Sentena Penal e Aplicao de Pena

Caroline Fockink Ritt

CURSO DE DIREITO

Apresentao do Professor
Possui graduao em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul (2000) . especilsta em Direito Penal e Processual Penal e Mestrado em Direito, ambos pela Universidade de Santa Cruz do Sul (2007). Atualmente horista da Universidade de Santa Cruz do Sul tendo prestado concurso para a docncia em novembro de 2007, ficando em primeiro lugar no referido. Leciona as matrias Direito Penal, parte geral, criminologia e teoria geral do processo penal, na Universidade de Santa Cruz do Sul - RS. Coordena a ps-graduao presencial em Direito Penal e processual penal e a psgraduao, em direito penal e processual penal, pela modalidade Ensino a Distncia - EaD. Autora de vrios artigos em revistas jurdicas especializadas e co-autora do livro o Estatuto do Idoso: aspectos sociais, criminolgicos e penais, em co-autoria com Eduardo Ritt, pela Editora Livraria do Advogado, em 2008. Organizadora do livro eletrnico "Temas atuais no direito penal e processual penal " juntamente com os colegas Eduardo Ritt e Edison Botelho, pela EDUNISC. Atualmente subcoordenadora do curso de Direito, campus de Capo da Canoa. Endereo para acessar este CV: http://lattes.cnpq.br/2706833712087295

Sentena Penal e Aplicao da Pena

Autoria: Prof. Caroline Fockink Ritt Reviso: Daniele Vieira Bauermann Desenho Instrucional: Joice N. Lanzarini Diagramao: Amanda de Carvalho

Dicas para a leitura deste livro

Cores
Cada captulo possui um tema de cores especfico para seus elementos grficos (exceto o texto propriamente dito) facilitando sua identificao.

Ttulo do captulo
Cada captulo deste livro tem um ttulo, que sempre estar em destaque na parte superior da primeira pgina do mesmo.

Subttulos
Dividem o captulo em temas mais especficos, aparecendo vrias vezes durante o texto.

Questo importante Frase destaque Destacam tpicos

importantes para a compreenso do texto. Em alguns momentos, perguntas estaro em destaque para introduzir um assunto ou provocar alguma reflexo.

Numero da Pgina
A numerao das pginas posicionada verticalmente conforme o captulo (o primeiro bem acima, o segundo logo abaixo e assim sucessivamente). Isso facilita a localizao de alguma pgina ao folhear o livro.

Espao para anotaes

Este espao dedicado para anotaes importantes referentes ao texto.

Informao adicional
Contm informaes adicionais que complementam o texto do captulo. Sempre que uma palavra (ou trecho) estiver sublinhada e colorida, haver na mesma pgina (ou na pgina ao lado) uma caixa de informao adicional. Quando houver mais de uma marcao, os textos adicionais que estas se referem estaro distribudos na ordem em que as marcaes aparecem no texto (em caixas separadas ou na mesma caixa).

Nota de rodap
Indica as referncias bibliogrficas utilizadas em determinado trecho do texto.

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SENTENA PENAL: CONCEITO; NATUREZA; REQUISITOS E ESPCIES PROVA PENAL: CONCEITO, OBJETO, NUS E TIPOS DE PROVA SANO PENAL: PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE: COMINAO E APLICAO DA PENA PENA DE MULTA; CONCURSO DE CRIMES E PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA; MEDIDAS DE SEGURANA E LIMITES DAS PENAS

05 SENTENA PENAL: CONCEITO; NATUREZA;

REQUISITOS E ESPCIES
Os atos jurisdicionais so os pronunciamentos deliberatrios do juiz no curso do processo, que envolvem uma deciso ou se destinam movimentao do processo. As decises, ou sentenas em sentido amplo, podem ser:

a) interlocutrias simples que dirimem questes emergentes relativas regularidade ou marcha do processo, exigindo um pronunciamento decisrio sem penetrar no mrito da causa. Ex.: recebimento da denncia, decretao da priso preventiva, etc. Em regra, no comportam recurso, salvo disposio expressa em sentido contrrio (ex.: art. 581, V, do CPP), mas podem ser atacadas por hbeas corpus, mandado de segurana ou correio parcial. b) Interlocutrias mistas ou decises com fora de definitivas, so as que encerram ou uma etapa do procedimento (no terminativas) ou a prpria relao processual, sem o julgamento de mrito (terminativas). Ex.: pronncia, rejeio da denncia. c) Sentenas propriamente ditas so as decises definitivas, que solucionam a lide, julgando o mrito da causa. Podem ser absolutrias (prprias art. 386 - e imprprias, estas quando aplicam medida de segurana art. 386, pargrafo nico, III, do CPP) ou condenatrias (parcial ou totalmente), ou, ainda, decises definitivas em sentido lato, que no condenam nem absolvem ex.: extino da punibilidade, perdo judicial (posio dominante).

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? Despachos de mero expediente (ou

despachos ordinatrios) no so sentenas de modo geral, eis que se relacionam apenas com o desenvolvimento normal do processo, sem contedo decisrio. Ex.: designao de audincia. Em regra, so irrecorrveis, salvo por correio parcial art. 800, III, do CPP. Em 1 grau sentena; em 2 grau ? acrdo.

Sentena
uma declarao de vontade emitida pelo juiz. Pode ser: a) executvel (aps o trnsito em julgado de uma condenao); b) no executvel (condenao ainda no transitada em julgado); e c) condicional (sentena cuja execuo fica na dependncia de um acontecimento incerto ou futuro, como aquele que concede o sursis e o livramento condicional. Tambm pode ser: a) declaratria condenatria ou absolutria; e b) constitutiva - que concede a reabilitao.

Conceito de sentena
De acordo com Lus Fernando de Moraes Manzano1, o conceito de sentena penal, tradicionalmente, adveio do conceito de sentena do Direito Processual Civil. No processo penal, sentena o ato judicial decisrio que extingue o processo com resoluo de mrito (conceito de Liebman). J no processo civil, sentena o ato
1 MANZANO, Lus Fernando de Moraes. Curso de processo penal. So Paulo: Atlas, 2010, p. 541.

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judicial decisrio que extingue o processo com ou sem resoluo de mrito (Barbosa Moreira), ou ainda, sentenas so as decises previstas nos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil ( Arruda Alvim).
Recentemente, o conceito de sentena foi alargado, para abranger tambm a impronncia (art. 416 do CPP, com redao dada pela Lei 11.689/08), impugnvel por apelao (na sistemtica anterior, o remdio cabvel era o recurso em sentido estrito), o que leva a crer que o conceito de sentena, no processo penal, talvez merea uma releitura. Isso porque a sistemtica atual concebe a existncia de sentena que extingue o processo sem resoluo de 2 mrito. o caso da impronncia .

Ento, sentena o ato pelo qual o juiz pe fim ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. Por meio dela, o juiz declara o que sente. o ato culminante do processo em que o juiz diz o direito, aplicando o direito ao caso concreto. Silogismo conforme a lgica a sentena encerra um silogismo, que um raciocnio formado de trs proposies: a premissa maior que o texto legal; a premissa menor que o fato sub judice, e, finalmente, a concluso que nada mais representa seno a subsuno do fato examinado lei. Natureza jurdica da Sentena uma declarao de vontade e tambm um resultado de uma atividade mental. No , pois, s um ato de inteligncia, mas um ato de vontade, porquanto exprime uma ordem que nada mais seno aquela mesma ordem genrica e abstrata, prevista em lei, que se transmuda em concreta.
2 Ibidem, p. 540.

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O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena artigo 399, 2, do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08 Princpio da Identidade Fsica do Juiz. Finalidade A principal finalidade da sentena condenatria a de reafirmar sociedade o desvalor da conduta praticada ou o valor do bem jurdico penalmente tutelado e, por outro lado, a principal finalidade da sentena absolutria a de declarar o valor do indivduo e a sua inocncia.

Recurso Sentena
O recurso cabvel contra a sentena o de apelao. Requisitos art. 381do CPP em ordem: a) Relatrio art. 381, I e II, do CPP a histria . relevante do processo. preceito constitucional, formalidade essencial, sob pena de nulidade arts. 564, III, m, ou art. 564, IV, ambos do CPP No JEC, . dispensado (art. 81, 4, da Lei n 9.099/95). b) Motivao ou fundamentao art. 381, III, do CPP e art. 92, IX, da CF. o momento por meio do qual o juiz exterioriza o desenvolvimento de seu raciocnio para chegar concluso. So as razes que o levaram a decidir desta ou daquela forma. garantia de um julgamento justo, onde as partes sabem o porqu da deciso, sob pena de nulidade art. 564, III, m, do CPP.

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c) Dispositivo ou concluso art. 381, IV e V, do CPP. O juiz pe termo ao processo, declarando o direito aplicvel espcie. d) Autenticao art. 381, VI, do CPP (sob pena de nulidade)

no processo criminal brasileiro, pode o juiz ditar a sentena na prpria audincia (tanto no rito ordinrio como no sumrio pode ser datilografada arts. 388, 403 e 534, todos do CPP.
?

O juiz deve sentenciar, em regra, na prpria audincia de instruo e julgamento (rito comum, ordinrio e sumrio art. 403 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08, mas, se no fizer, ter o prazo de 10 dias (art. 403, 3, e 404, nico, ambos do CPP, alterados pela Lei n 11.719/08.
?

Agora, a sentena de pronncia, na fase do Tribunal do Jri, tambm pode ser proferida na prpria audincia artigo 411, 9, do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08.
?

Estenotipia ou gravao ver o artigo 405 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08.
?

Reduo ao escrito art. 405 do CPP (lavrado termo).

?

Sempre que possvel, o registro dos depoimentos do investigado, indiciado, ofendido e testemunhas ser feito pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar,
?

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inclusive audiovisual, destinados a obter maior fidelidade das informaes (art. 405, 1, do CPP). No caso de registro por meio audiovisual, ser encaminhado s partes cpia do registro original, sem necessidade de transcrio art. 405, 2, do CPP. Data em que se consideram intimadas as partes de uma audincia onde os atos foram realizados consoante o sistema de gravao, com posterior degravao. Considera-se publicada a sentena no exato momento em que prolatada pelo magistrado, durante a audincia de instruo e julgamento. Nesse sentido, registra-se a lio doutrinria de DAVID MEDINA DA SILVA (In: Cdigo de Processo Penal Comentado, Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2008, p. 302): "A sentena proferida em audincia ou sesso torna-se pblica na medida em que vai sendo ditada ou lida pelo juiz". O prazo recursal, por sua vez, tem como termo inicial a prpria audincia de instruo e julgamento em que foi prolatada a sentena, desde que presentes as partes naquele ato. o que estabelece o artigo 798, 5, "b" do CPP. Destaca-se que a realizao da transcrio dos atos processuais realizados em audincia, caso postulada, no interfere no curso do prazo recursal. So apenas as hipteses previstas taxativamente no artigo 798, 4 do CPP que obstam o curso do prazo recursal.

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Dele no destoa o entendimento adotado pela Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado no julgamento do RES 70005440383, que segue em anexo. A Turma Recursal Criminal do Estado orienta-se no mesmo sentido, conforme se depreende do julgamento proferido nos autos da Apelao Crime n 71001001403. Contudo, importante referir que h posio doutrinria em sentido contrrio, conforme se depreende da lio de Andrey Borges de Mendona, transcrita em anexo. Segundo o autor, em caso de sentena proferida em audincia, o prazo recursal s passaria a fluir da intimao das partes acerca da transcrio das provas orais. Na jurisprudncia dos Tribunais de So Paulo tambm foram encontradas decises defendendo esse posicionamento: RJDTACRIM 25/464 e AI 141728-4, da Relatoria do Des. Boris Kauffmann, julgado em 16/03/2000. Por fim, entende-se necessria a intimao pessoal do Ministrio Pblico, nos termos do art. 370, 4 do CPP, para fins de eventual impugnao aos termos da transcrio. Isso no caso de no ter sido intimado, j em audincia, da data em que a transcrio estaria disponvel s partes. JRI. APELAO. INCIO DO PRAZO RECURSAL. - Conforme o art. 798, 5, b, do CPP, os prazos processuais penais comeam a correr da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se a ela estiver presente

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a parte. Essa a hiptese dos recursos contra deciso proferida pelo tribunal do jri, onde as partes esto, de regra, presentes na sesso de julgamento. DEPOIMENTOS GRAVADOS EM FITA FONOGRFICA. POSTERIOR JUNTADA AOS AUTOS DA TRANSCRIO DOS DEPOIMENTOS. CIRCUNSTNCIA QUE NO TEM INFLUNCIA NO PRAZO RECURSAL. - A reclamada juntada aos autos da transcrio das gravaes dos depoimentos prestados em plenrio no era necessria para o pleno conhecimento da deciso condenatria e a consequente interposio do recurso. A intimao do decisum estava perfeita e completa com a leitura e publicao da sentena na sesso de julgamento. O prazo necessrio para a degravao dos depoimentos e sua juntada aos autos no posterga o incio do curso do prazo recursal. No se trata de impedimento que pudesse alterar o curso do prazo, nos termos do 4 do referido art. 798 do Estatuto Processual Penal. Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006 dispe sobre a informatizao do processo judicial. Possibilita que as intimaes sejam feitas por e-mail, desde que o sujeito esteja cadastrado, ou por Dirio da Justia Eletrnico, publicado no site do Tribunal. Possibilita, ainda, que haja o envio de peties por via eletrnica, etc.

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Outros requisitos da sentena: clareza e preciso, e correlao com o pedido: A sentena deve ser clara e precisa, indicando a qualidade e a quantidade das penas e conter-se nos limites do pedido. No se admite julgamento ultra (alm do pedido qualificadora), extra (mais outro delito) ou citra petitum (menos), sob pena de nulidade. Alm disso, deve se ater ao pedido da acusao.

Juria novit curia: O juiz, na sentena, deve dizer o direito. o princpio do narra-me o fato e te direi o direito. A errada classificao do crime no impede a prolao da sentena. O ru defende-se do fato e no da capitulao do crime. Assim, a errada classificao da infrao no constitui obstculo prolao da sentena art. 383 do CPP Emendatio libelli no h alterao nos fatos, mas apenas uma corrigenda da capitulao do crime. No h surpresa para a defesa. O fato o mesmo no estando o magistrado, que quem diz o direito, vinculado capitulao do delito. Por isso, a pena at pode ser mais alta.

? previso na sentena de pronncia H, agora,

artigo 418 do CPP alterado pela Lei n 11.689/08. , O artigo 383 do CPP foi alterado pela Lei n 11.719/08, que prev, agora, que se houver a necessidade de ser feita a emendatio libelli e da surgir crime em que caiba a suspenso condicional do processo, obrigatoriamente o juiz proceder de acordo com o disposto na lei ( 1 do artigo 383 do

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CPP) (provavelmente, dando vista ao Parquet para que oferea a proposta), mas se surgir crime do JEC ou do Jri, para l encaminhar os autos ( 2 do artigo 383 do CPP).

