2010

DANIELA FELIX TEIXEIRA

A Autora Mestre em Direito CPGD/UFSC, Advogada da OAB/SC, Vice-Presidente da Advogados Sem Fronteiras (ASF-Brasil), Pesquisadora do Grupo de Pesquisa e Extenso Universidade Sem Muros (UFSC/CNPq) e Professora universitria. Currculo Lattes/CNPq: http://lattes.cnpq.br/8302153504234332

Endereo para correspondncia: Av. Osmar Cunha, n 183, Bl. B, sala 808, Centro, Florianpolis, Santa catarina Cep. 88015-900 Telefones: (48) 30240606 99810668 Endereo eletrnico: contato@danielafelix.com.br

Linha editorial: Tutela e Efetividade dos Direitos Individuais e Coletivos

O HOMEM DELINQUENTE E A MULHER VITIMIZADA: a assepsia ideolgica nos conflitos de gnero

RESUMO Este artigo objetiva estimular o debate sobre a potencializao dos conflitos de gnero e vitimizaes femininas quanto questo da violncia domstica contra a mulher nos meios jurdicos interdisciplinar. Comemorou-se em setembro de 2010 o aniversrio de quatro anos da Lei n 11.340/06, personificada como Maria da Penha, considerada pelos rgos estatais e pelo senso comum uma inovao e conquista aos direitos das mulheres. Todavia, demonstrase que no plano da efetividade dos direitos e garantias femininas, mulher enquanto gnero, a resposta pela tutela jurdico-penal no corresponde a qualquer avano ou forma de conteno dessas violncias. A legislao penal, que ora criminaliza outra descriminaliza, nada contribui para minimizar ou conter esses conflitos violentos no mbito domstico, que, trabalhando no horizonte da criminologia crtica, demonstra-se que no reside na identificao do sujeito criminoso, pautado no paradigma etiolgico de criminalidade, e, sim, na perspectiva da desconstruo da estruturao da Sociedade Moderna (capitalista-burguesa-patriarcal-sexista). RESUMEN Este artculo objetivo para estimular el discusin sobre el potencializao de los conflictos de la clase y de vitimizaes femeninos cunto a la cuestin de la violencia domstica contra la mujer en el campo jurdico interdisciplinar. La Ley n 11.340/06 fue conmemorado en septiembre de 2010 el aniversario de cuatro aos de la ley n, impersonatied como Maria da Penha, considerada para las agencias del estado y el sentido comn una innovacin y una conquista a las derechas de las mujeres. Sin embargo, uno demuestra que en el plan de la eficacia de las derechas y de las garantas femeninas, mujer mientras que la clase, la contestacin para la tutela legal-criminal no corresponde a ningn avance ni forma de la contencin de estos violncias. La legislacin criminal, de que sin embargo criminaliza otro un descriminaliza, nada contribuye para reducir al mnimo o para contener estos conflictos violentos en el alcance domstico, se demuestra que, trabajando en el horizonte del criminologa crtica, que no habita en la identificacin del ciudadano criminal, pautado en el paradigma del etiolgico del crimen, y, s, en la perspectiva del desconstruo del estruturao de la sociedad moderna (capitalista-bourgeois-patriarcal-sexista). PALAVRA-CHAVE: direito penal criminologia crtica sistema de justia criminal gnero violncia domstica. PALABRA-LLAVE: derecho penal - criminologa critica - sistema de la justicia criminal clase - violencia domstica.

SUMRIO

1. INTRODUO .................................................................................................................... 3

2. A MULHER NA MODERNIDADE ................................................................................... 4 3. LEI MARIA DA PENHA E SISTEMA DE JUSTIA-CRIMINAL ............................... 8 4. CONSIDERAES ........................................................................................................... 10 5. REFERNCIAS ................................................................................................................. 16

1. INTRODUO

O artigo que se pretende trabalhar pauta-se na anlise dos problemas que gravitam na rbita da violncia domstica contra a mulher, relacionando-os aos demais fatores que influenciam diretamente a vitimizao feminina, tais como: o modo de produo capitalista burgus, a perpetuao do modelo de sociedade patriarcal, a negao de problemas de gneros e, ainda, a publicidade da vida privada e domstica. O objetivo geral investigar a temtica da violncia domstica, por meio da legislao vigente, incluindo-se a Lei n 11.340/06, personificada e popularmente conhecida como Lei Maria da Penha, que completou quatro anos de vigncia em 2010, e da diversidade interdisciplinar que envolve a discusso. Especificamente, objetiva-se apontar que as alteraes nas polticas pblicas de proteo s mulheres, no mbito domstico e familiar, demonstram-se inefetivas e que a tutela jurdico-penal, por via do Sistema de Justia Criminal (doravante denominado to somente por SJC), na resoluo desses conflitos no constri quaisquer formas de emancipao feminina, enquanto um Ser poltico nas lutas de gnero e pela igualdade. Props-se para tanto, a reflexo sob a perspectiva de que o SJC atual1, por meio da produo legislativa e seus rgos de controle, formais e informais, criminalizam cada dia mais a violncia domstica contra a mulher e, como agravante, colocam-na como vtima do processo e da relao intrafamiliar e domstica. Ainda, o Estado [pseudo-Providncia] empresta seu ombro, pela via das Delegacias ou Juizados especializados, para que nele esta vtima encontre a soluo de seus conflitos. Todavia, busca-se sustentar a perversidade desse sistema que produz, reproduz e potencializa as violncias, agravando as desigualdades sexuais entre homens e mulheres. Justifica-se, ainda, que este papel de vtima, imposto s mulheres, corrobora com a frustrao de projetos polticos emancipatrios, em que se estabeleam laos de lutas
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Inserto no Paradigma Etiolgico de criminalidade, mais adiante explicado.

