destinados ao exame de fatos e provas. Os embargos em destaque so processados na Turma e julgados pela SDI. No esto sujeitos a juzo prvio de admissibilidade, como antes; interposto o recurso, segue seu processamento com a intimao da parte embargada para impugnao (princpio do contraditrio). Posteriormente, so distribudos a um relator, entre os membros da SDI-1, excetuando-se aqueles que compem a Turma prolatora da deciso recorrida, nos termos do art. 102 do Regimento Interno do Tribunal. 21 3.2.1 Por divergncia jurisprudencial Esses embargos visam, em ltima anlise, a evitar que, no mbito das Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, predominem interpretaes divergentes, antagnicas sobre a aplicao do direito material e do direito processual do trabalho. Essa a razo primordial de ser dos embargos por divergncia com deciso de outra Turma, ou da prpria Seo de Dissdios Individuais, com Orientao Jurisprudencial desta ou com Smula do TST. Essa divergncia deve ser demonstrada de forma analtica, isto : o embargante dever demonstrar que as premissas de fato que envolvem as decises cotejadas so idnticas ou guardam entre si ntidas semelhanas. Realiza-se a comprovao dessa divergncia mediante a transcrio de trechos do acrdo indicado como divergente (oriundo de outra Turma ou da SDI-1), transcrio da Orientao Jurisprudencial ou da Smula, confrontando-se esses textos com o acrdo contra o qual se recorre; a demonstrao do conflito entre o texto transcrito e a deciso recorrida na interpretao de um mesmo dispositivo de lei ou da Constituio, embora o suporte ftico de ambas as decises seja idntico. O TST vem disciplinando na jurisprudncia, de forma didtica, o modo de comprovao da divergncia jurisprudencial ensejadora dos recursos de sua competncia, consoante, principalmente, as seguintes Smulas: 23, 296, 333 e 337, j mencionadas, com os respectivos textos no item 2 supra destinado fundamentao. No exagero, entretanto, lembrar que somente se viabilizam os embargos por divergncia jurisprudencial quando: a) a deciso embargada houver adotado tese de mrito acerca dos pontos abordados nos embargos; b) os dispositivos de lei ou da Constituio que, segundo o entendimento do recorrente, tenham sido interpretados divergentemente forem os mesmos contidos no modelo apresentado (acrdo de outra Turma ou da SDI-1, Smula ou Orientao Jurisprudencial).
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RI-TST/2003: Art. 102. Os embargos interpostos deciso de Turma sero distribudos entre os Ministros no-integrantes do Colegiado prolator da deciso embargada.
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O cabimento de embargos fundados em Orientao Jurisprudencial, conquanto no esteja contemplado no art. 894, b, da CLT, a jurisprudncia concentrada na Orientao Jurisprudencial n 219 da SDI-1 do TST, reputa vlida a invocao de OJ para efeito de conhecimento do recurso de embargos, desde que, das razes recursais, conste o seu nmero ou contedo.22 Em virtude dessa orientao, o Pleno do TST foi chamado a pronunciar-se em incidente de uniformizao de jurisprudncia para definir se essa orientao se aplica aos feitos submetidos ao procedimento sumarssimo, tendo este assentado que: De acordo com a interpretao conferida ao 6 do art. 896 da CLT, no h como admitir o conhecimento do recurso de revista submetido ao procedimento sumarssimo por conflito a orientaes jurisprudenciais cristalizadas no mbito da SBDI desta Corte. No fosse a diferena havida entre a edio de enunciado da Smula de jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho e a elaborao das orientaes jurisprudenciais, se a inteno do legislador fosse estabelecer a equivalncia entre um e outro, assim teria procedido, fazendo referncia expressa s orientaes jurisprudenciais no texto da lei.23 3.2.2 Por violao de lei federal e da Constituio da Repblica H algum tempo discute-se a utilidade dos embargos por violao disposio de lei federal ou da Constituio. A corrente que sustenta a prescindibilidade dos embargos contra deciso de Turma por violao aponta respeitveis fundamentos, tais como a existncia de nmero excessivo de recursos, a necessidade de reduo desse nmero e, ainda, a alegao de se tratar de um quarto grau de jurisdio para reexame de violaes. Os patrocinadores da idia afirmam ser injustificado o recurso de embargos por violao, sustentando que, para a uniformizao da jurisprudncia, bastam os embargos por divergncia jurisprudencial. Entre os que defendem a limitao dos embargos contra deciso de Turma divergncia jurisprudencial est o Dr. Jos Alberto Couto Maciel, notvel advogado trabalhista, jurista e membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho, o qual sustenta:
22 OJ 219/DDI-1, de 02.04.2001: vlida, para efeito de conhecimento do recurso de revista ou de embargos, a invocao de Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho, desde que, das razes recursais, conste o seu nmero ou contedo. Est em curso procedimento de reviso das Orientaes Jurisprudenciais e esta poder merecer alterao para explicitar a vedao de sua aplicao aos processos sujeitos ao procedimento sumarssimo, seguramente por fora da deciso proferida pelo Tribunal Pleno no IUJ no E-RR 973/ 2002, cuja ementa est transcrita a seguir. TST, E-RR 973/2002-001-03-00.9. Ementa: PROCEDIMENTO SUMARSSIMO RECURSO DE REVISTA FUNDAMENTADO EM ORIENTAO JURISPRUDENCIAL ADMISSIBILIDADE ART. 896, 6, DA CLT O Tribunal Pleno desta Corte, apreciando incidente de uniformizao, que teve por objeto este processo, na sesso de 24.06.2004, por unanimidade, decidiu pelo no-conhecimento de recurso de revista, em procedimento sumarssimo, que vem apoiado em alegao de contrariedade orientao jurisprudencial desta Tribunal. Recurso de embargos no conhecido (Proc. E-RR 973/2002-001-03-00, Ac. Tribunal Pleno, Rel. Min. Milton de Moura Frana, DOU 24.09.2004).
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Creio que essencial uma reforma urgente com relao a esses embargos no Tribunal Superior do Trabalho, para que o recurso fique restrito aos casos de divergncias entre as Turmas, ou entre Turma e Subseo I Especializada em Dissdios Individuais. No possvel que com o volume de processos existentes atualmente no Tribunal Superior do Trabalho, e quando se pensa em uma reforma processual, procurem, os tcnicos em reformas, frmulas mirabolantes, quando a simplicidade diz tudo e possibilita legalmente, sem prejuzo das partes, a reduo correta dos recursos. (...) Criou-se o duplo grau de jurisdio, o terceiro grau de jurisdio extraordinrio concernente na revista para o Tribunal Superior do Trabalho, e, certamente, necessrio que se unifique o que as Turmas de forma diversa julguem, para que fique harmonizada a jurisprudncia do Pas. Mas admitir-se, nessa poca, ainda um quarto grau de jurisdio com a viabilidade de recurso de embargos com objetivos de reapreciao de violaes legais, constitucionais, alegando-se mais das vezes nulidades, querer complicar o simples e retirar dos embargos no Tribunal Superior do Trabalho a caracterstica principal que deveria o recurso ter que a de uniformizador da jurisprudncia.24 Em primeiro lugar, ao se admitirem os embargos no mbito do Tribunal Superior do Trabalho, no se est a cogitar de mais um grau de jurisdio. Aqui, como se sabe, o recurso de embargos em referncia interposto contra deciso da Turma do TST para uma de suas Sees Especializadas, isto , trata-se de recurso interposto perante o juzo que proferiu a deciso embargada para que esse realize um duplo exame. No sem razo que os Presidentes de Turma do Tribunal so membros natos da Subseo 1 da SDI, rgo competente para o julgamento desses embargos, consoante dispe o art. 67, 1, do Regimento Interno do TST.25 Em segundo, conquanto respeitvel a idia, que, em substncia, objetiva agilizar o processo pela reduo do nmero de recursos, estou certo de que a eliminao dos embargos por violao no produzir o efeito desejado, pela singela razo de no se eliminar esse recurso, nem contribuir para seu aperfeioamento; apenas se estar retirando da parte a oportunidade de esgotar a instncia e do Tribunal a possibilidade de apreciar eventual violao a texto de lei perpetrada pela Turma, em manifesto prejuzo para a estabilidade da jurisprudncia. Ainda que se limitem
24 25
Recursos trabalhistas estudos em homenagem ao Ministro Vantuil Abdala. So Paulo: LTr, 2003, p. 117/118. RI-TST/2003 art. 67: 1 Integram a Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais o Presidente e o Vice-Presidente do Tribunal, o Corregedor-Geral, os Presidentes de Turma e mais 4 (quatro) Ministros.