Mutatio libelli art. 384 do CPP: Se o juiz, ao proferir a sentena, reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato em consequncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar no contida, explicitamente ou implicitamente, na denncia ou queixa, no pode julgar, eis que no haveria correlao entre a sentena e a acusao, razo pela qual dever tomar certas providncias. Conforme Lus Fernando de Moraes Manzano, a Mutatio libelli, prevista no art. 384 do Cdigo de Processo Penal, ocorre:
Quando o juiz observa, ao tempo da prolao da sentena, que os fatos descritos na inicial no coincidem com os fatos apurados durante a instruo criminal, em face da existncia de elementar ou circunstncia da infrao penal que no se encontra descrita na denncia ou queixa. Nesse caso, ento, a lei previu a necessidade de prvio aditamento da inicial e pronunciamento da defesa, para que no se transija com a garantia constitucional da ampla defesa. A inobservncia da regra contida no art. 384, caput, do CPP acarreta, como consequncia, a nulidade absoluta da sentena, por ofensa dos princpios da correlao e da ampla defesa, com fundamento no art. 564, inc. IV, do CPP . Logo, impe-se ao Ministrio Pblico o aditamento da denncia ou queixa subsidiria, para fim de incluir elemento ou circunstncia na descrio ftica no contida na inicial, e que foi apurada durante a instruo criminal.3
3 MANZANO, Lus Fernando de Moraes. Curso de Processo Penal. So Paulo: Atlas, 2010, p. 554.

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No problema de correo da capitulao, mas de correlao, e, se julgada pelo juiz, seria ultra petitum.

o artigo 384 do CPP foi alterado pela Lei n 11.719/08, e , agora, dever ser adotado tal procedimento sempre que a prova demonstre a existncia nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao.

Aqui, circunstncia elementar o elemento do tipo que pode alterar o tipo legal. Ex.: qualidade de funcionrio pblico. Ou mesmo, o reconhecimento de uma qualificadora ou causa de aumento de pena.

E as agravantes que so circunstncias?

Pode o juiz reconhec-las de ofcio, mesmo quando no alegadas ou contidas na denncia. O art. 385 do CPP no foi alterado pela Lei n 11.719/08, j referida. Independente da pena, , agora, necessrio o aditamento da denncia, sempre que houver caso de mutatio libelli, ao contrrio do anterior dispositivo, que foi alterado pela lei 11.719/08. O referido aditamento ocorrer num prazo de 5 dias, com aplicao do art. 28 do CPP ocorrendo a recusa do rgo do MP de realizar o aditamento. ( 1 do artigo 384 do CPP).

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O Ministrio Pblico pode, a qualquer tempo, aditar a denncia, independentemente de provocao judicial, inclusive para incluso de corru. artigo 417 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08 na fase da pronncia, o juiz pode entender haver outros rus, dando vista ao MP. Isso, pode ocorrer aps o encerramento da instruo, na primeira fase do rito do Jri, a partir da audincia de instruo e julgamento art. 411, 3, do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08.

Smula 453 do STF: no pode haver em grau de recurso a absolvio.

Smula 453
No se aplicam segunda instncia o artigo 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, ? em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.

smulas sobre suspenso condicional do processo e prescrio de medidas socioeducativas 17/05/2007 SMULA N. 337-STJ. A Terceira Seo, em 9 de maio de 2007, aprovou o seguinte verbete de smula: cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva.
? Os artigos 383 e 384, ambos do CPP, foram

? STJ edita

alterados pela Lei n 11.719/08, que prev, agora,

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que houver necessidade de mutatio libelli e, em decorrncia disso surgir crime em que caiba a suspenso condicional do processo, o juiz obrigatoriamente proceder de acordo com o disposto na lei ( 1 do artigo 383) (provavelmente, dando vista ao Parquet para que oferea a proposta), mas se surgir crime do JEC ou do Jri, para l encaminhar os autos ( 2 do artigo 383) artigo 384, 3, do CPP.

Rito artigo 384 do CPP aditamento, recebimento, partes podem arrolar at 3 testemunhas; seguir interrogatrio, debates e julgamento, ficando o juiz adstrito ao aditamento. Embora no haja previso de defesa prvia, por bvio, como o juiz dever ouvir a defesa antes do aditamento, poder essa arrolar testemunhas, se assim desejar.

Publicao da sentena art. 389 do CPP: Para surtir efeitos, a sentena deve ser publicada. A prolao da sentena no suficiente ( mero trabalho intelectual do juiz). Ela precisa ser publicada para ter efeitos jurdicos, passando ao domnio pblico. O escrivo deve receber, certificar e juntar aos autos, bem como registrar a sentena no livro prprio. Se prolatada em audincia, ela ali pblica art. 798, 5, letra b, do CPP (e passam a correr os prazos). Estenotipia e gravao - artigo 405 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08.

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Efeitos da publicao: Aps publicada a sentena, ela irretratvel, salvo excees, cessando o juiz a sua jurisdio.

Intimao da sentena: o ato pelo qual se d conhecimento s partes de que a deciso foi procedida. a partir dela que passa a fluir os prazos recursais. O prazo de 3 dias para o escrivo para intimar o Ministrio Pblico art. 390 do CPP.

? MP e Defensor Dativo (Defensoria Pblica)

intimao pessoal art. 370, e 4, do CPP e art. 5, , 5, da Lei n 1.060/50. defensor nomeado (pblico) ou quem exera a funo ser intimado pessoalmente (art. 370, 4, do CPP) e sero os prazos contados em dobro art. 5, 5, da Lei n 1060/50. Seus atos so motivados (dativo ou pblico) art. 261, nico, do CPP . Smula 25 do TJRS prazo em dobro s para Defensoria Pblica.
?

Defesa constituda e assistente da acusao dirio oficial nota de expediente art. 370, 1, do CPP (revogado tacitamente o art. 391 do CPP). Para outros, pelo princpio da ampla defesa, pessoalmente.
?

Ru sentena absolutria pessoalmente, mas pode ser por seu defensor (salvo na absolutria imprpria). Se for sentena condenatria pessoalmente (sempre, pelo princpio da ampla defesa) e ao seu defensor. Pode haver intimao por
?

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edital. E o prazo recursal s comea a correr aps a ltima intimao. Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006 dispe sobre a informatizao do processo judicial. Possibilita que as intimaes sejam feitas por email, desde que o sujeito esteja cadastrado, ou por Dirio da Justia Eletrnico, publicado no site do Tribunal. Possibilita, ainda, que haja o envio de peties por via eletrnica, etc.
?

Agora, pelo artigo 201, 2, do CPP alterado pela Lei , n 11.690/08, o ofendido deve, sempre, ser intimado da sentena, mesmo que no habilitado como assistente da acusao. E tambm deve ser intimado da priso e soltura do ru.

Na sentena de pronncia artigo 420 do CPP , alterado pela Lei n 11.689/08:

Embargos declaratrios art. 382 do CPP: o pedido das partes para que o juiz complemente ou esclarea a sentena, quando h obscuridade (falta de clareza na redao, no se sabendo o que o juiz quis dizer), ambiguidade (quando h duas interpretaes, ou contradio) ou omisso (quando esquece algo, como o regime de cumprimento da pena). inaudita altera pars (sem a oitiva da parte contrria) recurso (controvertido), mas no pode modificar ou corrigir, nem reduzir ou ampliar a sentena (a deve ser rejeitado). Apenas o explicitam, o elucidam, ou fazem

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claros seu alcance e seus fundamentos, corrigindo erros materiais ou contradies. Prazo: 2 dias, interrompendo o prazo para o recurso (art. 538, 3, do CPC, por analogia). De ofcio (tambm) para Tourinho Filho e Mirabette. JEC art. 83, 3, da Lei n 9.099/95 de ofcio

SENTENA ABSOLUTRIA art. 386 do CPP: Art. 386 do CPP (prpria e a imprpria, quando aplica medida de segurana).

Efeitos: a) ru preso ser solto; b) sero levantadas as medidas assecuratrias (arts. 131, III, e 141); c) pode impedir a ao cvel faz coisa julgada arts. 65 e 66 do CPP e arts. 186, 188, e 935 do NCC)

? Lei n 11.719/08 alterou o artigo 397 do CPP,

prevendo a possibilidade de o juiz, aps a resposta preliminar da defesa, poder absolver sumariamente o acusado, antes mesmo da instruo do feito. A absolvio sumria constitui importante inovao, importando autntico julgamento antecipado da lide com julgamento de mrito. Com efeito, o juiz absolver sumariamente o ru quando reconhecer qualquer das matrias elencadas no art. 397 do CPP, a saber: a existncia

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manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou est extinta a punibilidade do agente. Trata-se, portanto, de autntico julgamento de mrito, a ser proferido segundo o princpio in dubio pro societate ( semelhana da deciso de pronncia). , por isso mesmo, para alguns, medida que compromete sensivelmente a imparcialidade do juiz. Se tal no ocorre no jri, porque o juiz que pronuncia no o mesmo que julga. No procedimento comum, todavia, a absolvio sumria afigura-se catastrfica, pois obriga o juiz a antecipar-se, de certo modo, instruo processual, o que implica algum grau de convencimento antes do conhecimento, em flagrante subverso da racionalidade jurdica. Embora inspirado em sistemas aliengenas e at no Cdigo Modelo para a Amrica Latina, a importao simplista no foi feliz. Nos sistemas inspiradores, o juiz que admite a acusao no o mesmo que julga, coisa impraticvel no Brasil, ante sua dimenso continental e o insupervel volume de processos. A exceo, repita-se, est no jri, no qual o rgo julgador distinto do preparador.

SENTENA CONDENATRIA - o artigo 387 do CPP foi alterado pela Lei n 11.719/08.

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Efeitos: a) recolhimento do ru priso (se estiverem presentes os requisitos do art. 312 do CPP); b) nome no rol de culpados (s aps o trnsito em julgado art. 5, LVII, da CF); c) aplicao da pena.

Efeitos secundrios: a) civil tornar certa a obrigao de indenizar (art. 63 do CPP), entre outros; b) penais arts. 92, I, II e III, do CP (perda do instrumento do crime, perda de cargo, mandato, etc).

art. 387, V (parte final) e VI, do CPP revogado. causa de interrupo da prescrio - Art. 117, IV, do CP - Sentena condenatria recorrvel (da data da publicao da sentena). (art. 117, IV, alterado pela Lei n 11.596/07). a sentena absolutria no interrompe a prescrio. sentena concessiva de perdo judicial h vrias posies, mas a dominante de que no condenatria, e sim uma causa de extino da punibilidade, e, pois, no causa de interrupo da prescrio art. 120 do CP e Smula 18 do STJ. Art. 117, IV, do CP Acrdo condenatrio recorrvel (da data da publicao (art. 117, IV, alterado pela Lei n 11.596/07).

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A lei n 11.719/08 alterou os artigos 63 e 387, inciso IV, do CPP - Agora, o juiz, ao condenar, poder j dar o valor da indenizao artigos 63 e 387, inciso IV, ambos do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08, podendo a vtima buscar tal valor em ao de execuo, sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivo sofrido. Tambm o pargrafo nico do artigo 387 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08, determina que o juiz deve verificar a necessidade da priso ou a manuteno da priso preventiva, de forma fundamentada. H quem entenda que, durante a ao, deve haver pedido explcito de indenizao, para possibilitar ao acusado a ampla defesa. Os juzes tm deixado de dar indenizao por falta de elementos que o faam apurar o quantum.

SENTENA CONSTITUTIVA: a sentena que concede a Reabilitao.

Reabilitao: a declarao judicial (sentena declaratria) de que esto cumpridas ou extintas as penas impostas ao sentenciado, assegurando o sigilo dos registros sobre o processo, e atinge os efeitos de condenao. uma medida de poltica criminal. Quanto ao objeto, a reabilitao visa facilitar a readaptao do condenado, concedendo certides dos livros de juzo e da folha de antecedentes. Prev o art. 20, pargrafo nico, do CPP que, nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, autoridade policial no poder mencionar quaisquer

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anotaes referentes instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior, sem meno da condenao, permitindo o desempenho da atividades polticas, civis e administrativas. A reabilitao deve ser requerida, dois anos depois da deciso que extingue de qualquer modo a pena principal ou termina a execuo, computando-se o perodo de prova (portanto, se for por exemplo o sursis, contam-se os dois anos do cumprimento, ou seja, extinta a punibilidade, considera-se a partir da audincia admonitria). So condies da reabilitao previstas no art. 94 do Cdigo Penal:

1- Possuir o requerente domiclio no pas durante esses dois anos (pois s poder se ter certeza de que no cometeu crime algum, embora a folha de antecedentes seja estadual); 2- Ter tido, durante esse tempo, demonstrao de bom comportamento pblico e privado; 3- Ter ressarcido o dano, ou demonstrar impossibilidade de faz-lo (na prtica, simples declarao em separado ou na prpria petio) ou ainda documento que comprove a renncia da vtima ou a novao da dvida.

Procedimento da Reabilitao: Competente o juiz criminal (juiz que decidiu a causa):

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1- Artigos 743 e seguintes do Cdigo de Processo Penal; 2- Necessidade de representao por advogado; 3- Certides comprobatrias de no ter respondido a processo penal em qualquer das comarcas em que houver residido; 4- Atestado de autoridades policiais ou de outras pessoas atestando a residncia na Comarca e efetivo bom comportamento para a reabilitao; 5- Quaisquer outros documentos que sirvam de prova de sua regenerao.

O procedimento de reabilitao no tem rito prprio; isso significa que no existe procedimento especfico de reabilitao, podendo ser competente o prprio juiz criminal, por exemplo, no caso de sursis, onde o mesmo que fiscaliza o acompanhamento; ou do juiz da Execuo Penal, quando a execuo da pena de competncia deste. O falecimento do reabilitando extingue o processo por falta de interesse de agir.4 Da deciso que concede a reabilitao, cabe recurso de ofcio ou duplo grau de jurisdio obrigatrio (art. 746 do CPP). Reabilitao em pores: a hiptese de o condenado possuir duas ou mais condenaes, e, medida que fosse cumprir cada uma delas, iria pedir a reabilitao. Tal inadmissvel. Deve, primeiramente, cumprir todas as penas e somente depois pedir reabilitao.5

4 CAPEZ, Fernando.Curso de Direito Penal - parte geral,11 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 504. 5 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 540.

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Efeitos da Reabilitao: 1- Sigilo sobre o processo e a condenao: assegurado o sigilo dos registros criminais do reabilitado, que no sero mais objeto de folhas de antecedentes ou certides de cartrio. Tal providncia intil, j que o art. 202 da LEP assegura esse sigilo a partir da extino da pena. Ressalta-se que o sigilo no absoluto, pois as condenaes anteriores devero ser mencionadas quando requisitadas as informaes por juiz criminal (art. 748 do CPP). 2- Suspenso de efeitos extrapenais especficos: suspensa a perda do cargo ou da funo pblica, a incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela e a inabilitao para dirigir veculo. A lei, contudo, veda a reconduo ao cargo e a recuperao do cargo e a recuperao do poder familiar, ficando a consequncia da reabilitao limitada volta da habilitao para dirigir veculo.

Reincidncia: no apagada pela reabilitao, pois s desaparece aps o decurso de mais de 5 anos entre a extino da pena e a prtica do novo crime (depurao da reincidncia).

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SNTESE
Reabilitao: a declarao judicial de reinsero social do criminoso, que pode ser requerida ao juiz da condenao, ps e decurso de dois anos, contados da extino da punibilidade, includo nesse prazo o perodo de sursis e do livramento condicional no revogados. Utilidade do instituto: possui uma nica, que a possibilidade de readquirir o direito de dirigir veculo, caso tenha sido aplicado, como efeito da condenao, por ter cometido crime doloso valendo-se de automvel, a perda da habilitao.

O presente texto no possui rigor cientfico e apenas uma compilao de dados da doutrina e jurisprudncia, a partir de nomes como Damsio de Jesus, Julio Fabbrini Mirabete, Fernando Capez, Lus Fernando de Moraes Manzano, Vlter Kenji Ishida, Edilson Mougenot Bonfim, entre outros".