das mulheres enquanto classe e gnero, vez que a fragilizao do gnero retira das mos de muitas a condio de sujeito das suas relaes sociais, afetivas, profissional, etc. Este estudo avana teoricamente sobre questes de enfrentamento e limites do paradigma etiolgico de polticas publicas institudo no SJC, levando o debate para um campo que ultrapasse as construes vitimizantes e excludentes do gnero feminino e que de fato se possa construir efetivamente um espao de cidadania s mulheres, vitimadas ou no pelas inmeras violncias cotidianas.

2. A MULHER NA MODERNIDADE Para se compreender o debate proposto, necessrio se faz constatar que a construo histrica foi a de sedimentao do patriarcalismo, modelo que impera ainda hoje nas Sociedades ocidentais modernas2, como mecanismo de dominao de gnero, uma vez que foi legado mulher, ante a sua condio anatmica e biolgica, o papel de procriadora e mantenedora das relaes privadas.3 Como disse BEAUVOIR, a mulher se constituiu historicamente como o apndice do homem, uma vez que as ocupaes dos espaos pblicos foram e so feitas ante as contingncias masculinas.4 Ainda, diz que como biologicamente legada procriao e seu contributo determinante de aumento da fora de trabalho, mesmo assim teve um curto reinado enquanto chefe do cl, A exigncia de fora fsica d incio supremacia masculina e a estrutura, at ento matricntrica, transforma-se em patriarcal. O homem passa a dominar a cultura, a educao e a tecnologia ().5 O Cristianismo, base societal estruturada na famlia e na propriedade, refora a associao ainda mais restrita da mulher ao marido, por meio do casamento e da monogamia.

Por Modernidade entende-se o perodo compreendido entre o final do sculo XVIII e os dias atuais, cf. ANDRADE: emergindo como um processo sciocultural entre o sculo XVI e o final do sculo XVIII, apenas no sculo XVIII que a modernidade passa a se materializar, e este momento coincide com a apario do capitalismo como modo de produo dominante nas sociedades capitalistas avanadas. Embora, pois, preceda ao aparecimento do capitalismo, desde ento est vinculado ao seu desenvolvimento [ANDRADE, Vera Regina P. de. A iluso da segurana jurdica, p. 24]. 3 Sobre as fases histricas e evolutivas da Condio da Mulher da Modernidade, ver: TEIXEIRA, Daniela Felix, LACERDA, Carmem M. O tratamento jurdico da violncia domstica contra a mulher: sua efetivao jurdicopenal ante as Leis n 9099/95 e 10886/2004. In: MARIOT, Giovani R. (Org). OAB em Movimento, p. 330. 4 Cf. Id., Op.cit., p. 96-102. 5 PACHECO, Cristina. Advinha o que tem para o jantar?, p. 5.