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os embargos ao critrio da divergncia jurisprudencial, o recurso persistir, embora restrito ao dissenso. bom lembrar que, na interpretao do direito por Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, freqentemente a SDI-1 acolhe embargos por violao lei ordinria e at disposio da Constituio. Portanto, mais provvel resultar em prejuzo para a qualidade da prestao jurisdicional a retirada do processo do trabalho dessa modalidade de embargos, dado que a Seo de Dissdios Individuais do TST a instncia soberana na uniformizao do direito infraconstitucional tanto material quanto processual do trabalho. Com efeito, no Tribunal Superior do Trabalho, as Turmas possuem a mesma competncia e, por vezes, a violao ao texto de lei se verifica no julgamento do recurso de revista ou no exame dos pressupostos extrnsecos deste, do agravo ou do agravo de instrumento, em hiptese no alcanada por eventual divergncia jurisprudencial. No caso, afigura-se fora da lgica vedar o processamento do recurso de embargos SDI fundamentado em violao. Tome-se como exemplo uma deciso nula ou resultante de compreenso equivocada. Sem a previso de embargos por ofensa lei federal, impede-se que uma deciso de Turma contrria letra da lei federal possa ser reexaminada sempre que no for possvel o cotejo de teses, hiptese comum quando a deciso se limita ao exame dos pressupostos de recorribilidade.26 Todavia, no razovel supor (nem se supe aqui) que a Turma do TST profira deciso deliberadamente nula ou que julgue com displicncia a fim de resultar em equvocos; as expresses aqui so pronunciadas como reforo de argumentao. Entretanto, a realidade mostra uma grande variedade de interpretaes, como a interpretao extensiva, que, por vezes, conduz ainda que raramente ao que se convencionou chamar de direito alternativo, repelido pela doutrina, equivalendo, em expresso tradicional, negativa de vigncia lei federal comparando-se, para fins desse estudo, ofensa ao texto da lei federal pela deciso da Turma , porque, nesse modelo, o julgador corre o risco de relegar a aplicao da lei de regncia no exame do caso concreto, impondo sua vontade, a contrariar o princpio da legalidade, inserto no art. 5, inciso II, da Constituio da Repblica, e no pode a parte, vtima desse equvoco, ficar sem instrumento para combater essa deciso e o tribunal sem oportunidade de corrigir o equvoco.
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Exemplo: em 2003 o TST (SDI-1) editou a OJ 320, vedando o processamento de recurso para o TST, interposto via Protocolo Integrado dos TRTs (Sistema de protocolo integrado. Norma interna. Eficcia limitada a recursos da competncia do TRT que a editou. Art. 896, 1, da CLT). Aludida orientao jurisprudencial foi cancelada em 14.09.2004. Em face do cancelamento da OJ 320, a SDI-1 conheceu e deu provimento a inmeros recursos de embargos contra as decises da Turma que, com suporte naquela OJ, no conheceu de recurso de revista porque interposto pelo protocolo integrado. Fundamento principal da deciso nos embargos: violao aos arts. 896 da CLT e 5, inciso LV, da Constituio da Repblica (Precedentes: ERR 68.767/2002-900-02-00.9, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, Ac. DJ 03.12.2004; E-RR 17.363/ 2002-900-02-00.7, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, Ac. DJ 03.12.2004; E-RR 583.439/99.5, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, Ac. DJ 22.10.2004; E-RR 785.072/2001.0, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, Ac. DJ 17.12.2004).