PROVA PENAL: CONCEITO, OBJETO, NUS E TIPOS DE PROVA

Introduo
A) Noes preliminares provar estabelecer a existncia da verdade, objetivo do processo penal. Provas so os meios pelos quais se procura estabelecer a verdade. Provar significa fazer conhecer a outros uma verdade conhecida por ns. E para tal, utilizamos os meios para que isso acontea. Assim, provar o ato de convencer os outros de uma verdade por ns conhecida. estabelecer no processo a sua existncia. E prova o meio (as formas) pelos quais eu fao tal tentativa. B) Objetivo da prova o objetivo ou finalidade da prova formar a convico do juiz sobre os elementos necessrios para a deciso da causa. As partes, com as provas produzidas, procuram convencer o juiz de que os fatos existiram, ou no, ou, ento, de que ocorreram dessa ou daquela maneira. C) Objeto de prova - so todos os fatos (tudo o que no direito), principais ou secundrios, que reclamam uma apreciao judicial e exigem uma comprovao, podendo recair sobre cadver, armas, instrumentos, etc. somente os fatos que possam dar lugar a dvida, isto , que exijam uma comprovao, que constituem objeto de prova. Desse modo, excluemse os fatos notrios (que no causam dvida e, pois, no necessita ser provado, como, por exemplo, que o natal ocorre no dia 25 de dezembro, etc.).

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no se pode confundir, todavia, fato notrio com fato popular (vox populi), eis que essa pode ser, inclusive, um boato.

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mximas ? das experincias tambm no precisam ser provadas. So juzos experincia, e que, como formados por qualquer pessoa Ex.: na poca da safra, h temporrios
?

formados pela tais, podem ser de cultura mdia. muitos empregos

presunes legais (juris et de jure) so as decorrentes da prpria lei no precisam ser provadas. fatos incontroversos aqueles que no so questionados pelas partes; em regra, no precisam ser provados, mas o juiz pode querer a comprovao (no como no juzo cvel, eis que aqui vigora o princpio da verdade real)
?

O direito no precisa ser provado, bastando ser alegado, eis que o juiz est obrigado a conhec-lo. Entretanto, h excees, como, por exemplo, o direito estadual, municipal, o aliengena, o consuetudinrio.
?

D) Fonte de prova tudo quanto possa ministrar indicaes teis, cujas comprovaes sejam necessrias. Ex.: os fatos narrados na denncia. E) Meios de prova tudo quanto possa servir, direta ou indiretamente, comprovao da verdade que se procura no processo. So as coisas ou aes utilizadas para pesquisar ou demonstrar a verdade. Ex.: percias, documentos, etc. F) Elementos de prova so todos os fatos ou circunstncias em que repousa a convico do juiz.

G) Classificao das provas: Quanto ao objeto: a) direta aquela que se refere ao prprio fato. Ex.: testemunha presencial; b) indireta refere-se a outro fato, mas que, por ilao, levam ao fato probando. Ex.: testemunha que ouviu o relato do crime da voz do criminoso. Quanto ao sujeito: c) pessoal toda afirmao pessoal consciente, destinada a fazer f dos fatos afirmados. Emerge da prpria pessoa. Ex.: testemunho; d) real quando a prova emerge do prprio fato, como a exibio de uma arma, a fotografia, ou seja, da prpria coisa, e no da pessoa
? forma, a prova pode ser, ainda: Quanto

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a) pessoal, quando provm da afirmao de pessoas; b) documental afirmao feita por escrito; e c) material qualquer materialidade do fato, como, por exemplo, o instrumento do crime. H) Princpios da prova a) oralidade (em regra, feitas de forma oral); b) comunho da prova (podem ser aproveitadas por qualquer das partes); c) contraditrio; d) publicidade (com excees); e) do livre convencimento.

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Agora, o ?juiz deve formar sua convico pela prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao policial, salvo quanto s provas cautelares, no repetveis e antecipadas artigo 155, caput, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. I) Prova emprestada aquela colhida num processo e trasladada para outro (testemunho, percia, etc.). admissvel, mas deve passar pelo princpio do contraditrio, sob pena de ser prova ilcita (afrontaria os princpios constitucionais do contraditrio e do devido processo legal). J) Liberdade de prova art. 155 do CPP - vigorando no processo penal o princpio da verdade real, no devendo haver qualquer limitao prova. Todavia, a absoluta liberdade no existe, eis que os Cdigos de Processo, em regra, apresentam restries. O nosso CPP faz um elenco de provas, que no so taxativas, embora haja posies em contrrio. necessrio uma certa limitao, para impedir o ? uso de provas imorais e ilcitas, que violem o respeito dignidade humana. para Tourinho Filho, o nosso CPP no limita os ? meios de prova. Assim, no haveria qualquer impedimento produo de outras provas alm daquelas indicadas nos arts. 158 a 250, salvo as imorais e ilcitas, cujas restries so de natureza constitucional arts. 157 e 6, ambos do CPP.

no so ? permitidas provas obtidas mediante tortura, ou por meio de hipnose, narcoanlise, liedetector, etc (art. 5, inc. II, III, X e XII, da CF) agora, art. 157 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. soro da ? verdade fere o princpio da ampla defesa, alm de no ser exato ou provado. h restries legais quanto ao estado das pessoas ? (nascimento, casamento, separao, divrcio, filiao) que so de natureza civil art. 155, pargrafo nico, do CPP, alterada pela Lei n 11.690/08. outras restries legais arts. 92 e 93, 207, 233, ? 243, 2, 158, 479, todos do CPP. provas ?inominadas aqueles que no esto previstas no rol exemplificativo do CPP. Ningum ? obrigado a fazer prova contra si e o bafmetro nos crimes de trnsito? Se eu no me submeter ao bafmetro, estarei incorrendo em infrao administrativa, sujeita multa e suspenso da CNH (ver Lei n 11.705/08, que alterou o CTB). Smula 455 do STJ A deciso que determina a ? produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo. K) Provas inadmissveis art. 5, LVI, da CF e artigo 157 do CPP, alterados pela Lei n 11.690/08 - so as provas:

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a) ilcitas as que contrariem as normas de direito material, quer quanto ao meio ou quanto ao modo de obteno. Ex.: obtidas com quebra de sigilo bancrio, de correspondncia, mediante tortura, violao de domiclio;
? b) ilegtimas as que afrontam as normas de

direito processual, tanto na produo quanto na introduo da prova no processo. Ex.: percia feita por perito sem curso superior. no so ilcitas as provas se h autorizao judicial ou se o interessado consente com a sua produo ver Lei n 9296/96.
?

Lei de Txico art. 33 e 34 Lei n 10.409/02 e Lei n 9031/95. Agora, ver art. 53 da Lei n 11.343/06.
?

H quem entenda, em face da redao do artigo 157 do CPP alterado pela Lei n 11.690/08 , que, agora, ao falar apenas em provas ilcitas, abranger-se-ia as provas ilegtimas. Todavia, tal entendimento no parece o mais adequado, j que as provas ilegtimas so provas nulas ou anulveis, havendo um captulo (de nulidades) sobre a matria.
?

Lei Complementar n 105/2001 sigilo bancrio.

?

Busca e apreenso de material de advogado art. 7, inciso II, e 6 e 7, da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), alterado pela Lei n 11.767/08 (h inviolabilidade, mas no absoluta, do material do advogado, podendo haver busca e apreenso judicial, desde que motivada e fundamentada).
?

princpio da proporcionalidade do direito alemo equilbrio entre os direitos individuais e o interesse estatal (ou social).
?

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prova ilcita por derivao a obteno de uma prova atravs de uma prova ilcita. Ex.: mediante uma escuta telefnica ilegal, obtm-se a informao de que h trfico de drogas. Com isso, busca-se um mandado de busca e apreenso e apreende-se, legalmente, a droga. a doutrina do fruit of the poisonous tree, ou Fruto da rvore Envenenada, que veda tal situao, sendo agora aceita no Brasil adotada no Brasil pelo artigo 157, 1, do CPP, alterada pela Lei n 11.690/08. Devero ser desentranhadas do feito pelo juiz.
?

Fonte independente artigo 157, 1 e 2, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.

?

Deciso judicial que determina a ilicitude da prova, desentranhamento e destruio cabvel recurso? O art. 157, 3, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08, fala em precluso, deixando transparecer que tal deciso recorrvel, seja por apelao (deciso definitiva art. 593, II, do CPP) ou Recurso em Sentido Estrito (art. 581, XIII, do CPP).
?

Ver Resoluo n 59, de 8 de agosto de 2008, do Conselho Nacional de Justia, que regulamenta o uso pelos juzes das interceptaes telefnicas.
?

L) nus da ? prova art. 156 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08 a faculdade ou encargo que tem a parte de demonstrar no processo a real ocorrncia de

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um fato que alegou em seu interesse, o qual se apresenta como relevante para o julgamento da pretenso deduzida pelo autor da ao penal.
? do nus da prova - a regra princpio

concernente ao onus probandi de que deve incumbir-se da prova o autor da tese levantada.
? mas o princpio no absoluto, eis que,

vigorando no processo penal o princpio da verdade real, at o juiz pode, de ofcio, realizar prova art. 156, caput, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08 e artigo 404 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08.
? no obrigao, mas faculdade. As partes

no tm dever jurdico. Mas a consequncia o revs de sua postulao.

? deve provar a existncia do fato e Acusao

demonstrar sua autoria. Alm disso, deve demonstrar o elemento subjetivo (dolo ou culpa), em decorrncia do princpio constitucional da presuno de inocncia.
? deve provar a alegao de causa defesa

excludente de ilicitude ou culpabilidade, causas de extino da punibilidade.

? da dvida socorre o ru. princpio ? fazer prova de ofcio? E o princpio juiz pode

da acusao? A Lei n 11.690/08 diz que sim, inclusive de forma antecipada (art. 156 do CPP).
? Lei n 11.340/06 que cria mecanismos para

coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher ela alega, e o juiz pode conceder medidas protetivas.

M) Procedimento probatrio as atividades atinentes ao procedimento probatrio desdobram-se em: a) proposio ou indicao (em regra, na denncia e na defesa preliminar art. 396A do CPP, alterado pela Lei n 11719/08, podendo ocorrer em outros momentos, inclusive nas audincias art. 402 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08); b) admisso (pelo juiz); c) produo; e d) valorao.
? produo de prova concentrada, agora, a

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podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias artigo 400, 1 (rito comum, ordinrio, e 533 do CPP (rito comum, sumrio), alterados pela Lei n 11.719/08.
? pode o juiz ouvir testemunhas e Inclusive,

vtima pelo sistema de videoconferncia (que estiverem presas ou mesmo residirem em outra Comarca, dispensando cartas precatrias e deslocamento), na mesma data da audincia de instruo e julgamento artigos 185, 8, e artigo 222, 3, ambos do CPP, alterados e acrescentados pela Lei n 11.900/2009 - a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento.

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? n 105, de 06 de abril de 2010 do Resoluo

Conselho Nacional de Justia: Dispe sobre a documentao dos depoimentos por meio do sistema audiovisual e realizao de interrogatrio e inquirio de testemunhas por videoconferncia. (Publicada no DJ-e n 62/2010, em 08/04/2010, p. 5-6). N) Apreciao das provas trata-se de trabalho meticuloso e muito delicado, sendo uma anlise crtica que deve ser elaborada pelo juiz com o mximo escrpulo art. 155 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08. sistemas: ? a) ordlico (juzos de Deus, sob a falsa crena de que a Divindade intervinha nos julgamentos, e num passe de mgica, deixava demonstrado se o ru era ou no culpado; b) prova legal o juiz deveria decidir sobre juzos preexistentes (hierarquia de provas), que j valoravam as provas, no possuindo, assim, faculdade de apreciao; c) ntima convico ou da prova livre o julgador aprecia a prova livremente, sem necessidade de exteriorizar as razes que o levam a proferir a deciso. Ex.: Tribunal do Jri; d) sistema da livre convico ou persuaso racional o juiz sopesa as provas, mas deve fundamentar e explicitar seu raciocnio.

Agora, o ? juiz deve ater-se prova feita em contraditrio judicial, salvo as no repetveis artigo 155 do CPP. O) libi alegao ftica feita pelo acusado visando demonstrar a impossibilidade material de ter participado do crime. No comprovado, h presuno de culpa, consoante doutrina e jurisprudncia. Mas e o princpio da inocncia?

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Exame de corpo de delito e percias em geral

A) Exames periciais - entende-se por percia o exame procedido por pessoa que tenha determinados conhecimentos tcnicos, cientficos, artsticos ou prticos acerca de fatos, circunstncias ou condies pessoais inerentes ao fato punvel, a fim de comprov-lo. necessrio porque o juiz no possui ? conhecimentos enciclopdicos e, s vezes, tendo que julgar causas diversas e complexas, surge a necessidade de se recorrer a tcnicos e especialistas. exemplos ? de percia: de insanidade mental, dos instrumentos do crimes, etc. percia no um simples meio de prova, eis que o perito um assessor do juiz, com a funo estatal destinada a natureza ? jurdica a

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fornecer dados instrutrios de ordem tcnica. um elemento subsidirio para a formao do corpo de delito. so auxiliares da Justia, sujeitando-se disciplina judiciria (art. 275 do CPP) e suspeio e a impedimentos (arts. 280 e 276, ambos do CPP).
? do CPP determinava a necessidade art. 159 ? peritos

de dois peritos oficiais (no precisam ser compromissados, eis que, sendo oficiais, o compromisso com a verdade vem da lei e de quando assumiram o cargo, pois prestaram compromisso) o exame ser requisitado art. 178 do CPP. Inexistindo peritos oficiais, devero fazlos dois peritos nomeados e compromissados, com curso superior (art. 159, 1 e 2, e 179, ambos do CPP). Agora, basta um perito oficial, com curso superior art. 159, caput, do CPP, alterado pela Lei n 11.690. E, na falta do perito oficial, dois peritos no oficiais com curso superior preferencialmente na rea especfica art. 159, 1, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.
? Se a percia for complexa, que abranja mais

de uma rea do conhecimento, poder-se- designar mais de um perito art. 159, 7, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.
?peritos oficiais que ingressaram no Aqueles

servio pblico sem o diploma de curso superior at a data da entrada em vigor da Lei n 11.690/08 (60 dias da sua publicao), podero continuar a atuar exclusivamente na rea para a qual se habilitaram, ressalvados os peritos mdicos art. 2.

E policiais podem fazer percia?

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Smula 361 do STF em caso de peritos no oficiais, necessrio que haja dois peritos no oficiais, sob pena de nulidade. Essa era a interpretao. A smula no valia para os peritos oficiais. Hoje, a prpria lei diz que deve haver dois peritos oficiais. Seria mera irregularidade? E a falta de curso superior?
?

1 perito oficial art. 28, 1, da Lei 10.409/02 laudo provisrio (agora, artigo 50, 1, da Lei n 11.343/06).
?

o analfabeto no pode ser perito (art. 279, III, do CPP) e as partes no podem influir na percia ou na nomeao dos peritos (art. 276 do CPP), devendo ser nomeados pela autoridade policial (no inqurito) ou pelo juiz art. 278 do CPP.
?

as percias podem ser requeridas por qualquer das partes ou de ofcio, pelas autoridades policiais e judiciais. O juiz pode indeferir art. 184 (caberia apenas correio parcial ou mandado de segurana), mas, requisitada pelo juiz ou MP, a autoridade policial no pode deixar de faz-la.
?

Os peritos no oficiais devero prestar compromisso art. 159, 2, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.
?

divergncia dos peritos art. 180 do CPP (regra antiga ficar impossvel de acontecer nas percias feitas por perito oficial).
?

complementao da percia art. 181 do ? CPP.