Tais formalidades tornam a constituio da mulher como dependente e objeto do macho, subsumida esfera privada do lar.6 O feudalismo, modo de produo baseado na agricultura de subsistncia e na relao entre senhor e servo, fez da mulher, novamente, uma pea importante na esfera domstica. Junto com o marido e os filhos contribua na garantia da sobrevivncia, por meio da participao ativa no cultivo da terra e na produo de manufaturas. Todavia, ressalta-se que este avano da condio da mulher na sociedade se deu pelas mos das camponesas, pois as mulheres da nobreza a elite que usufrua da produo dos servos, dada como imposto pelo uso da terra eram ociosas e apenas ostentavam o luxo da explorao entre as classes.7 Com as Revolues, Industrial e Francesa, inaugurou-se simbolicamente um novo modelo de produo: o Capitalismo. Passou-se da fase agrcola industrial, surgindo outras classes sociais denominadas burguesia e proletariado. A primeira, detentora dos meios de produo, a outra, da fora de trabalho. A diferenciao entre os sexos continuou, demonstrada na prtica pela diferena salarial entre homens e mulheres, e pelas pssimas condies e jornadas de trabalho s quais as mulheres tambm eram submetidas. Legadas aos baixos salrios, insalubridade e penosidade, como classe trabalhadora que elas se unem, reivindicam seus direitos (por melhoria de salrios, diminuio da jornada laboral, licena maternidade, etc.) e no em prol de diferenas de gnero.8 Dia a dia foi se evidenciando a ideologia burguesa e o modelo de produo liberal: distino de classes e acmulo de capital sob a tica da propriedade privada e do individualismo.9 Em contraposio demarca-se o pensamento marxista (Karl Marx e Frederich Engels) sculos XIX. Pautado na propriedade e centralizao dos meios de produo em poder do Estado e a classe oprimida (proletria) enquanto real detentora do poder, em detrimento da burguesia opressora, construindo-se, assim, por um processo dialtico uma sociedade igualitria e justa, uma vez que os ideais liberais de liberdade, igualdade e fraternidade, no contriburam resoluo das desigualdades entre classes, ou seja, permaneceram no rol de promessas no cumpridas da modernidade.10 Ainda, como horizonte emancipatrio das questes de gnero, BEAUVOIR diz ser a grande revoluo que, no sculo XIX, transforma o destino da mulher e abre, para ela,
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Cf. Id., Op.cit., p. 118-119 e 136-137. Cf. Id., Op.cit., p. 140-145. 8 Cf. Id., Op.cit., p. 172-176. 9 Cf. Id., Op.cit., p. 174-183. 10 Cf. Id., Op.cit., p. 174-183

uma nova era. Marx e Engels medem-lhe todo o alcance e prometem s mulheres e sua libertao ligada do proletariado.11 Foi nesse cenrio que se iniciou a discusso da mulher como gnero: operria lutando pelos seus direitos de igualdade. Abriu-se ali, espao para o feminismo enquanto movimento social e a luta por seus direitos direito igualdade, democracia, ao voto, dentre muitos outros.12 Nessas situaes de luta que as mulheres, lenta e tardiamente, foram conquistando direitos trabalhistas na sociedade patriarcal, notando-se, todavia, que a mulher trabalhadora ainda continuou com a tarefa domstica e a maternidade, ou seja, desempenhando dupla jornada de trabalho. Isso se dava pela necessidade de fora de trabalho e os baixos salrios a que o proletariado era submetido; sendo assim, o homem sozinho no conseguia prover o sustento de sua famlia.13 Nesse momento, acontece tambm um importante marco em relao maternidade: a evoluo e o acesso aos modos de contracepo, resultante, genericamente, da necessidade de um controle da natalidade e da conquista do poder de escolha da mulher em ser me, ou no, conforme suas atribuies laborais.14 Por ocasio das Grandes Guerras deste Sculo XX, o trabalho da mulher foi ganhando maior valor, pois o contingente masculino estava destinado s batalhas, e assim, o feminismo15 ganhou um carter de movimento social.16 Com o fim da Segunda Guerra, em 1945, o Mundo entrou na chamada Guerra Fria, vindo a se fechar em regimes totalitrios nacionalistas, de direita e de esquerda os EUA representavam a supremacia capitalista e a URSS, a socialista fortaleceram-se a cincia, a tecnologia e as indstrias, destacando-se a industria blica, pois a tenso entre os dois plos ideolgicos conduziam eminente probabilidade de ecloso de outro conflito armado, por isso, a necessidade de competio entre o maior nmero de pases aliados, por consequncia, maior campo de mercado e imprio econmico. Esta fase perdurou at o incio da Dcada de 1990, terminando com dois fatos histricos simblicos: a queda do Muro de