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Essa idia, se acolhida, embora louvvel no que objetiva alcanar, uma dinmica nos procedimentos e prestigiar a deciso proferida pelas Turmas, no merece aplausos: primeiro, porque a Seo de Dissdios Individuais o rgo soberano na uniformizao do direito do trabalho; segundo, porque pode gerar uma balbrdia na funo estabilizadora da jurisprudncia trabalhista, a cargo do TST, e conduzir os jurisdicionados total insegurana jurdica. De modo que limitar o cabimento desses embargos hiptese de divergncia importa, de plano, em contrariar duas garantias fundamentais, a saber: o direito a livre acesso ao Poder Judicirio e o de ampla defesa, inscritos no art. 5, incisos XXXV e LV, da Constituio da Repblica, respectivamente. Afinal, a funo dos embargos (seja por divergncia, seja por violao) preservar a unidade do direito do trabalho, assegurando sua interpretao uniforme, isto , restabelecer o jus imperium. Feitas essas consideraes iniciais, retoma-se o tema epigrafado, lembrando que, para os embargos se viabilizarem, no suficiente alegar que o acrdo recorrido contrariou esse ou aquele dispositivo de lei ou da Constituio, necessrio se faz que, em suas razes, o embargante aponte, com preciso e clareza, os fundamentos pelos quais, a seu juzo, a norma mencionada sofreu a violao invocada. Em resumo, a alegao genrica de violao no autoriza o processamento dos embargos. A pretenso de restringir o cabimento dos embargos SDI no nova. A jurisprudncia do TST, onde esse critrio encontra lcidos simpatizantes, desde 1985, com a edio da Smula n 221, passou a inibir o cabimento tanto do recurso de revista quanto do recurso de embargos, quando a deciso recorrida empresta razovel interpretao a preceito de lei. Eis o texto do item II da Smula: SMULA N 221 RECURSOS DE REVISTA OU DE EMBARGOS VIOLAO DE LEI INDICAO DE PRECEITO INTERPRETAO RAZOVEL (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 94 da SDI-1) I (...) (ex-OJ 94 Inserida em 30.05.1997) II Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que no seja a melhor, no d ensejo admissibilidade ou ao conhecimento de recurso de revista ou de embargos com base, respectivamente, na alnea c do art. 896 e na alnea b do art. 894 da CLT. A violao h de estar ligada literalidade do preceito (ex-Smula n 221 Res. 121/2003, DJ 21.11.2003). 27 A preocupao do TST em impedir o recurso por violao a preceito de lei, quando este tenha merecido interpretao razovel, de um lado refora a necessidade dos embargos por violao lei, de outro preserva a interpretao da norma, quando esta coincide com o entendimento do Tribunal, pois, no raro, a lei comporta mais de uma interpretao, donde surge a necessidade de um rgo de cpula para fixar a interpretao que deva prevalecer.
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Texto aprovado pela Resoluo 129/TST, de 05.04.2005, publicada no DJU-1 dos dias 20, 22 e 25.04.2005.