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juiz no fica vinculado ao laudo art. 182 do ? CPP. percia por ? precatria art. 177 do CPP. perito nomeado art. 277 do CPP deve fazer, ? salvo motivo justificado. suspeio ? dos peritos art. 112 e 280, ambos do CPP. realizao ? da percia arts. 160 e 176, ambos do CPP partes podem apresentar quesitos (art. 159, 3, do CPP), inclusive o juiz, de ofcio. A percia tem quatro partes: prembulo (quem so os peritos e qual a finalidade desta), exposio (narrao de tudo o que foi observado), discusso (anlise crtica dos fatos observados) e concluso (respostas sintticas dos quesitos). Laudo pericial a corporificao da percia ? realizada. As partes ? podero indicar assistente tcnico, que dever ser admitido pelo juiz e atuar aps a concluso da percia, apresentando pareceres ou sendo inquiridos na instruo do feito art. 159, 4 e 5, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. Seria possvel s em juzo, j que a lei fala em ? deciso judicial. Os peritos ? oficiais ou no do juzo podero ser arrolados para falar em juzo, na instruo artigo 159, 5, inciso I, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. Da mesma forma, artigo 400, caput, e 2 (rito ordinrio), e 533 (rito sumrio), ambos do CPP alterados pela Lei n 11.719/08. No rito do , Jri, tambm (art. 411 do CPP alterado pela Lei n ,

11.689/08), inclusive em plenrio (art. 473, 3, do CPP). O material probatrio da percia, desde que possvel, ser disponibilizado para o exame dos assistentes, que dever ocorrer junto as peritos oficiais art. 159, 6, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.
?

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Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006, referem-se agresso domstica e familiar contra a mulher, diz que os atestados mdicos valem como prova artigo 12, 3. a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que a falta de apreenso e de percia na arma afasta a incidncia da majorante prevista no art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal. Segundo o Ministro Relator Eros Grau, a comprovao da potencialidade da arma de fogo imprescindvel aplicao da causa de aumento de pena. Dessa forma, a Turma concedeu, em parte, a ordem no HC n 94023, determinando que da condenao fosse excludo o aumento de pena referente ao emprego de arma de fogo. B) Percia do corpo de delito art. 158 do CPP - a mais importante percia, eis que relaciona-se com a materialidade do prprio fato delituoso. o exame de corpo de delito imprescindvel para todas as infraes que deixam vestgios art. 158 do CPP, sob pena de nulidade art. 564, III, letra b, do CPP.
? ?

corpo de delito o conjunto de elementos

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sensveis do fato criminoso, ou o conjunto de vestgios materiais deixados pelo crime. exame de corpo de delito a comprovao pericial dos elementos objetivos do tipo.
?

exame de corpo de delito indireto art. 167 do CPP o que advm de um raciocnio dedutivo sobre um fato narrado por testemunha, sempre que impossvel o exame direto. o feito por testemunhas (sem maiores formalidades, embora haja posies em sentido contrrio). A confisso no suficiente.
?

C) Exame necroscpico conhecida como autpsia ou necropsia o exame feito no cadver, para saber a causa da morte art. 162 do CPP um exame de corpo de . delito especfico. feito, em regra, 6 horas aps a morte (para evitar falhas), mas pode realizar-se antes (morte violenta).
?

exumao art. 163 e 166, ambos do CPP ( o desenterramento).

?

D) Exame de leses corporais art. 168 do CPP . exame complementar para a leso grave ou gravssima.
?

E) Outras percias exame de escritos (grafolgico ou grafotcnico) (art. 174 do CPP); exames de laboratrio (art. 170 do CPP); avaliao (art. 172 do CPP); arrombamento (art. 171 do CPP); dos instrumentos do

crime (art. 175 do CPP). Percia psiquitrica (exame de insanidade mental art. 149 do CPP). De arma de fogo (art. 25 da Lei n 10.826/03).

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Interrogatrio (do Ru)

A) Conceito Interrogatrio o meio pelo qual o juiz ouve do pretenso culpado esclarecimentos sobre a imputao que lhe feita e, ao mesmo tempo, colhe dados importantes para o seu convencimento. B) Natureza jurdica O interrogatrio est dentro dos meios de prova (incio da instruo do processo), mas, mais que isso, meio de defesa (de autodefesa). Natureza mista.
? o conjunto de atos praticados instruo

com o fim de ofertar elementos ao juiz para julgar. Ela se iniciava, justamente, com o interrogatrio do ru. Agora, pelo princpio da ampla defesa, o legislador tem colocado o interrogatrio como ltimo ato. Assim, na instruo do Jri (art. 411do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08), inclusive em plenrio (art. 474 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08), no rito comum ordinrio (art. 400 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08) e sumrio (art. 531 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08), tudo realizado em audincia de instruo e julgamento.
? interrogatrio tambm encerra a no JEC, o

instruo.
? aps a CF/88, especialmente pelo para uns,

art. 5, LXIII, e com base nos arts. 185 e 186, ambos

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do CPP (alterado pela Lei n 10.792/03), o interrogatrio apenas meio de defesa, eis que o acusado nem precisa comparecer e, se assim o fizer, poder calar, e isso no poder ser considerado contra ele. Alis, o juiz deve advertir o acusado desta faculdade. Por isso, o silncio no presume a culpa (art. 198 do CPP inconstitucional).
? com certeza, o juiz tambm tirar subsdios

para seu julgamento no interrogatrio.

? mentir e calar-se, sem que isso seja O ru pode

confisso ficta art. 186, pargrafo nico, e 198, ambos do CPP .

? comprovado entende-se que libi no

presuno de confisso, desde que amparada por outras provas.

? Smula Vinculante 11 do STF - S LCITO O USO

DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. C) Necessidade e momento A presena do ru no curso do processo necessria, mas no indispensvel, j que o ru, querendo, pode optar por no se defender, no comparecendo ao interrogatrio designado. O interrogatrio, todavia, imprescindvel para o juiz

(por ser meio de defesa) e pode ocorrer em qualquer fase do processo art. 185 e 196, ambos do CPP. Em grau de recurso art. 616 do CPP. Assim, a ausncia do interrogatrio, quando o ru estiver presente, causa de nulidade do processo art. 564, III, letra e, do CPP (mesmo que tenha que fazer isto aps a instruo do processo art. 196 do CPP).
? mandar conduzir o ru art. 260 do juiz pode

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CPP (faculdade dada ao juiz, com prudncia).

? a ausncia do interrogatrio, quando o ru

estiver presente, causa de nulidade do processo art. 564, III, letra e, do CPP (mesmo que tenha que fazer isto aps a instruo do processo art. 196 do CPP). D) Caractersticas: Sobre o interrogatrio: a) no mais ato personalssimo do ru e do juiz; b) h a faculdade de no responder; c) h participao da defesa ou do MP art. 188 do CPP; c) tem carter de oralidade art. 187 do CPP; d) ato no preclusivo pode ser feito a qualquer momento art. 196 do CPP.
? no inqurito policial (art. 6, V, do CPP),

tambm se denomina interrogatrio ou mera oitiva - contraditrio. ru menor de 21 anos necessidade de curador? o antigo art. 194 do CPP assim exigia, sob pena de nulidade art. 564, III, c, do CPP (podia ser o prprio advogado? controvertido). O curador deve intervir em todos os atos tanto na fase policial (art. 15 do CPP) como judicial (arts. 262 e 194, ambos do CPP). irrelevante estar o ru emancipado. O art.
?

47

194 do CPP todavia, foi revogado pela Lei n , 10.792/03, mas no os artigos 15 e 262, ambos do CPP E agora? E o novo Cdigo Civil, que determina . que a maioridade comea aos 18 anos?
? aps a CF/88, especialmente pelo para uns,

art. 5, LXIII, e com base no art. 185 e 186, ambos do CPP (alterado pela Lei n 10.792/03), o interrogatrio apenas meio de defesa, eis que o acusado nem precisa comparecer e, se assim o fizer, poder calar, e isso no poder ser considerado contra ele. Alis, o juiz deve advertir o acusado dessa faculdade. Por isso, o silncio no presume a culpa (art. 198 do CPP inconstitucional).
? regra, o ru citado para apresentar Agora, em

defesa preliminar (art. 396 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08), e se isso no fizer, o juiz deve nomear defensor para faz-la (art. 396A, 2, do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08).
? O ru pode mentir e calar-se, sem que isto

seja confisso ficta art. 186, pargrafo nico, e 198, ambos do CPP.
? juiz poderia at mandar conduzir o ru art.

260 do CPP (faculdade dada ao juiz, com prudncia), quando houver necessidade de reconhecimento, por exemplo. confisso ficta no se aceita, ou seja, o no comparecimento do ru ao interrogatrio e o desejo de calar no causa a confisso ficta como h no CPC.
? ?

O ru deve ser intimado para todos os atos

processuais, sob pena de nulidade, j que um princpio de defesa. Todavia, uma vez citado ou intimado, e no comparecer, ser decretada a sua revelia, e no mais ser intimado. a nica consequncia art. 367 do CPP . Nem mais no Tribunal do Jri a presena do ru imprescindvel art. 420, nico, do CPP , alterado pela Lei n 11.689/08 (pode ser intimado da sentena de pronncia por edital). Alm disso, a sesso ser realizada mesmo se o ru intimado e solto no comparecer sesso artigo 457 do CPP , alterado pela Lei n 11.689/08.
?

48

Ru citado por edital art. 363, 1, do CPP , alterado pela Lei n 11.719/08. O art. 366 do CPP restou revogado.
?

Smula 455 do STJ A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo.
?

Citao por hora certa - art. 362 do CPP , alterado pela Lei n 11.719/08.
?

Ru possui vrios direitos constitucionais princpio da inocncia, de no ser identificado, da ampla defesa, do contraditrio, ao silncio, de ser informado sobre a acusao e o processo, de recorrer, de no haver prova ilcita, do devido processo legal, etc.
?

Sempre que for interrogado, deve o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com seu defensor art. 185, 5, do CPP,
?

49

alterado pela Lei n 11.900/2009. Lei de Txico art. 38 da Lei n 10.409/02 (agora, artigo 55 da Lei n 11.343/06) defesa por escrito.
?

Ru preso art. 360 do CPP citado pessoalmente. Dever ser requisitado - Art. 399, 1, do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08 (e, agora, ainda, o art. 185, 7, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009).
?

E se o ru estiver no presdio, o interrogatrio pode (ou deveria ?) ser feito no presdio art. 185, 1, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009, desde que haja segurana para todos e mantida a publicidade do ato.
?

Videoconferncia - E se isto no for possvel, de forma excepcional e em deciso fundamentada do juiz, poder o interrogatrio (e a prpria instruo) ser feita mantendo-se o ru preso no presdio e fazendo a audincia por videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real (art. 185, 2, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009), desde que feita para: I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da
?

vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento dessas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; IV - responder gravssima questo de ordem pblica. Neste caso (de videoconferncia) como operacionalizar o direito de entrevista prvia e reservada com seu defensor?
?

50

Caso seja utilizada a videoconferncia, as partes devero ser intimadas com 10 dias de antecedncia art. 185, 3, do CPP alterado pela Lei n 11.900/2009. ,
?

No sistema de videoconferncia, o ru dever acompanhar todos os atos da instruo art. 185, 4, do CPP alterado pela Lei n 11.900/2009. ,
?

Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso art. 185, 5, do CPP alterado pela Lei n 11.900/2009. ,
?

A sala reservada no estabelecimento prisional para a realizao de atos processuais por sistema de videoconferncia ser fiscalizada pelos corregedores e pelo juiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio Pblico e pela Ordem dos Advogados do Brasil - art. 185, 6, do CPP alterado , pela Lei n 11.900/2009. E como isso ocorrer se aqueles esto no frum?
? ?

Pode o ru ser retirado da sala no momento em

51

que ofendido e em que testemunhas falarem art. 217 do CPP alterado pela Lei n 11.690/08. No , entanto, nesse caso, o juiz deve utilizar-se do sistema de videoconferncia, e somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo com a instruo. E, por bvio, se no for possvel o seu interrogatrio no presdio ou o uso da videoconferncia, ser requisitada a apresentao do ru preso em juzo (art. art. 185, 7, do CPP , alterado pela Lei n 11.900/2009). Tal regra j consta do Art. 399, 1, do CPP alterado pela Lei n , 11.719/08.
?

O sistema de videoconferncia pode ser utilizado para a realizao de outras provas, como oitiva de ofendido e de testemunhas (ou para acareaes), quando algum (vtima, testemunha, etc.) estiver preso - art. 185, 8, do CPP alterado , pela Lei n 11.900/2009. E, neste sentido, por bvio, o ru e seu defensor devem acompanhar a situao art. 185, 9, do CPP alterado pela Lei n , 11.900/2009. A lei s no explica onde estaro, neste caso, ru e defensor, ou seja, com o juiz ou no presdio.
?

Resoluo n 105, de 06 de abril de 2010, do Conselho Nacional de Justia: Dispe sobre a documentao dos depoimentos por meio do sistema audiovisual e realizao de interrogatrio e inquirio de testemunhas por videoconferncia. (Publicada no DJ-e n 62/2010, em 08/04/2010, p. 5-6).
?

MP deve estar presente art. 394 do CPP .

 as partes podem fazer consignaes e perguntas aps o juiz (esclarecimentos) art. 188 do CPP . interrogatrio: ao final. Atualmente, o juiz faz a perguntas e as partes podem, aps, pedir esclarecimentos (art. 188 do CPP). Em plenrio do Tribunal do Jri, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor, nessa ordem, podero formular, diretamente, perguntas ao acusado, sendo que os jurados formularo perguntas por intermdio do juiz presidente (art. 474, 1, do CPP). proibio de algemas: no se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes art. 474, 3, do CPP . O acusador, sob pena de nulidade, no plenrio do Jri, no poder fazer meno ao silncio do acusado e nem a ausncia do interrogatrio por ausncia do acusado art. 478 do CPP alterado pela Lei n 11.689/08. , delao de corru art. 190 do CPP possibilidade controvertida, eis que o interrogatrio no possui o princpio do contraditrio. Seria uma prova anmala ? Certo que o ru no testemunha e no presta compromisso de dizer a verdade.
?

52

delao premiada art. 32 da Lei n 10. 409/02. Agora, artigo41 da Lei n 11.343/06 reduode 1 a 2 teros.
?

? surdo-mudo art. 192 do CPP ru mudo, .

53

ru estrangeiro art. 193 do CPP .

mais de um ru art. 191 do CPP .

E) Contedo a) interrogatrio de identificao art. 187, 1, do CPP e ,

?

b) interrogatrio de mrito art. 187, 2, do CPP .

? o ru dever ser cientificado de sua imputao art.

188, caput, parte final, do CPP .

? no interrogatrio de identificao no h defesa, e,

por isso, a negativa contraveno penal art. 68 da LCP (seria constitucional). F) Confisso art. 197 do CPP - o reconhecimento feito pelo imputado da sua prpria responsabilidade.
?

rainha das provas no basta para a condenao, por si s (art. 197 do CPP).
? ?

deve ser espontnea.

caractersticas: art. 200 do CPP:

a) retratabilidade ( desdizer-se) o valor da retratao relativo; b) divisvel o juiz pode aceitar, como sincera, uma parte da confisso e desprezar a outra. Classificao: a) explcita quando o confitente reconhece, s claras, espontaneamente, ser o autor da infrao; b) implcita quando procura ressarcir a vtima.

confisso ? ficta no aceita, ou seja, o no comparecimento do ru ao interrogatrio e o desejo de calar no causa a confisso ficta como h no CPC. Pode ser ainda: ? a) simples - quando confessa ter sido o autor do delito; b) qualificada quando confessa a autoria, mas alega algo que exclua o crime ou isente de pena. Pode ser ainda: a) judicial - feita em juzo; b) extrajudicial quando no realizada perante o juiz. em qualquer caso, o juiz deve avaliar a confisso ? com os demais elementos de prova. na fase policial, a confisso s tem importncia ? com a presena de advogado.