Id., Op.cit., p. 171 Cf. Id., Op.cit., p. 172-183. 13 Cf. Id., Op.cit., p. 173-174. 14 Cf. Id., Op.cit., vol. I, p. 177-181. 15 Simone de Beauvoir foi uma das grandes expresses do feminismo entre os Anos 40-60, por ser uma das primeiras mulheres a refletir seriamente a questo da mulher, legado que deixou s mulheres que retomam a discusso do feminismo dcadas aps. 16 Cf. Id., Op.cit., p. 191-192.
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Berlim que separava as Alemanhas Ocidental e Oriental, e o fim da Cortina de Ferro no Leste Europeu e consequente supremacia do capitalismo.17 Neste contexto o papel da mulher (perodo ps-guerra) tornou-se ambguo, pois com o fim da guerra e o retorno dos homens casa, foram fechadas algumas portas no mercado e no espao social que haviam sido abertas por elas, tendo em vista a necessidade de as mesmas ficarem no lar a cumprir seus ofcios domsticos. Os feminismos, enquanto movimentos sociais, se fortaleceram no contexto de crticas s ideologias burguesa e religiosa vigentes e enquadram-se nas lutas por direitos de igualdade e justia nas questes trabalhista, maternidade, divrcio, racismo, amor livre. E justamente no interior destas esferas que se mostra a revoluo cultural que ocorre nas relaes amorosas e familiares, desdobrando-se numa transcendncia da condio feminina.18 Os modelos de famlia existentes historicamente, no obstante, seguiram pelos tempos e em diversas sociedades, apresentam uma constante em vrios aspectos: casamentos com privilgios sexuais entre os cnjuges; patriarcado; privilgio dos pais em relao aos filhos e geraes mais novas. E, geralmente encontrava-se a ocorrncia de famlias nucleares, isto , casal e filhos, dentro de vrias estruturas parentais. A famlia nuclear vai tornar-se o modelo padro em praticamente todas as sociedades at meados do sculo XX. Porm, a partir da dcada de 1950 comeam a ocorrer mudanas na interioridade desses ncleos, principalmente nos pases ocidentais mais desenvolvidos, sendo a relevante, para efeito deste estudo, a forma de ver o casamento tradicional e a liberao de alguns conceitos culturais, que culmina com a forma das mulheres conceberem a maternidade, muitas delas passaram s produes independentes, no dependendo do marido para contribuir na estruturao da famlia ou na manuteno da prole, assim, registra-se o decrscimo da famlia nuclear. No campo jurdico o que decorrente dessa mudana cultural no seio familiar foram a entrada em vigor de leis mais permissivas sobre o casamento e divrcios, iniciou-se o processo de aceitao das unies livres, at ento inadmissvel. Ressalta-se que todas essas mudanas na estrutura familiar tiveram diferentes tempos e espaos nos pases ocidentais.19 Foi aqui que a mulher passou a se experimentar como um ser livre, pois diante dessa liberdade ela comeou a utilizar o que lhe era permitido, o que pde ser constatado pelo aumento dos divrcios. Quanto preservao da virgindade, outra questo relevante, deixou,
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Cf. HOBSBAWM, Eric. A Era dos Extremos, p. 223. Cf. Id., Op.cit., p. 314. 19 Cf. Id., Op.cit., p. 315-317.

gradualmente, de ser considerada um tabu, passando, na medida do possvel, a ter uma maior liberdade de escolha quanto aos seus parceiros, podendo obter prazer nas suas relaes.20 Frise-se que o conceito de mulher honesta perdurou no Cdigo Penal brasileiro at 2005, quando o adjetivo honesta, foi revogado do art. 215, por fora da Lei n 11.106/2005. Salienta-se que a mudana cultural que ganhou mais fora a partir da Dcada de 1960, como sendo a expresso ideolgica numa variedade de teorias, do extremo liberalismo de mercado ao ps-modernismo e coisas tais, que tentavam [e ainda tentam] contornar inteiramente o problema de julgamento e valores, ou antes, reduzi-los ao nico denominador da irrestrita liberdade do indivduo.21 A mulher contempornea fruto desta evoluo histrica como um todo e reflexo da sociedade em que est inserida, com todas as contradies e conflitos dessa sociedade. constituda e construda, ao mesmo tempo, por fatores externos, como a cultura, ambiente, etc., e por fatores internos, que determinaram a sua escolha, seu modo de vida, transcendendo os limites dados e avanando cada vez mais em direo a seu campo de possibilidades.

3. LEI MARIA DA PENHA E SISTEMA DE JUSTIA-CRIMINAL Como se percebe, no processo de construo da histria, a mulher foi colocada na posio de vtima, devido a vrios fatores biolgicos e socioculturais, dentre eles a sua fragilidade fsica, a imposio da maternidade e as tarefas domsticas, visto que ao homem coube a luta pela sobrevivncia no meio social e poltico22. Por essa condio subalterna (ou de submisso) que carrega at hoje, apesar de todas as mudanas ocorridas historicamente, essa constatao de um modelo de sociedade patriarcal reflete um lado mais perverso, de dor e sofrimento, que, muitas vezes, culmina com a violncia, fsica e moral, contra a mulher23. A atual lei, que trata especificamente da violncia domstica contra a mulher, Lei n 11.340/2006, nomeada de Lei Maria da Penha, foi editada em razo de um caso concreto de violncia do marido contra a sua esposa Maria da Penha Maia, denunciado Corte Interamericana de Direitos Humanos e Anistia Internacional, que condenou o Estado