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Caso se adote mais uma restrio ao cabimento desse recurso, necessrio que se preservem os embargos SDI interpostos contra as decises das Turmas para exame dos pressupostos dos recursos de competncia destas, bem assim quando a deciso violar disposio da Constituio da Repblica. Neste ltimo caso, no se pode recusar os embargos, visto que, se h tema de estatura constitucional, a impossibilidade de embargos SDI importa no no-esgotamento da jurisdio trabalhista, visto que, como se sabe, quase sempre a reclamao trabalhista contempla mais de um tema ou pedido. Assim, quando houver um tema suscetvel de embargos por divergncia e outro de natureza constitucional, sujeitar-se- a parte a interpor dois recursos: o extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal, quanto ao tema constitucional, porque aquela corte soberana no exame da matria constitucional; e os embargos SDI, quanto ao tema sujeito divergncia jurisprudencial, porque esse o rgo encarregado de, em ltima instncia, uniformizar a jurisprudncia trabalhista no plano infraconstitucional. Diante dessas circunstncias, indaga-se: se a matria contida no recurso extraordinrio, que no pode ser examinada via embargos pela SDI, for prejudicial matria objeto dos embargos por divergncia, ficar a SDI do TST na obrigao de, sobrestando o julgamento dos embargos por divergncia, processar em primeiro lugar o recurso extraordinrio? Penso que a resposta aqui positiva, ainda que a deciso da SDI em que se reconhea a existncia da questo prejudicial no vincule o Supremo Tribunal Federal. Na sistemtica vigente, se o recurso de revista foi conhecido e, em conseqncia, a Turma apreciou seu mrito, o recurso de embargos poder ser interposto tanto por divergncia quanto por violao. Se, entretanto, o recurso de revista no for conhecido, os embargos somente podero ser interpostos por contrariedade lei federal que lhe d respaldo, isto : alnea ou pargrafo do art. 896 da CLT. Portanto, se a Turma no conheceu do recurso de revista, no se h falar em exame do mrito da demanda nos embargos da interpostos. Esses embargos somente podero estar fundamentados na indicao de violao lei federal. Qual lei federal? A CLT. E a norma na espcie somente pode ser um dos dispositivos do art. 896. Entretanto, como se disse no tpico referente fundamentao, o aludido dispositivo de lei federal tem vrios outros dispositivos, e o recurso de revista poder estar calcado ou em apenas um, ou em dois, ou em vrios deles. A parte dever indicar de modo preciso o dispositivo (alnea e/ou pargrafo) do art. 896, que justifica o recurso de revista que deseja ver conhecido. A necessidade de esgotamento da instncia trabalhista para viabilizar o recurso extraordinrio reala a necessidade de preservao dos embargos SDI por violao a texto de lei federal e da Constituio da Repblica. 3.3 Embargos de declarao Importa anotar, ainda, os embargos de declarao, dado sua importncia no aperfeioamento do julgado, tanto na correo de mero erro material quanto na correo de impropriedades como contradio ou omisso. Aos embargos de
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declarao vez por outra se atribui efeito infringente, ensejando reforma, s vezes, radical na deciso embargada. Como se sabe, justifica-se a interposio de embargos de declarao para se aclarar o julgado onde se apresentar obscuro, explicitando-se o real sentido da deciso quanto ao aspecto indicado, para se remover contradio verificada entre proposies do acrdo e para se exigir do rgo julgador pronunciamento sobre questo abordada no recurso antes julgado. Por fim, tambm rende ensejo aos embargos de declarao no mbito do processo do trabalho (por isso, perante o TST) manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso, a teor do art. 897-A da CLT, norma que autoriza seja-lhes atribudo efeito modificativo. Os embargos de declarao, para fins do presente estudo, so opostos no prazo de cinco dias perante o relator da deciso embargada e dirigidos ao rgo prolator. No esto sujeitos a preparo e, no papel de aperfeioamento do julgado, quando acolhidos, quase sempre socorrem a parte no que se refere ao prequestionamento da matria a ser abordada nos embargos previstos no art. 894 e na Lei n 7.701, de 21.12.1988, esclarecendo aqui que questionar, na linguagem processual, o mesmo que: discutir, suscitar o debate acerca de algo; em conseqncia, prequestionar discutir antes ou levantar questo acerca de algo com antecedncia e obter o indispensvel pronunciamento do rgo judicante sobre o tema. A questo relativa ao prequestionamento j foi abordada no item referente aos pressupostos de recorribilidade (item 2 deste estudo). Ali ficou assentado que, para se ter como prequestionada a matria, no basta que a parte a tenha suscitado no recurso, preciso que esta tenha sido debatida no julgamento da causa e que o rgo julgador tenha emitido sobre ela pronunciamento explcito. Os embargos de declarao, em regra, no esto sujeitos ao princpio do contraditrio, so julgados pela mesma Turma ou Seo do Tribunal prolatora da deciso embargada, dispensam incluso em pauta e seu relator o mesmo do acrdo embargado. Entretanto, na possibilidade de se atribuir-lhes efeito infringente (ou na dico do art. 897-A da CLT: efeito modificativo), tem-se por indispensvel a intimao da parte contrria para, querendo, impugn-los. Essa a diretriz do Tribunal, concentrada na Orientao Jurisprudencial n 142, vazada nos seguintes termos: 142. Embargos declaratrios. Efeito modificativo. Vista parte contrria. Em 10.11.1997, a SDI-Plena decidiu, por maioria, que passvel de nulidade deciso que acolhe embargos declaratrios com efeito modificativo sem oportunidade para a parte contrria se manifestar.28 A garantia do contraditrio na hiptese aqui referida encontra-se, ainda, no art. 249 do Regimento Interno no TST.29
28 29
OJ 142/SDI-Plena. Inserida em 27.11.1998. Precedente: E-RR 91.599/1993. RI-TST/2003: Art. 249. Nos embargos de declarao, a concesso de efeito modificativo sujeitarse- prvia concesso de vista parte contrria.