54

Do Incidente de Insanidade Mental

A) Imputabilidade o conjunto de condies pessoais que do ao agente capacidade para lhe ser atribuda a prtica de um fato punvel. Imputvel aquele a quem pode ser imputado um fato delituoso. da culpabilidade, que pressuposto de aplicao de pena. elemento ?

55

o CP no conceituou imputabilidade, mas inimputabilidade art. 26 do CP inimputvel a incapacidade de apreciar o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
?

a lei presume a imputabilidade. Para se verificar a inimputabilidade (ou semiimputabilidade), que se instaura um exame de anlise, o Incidente de Insanidade Mental.
?

a inimputabilidade traz como consequncia a medida de segurana (arts. 26 e 97, ambos do CP), em sentena absolutria art. 386, VI, e pargrafo nico, do CPP alterado pela Lei n 11.690/08. ,
?

B) Critrios para aferir a inimputabilidade: a) biolgico; b) psicolgico: e c) misto ou biopsicolgico. o CP adotou o critrio misto a imputabilidade somente ser excluda se, ao tempo da ao ou da omisso, o agente, em razo de enfermidade ou de desenvolvimento incompleto, era incapaz de entender o carter ilcito de sua conduta e de determinar-se de acordo com esse entendimento.
?

o CP adotou o critrio biolgico quanto aos menores de 18 anos art. 27 (ECA).

?

embriaguez pode constituir um estado patolgico.

?

C) Dvida sobre a integridade mental do acusado instaurar incidente de insanidade mental art. 149 do CPP.

D) Procedimento:
? oportunidade qualquer tempo, inclusive na

56

fase policial.
? legitimidade para requer-lo: autoridade

policial, MP, defesa e de ofcio.

? autos apartados art. 153 do CPP. O processo

criminal fica suspenso, salvo a necessidade de fazer algum ato (art. 149, 2, do CPP). No h previso de suspenso ou interrupo da prescrio.
? de curador art. 149, 2, e 151, nomeao

ambos do CPP.
? laudo pericial observa as regras das percias

(partes podem oferecer quesitos), e no vincula o juiz art. 155 (alterado pela Lei n 11.690/08) e 182 (que s o analisa na sentena no Jri, feito pelos jurados, na quesitao), ambos do CPP.
? ru inimputvel ao tempo da ao art. 151

do CPP.
? ru que ficou irresponsvel aps a ao art.

152 do CPP processo ficar suspenso at voltar ao normal (desde que no tenha ocorrido a prescrio).

Do Ofendido
A) Conceito ofendido ou vtima o sujeito passivo da infrao. o titular do direito lesado ou posto em perigo pelo crime. Pode ser inclusive o que sofre diretamente a ao ou mesmo indiretamente.

57

B) Natureza jurdica o ofendido no testemunha, eis que no presta compromisso art. 203 do CPP. meio de prova, possuindo valor considervel, principalmente nos crimes contra os costumes.
?

pode mentir. No h falso testemunho (art. 342 do CP).

?

no se conta, pois, no nmero de testemunhas art. 401, 1, do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08. O art. 398 do CPP restou revogado.
?

poder ser conduzido art. 201, 1 , e 535 (alterado pela Lei n 11.705/08), ambos do CPP (inclusive na fase policial art. 6, IV, do CPP).
?

C) Consideraes diversas: a) o ofendido deve ser arrolado pelas partes, embora o juiz pode (e deve) ouvi-lo de ofcio art. 201 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08; b) aplica-se o art. 217 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08 (retirada dos rus da sala); c) pode calar-se; d) as partes podem perguntar; e) em certos delitos, o valor probatrio muito grande crimes contra os costumes, roubos, etc.; e) deve receber lugar especial no frum e ser intimado das decises judiciais sobre o acusado, alm de ter sua identidade preservada e ser encaminhado para ajuda institucional (art. 201 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08).

Pode ser ? retirado da sala o ru, no momento em que o ofendido e as testemunhas falarem art. 217 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. No entanto, nesse caso, o juiz deve utilizar-se do sistema de videoconferncia, e somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo com a instruo. para as ? testemunhas, agora, as partes perguntam de incio e diretamente (art. 212 do CPP), podendo o juiz, aps, apenas complementar. Isto ocorre para todos os ritos processuais, inclusive no Jri (art. 473 do CPP). Mas, quanto ao ofendido, no existe regra esclarecedora. Por analogia ao art. 212, tambm devem as partes perguntar diretamente. Assim o , inclusive, no plenrio do Jri (art. 473 do CPP). O art. 201, ? 5, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08 estabelece que o juiz pode encaminhar o ofendido para tratamento e auxlio. Mas quem paga tal tratamento caso encaminhado pelo juzo? Nas custas, o Estado, o acusado? H quem ? esteja entendendo que aps as Leis n 11.719/08 (art. 400 e 531 do CPP) e 11.690/08 (art. 201 do CPP), nos termos proceder-se- a tomada de declaraes da vtima e sempre que possvel, o depoimento da vtima obrigatrio, inclusive no Jri (art. 473 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08). Alis, ele deve ser intimado para o Jri (art. 201, 2, da Lei n 11.690/08). O interessante que as Leis n 11.719/08 (em ? nenhum artigo) e 11.690/08 (no art. 212, a contrrio senso), estabelecem que as partes faro

58

59

perguntas ao ofendido diretamente, como o fez com relao s testemunhas (art. 212 do CPP), sendo que, no plenrio do Jri, o art. 473 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08, assim determina.
? O sistema de videoconferncia pode ser

utilizada para a realizao de outras provas, como oitiva de ofendido e testemunhas (ou para acareaes), quando algum (vtima, testemunha, etc.) estiver preso - art. 185, 8, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009. E, neste sentido, por bvio, o ru e seu defensor devem acompanhar a situao art. 185, 9, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009. A lei s no explica onde estaro, nesse caso, ru e defensor, ou seja, com o juiz ou no presdio.
? pode o juiz ouvir testemunhas e Inclusive,

vtima (e que, embora no estejam presas, residam em outra Comarca) pelo sistema de videoconferncia, na mesma data da audincia de instruo e julgamento artigos 185, 8, e artigo 222, 3, alterados e acrescentados pela Lei n 11.900/2009 - a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor, podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. Isso para acelerar o processo e dispensar o uso de precatrias.
? n 105, de 06 de abril de 2010, do Resoluo

Conselho Nacional de Justia: Dispe sobre a documentao dos depoimentos por meio do

sistema audiovisual e realizao de interrogatrio e inquirio de testemunhas por videoconferncia. (Publicada no DJ-e n 62/2010, em 08/04/2010, p. 5-6).
?

60

O ofendido pode ser:

a) querelante, na ao penal privada; e b) assistente da acusao, na ao penal pblica. Sistema de proteo s testemunhas Lei n 9.807/99
? ?

Ver Estatuto do Idoso e ECA

O artigo 41, da Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006, diz que aos crimes, ainda que de menor potencial ofensivo, que se referem agresso domstica e familiar contra mulher, no se aplica a Lei n 9.099/95.
?

O artigo 129 do CP recebeu um 9 que determina que o crime de leso domstica de 3 meses a 3 anos, consoante o artigo 44 da Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006.
?

Leso corporal com violncia domstica ou familiar contra mulher representao s pode ser retirada em audincia judicial art. 16, da Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006.
?

Terceira Seo do STJ, no Recurso Especial n 1097042, entendeu, por maioria, ser a ao penal pblica condicionada representao nos crimes de leso corporal leve praticadas no mbito da Lei Maria da Penha.
?

Vtima deve ser acompanhada, sempre, desde a fase inquisitorial, por advogado art. 27 da Lei Maria da Penha.
?

61

Das Testemunhas
A) Conceito a palavra testemunha deriva de testando ou de testibus, que equivale a dar f da veracidade de um fato. Testemunha a pessoa que perante o juiz declara o que sabe acerca dos fatos sobre os quais se litigam no processo penal. B) Fundamento da prova testemunhal a sua importncia e necessidade no processo penal, eis que relevante para o descobrimento da verdade. C) Valor probatrio prova relativa, a ser sopesada no conjunto, com as demais provas. s vezes, a nica a ser realizada.
? induzimento, medo,

amizade com

prudncia.
? a Segunda Turma do Supremo Tribunal

Federal firmou entendimento de que a falta de apreenso e de percia na arma afasta a incidncia da majorante prevista no art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal. Segundo o Ministro Relator Eros Grau, a comprovao da potencialidade da arma de fogo imprescindvel aplicao da causa de aumento de pena. Dessa forma, a Turma concedeu, em parte, a ordem no HC n 94023, determinando que da condenao fosse excludo o aumento de pena referente ao emprego de arma de fogo. D) Classificao a) testemunha direta que depe sobre a que assistiu;

b) testemunha indireta quando depe sobre fatos cuja existncia sabe por ouvir dizer; c) testemunha prpria depe sobre fatos objeto do processo; d) testemunha imprpria ou instrumental quando depe sobre um fato alheio ao fato objeto do processo, como, por exemplo, que ouviu, na fase policial, a confisso do acusado.
?

62

Outra classificao:

a) numerrias so as testemunhas que prestam compromisso, e, pois, esto inseridas no nmero legal de testemunhas - art. 401, 1, do CPP , alterado pela Lei n 11.719/08; b) informantes aquelas que no prestam compromisso, e, por isso, no esto inseridas no limite mximo de testemunhas - art. 401, 1, do CPP alterado pela Lei n 11.719/08; ,
? so as terceiras pessoas indicadas no c) referidas

depoimento de outra testemunhas, no estando inseridas no limite mximo de testemunhas art. 209, 1, e art. 401, 1, do CPP alterado pela Lei n , 11.719/0.
? no se entende como testemunha a pessoa que

nada sabe art. 209, 2, do CPP.

? testemunhas extranumricas ouvidas por

iniciativa do juiz, tambm compromissadas, mas fora do nmero mximo permitido faculdade do juiz.
? de antecedentes so as que depem a respeito

de informaes relevantes por ocasio da aplicao da pena.

63

? agora, os peritos podem ser arrolados e Da percia

ouvidos na instruo criminal art. 159, 5, inciso I, do CPP alterado pela Lei n 11.690/08, e artigos 400 , e 531, ambos do CPP alterados pela Lei n 11.719/08 , e artigos 411 e 473, ambos do CPP alterado pela Lei , n 11.689/08. PELO SISTEMA PROPOSTO, no seriam considerados como testemunhas. ESTO INCLUDOS NO NMERO LEGAL DE TESTEMUNHAS? E) Caractersticas do testemunho: a) oralidade arts. 203 e 204, ambos do CPP; b) objetividade art. 213 do CPP; c) retrospectividade depe-se sobre fatos passados; d) Imediao deve dizer o que captou imediatamente atravs dos sentidos; e) Individualidade cada testemunha presta o seu depoimento isoladamente art. 210 do CPP alterado pela , Lei n 11.690/08. surdo-mudo art. 192 e 223, pargrafo nico, ambos do CPP .
?

testemunho ser reduzido a termo arts. 215 e 216, ambos do CPP .

?

F) Capacidade para ser testemunha toda e qualquer pessoa art. 202 do CPP (menores, analfabetos, etc.) busca-se a verdade real. toda e qualquer pessoa, com capacidade mental, eis que no emite opinio, mas apenas relata objetivamente os fatos apreendidos pelos sentidos.
?

G) Dever de depor todos tm dever, com exceo art. 206 do CPP (faculdade de depor). quem tem a faculdade, porm, sendo a nica presente ao fato delituoso, dever depor art. 206, ltima parte, do CPP .
? ?

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subdeveres:

a) dever de comparecer, sob pena de conduo art. 218 do CPP (excees ao dever de comparecimento arts. 220/222, ambos do CPP); e b) dever de prestar juramento (compromisso de dizer a verdade) art. 203 do CPP (excees ao dever de prestar juramento art. 208 do CPP).
?

Tribunal do Jri no se aplica a regra do art. 222 do CPP eis que a prova feita na presena dos jurados art. 458 e seguintes do CPP alterado pela , Lei n 11.689/08.

sanes ao no comparecimento arts. 218 e 219, ambos do CPP (no Jri art. 458 do CPP alterado , pela Lei n 11.689/08).
?

ausncia de compromisso nulidade art. 564, IV, do CPP. H) Proibidas de depor art. 207 do CPP .
?

revelao de segredo crime art. 154 do CP .

deputados e senadores art. 53, 6, da CF.

art. 5, inciso XIV, da CF sigilo de informao.

I) Falso testemunho art. 342 do CP para as que prestam compromisso ou para qualquer testemunha, mesmo o informante ? Posies controvertidas.

65

deve ser a falsidade sobre fato jurdico relevante.

?

procedimento art. 211 do CPP (na sentena, deve remeter cpia para instaurao de inqurito). Deve fazer isso na sentena (embora se faa antes), pois o agente pode retratar-se e declarar a verdade art. 342, 3, do CP.
?
?

H quatro correntes:

a) ao penal por falso testemunho no pode ser instaurada enquanto no proferida sentena b) pode ser iniciada, mas no julgada; c) pode ser iniciada e julgada; d) pode ser iniciada, mas deve ser julgada conjuntamente. J) Procedimento do testemunho - arts. 203 e 205, ambos do CPP 4 partes: a) verificao de identidade: b) verificao de possvel vinculao com as partes; c) advertncia art. 210, caput, parte final, do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08; d) objeto concreto do depoimento art. 203, parte final, do CPP. Ver arts. 210 e seguintes do CPP. sistema presidencial perguntas por intermdio do juiz, podendo esse indeferir perguntas. Agora, pelo artigo 212 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08, as partes faro perguntas diretas s testemunhas e, somente aps, o juiz pode complementar a inquirio. No plenrio do

Jri, o art. 473 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08, daria o entendimento de que tambm as perguntas seriam diretas. K) Nmero de testemunhas: a) procedimento comum 8 testemunhas (art. 401 do CPP alterado pela Lei n 11.719/08); , b) sumrio 5 testemunhas (art. 532 do CPP alterado , pela Lei n 11.719/08); c) contravenes so do JEC (no mximo, sumrio, se enviadas ao juzo comum art. 538 do CPP alterado , pela Lei n 11.719/08; d) JEC 3 ou 5 testemunhas (h divergncia); e) Lei Antitxico Lei n 11.343/06 5 testemunhas; f) na 1 fase do rito do Tribunal do Jri 8 testemunhas art. 406, 2 e 3, do CPP alterado pela Lei , n 11.689/08, podendo as partes arrolar at 5 testemunhas para serem ouvidas em plenrio, na 2 fase (art. 422 do CPP alterado pela Lei n 11.689/08). , no se contam no nmero das vtimas, as informantes e as referidas art. 401, 1, do CPP , alterado pela Lei n 11.719/08.
?