Cf. Id., Op.cit., p. 317/328 Cf. Id., Op.cit., p. 331-332. 22 TEIXEIRA, Daniela Felix, LACERDA, Carmem M. O tratamento jurdico da violncia domstica contra a mulher: sua efetivao jurdico-penal ante as Leis n 9099/95 e 10886/2004. In: MARIOT, Giovani R. (Org). OAB em Movimento, p. 330. 23 Id., Op.cit., p. 330.
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brasileiro24 melhoria do seu Sistema de Justia e Legislativo no trato das violncias de gnero, bem como Indenizao da vtima pelos danos materiais e morais, face a negligncia do Poder Judicirio em processar e julgar o marido agressor que, passados dezenove (19) anos, foi condenado pena de oito (08) anos, vindo a cumprir somente dois (02) anos em regime fechado, estando atualmente solto.25 Assim, grifam-se alguns avanos, no campo poltico, sobre os avanos no contedo programtico inserido no estatuto legal. Em se tratando de violncia duas so as categorias bsicas que devem ser definidas, a priori: a violncia contra a mulher e a violncia intrafamiliar/domstica26. A Lei em anlise avana no sentido de definir adequadamente estas duas categorias, por meio do seu artigo 5. Ainda, assinalam-se como avanos possveis avanos na esfera poltica da Lei: o estabelecimento do tipo penal da coao, formas de preveno ao delito e a erradicao de todas as formas violncias, ou situaes de violncias, em que a mulher vtima, seja nas relaes domsticas, seja nas intrafamiliares; a criao por parte do poder pblico de juizados de violncia domstica e familiar, com a finalidade de tutelar e assistir as vtimas; o incentivo de polticas pblicas com inteno de promover os direitos elementares das mulheres vitimadas; tipificao penal de cinco crimes contra a mulher: violncia fsica, violncia psicolgica, violncia sexual, violncia patrimonial e violncia moral; e, por fim, a promoo dessas polticas por meio da unio conjunta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, contando, ainda, com a participao de aes no-governamentais.
No campo jurdico, a Lei Maria da Penha [visa] () sanar a omisso inconstitucional do Estado Brasileiro, que afrontava a Conveno sobre Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres a Conveno CEDAW da ONU, ratificada pelo Brasil em 1984 e sua Recomendao Geral 19, de 1992, que reconhecem a natureza particular da violncia dirigida contra a mulher, porque mulher ou porque a afeta desproporcionalmente. Esta omisso afrontava tambm a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher a Conveno de Belm do Par ratificada pelo Brasil em 1995. Note-se que, diversamente de vrias dezenas de pases do mundo e de dezessete pases da Amrica Latina, o Brasil at 2006 no dispunha de legislao especfica a respeito da violncia contra a mulher. At ento aplicavase a Lei 9099/95, que instituiu os Juizados Especiais Criminais (JECrim) para tratar especificamente das infraes penais de menor potencial ofensivo e que, nos casos de violncia contra a mulher, implicava naturalizao deste padro de violncia, reforando a hierarquia entre os gneros e a subsequente vulnerabilidade feminina. In: PIOVESAN, Flvia; PIMENTEL, Sylvia. Lei Maria da Penha: inconstitucional no a lei, mas a ausncia dela. Carta Maior. Publ. 12 out, 2007. Disponvel em: <www.cartamaior.com.br/templates/analise Mostrar.cfm?coluna_id=3743>. Acesso em: 22 out, 2007. 25 TONELOTO, Carolina. A Lei Maria da Penha, finalmente. Ciranda Internacional de Informao Independente. Publ. 04 set, 2006. Disponvel em: <www.ciranda.net/spip/article460.html>. Acesso em: Acesso 22 out, 2007. 26 Violncia contra a mulher qualquer ao ou conduta que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto no mbito pblico como no privado, motivada apenas pela sua condio de mulher. Violncia intrafamiliar/violncia domstica a violncia perpetrada no lar ou na unidade domstica, geralmente por um membro da famlia que viva com a vtima, podendo ser esta homem ou mulher, criana, adolescente ou adulto(a) In: HERMANN, Leda Maria. Violncia domstica, p.143.
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Em que pese a boa inteno do Legislador, a resposta do Sistema, por via do SJC, por meio de medidas protetivas de urgncia, prevendo a coao e dissoluo do ncleo familiar, pouco contribuem efetiva resoluo dos conflitos, conforme se pretende. Pontua-se, como ponto preponderante de anlise, que a referida Lei de carter repressivo e punitivo, no representando qualquer avano efetivo ao Sistema de Justia e, sequer, pacificao dos conflitos de gnero, vez que a base lgica opera-se por via da seletividade e do trato das consequncias da violncia, num estado em que o SJC j no mais contribui construo da cidadania feminina e prticas polticas emancipatrias.