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Os embargos de declarao podem ser opostos ainda contra deciso monocrtica, hiptese em que no sero submetidos ao colegiado, mas apreciados, igualmente, por deciso monocrtica do prolator do despacho embargado, consoante orienta o Regimento Interno do Tribunal no art. 247, pargrafo nico. 30 Os embargos de declarao interrompem o prazo para interposio de outros recursos (CPC, art. 538, caput), de modo que, se interposto simultaneamente o recurso principal por qualquer das partes, fica este sobrestado at o julgamento daqueles, e a parte poder aditar seu apelo se do julgamento dos embargos de declarao resultar novo gravame; caso em que esse aditamento estar limitado a essa novidade. o princpio da unirrecorribilidade, segundo o qual no se pode interpor dois recursos da mesma espcie contra uma nica deciso. Com a interposio do recurso, precluiu o direito da parte de produzir o mesmo ato processual mediante novas razes em face da precluso consumativa relativamente aos temas que no foram objeto de alterao resultante do julgamento dos embargos de declarao.31 4 CONHECIMENTO E MRITO por ocasio do julgamento que o recurso de embargos se submete aos dois tipos de exame: o primeiro, consistente na averiguao do atendimento dos pressupostos, tais como: cabimento, tempestividade, capacidade e legitimidade da parte, representao, sucumbncia e preparo, divergncia jurisprudencial vlida e/ ou violao ao dispositivo de lei invocado (juzo de admissibilidade), que, uma vez atendidos, tem-se por conhecido o recurso, oportunidade em que a Seo julgadora proclama o conhecimento, estando este apto ao exame da matria impugnada; o segundo a apreciao do mrito propriamente dito (juzo de mrito), quando a Seo julgadora examina a matria objeto dos embargos, dando-lhes ou negandolhes provimento, isto , reformando ou mantendo a deciso embargada. Com efeito, no ato do julgamento, quando a Seo julgadora verifica a ausncia de qualquer dos requisitos de admissibilidade do recurso de embargos (v.g., inobservado qualquer dos seus pressupostos), conclui por no conhecer do recurso. Se, entretanto, como referido acima, o recurso atender a todos os pressupostos legais e processuais de admissibilidade, a Seo conhece dele, para ento apreciar o mrito propriamente dito. E, ao proceder ao exame de mrito, a Seo poder acolher o pedido de reforma do julgado da Turma, com o que se estar dando provimento aos embargos. Se, ao contrrio, conclui por manter a deciso embargada, nega provimento aos embargos. Proclamado o resultado, o relator redigir e assinar o acrdo, encaminhando-o Secretaria respectiva, para sua publicao no Dirio da Justia, data a partir da qual ter incio o prazo para interposio de recurso.
30 RI-TST/2003 art. 247: Pargrafo nico. Em se tratando de embargos de declarao opostos deciso monocrtica, caber ao Relator apreci-los por despacho, ou receb-los como agravo, se entender pertinente, conforme o caso. Cf. E-RR 567.729/1999, Ac. SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJU-1 04.06.2004.