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juiz pode ouvir mais art. 209 do CPP .

para o MP o nmero por denncia, e no , por fato ou rus. Para a defesa, por ru (entendimento doutrinrio e jurisprudencial). MP deve arrolar na denncia art. 41 do CPP . Para a defesa, na defesa preliminar arts. 396A do CPP alterado pela Lei n 11.719/08. , substituio de testemunhas n o

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encontradas ou falecidas art. 397 (foi revogado pela Lei n 11.719/08). No pode mais? E o princpio da ampla defesa? L) Contradita ou arguio de defeito art. 214 do CPP. a impugnao ou contestao sobre a testemunha, feita antes de iniciado o depoimento, sobre suspeio ou inidoneidade da testemunha. feita contra a pessoa da testemunha, e no contra o testemunho em si. M) Presena do acusado art. 217 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08.
? retirado da sala o ru no momento Pode ser

em que o ofendido e testemunhas falarem art. 217 do CPP, alterado pela Lei n 11.690/08. No entanto, nesse caso, o juiz deve utilizar-se do sistema de videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo com a instruo. N) Outros casos: a) depoimento infantil relativo, mas aceito; b) testemunho de policiais aceito, mas h posies em contrrio; c) incomunicabilidade das testemunhas - art. 210, pargrafo nico, do CPP alterado pela Lei n 11.690/08; , d) precatria art. 222, parte final, do CPP e Smula , 155 do STF basta que a defesa seja intimada da expedio da precatria, o que no impede a instruo do processo

art. 222, 1, do CPP; e) o juiz pode indeferir provas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias art. 400, 1, e 533, ambos do CPP alterados pela Lei n 11.719/08. , militares devem ser requisitados, alm da intimao pessoal art. 221, 2, do CPP . funcionrios pblicos art. 221, 3, do CPP . Smula 273 do STJ: Intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo deprecado. Lei de Proteo s Testemunhas Lei n 9.807/99. Carta rogatria para ouvir testemunha s quando for demonstrada a sua imprescindibilidade, devendo o requerente arcar com os custos do envio art. 222A do CPP alterado pela Lei n 11.900/2009. , No mesmo sentido que as cartas precatrias, a sua expedio no suspender a instruo criminal e, findo o prazo marcado, poder-se- realizar o julgamento, embora a todo o momento, uma vez devolvida, poder ser juntada aos autos ( nico do art. 222A do CPP acrescentado pela Lei n , 11.900/2009). Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006 dispe sobre a informatizao do processo judicial. Possibilita que as intimaes sejam feitas por e-mail, desde que o sujeito esteja cadastrado, ou por Dirio da Justia Eletrnico, publicado no site do Tribunal. Possibilita, ainda, que haja o envio de peties por via eletrnica, etc. Precatrias, tambm.

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O sistema de videoconferncia pode ser utilizado para a realizao de outras provas, como oitiva de ofendido e testemunhas (ou para acareaes), quando algum (vtima, testemunha, etc.) estiver preso - art. 185, 8, do CPP alterado , pela Lei n 11.900/2009. E, nesse sentido, por bvio, o ru e seu defensor devem acompanhar a situao art. 185, 9, do CPP alterado pela Lei n , 11.900/2009. A lei s no explica onde estaro, neste caso, ru e defensor, ou seja, com o juiz ou no presdio. Inclusive, pode o juiz ouvir testemunhas e vtima (que, embora no estejam presas, mas residam em outra Comarca) pelo sistema de videoconferncia, na mesma data da audincia de instruo e julgamento artigos 185, 8, e artigo 222, 3, alterados e acrescentados pela Lei n 11.900/2009 - a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. Isso para acelerar o processo e dispensar o uso de precatrias. Resoluo n 105, de 06 de abril de 2010 do Conselho Nacional de Justia: Dispe sobre a documentao dos depoimentos por meio do sistema audiovisual e realizao de interrogatrio e inquirio de testemunhas por videoconferncia. (Publicada no DJ-e n 62/2010, em 08/04/2010, p. 5-6).

Reconhecimento de Pessoas e Coisas

A) Conceito reconhecer admitir como certo, afirmar, verificar. Reconhecimento o ato ou efeito de reconhecer ou seja, o ato pelo qual se faz a verificao e a , confirmao da identidade da pessoa ou da coisa que exibida. B) Natureza jurdica o reconhecimento foi colocado no captulo da prova. Portanto, meio de prova, embora existam posies de que seria, apenas, meio de apreciao do valor da prova testemunhal. aceita-se, inclusive, o reconhecimento de pessoa por meio fotogrfico (PROVA INOMINADA) prova relativa.
?

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C) Procedimento art. 226 do CPP. Lavra-se auto pormenorizado. formalidades nem sempre atendidas. Mais uma forma de verificar a identidade do ru. Nesse caso, o reconhecimento no perde todo o seu valor, valendo como elemento de convico do julgador. Entende-se que, em juzo, as formalidades ali referidas no so essenciais. D) Podem ser feitas em audincia de instruo e julgamento art. 411 do CPP alterado pela Lei n , 11.689/08, e artigos 400 e 531 do CPP alterados pela Lei , n 11.719/08. Pode ocorrer no plenrio do Jri (art. 473, 3, do CPP alterado pela Lei n 11.689/08). , E) Juiz pode indeferir provas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias art. 400, 1, e 533, ambos do CPP alterados pela Lei n 11.719/08. No Jri, , art. 423, caput, do CPP alterado pela Lei n 11.689/08. ,

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Acareao
A) Conceito art. 229 do CPP - acareao ou confrontao consiste em colocar duas ou mais pessoas (rus, vtimas, testemunhas), cujos depoimentos sejam conflitantes, em presena uma da outra cara a cara para que expliquem as divergncias. s tem finalidade se a divergncia incidir sobre fato ou circunstncia relevante. indiciado ou ru, pelo direito constitucional de calar-se, no obrigado a participar da acareao. pressuposto da acareao que as pessoas acareadas j tenham sido ouvidas previamente, e que tenha havido divergncia. B) Legitimidade para requerer qualquer das partes ou de ofcio, inclusive na fase policial (art. 6 do CPP). juiz pode indeferir a acareao, e a doutrina e a jurisprudncia j entendem que o indeferimento no causa de alegao de cerceamento de defesa. C) Procedimento as pessoas so colocadas frente a frente, para que a autoridade (policial ou judicial) diga quais so os pontos divergentes e depois saliente as colidncias, pedindo aos acareados que expliquem a divergncia. Aps, ser lavrada termo, onde sero consignadas, inclusive, as explicaes dos acareados

art. 229, pargrafo nico, do CPP. por precatria, quando uma pessoa estiver ausente art. 230 do CPP. D) Valor relativo. E) Podem ser feitas em audincia de instruo e julgamento art. 411 do CPP, alterado pela Lei n 11.689/08, e artigos 400 e 531, ambos do CPP, alterados pela Lei n 11.719/08. F) Juiz pode indeferir provas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias arts. 400, 1, e 533, ambos do CPP, alterados pela Lei n 11.719/08. O sistema de videoconferncia pode ser utilizada para a realizao de outras provas, como oitiva de ofendido e testemunhas (ou para acareaes), quando algum (vtima, testemunha, etc.) estiver preso - art. 185, 8, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009. E, nesse sentido, por bvio, o ru e seu defensor devem acompanhar a situao art. 185, 9, do CPP, alterado pela Lei n 11.900/2009. A lei s no explica onde estaro, neste caso, ru e defensor, ou seja, com o juiz ou no presdio. Inclusive, pode o juiz ouvir testemunhas e vtima (que, embora no estejam presas, residam em outra Comarca) pelo sistema de videoconferncia, na mesma data da audincia de instruo e julgamento artigos 185, 8, e artigo 222, 3, alterados e acrescentados pela Lei n 11.900/2009 - a oitiva de testemunha poder ser

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realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. Para acelerar o processo e dispensar o uso de precatrias.

Documentos
A) Noo: Em sentido amplo, documento toda corporalizao de um pensamento; qualquer coisa que representa um fato; um objeto material em que se insere uma expresso de contedo intelectual por meio de um escrito ou de qualquer outro sinal, imagem ou sons. Ex.: fotografias, desenhos, esquemas, pinturas, disco. B) Classificao considerando o meio de sua formao os documentos podem ser: a) escritos (so os documentos que tomam corpo no papel em que so escritos); b) grficos (quando os fatos ou idias so representadas por sinais grficos diversos da escrita, como pintura, desenhos, etc.); c) diretos (quando o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa, como a fotografia, a fonografia, cinematografia, etc.). C) Conceito do CPP Para o CPP, documentos so apenas os escritos (acepo estrita) art. 232 do CPP.

 o CPP, todavia, em vrias passagens, faz aluso a documentos em sentido amplo: arts. 170 e 165, ambos do CPP, por exemplo (seriam provas inominadas ?). art. 232 do CPP distingue instrumentos e papis: a) papis so os documentos escritos em sentido estrito, que no foi feito para servir como prova, embora por vezes ele pode servir para tal fim (por exemplo, uma carta de amor enviada, dias antes do fato, pelo homicida vtima; b) instrumentos o escrito pr-constitudo para a prova (testamento, escritura pblica, nota promissria). instrumentos podem ser: a) particulares (aqueles que no foram lavrados por oficial pblico, como uma nota promissria); b) pblicos (aqueles que foram lavrados por oficial pblico competente testamento pblico). Esses podem ser: a) Administrativos, Judiciais e Civis (ou Extrajudiciais). papis podem ser: a) particulares (aqueles que no foram lavrados por oficial pblico, como uma carta de amor); b) pblicos (aqueles que foram lavrados por oficial pblico competente guia de recolhimento de imposto).

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D) Classificao de documentos em sentido estrito a) quanto sua forma, os documentos podem ser: a) originais; e b) cpias (reproduo do documento original). Podem ser traslados (cpia textual e autntica) ou certides ( a cpia em que o servidor apenas menciona o contedo do original). pblica-forma a cpia do documento avulso, extrado por oficial pblico art. 237 do CPP .
?

Podem ser, ainda: a) narrativos: b) constitutivos; c) processuais; extraprocessuais; d) autnticos: e) falsos. E) Momento de apresentao art. 231 do CPP regra: em qualquer momento, salvo vedao expressa (excees: art. 479 do CPP alterado pela Lei n , 11.689/08). todo documento pode ser apresentado, salvo aquele que produto de meio ilcito art. 233 do CPP (art. 5, XII, da CF) ver artigo 157 do CPP alterado , pela Lei n 11.690/08 (provas ilcitas, inclusive por derivao, devem ser desentranhados do processo). o juiz, de ofcio, pode determinar a apresentao de documentos art. 156, inciso I, do CPP alterado pela Lei n 11.690/08, 234 e 240, 1, , letra h (determinando, inclusive, busca e apreenso). F) Autenticidade art. 235 do CPP (apenas para os documentos particulares).

 os documentos pblicos gozam de presuno juris tantum de autenticidade, o que no acontece com os particulares. Por isso, a autenticidade s se refere aos documentos particulares. documentos estrangeiros art. 236 do CPP . desentranhamento - traslado de peas art. 238 do CPP . G) Incidente de falsidade - 145 do CPP (qualquer documento, pblico ou particular). de ofcio, ou a pedido das partes. Instaurado, corre em autos apartados. a deciso no faz coisa julgada, podendo ser rediscutida no juzo cvel. caso seja falso, o documento deve ser retirado do processo e o MP buscar a apurao criminal. em regra, o processo criminal no fica suspenso.

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Indcios e Presunes
a) Indcios art. 239 do CPP so circunstncias que nos revelam, pela conexo que guardam com o fato probando, a existncia desse mesmo fato. uma circunstncia ou fato conhecido que serve de guia para descobrir outro, pelo mtodo indutivo (do particular para o geral). Ex.: algum encontrado com a res furtiva. um sinal demonstrativo do crime.

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b) Natureza jurdica do indcio meio de prova.

?
?

no basta, por si s, para a condenao.

adquire fora em crimes praticados s ocultas.

c) Presunes presuno uma operao mental, a interferncia que por via do raciocnio ou da experincia deduzimos do indcio conhecido. A presuno feita sobre indcios. meio de prova relativa. classificao: a) jurdicas ou legais (estabelecidas na lei). Podem ser absolutas (juris et de jure, que no admitem prova em contrrio) ou relativas (juris tantum, que admitem a prova em contrrio); e b) judiciais (ou do homem), que ela faz no caso concreto, fruto de seu raciocnio. em regra, no processo, as presunes legais so relativas. Inconstitucionalidade das presunes? (princpio da inocncia).

Prova Antecipada, Prova Emprestada, Delao e libi

A) Prova antecipada - aquela produzida antes do momento destinado instruo processual. Pode ser feita preventivamente, como simples medida assecuratria de um direito; pode ser feita cautelarmente (como providncia preparatria) ou, ainda, incidentalmente, no processo, quando o processo ainda no atingiu a instruo.

 feita quando h corrus, sendo um citado por edital. Ver artigo 155 e 156, inciso I, ambos do CPP , alterados pela Lei n 11.690/08. B) Prova emprestada a prova trasladada de um processo para outro, por meio de certido extrada daquele. aceita com reserva, em face da ausncia, muitas vezes, do princpio do contraditrio. C) Delao consiste na afirmao feita por um acusado, ao ser interrogado, em juzo ou na fase policial, que, alm de confessar o delito, atribuiu a outro acusado a participao no crime. Delao premiada Lei de Txico Lei n 10.409/02 art. 32, 2 (agora, artigo 41 da Lei n 11.343/06). prova anmala, mas admissvel, com prudncia, eis que pode ferir o princpio do contraditrio. D) libi Trata-se de alegao da defesa no sentido de que o acusado encontrava-se em outro local no momento da prtica do delito. no provado, h presuno de confisso, consoante doutrina e jurisprudncia. Mas e o princpio da inocncia?

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Lei N 9.034/95
Utilizao de meios operacionais para a preveno e a represso de aes praticadas por

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organizaes criminosas: - captao e interceptao ambiental de sinais eletromagnticos, ticos e acsticos, com autorizao judicial. - infiltrao de agentes, mediante autorizao judicial. Lei de Txico arts. 33 e 34, ambos da Lei n 10.409/02 e da Lei n 9031/95 (agora, artigo 53 da Lei n 11.343/06).