4. CONSIDERAES A elaborao da crtica, conforme delineada na introduo, foi atribuda modernidade, centrado na figura do Estado, assim, tem-se quatro eixos de anlise (capitalistaburguesa-patriarcal-sexista), que em regra, minam quaisquer projetos de transcendncia e modificao dos Sistemas de Justia, que neste caso, comprovam pela inefetividade da tutela jurdico-penal no trato da violncia domstica e intrafamiliar contra a mulher. O modelo de Estado27, tido como Estado-providncia28, em crise existencial desde o seu nascimento, foi se estabelecendo at que O espao-tempo domstico comeou [comeasse] a ser fortemente regulado pelo Estado (...)29. S que no trilhar desta histria o mal acabado Estado-Providncia, foi sendo sobreposto, face citada ruptura de fronteiras entre modelos de Estados diferentes, pelo modelo de Estado Liberal, de tendncia global, ou melhor, pela era da globalizao30, que
Cf. ENGELS: O Estado no , de forma alguma, uma fora imposta, do exterior, sociedade. No , tampouco, a realidade da Idia moral, a imagem e a realidade da Razo como pretende Hegel. um produto da sociedade numa certa fase do seu desenvolvimento. a confisso de que essa sociedade se embaraou numa insolvel contradio interna, se dividiu em antagonismos inconciliveis de que no pode desvencilhar-se. Mas, para que essas classes antagnicas, com interesses econmicos contrrios, no se entre devorassem e no devorassem a sociedade numa luta estril, sentiu-se a necessidade de uma fora que se colocasse aparentemente acima da sociedade, com o fim de atenuar o conflito nos limites da ordem. Essa fora, que sai da sociedade, ficando, porm, por cima dela e dela se afastando cada vez mais, o Estado. (ENGELS, Frederic. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado, p. 225). 28 O que a autora chama de pseudo-Estado-Providncia, a saber: TEIXEIRA, Daniela Felix. CONTROLE PENAL ATUARIAL E PRISO CAUTELAR: o modelo de segurana pblica no Municpio de Florianpolis (2004 a 2008). 2009. 200 f. Dissertao (Mestrado) - Curso de Direito, Departamento Cpgd, Ufsc, Florianpolis, 2010. CD-ROM. 29 SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de alice, p. 314. 30 Cf. BAUMAN: Junto com as dimenses planetrias dos negcios, das finanas, do comrcio e do fluxo de informao, colocado em movimento um processo localizador, de fixao no espao. Conjuntamente, os dois processos [de globalizao e de localizao esto] intimamente relacionados [e] diferenciam nitidamente as condies existenciais de populaes inteiras e de vrios segmentos de cada populao. O que para alguns parece globalizao, para outros significa localizao; o que para alguns sinalizao de liberdade, para muitos outros um destino indesejado e cruel. A mobilidade galga ao mais alto nvel dentre os valores cobiados a liberdade
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WACQUANT afirma ser um modelo em que os detentores do poder poltico e econmico Esto menos interessados em abordar as consequncias sociais devastadoras do dumping social que elas implicam: no caso a precariedade e a pobreza de massa, a generalizao da insegurana social no cerne da prosperidade encontrada e o crescimento vertiginoso das desigualdades, o que alimenta a segregao, criminalidade e o desamparo das instituies pblicas31. Neste contexto de desigualdades e acentuao de conflitos sociais a condio da mulher, j ambgua, a torna ainda mais

() vtima da violncia institucional plurifacetada do sistema, que expressa e reproduz, por sua vez, dois grandes tipos de violncia estrutural da sociedade: a violncia estrutural das relaes sociais capitalistas (que a desigualdade de classes) e a violncia das relaes patriarcais (trazidas na desigualdade de gnero) recriando os esteretipos inerentes a estas duas formas de desigualdade, o que particularmente visvel no campo da moral sexual32.

Seguindo este raciocnio, cabe dizer que o SJC vigente criou uma srie de questes controvertidas na esfera da violncia domstica contra a mulher. A tutela jurdicopenal no abrange de forma a pacificar os conflitos ali existentes e o pior que muitas vezes acentua e potencializa as diferenas. HERMANN analisa que a interveno do Estado na esfera privada, por via do SJC, ao tentar conter ou controlar essa ocorrncia, (...) est ensaiando alternativas para reinseri-la, mas ainda sem o compromisso de uma soluo efetiva em termos de pacificao (...) Quando constatam a ineficcia de sistema penal em lhes prestar a assistncia de que necessitam, muitas vezes procuram-na em outras fontes.33 Outro fator de extrema relevncia o processo de criminalizao do agressor que vem tendo grande nfase no campo legislativo, materializado com a edio da Lei n 11.340/2006, que retira a violncia domstica e familiar da jurisdio dos juizados especiais,

de movimentos, uma mercadoria sempre escassa e distribuda de forma desigual, logo se torna o principal fator estratificador de nossos tardios tempos modernos ou ps-modernos (In. BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999.p. 7-8.). 31 WACQUANT, Loc. As prises da misria, p. 77. 32 ANDRADE, Vera. Criminologia e feminismo, p. 16-17. 33 HERMANN, Leda Maria. Violncia domstica, p.146-148.