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CONCLUSES So trs os embargos que se processam perante o Tribunal Superior do Trabalho: a) Embargos infringentes SDC; b) Embargos comuns SDI-1; e c) Embargos de declarao ao rgo prolator da deciso embargada. 1. Os embargos infringentes de que cogita a Lei n 7.701/88 so aqueles interpostos contra deciso tomada por maioria no julgamento de dissdio coletivo de competncia originria da Seo Normativa do Tribunal Superior do Trabalho e tm por objetivo submeter ao conhecimento da Seo de Dissdios Coletivos (prolatora da sentena normativa embargada) toda a matria objeto da divergncia. Esto, por isso mesmo, limitados defesa da prevalncia do voto-vencido. O processamento e o conhecimento desses embargos reclamam clareza dos fundamentos com os quais o embargante combate a tese jurdica dos votos prevalentes que ensejaram o acrdo embargado e daqueles com os quais defende a tese jurdica do voto-vencido. 2. Os embargos comuns contra deciso de Turma do TST, previstos nos arts. 893 e 894 da Consolidao das Leis do Trabalho e disciplinados na Lei n 7.701/88, so oponveis contra a deciso de Turma que se apresentar divergente de deciso de outra Turma, ou da prpria Seo de Dissdios Individuais (a includa Orientao Jurisprudencial desta), ou de Smula do Tribunal, bem como que violar preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica. Esses embargos tm por finalidade especfica uniformizar a jurisprudncia sobre a interpretao do direito material e processual do trabalho e esgotar a instncia quanto matria constitucional. Em ltima anlise, esses embargos tm como funo primordial preservar a unidade do direito material e do direito processual do trabalho, assegurando sua interpretao uniforme em todo o territrio brasileiro. Somente se viabilizam os embargos por divergncia jurisprudencial quando: a) a deciso embargada houver adotado tese de mrito acerca dos pontos suscitados nos embargos; b) os dispositivos de lei ou da Constituio que, a juzo do recorrente, tenham sido interpretados divergentemente forem os mesmos contidos no modelo apresentado (acrdo de outra Turma ou da SDI-1, Smula ou Orientao Jurisprudencial). No que se refere aos embargos por violao de lei federal ou de norma constitucional, alegao genrica de violao no autoriza seu conhecimento. Desse modo, no basta que o embargante alegue que o acrdo recorrido contrariou a norma; preciso que em suas razes aponte com clareza os fundamentos pelos quais, no seu entendimento, a norma mencionada sofreu a violao invocada. Versando os embargos sobre pressuposto intrnseco (ou especficos) de conhecimento do recurso de revista, exige-se que se invoque expressamente a violao ao art. 896 da CLT, tanto na hiptese de o recurso de revista estar bem fundamentado, mas mesmo assim a Turma dele no conhecer, quanto no caso em que ele no vem satisfatoriamente fundamentado e a Turma dele conhecer. Assim, quer no primeiro, quer no segundo caso, se o embargante no indicar, clara e
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precisamente, a alnea e/ou o pargrafo do art. 896 que entende violado pelo acrdo da Turma, tem-se por deficiente a fundamentao do recurso de embargos. Por ltimo, a sistemtica processual vigente no pode prescindir dos embargos interpostos contra as decises das Turmas por violao de disposio de lei e Constituio da Repblica, pelo menos para exame dos pressupostos extrnsecos dos recursos de competncia daquelas. 3. Os embargos de declarao destinam-se primordialmente ao aperfeioamento do julgado. da essncia desse recurso aclarar o julgado, remover contradio, possibilitar parte exigir do rgo prolator da deciso embargada pronunciamento sobre questo abordada no recurso, suprimindo, com isso, eventual omisso e corrigir equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. instrumento de socorro parte, que permite ao juzo complementar a jurisdio.
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O RECURSO DE EMBARGOS NO TST

Joo Batista Brito Pereira*

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