Busca e Apreenso
A) Conceito busca e apreenso de pessoas ou de coisas a diligncia que se faz em determinado lugar, com o fim de a encontrar-se a pessoa ou coisa que se procura, a fim de apreend-la. bvio, que muitas vezes poder haver apreenso sem busca, quando, por exemplo, o prprio acusado entrega autoridade policial o instrumento do crime. apreenso consiste na deteno fsica do bem material desejado e que possa servir como meio de prova para a demonstrao da infrao penal. formalizado por um auto circunstanciado, o qual deve conter a descrio completa de todo o acontecido e ser assinado pelos executores e testemunhas presenciais. busca-se objetos ou pessoas relacionadas ao crime. Ex.: auto de apreenso de armas, da res furtiva, etc.

 no se confunde com medidas assecuratrias, que so medidas cautelares art. 125 e seguintes do CPP (nessas, no haver busca e apreenso, j que medida judicial para buscar garantir a indenizao da vtima de um crime). B) Oportunidade qualquer fase do inqurito policial ou do processo penal, e antes mesmo da instaurao do inqurito (art. 6, II, do CPP). C) Iniciativa da autoridade policial, das partes ou de ofcio art. 242 do CPP. D) Sujeito ativo da busca e apreenso a prpria autoridade (policial ou judicial), pessoalmente, ou por intermdio dos seus agentes (munidos de mandado) art. 241 do CPP. se a prpria autoridade for fazer a busca e apreenso, no precisar de mandado. em locais pblicos, no necessita a autoridade policial de mandado judicial, podendo faz-lo pessoalmente (sem mandado policial) ou por intermdio dos seus agentes policiais (com mandado policial). E) Sujeito passivo o titular da esfera de posse, pessoal ou ambiental, em que se suspeita encontrar-se a pessoa ou coisa que se busca. F) Busca domiciliar a procura de algum ou de

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coisa no domiclio alheio art. 240, 1, e 245, ambos do CPP. Requisito: fundadas razes art. 240, 1, do CPP - feito com prudncia e cautela. domiclio conceito art. 150, 4, do CP (bem amplo art. 246 do CPP). inviolabilidade do domiclio art. 5, XI, da CF. S com mandado judicial (no cabe por ordem da autoridade policial), e somente ao dia (art. 241 do CPP parcialmente inconstitucional). Dia considerado entre as 6h e as 18h (mais aceito). finalidades art. 240, 1, do CPP ( taxativa). H excees legais art. 121 do CPP . restries art. 243, 2, do CPP (o advogado pode praticar os crimes dos arts. 180 e 349, ambos do CP razo pela qual pode ser objeto de , busca e apreenso em seu escritrio). Busca e apreenso de material de advogado art. 7, inciso II, e 6 e 7, da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), alterado pela Lei n 11.767/08 (h inviolabilidade, mas no absoluta, do material do advogado, podendo haver busca e apreenso judicial, desde que motivada e fundamentada). repartio pblica pode haver, mas controvertido. Para uns, a autoridade deve comunicar-se com o chefe da repartio para informar o objeto e requisitar o objeto. G) Apreenso de cartas art. 240, 1, letra f, do CPP revogado pelo art. 5, XII, da CF (sigilo de correspondncia). s h exceo ao sigilo telefnico

interceptao telefnica , de correspondncia, no. H divergncia na doutrina e na jurisprudncia sobre a matria, mas no h lei regulamentando tal situao. H) Procedimento e mandado arts. 243 e 245, ambos do CPP (lavrando-se auto da diligncia). se no for a prpria autoridade, devero ser dois os executores. duas testemunhas, salvo a exceo do art. 245, 4, do CPP . I) Busca pessoal a busca pessoal feita nas vestes ou objetos que a pessoa traga consigo, inclusive em seu veculo. pode ser feito no corpo. requisito fundada razo art. 240, 2, do CPP .

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no precisa de mandado, se for praticado pela prpria autoridade art. 241 do CPP por , analogia. sem mandado, mesmo se no for a autoridade art. 244 do CPP . em mulher deve ser feita por mulher art. 249 do CPP . J) Apreenso em territrio sujeito jurisdio alheia art. 250 do CPP . K) Apreenso de objetos em crimes contra os direitos autorais art. 530-B do CPP .

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L) Lei do Meio Ambiente ver disposies especficas da Lei n 9.605/98. O presente texto no possui rigor cientfico e apenas uma compilao de dados da doutrina e da jurisprudncia, a partir de nomes como Damsio de Jesus, Julio Fabbrini Mirabete, Fernando Capez, Lus Fernando de Moraes Manzano, Vlter Kenji Ishida, Edilson Mougenot Bonfim, entre outros".

SANO PENAL: PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE: COMINAO E APLICAO DA PENA

Histrico
A pena, historicamente, entendida como castigo. Em pocas mais antigas, a pena era sempre corporal e representava uma distribuio do mal. Posteriormente, surgiu uma concepo pedaggica da pena, segundo a qual no mais se definiria como castigo, mas como preveno do crime e correo do indivduo. Estas ideias, no entanto, no eram absolutas e ainda se entendia a pena como castigo (de retribuio do mal). Surgiram 3 escolas penais, que investigaram a pena e o direito de punir do Estado: a) teorias absolutas ou de retribuio (ou retribucionistas) Vm da Escola Clssica e tm como fundamento da sano penal a exigncia da justia: pune-se o agente porque cometeu o crime. Era exigncia da justia a pena. Ao mal do delito o mal da pena. A pena era um imperativo categrico, consequncia natural do delito, uma retribuio jurdica. O castigo compensa o mal e d reparao moral. Era mera retribuio, como resposta ao ato contrrio aos interesses do grupo social. A ausncia de preocupao com a pessoa do infrator foi o ponto fraco desta escola, que a tornou vulnervel s crticas mais srias. b) teorias relativas (utilitrias ou utilitaristas) Vm da Escola Positivista, onde se dava pena um fim exclusivamente prtico, em especial o de preveno. A pena intimidao para todos ao ser cominada abstratamente (coao psquica), e para o criminoso, ao ser imposta no caso concreto, que a coao fsica

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(segregao). O fim da pena a preveno geral, quando intimida todos os componentes da sociedade, e de preveno particular, ao impedir que o delinquente pratique novos crimes, intimidando-o e corrigindo-o.

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c) teorias mistas (eclticas) fundiram-se as duas correntes anteriores. Passou-se a entender que a pena, por sua natureza, retributiva, tem seu aspecto moral, mas sua finalidade no s preveno, mas tambm um misto de educao e correo. Sob o aspecto moral, a pena retributiva, castigo. Mas no s castigo, e sim tambm preveno, acrescentando a ideia de correo (educao). Segundo tal orientao, a pena deve conservar o seu carter tradicional, porm outras medidas devem ser adotadas em relao aos autores de crimes, tendo em vista a periculosidade de uns e a inimputabilidade de outros. Seriam essas as denominadas medidas de segurana.
? Modernamente surge a Escola da Defesa Social,

e mais recentemente a Nova Defesa Social, que buscavam instituir uma poltica criminal humanista fundada na ideia de que a sociedade apenas defendida medida que se proporciona a adaptao d o c o n d e n a d o a o m e i o s o c i a l ( Te o r i a ressocializadora). Surge a preocupao com a pessoa. Esta escola se fundamenta na defesa da sociedade, colocando os infratores (reeducandos) de volta sociedade. a teoria da ressocializao. A pena no mais entendida como expiao ou retribuio de culpa, mas sim como instrumento de ressocializao do condenado. Este posicionamento especialmente moderno procura excluir definitivamente a retributividade da sano penal.

? Desde a origem at hoje, porm, a pena sempre

teve o carter predominantemente de retribuio, de castigo, acrescentando-se a ela uma finalidade de preveno e ressocializao do criminoso. A retribuio e a preveno so faces da mesma moeda a retribuio, sem a preveno, vingana (mero castigo); a preveno, sem a retribuio, desonra. A realidade demonstra que a pena continua a ser necessria, como medida de justia, reparadora e impostergvel, mas as suas finalidades adicionais, tais como prevenir a prtica de novos delitos e promover a reinsero social do condenado, no so satisfatoriamente cumpridas.

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Conceito, fins e caractersticas

Pena uma sano aflitiva imposta pelo Estado, atravs da ao penal, ao autor de uma infrao (penal), como retribuio de seu ato ilcito, consistente na diminuio de um bem jurdico e cujo fim evitar novos delitos (Soler). Assim, , portanto, medida preventiva, punitiva e ressocializadora. Possui 3 aspectos: a) substancialmente, consiste na perda ou privao do exerccio do direito relativo a um objeto jurdico; b) formalmente, est vinculado ao princpio da reserva legal, e somente aplicada pelo Poder Judicirio, respeitado o princpio do contraditrio e do devido processo legal; e c) teleologicamente, mostra-se, concomitantemente, castigo e defesa social.

Finalidades: a) Retribuio de um mal (castigo); b) Preveno, no sentido de evitar a prtica de novas infraes:

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- preveno geral o fim intimidativo da pena dirige-se a todos os destinatrios da norma penal, visando impedir que membros da sociedade pratiquem crimes; - preveno especial a pena visa retirar o autor do delito, retirando-o do meio social, impedindo-o de delinquir e procurando corrigi-lo. c) Ressocializao (reeducao).

Caractersticas: a) Legalidade o princpio da legalidade consiste na existncia prvia da lei para a imposio da pena (nulla poena sine lege). Ela deve estar cominada, previamente, em lei art. 1 do CP (art. 5, XXXIX, da CF). b) Pessoalidade (Personalssima) impossibilidade de estender-se a terceiros a imposio da pena. Por isso, determina-se que nenhuma pena passar da pessoa do condenado(art. 5, XLV, da CF). A pena pessoal, e, em princpio, no pode atingir sucessores e familiares. c ) Pr o p o r c i o n a l i d a d e d e v e h a v e r proporcionalidade entre o crime e a pena, ou seja, cada crime deve ser reprimido com uma sano proporcional ao mal por ele causado.

? Essa caracterstica, entretanto, abrandada

no direito positivo. A CF determina que a lei regular a individualizao da pena (art. 5, XLVI), e o CP refere-se quando da aplicao da pena, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente (art. 59), reincidncia (art. 61, I), etc. Portanto, a execuo da pena INDIVIDUALIZADA. As circunstncias de cada caso vo determinar a pena. Assim, em princpio, crimes iguais recebero penas iguais, mas o caso concreto, o indivduo, vo individualizar a pena ( um abrandamento do princpio da proporcionalidade). Lei n 11.464, de 28 de maro de 2007, ? alterou a Lei dos Crimes Hediondos, permitindo a progresso, mas, aos condenados por crimes hediondos, aps 2/5, se primrio, e 3/5, se reincidente. O regime inicial o fechado. Smula Vinculante n 26 do STF Para efeito ? de progresso de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico. d) Inderrogvel praticado o delito, a imposio deve ser certa e a pena cumprida. Este princpio sofre um abrandamento em vrias situaes, conforme a lei penal. So os casos da suspenso condicional da pena,

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do livramento condicional, do perdo judicial, extino da punibilidade, Lei n 9.099/95 (transao penal, suspenso condicional do processo).
? pode ser aplicada pelo Judicirio, A pena s

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aps o devido processo legal, com possibilidade do contraditrio e da ampla defesa art. 5, LIII, LIV e LV, da CF.

Classificao das penas: a) A Constituio Federal art. 5, XLVI: - privao ou restrio da liberdade; - perda de bens; - multa; - prestao social alternativa; - suspenso ou interdio de direitos.
? A Carta Magna probe a pena de morte, salvo

em caso de guerra declarada, e de carter perptuo, a de trabalho forados, a de banimento e as cruis art. 5, XLVII). b) No Cdigo Penal (aps a reforma de 84): - privativas de liberdade (de recluso ou deteno) (de carter retributivo e preventivo); - restritivas de direito (prestao pecuniria, perda de bens e valores, prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos; e limitao de fim de semana) (de carter reeducativo); e - pecunirias (multa) (de carter retributivo).

Espcies de penas art. 32 do CP:

Privativas de liberdade uma pena de castigo e de preveno, sem efeito de reeducao. Espcies (art. 33 do CP): a) recluso Possui 3 regimes de cumprimento (fechado, semiaberto e aberto);
? b) deteno Possui 2 regimes (semiaberto e

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aberto), salvo a necessidade de transferncia para o regime fechado art. 33, caput, 2 parte matria de execuo da pena (quando h regresso de regime).
? Na prtica, no h quase distino, apenas a

pena de recluso pode comear at no regime fechado; enquanto o regime de deteno, em princpio, s pode iniciar, no mximo, em semiaberto.
? Priso simples Lei das Contravenes Penais

Decreto-Lei n 3.688/41. A pena de priso simples a destinada s contravenes penais, significando que no pode ser cumprida em regime fechado, comportando apenas os regimes semiaberto e aberto. Alm disso, no se pode inserir o contraventor condenado no mesmo lugar onde se encontra os criminosos.

Diferenas entre recluso e deteno: a) quanto ao regime de cumprimento de ambas (art. 33, caput, do CP); b) na ordem de execuo, quando aplicadas cumulativamente, em concurso material (art. 69, caput, do CP);

c) em relao ao estabelecimento penal de execuo (de segurana mxima, mdia e mnima); d) na incapacidade para o exerccio do ptrio poder (art. 92, II, do CP);

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e) quanto possibilidade de substituio de internamento por tratamento, na medida de segurana (art. 97, caput, do CP); f) na limitao ou no para a fiana (art. 323, I, do CPP); e g) nos pressupostos para a priso preventiva (art. 313, I e II, do CPP). a deteno cominada nos crimes culposos e nos de menor gravidade (penas no superiores a um ano); enquanto a recluso para os delitos mais graves. o juiz, na sentena condenatria, deve determinar, de acordo com as circunstncias judiciais do art. 59 do CP, a espcie de regime para o incio de cumprimento da pena art. 33, 2, do CP, atendidas as seguintes regras: Smula 440 do STJ Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. a) o condenado a pena superior a oito anos dever comear a cumpri-la em regime fechado (salvo se for deteno, mas h posio em contrrio); b) o no reincidente cuja pena seja superior a quatro anos e no exceda a oito, poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semiaberto.

 se for reincidente, fechado (salvo para a deteno). c) o no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a quatro anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. se for reincidente, dever iniciar o cumprimento no regime fechado (salvo o de deteno). Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais. O tempo de priso preventiva deve ser considerado pelo juiz para a escolha do regime inicial (art. 42 detrao). Lei n 11.464, de 28 de maro de 2007, alterou a Lei dos Crimes Hediondos, permitindo a progresso, mas, aos condenados por crimes hediondos, aps 2/5, se primrio, e 3/5, se reincidente. O regime o inicial fechado. Smula Vinculante n 26 do STF Para efeito de progresso de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.

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Ver Smula 719 do STF.

Regime disciplinar diferenciado Lei n 10.792/03. mulheres devem ter regime especial art. 37 do CP (art. 5, L, da CF).

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Regimes: # Smulas 718 e 719 do STF.

a) fechado art. 33, 1, e 34, ambos do CP execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia;
? o apenado deve ser submetido ao exame

criminolgico, para melhor individualizao da pena.

? no cabe trabalho externo, salvo com

vigilncia. b) semiaberto art. 33, 1, e 35, ambos do CP execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar.
? o exame criminolgico facultativo.

admissvel o trabalho externo, bem como a frequncia a cursos profissionalizantes, de instruo, etc. (sem vigilncia). c) aberto art. 33, 1, execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.
? na autodisciplina e no senso de baseia-se

responsabilidade.
? deve o apenado, fora do estabelecimento e

sem vigilncia, trabalhar e estudar.

Disposies gerais: * Direitos e trabalho do preso arts. 38 e 39, ambos do CP o preso tem direito ao trabalho e conserva seus direitos (no atingidos pela perda da liberdade).
? de Execuo Penal. art. 40 Lei ? Supervenincia de doena mental art. 41 do

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CP (no medida de segurana e sim tratamento psiquitrico (art. 183 da LEP), mas h controvrsia).
? art. 42 do CP significa abater o detrao

crdito de, ou seja, o cmputo na pena privativa de liberdade e na medida de segurana do tempo de priso preventiva ou administrativa (extinta pela CF), ou mesmo de internao em hospital ou manicmio.
? nexo causal entre a priso preventiva e a

condenao. Portanto, em princpio, no se aceita o princpio da conta corrente. Todavia, tem se aceito a detrao quando a priso preventiva decorreu de crime cometido depois do crime da condenao (Agravo n 698588423 Cmara de Frias do TJ/RS, Rel. Des. Marcelo Bandeira Pereira, 27/01/99, em RJTJERGS 196/64).

Sistema Progressivo art. 33, 2, do CP: Pelo sistema de execuo progressiva das penas privativas de liberdade, as mesmas ficam sujeitas progresso ou regresso. Assim, aps estabelecido pelo juiz da condenao o regime inicial de cumprimento (art. 33, 3, 59, III, ambos do CP; e art. 110 da LEP), a execuo passa a ser progressiva, aos cuidados do juiz da execuo art. 112 da LEP.