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independente da pena aplicvel ao caso concreto, porm este endurecimento penal no atinge a todas as esferas a que se destina. Ou seja, esta perspectiva de produo normativa jurdica encontra-se inserta no paradigma etiolgico34 de criminologia, em que demonstra o Direito Penal35 como justifica[tiva de] que a pena [atua] como meio de defesa social e seus fins socialmente teis: a preveno especial positiva (recuperao do criminoso mediante a execuo penal) assentada na ideologia do tratamento que impe, por sua vez, o princpio da individualizao da pena como meio hbil para a elaborao de juzos e prognose no ato de sentenciar36, vangloriando-se, assim, como a condensao dos maiores progressos realizados pelo direito penal moderno37. Todavia,

Instaura-se, dessa forma, o discurso do combate a criminalidade (o mal) em defesa da sociedade (o bem) respaldado na cincia. A possibilidade de uma explicao cientificamente fundada das causas enseja, por extenso, uma luta cientfica contra criminalidade, erigindo o criminoso em destinatrio de uma poltica criminal de base, igualmente cientfica. A um passado de periculosidade confere-se um futuro: a recuperao.38

Analisando-se

esta

legislao,

flagrantemente etiolgica,

pela

lupa da

criminologia crtica, diz-se que:

As representaes do determinismo / criminalidade ontolgica / periculosidade / anormalidade / tratamento / ressocializao se complementam num crculo extraordinariamente fechado, conformando uma percepo da criminalidade que se encontra, h um sculo, profundamente enraizada nas agncias do sistema penal e no senso comum da sociedade. E porque revestida de todas as representaes que permitiriam consolidar uma viso profundamente esteriotipada do criminoso associada clientela da priso e, portanto, aos baixos extratos sociais serviu para consolidar, muito mais do que um conceito, um verdadeiro [pr]concento sobre a criminalidade (In: ANDRADE, Vera Regina. Sistema penal mximo x cidadania mnima, p. 38). 35 Baratta conceitua o Direito Penal: O direito penal no considerado, nesta crtica, somente como sistema esttico de normas, mas como sistema dinmico de funes, no qual podem diistinguir trs mecanismos analisveis separadamente: o mecanismo da produo das normas (criminalizao primria), o mecanismo da aplicao das normas, isto , o processo penal, compreendendo a ao dos rgos de investigao e culminando com o juzo (criminalizao secundria) e, enfim, o mecanismo da execuo da pena ou das medidas de segurana (BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica ao direito penal, p. 161). 36 ANDRADE, Vera. Sistema penal mximo x cidadania mnima, 37. 37 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica ao direito penal, p. 43. 38 ANDRADE, Vera. Sistema penal mximo x cidadania mnima, 38.

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(...) do ponto de vista da crtica da ideologia e da capacidade de analisar realisticamente, e portanto tambm projetar racionalmente as instituies penais e penitencirias, a cincia do direito penal apresenta um notvel atraso com relao interpretao que desta mesma matria se faz hoje no mbito das cincias sociais, () [objetivando] mostrar o quanto algumas perspectivas das contemporneas teorias sociolgicas da criminalidade esto criticamente mais avanadas em confronto com a cincia penal, e oferecem, em particular, importantes pontos de vista para uma crtica e superao do conceito de defesa social.39

Isto , conceber a violncia domstica sob a perspectiva do homem delinquente se perpetuar a mesma concepo da criminalidade enquanto pr-constituda ao sujeito, ou seja, continuamos atuando sob o cansativo modelo de tratamento (ou da preveno), j que a constatao do fenmeno a patologia do agente, em que a Criminologia crtica insiste em afirmar e a provar que a soluo de conflitos sociais no encontra soluo por via do SJC, e que a erradicao ou a pacificao dos conflitos provenientes da esfera domstica contra a mulher, como intenciona a lei, no encontrar abrigo na cultura do endurecimento da pena e criminalizao de conflitos. O problema no reside no mbito do direito penal ou processo penal, alis, suplanta o direito. um problema, tambm, histrico, socioeconmico, cultural, filosfico, poltico, como muito bem coloca ANDRADE:

Nenhuma conquista, nenhuma libertao, nenhum caminho para o paraso pode simbolizar o sistema penal e realizar-se atravs dele. Penso que apenas matando o mito e reinventando o paradigma jurdico, imperial e masculino, que podemos buscar uma simetria para a balana jurdica j milenar ()40

importante, neste momento, mostrar que tais crticas possuem um carter de reflexo sociedade capitalista e seus desdobramentos, passando pela ideologia da defesa social, as estruturas basilares do Estado, que desta perspectiva, ao invs de resolver seus problemas, potencializa-os, como o caso da criminalidade:

39 40

BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica ao direito penal, p. 44. ANDRADE, Vera. Violncia sexual e sistema penal, p. 111.

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necessrio, assim, entender que as consequncias da adoo de uma nova perspectiva de enfrentamento da delinquncia e da criminalidade pela criminolgica crtica apontar que a sociedade e os valores intrnsecos a ela so responsveis, tambm, pela constituio do indivduo delinquente. Outro aspecto importante, que no se poder entender a manifestao da criminalidade se no estudarmos o desdobramento do SJC como um dos fatores determinantes da delinquncia, analisando-se este fenmeno em todas as esferas sociais, vindo a refletir-se nas normas oficiais nas leis que regem os rgos da administrao e execuo da justia penal.41 A importncia de um estudo pela Criminologia crtica se d pelo fator de que a sociedade no uma realidade que se possa conhecer sobre o plano objetivo, mas o produto de uma construo social, obtida graas a um processo de definio e de tipificao por parte de indivduos e grupos diversos42. Como consequncia, temos que as complexidades das realidades sociais formulam a compreenso do que vm a ser ordem social.43 Assim, partindo-se deste pressuposto, desmistificamos as condies maniquestas: a da mulher vitimizada e a do homem delinquente, vez que impostos pelos modelos de Estado, relaes de gnero e SJC. Explica-se: uma vez que as concepes de construo dos conflitos adquirem a condio de produo social, retira-se causalidade da esfera bipolar entre o bem e o mal, de forma que a violncia fsica ou moral passa a ser uma das consequncias, embora dolorosa, dadas pelo desgaste da relao afetiva entre ambos os atores. Neste sentido, diz-se que o peso da atuao do SJC sobre esta nica consequncia e, ainda, interpretada como fato isolado, uma forma do Estado colocar panos quentes sobre uma grande ferida de ausncias pretritas e igualmente protegidas em todos os pactos legislativos da Modernidade Ocidental. Ademais, sabe-se, de igual forma, que a esmagadora maioria da clientela que se submete s denncias em face de maridos ou companheiros agressores, nas delegacias, so pobres e de baixa escolaridade. Assim, quando se socorrem tentativa de soluo de um problema, veem, por via de regra, seu agravamento. Desta forma, tem-se que A reduo esfera privada desta equao faz com que muitas desigualdades e opresses que ocorrem em cada um dos espaos-tempo estruturais sejam invisveis ou, se invisveis, trivializadas44.
41 42

Cf. BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica ao direito penal, p.85- 86. Id. Op. cit., p. 87. 43 Cf. Id. Op. cit, p. 87. 44 SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de alice, p. 320.

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Como assevera SANTOS, Nada mais errneo que transformar as mulheres em vtimas abastractas e irrecuperveis nas teias da dominao sexual e a dominao de classe que entre si tecem45. No h como desconsiderar tambm o impacto econmico da priso de um membro (teoricamente produtivo), na estrutura familiar. Todavia, a malfadada lei no permite o arrependimento, vez que a ao, a partir do momento da denncia da vtima, se torna pblica incondicionada, passando, assim, s mos fortes do Ministrio Pblico, que vitimiza as mulheres, seus filhos e estigmatizando o homem delinquente. nesta perspectiva que cabe a transcendncia do paradigma etiolgico compreenso, sob a perspectiva da Criminologia crtica, do papel da mulher neste contexto histrico, sociolgico, jurdico, cultural de mltiplas violncias contra si perpetradas no mbito domstico e intrafamiliar, pois, como justifica ANDRADE,

que o Direito Penal, diferentemente dos demais campos do Direito (Constitucional, Civil, Trabalhista, do Consumidor, da Criana e da Adolescncia, etc.) e ainda que oriundo de um paradigma comum, o campo, por excelncia, da negatividade, da repressividade. Trata-se da supresso duplicada de direitos, ou seja, que suprime direitos de algum (desde o patrimnio (multa) passando pela liberdade (priso) at a vida (morte) em nome da supresso de direitos de outrem, que utiliza a institucional da pena em resposta violncia das condutas definidas como crime. Os outros campos do Direito constituem, mal ou bem, um campo de positividade, onde o homem e a mulher podem, enquanto sujeitos, reivindicar, positivamente, direitos (sem negrito no original).46

Esta reivindicao condio de sujeito deve ser outorgada s mulheres, enquanto gnero, sendo o direito uma das ferramentas, pessoal e sociolgica, ao exerccio pleno das cidadanias e dos direitos humanos das mulheres. Por fim, SANTOS ensina: (...) s h uma sada: reinventar o futuro, abrir um novo horizonte de possibilidades, cartografado por aternativas radicais s que deixaram de o ser47 sem negrito no original.

45 46

Id. Op. cit, p. 306. ANDRADE, Vera Regina. Sistema penal mximo x cidadania mnima, p. 123. 47 SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de alice, p. 322.

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