95

Haver, ento, PROGRESSO, que a transferncia para regime menos rigoroso, de acordo com o mrito do condenado, aps cumprido 1/6 da pena, ao menos, no regime anterior (art. 33, 2, do CP e art. 112 da LEP); ou , REGRESSO, que a volta ao regime mais severo (art. 33, 2), quando se verificarem determinadas condies (art. 118 da LEP). A forma progressiva a forma de individualizao da pena e visa ressocializar o indivduo infrator (art. 59 do CP). O juiz, na aplicao da pena, deve ter em mente a preveno e a ressocializao do indivduo. O juiz deve sempre levar em conta o indivduo, o caso concreto, para prevenir e ressocializar de modo a obter o melhor possvel. No entanto, a pena deve ser proporcional ao delito. a necessidade da pena (de castigo, de preveno e de reeducao do indivduo). Assim, tendo em vista a finalidade da pena, de integrao ou reinsero social, o processo de execuo deve ser dinmico, sujeito a mutaes ditadas pela resposta do condenado ao tratamento penitencirio (art. 112 da LEP). A pena privativa de liberdade, portanto, como forma de retribuio (castigo), de preveno e de ressocializao, aplicada de forma progressiva, ou seja, medida em que for cumprida ser ela, progressivamente, abrandada de regime fechado ao aberto, livramento condicional, etc. at total liberdade.
? 112 da LEP foi modificada pela o art.

10.792/03, no exigindo mais a avaliao do apenado. Alterao ? Lei n 10.792/2003 veio a criar o regime disciplinar diferenciado para aqueles que

praticarem fatos graves, mesmo preventivos, ou que estiverem envolvidos em organizaes criminosas. Veio trazer maior restrio para a liberdade dos presos periculosos. Tal regime pode ser pedido pelo diretor do Presdio e deferido pelo juiz, aps ouvido o MP e a defesa, em ato motivado, no podendo ser superior a 360 dias (presdio diferenciado, cela individual, restrio de visitao) arts. 552, 53 e 54 da LEP.
? diferenciado, dever haver sigilo No regime

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de identidade dos agentes penitencirios, rodzio entre eles, restrio aos meios de comunicao, etc.
? Os presdios devero ter aparelho detector

de metais e bloqueadores de telecomunicao. E todos (juiz e promotor?) devero ser submetidos aos mesmos.
? A Unio Federal poder construir presdios

distantes.
? Para a concesso de progresso de regime e

outros no precisa mais dos pareceres subjetivos, s o prazo legal.

? Progresso por salto para Damsio, pode

haver progresso do fechado para o aberto.

? Crimes contra a administrao pblica para

progresso, necessita, ainda, da reparao do dano art. 33, 4, do CP (alterado pela Lei n 10.763/03.
? Lei n 11.464, de 28 de maro de 2007,

alterou a Lei dos Crimes Hediondos, permitindo a progresso, mas, aos condenados por crimes

hediondos, aps 2/5, se primrio, e 3/5, se reincidente. O regime o inicial fechado.

? progresso do fechado para o Aps a

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semiaberto, deve haver o cumprimento de novo 1/6 da pena (mas h entendimento de que isso no necessrio).
? Competncia juiz da execuo.

deciso do STF, em deciso monocromtica proferida pelo Ministro Gilmar Mendes, deu-se provimento ao recurso extraordinrio determinando-se que o juzo de 1 grau avalie a necessidade ou no da realizao do exame criminolgico para a progresso de regime, sob o fundamento de que, embora a Lei n 10.792/03 no disponha sobre tal exame, no lhe veda a realizao, que deve ficar ao arbtrio do magistrado RE 548497/RS.
? 439 do STJ: Admite-se o exame Smula

? Recente

criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.

Cominao e aplicao da pena

Individualizao da pena a individualizao da pena norma constitucional. uma das garantias do ru, constituindo postulado bsico da justia e tem por finalidade dar conhecimento ao ru da pena a ele imposta. Ocorre no plano abstrato (legislativo), no plano judicial (na sentena condenatria) e no momento executrio (pelo juiz da execuo) art. 5, XLVI, da CF.

? da proporcionalidade critrio de princpio

necessidade e suficincia entre o crime e a pena. princpio da pessoalidade nenhuma pena passar do delinquente.
?

Cominao e aplicao: Cominar tem a significao de ameaar com pena, em caso de infrao. Por isso, pena cominada aquela que a lei prev como sano para determinada infrao. a pena prevista em abstrato no tipo penal (arts. 53/58 do CP). - Penas privativas de liberdade limites da pena em cada tipo penal (na parte especial) art. 53 do CP . - Penas restritivas de direito no esto cominadas nos tipos, mas previstas na parte geral, como substitutas das penas privativas de liberdade arts. 54, 55, 56 e 57, todos do CP . - Pena de multa a pena de multa pode estar cominada nos tipos penais (isoladamente ou em conjunto (cumulativamente ou alternativamente) com a pena privativa de liberdade) ou estar prevista (como pena substitutiva) na parte geral para substituir a pena privativa de liberdade art. 58 do CP . Aplicao a fixao, no caso concreto, da pena, em atendimento ao princpio da individualizao da pena.

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Fixao da pena privativa de liberdade: O juiz fixar a pena sempre fundamentada, caso contrrio ser o ato nulo preceito constitucional art. 93, IX, da CF. Ver Smula ? 719 do STF;

Clculo da pena art. 68 do CP:

? Nelson Hungria (3 fases), que mtodo

prepondera sobre o mtodo Roberto Lyra (2 fases). a) fixao da pena-base o julgador, atendendo s circunstncias judiciais do art. 59, deve no s determinar a pena aplicvel entre as cominadas, como tambm fixar, dentro dos limites legais de mximo e mnimo, a quantidade da sano. A pena dever ser necessria e suficiente para a reprovao e preveno do crime. (art. 68)
? as circunstncias forem favorveis se todas

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ao ru, o juiz deve fixar a pena prxima do mnimo legal. Quando houver circunstncias desfavorveis, a pena-base deve afastar-se do mnimo. * as circunstncias judiciais (dados ou fatos subjetivos ou objetivos que esto ao redor do crime, mas cuja ausncia no exclui o tipo penal, pois no lhe so essenciais, embora interfiram na pena) art. 59. Elas fornecem ao julgador critrios necessrios fixao de uma pena-base entre os limites da sano fixada abstratamente na lei penal. So: - culpabilidade maior ou menor ndice de reprovabilidade do agente, inclusive quanto intensidade do dolo e da culpa. - antecedentes so os fatos anteriores de sua vida pregressa (reincidncia no pode ser usada aqui, eis que agravante, sob pena de bis in idem).
? Smula 444 do STJ - vedada a utilizao de

inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base.

? Turma do STF, ao conceder o habeas A Segunda

corpus de n 97665, relatado pelo Ministro Celso de Mello, reafirmou que inquritos policiais e aes penais em andamento no configuram maus antecedentes nem justificam a exasperao da pena-base, porque episdios processuais suscetveis de pronunciamento absolutrio. Na ocasio, os ministros relembraram a recente edio da Smula 444, que consolidou o mesmo entendimento junto ao STJ. Dessa forma, os ministros reformaram deciso do TJRS que havia elevado a penabase por fora de inquritos e aes em curso. - conduta social comportamento do indivduo na sociedade, tais como sua atitude familiar, no trabalho, etc. - personalidade do ru diz respeito sua ndole, ao seu carter. - motivos do crime so as razes que moveram o agente a cometer o crime. Mas se esses forem circunstncias legais (atenuantes ou agravantes) ou causas de aumento ou diminuio de pena (majorantes ou minorantes), no podero ser usados aqui. - circunstncias do crime so as circunstncias que cercam o crime e que podem ser relevantes no caso concreto (lugar, maneira de agir, ocasio, etc.). Mas no sero usadas aqui as circunstncias especialmente previstas no prprio tipo ou como circunstncias legais ou causas de aumento ou diminuio da pena. - comportamento da vtima. algumas ? dessas circunstncias judiciais podem surgir, tambm, como circunstncias legais (agravantes ou atenuantes), ou mesmo como causa de aumento ou

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de diminuio da pena. Por isso, deve-se tomar cuidado para que elas no sejam consideradas duas vezes, pois redundaria em inadmissvel dupla valorao da mesma circunstncia.

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b) fixao da pena provisria em seguida pena base, o juiz, partindo da pena-base, agravar ou atenuar a pena, se existirem circunstncias legais agravantes ou atenuantes. - circunstncias legais agravantes art. 61 do CP . O elenco taxativo.
? quando uma circunstncia agravante for elementar

ou qualificadora de um crime, no se faz a agravao (princpio do bis in idem). - circunstncias legais atenuantes art. 65 e 66, ambos do CP O elenco no taxativo, podendo haver circunstncias . inominadas (art. 66 do CP). Ex.: miserabilidade.
? de agentes art. 62 do CP So Concurso .

circunstncias especficas da codelinquncia.

Critrios para aplicao das atenuantes e agravantes: - quando houver uma atenuante e uma agravante, elas se anulam. - se h mais agravantes que atenuantes, a pena-base dever ser majorada. - havendo circunstncias preponderantes (motivos do crime, personalidade do agente e reincidncia), sero elas prevalentes, ou seja, aumentaro ou diminuiro mais que as outras art. 67 do CP (jurisprudencialmente, entende-se que a menoridade e a confisso so prevalentes).

? as circunstncias atenuantes ou agravantes

aumentam ou diminuem a pena, mas no podem elev-la ou diminu-la alm dos limites mximo e mnimo da pena cominada em abstrato (doutrinrio e jurisprudencial). Smula ? 231 do STJ A incidncia de circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. c) Pena definitiva o juiz, sobre a pena provisria, aplicar os casos de aumento ou de diminuio da pena (majorantes ou minorantes), tanto previsto na parte geral como na parte especial, aumentando ou diminuindo a pena provisria. Minorantes e majorantes so acrscimos ou redues da pena, assinalados em quantidade fixas (dobro, metade) ou em limites (um a dois tero). Hipteses: a) na parte geral do CP tentativa (art. 14, II, do CP) e concurso de crimes (art. 70 e 71, ambos do CP); b) na parte especial homicdio privilegiado (art. 121, 1, do CP). Concurso de duas causas de aumento ou de duas causas de diminuio art. 68, nico, do CP o juiz pode aplicar a causa que mais aumente ou a causa que mais diminua (se estiverem na parte especial. Ex.: art. 141, I, e nico, do CP). Na parte geral, a contrrio senso, deve ser aplicvel s duas. Duas qualificadoras incidindo duas qualificadoras, uma deve funcionar para a fixao da pena-base, enquanto a outra servir como agravante, se cabvel.

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sobre a quantidade da pena resultante da operao anterior e podem fazer a pena ultrapassar o limite abstrato cominado na lei. deve, por ? fim, fixar o regime de cumprimento da pena art. 59, III, do CP. Smula 443 do STJ - O aumento na terceira ? fase de aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado exige fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do nmero de majorantes. d) 4 fase embora no prevista no CP como tal, e nem muito aceita como fase da fixao da pena, aps o juiz fixar a pena definitiva, deve verificar a possibilidade de substituir a pena privativa de liberdade por restritivas de direito ou multa, ou, ento, aplicar o sursis (Delmanto e Damsio). Pena restritiva de direito no se fixa, eis que ela substitui, apenas, a pena privativa de liberdade, no mesmo tempo.

? operam

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Circunstncias do crime: a) circunstncias so dados acessrios (acidentais) que, agregados ao crime, tm funo de aumentar ou diminuir a pena. So dados eventuais que podem existir ou no, sem que o crime seja excludo. No interferem na qualidade do crime, mas sim afetam a sua gravidade. Constituem dados de ligao entre o crime e a pena, permitindo melhor individualizao da pena. b) elementares so os elementos tpicos dos crimes, ou seja, os dados que integram a definio da infrao penal e cuja ausncia exclui ou altera o crime.

As circunstncias podem ser:

- subjetivas ou pessoais de carter pessoal do agente, ao seu relacionamento com a vtima com coautores e partcipes, e com os motivos determinantes do crime. - objetivas ou reais so as que se relacionam com o meio e o modo de realizao do crime, tempo, ocasio, lugar, qualidade da vtima, meio de execuo. - judiciais art. 59 do CP. - legais, previstas expressamente no Cdigo Penal: Essas podem ser: - gerais, comuns ou genricas (previstas na parte geral do CP): so as atenuante (art. 65 do CP), as agravantes (arts. 61 e 62, ambos do CP) e as causas de aumento ou de diminuio de pena (ex.: arts. 28, 2, e 60, 1); - especficas ou especiais (que esto na parte especial do CP): so as qualificadoras (arts. 121, 2, 155, 4, ambos do CP), as causas de aumento ou de diminuio de pena (arts. 121, 4, 129, 4, 155, 1, todos do CP). Agravantes so circunstncias gerais que agravam a pena, e so previstas na parte geral do CP. No podem fazer com que a pena ultrapasse o mximo legal.
? incidncia quando o agente sabia s possuem

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da existncia delas, sob pena de configurar responsabilidade objetiva.

? concurso de pessoas art. 30 do CP. no caso de ? aplicam quando no constituem s se

elementar do crime ou qualificadora ou mesmo causa de aumento de pena.

 taxativo, no admitindo interpretao analgica.

? agravantes especficas no concurso de

? o elenco

pessoas art. 62 do CP (s para partcipe).

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s so aplicveis aos delitos dolosos (com ? exceo da reincidncia). objetivas: ? 61, II, letras c, d (salvo o meio cruel - Damsio), h, i e j. So subjetivas as do inciso I (reincidente) e II, letras a, b, l e d (meio cruel), do CP.

Reincidncia a prtica de um novo crime, aps haver sido definitivamente condenado por crime anterior, no pas ou no exterior art. 63 do CP. Ela pressupe uma condenao transitada em julgado. a) reincidncia real ocorre quando o sujeito pratica a nova infrao aps cumprir, total ou parcialmente, a pena imposta em face do crime anterior. b) reincidncia ficta ocorre quando o sujeito comete o novo crime aps haver transitado em julgado sentena que o tenha condenado por delito anterior, independente do cumprimento da pena. a adotada pelo CP. primrio ? ( a primariedade tcnica) primrio aquele que, mesmo que condenado, no seja reincidente, ou seja, no tenha praticado novo delito aps o trnsito em julgado. Assim, mesmo vrias vezes condenado, algum pode ser tecnicamente primrio, que aquele no reincidente.

Em princpio, s gera a reincidncia quando o ? agente pratica novo crime aps a condenao por crime anterior (art. 63). A condenao anterior por contraveno, pois, no gera a reincidncia, salvo se praticar nova contraveno (art. 7 da LCP). Assim: a) crime + crime = reincidncia; b) crime + contraveno = reincidncia (art. 7 da LCP); c) contraveno + crime = no reincidncia (art. 63 do CP); d) contraveno + contraveno = reincidncia (art. 7 da LCP). sursis anterior pressupe condenao, logo ? gera reincidncia. condenao multa gera reincidncia ? (Damsio). Para jurisprudncia, no gera reincidncia (Delmanto), eis que a multa de somenos importncia (em razo do art. 77, III, 1, do CP). a reincidncia pessoal e no se comunica ? art. 30 do CP. indulto ? no afasta a condenao, mas apenas extingue a pena gera reincidncia. perdo judicial art. 120 do CP no causa ? reincidncia (Damsio). Para Delmanto, gera. Smula 18 do STJ. anistia ?e abolitio criminis no gera reincidncia. Efeitos da reincidncia agrava a pena (art. 61, I, do CP); no concurso de agravantes (art. 67 do CP), constitui circunstncia preponderante; impede a concesso do sursis (art. 77, I, do CP); aumenta o prazo de cumprimento da pena para a obteno do livramento

106

107

condicional (art. 83, II, do CP); aumenta o prazo da prescrio da pretenso executria (art. 110, caput, do CP); interrompe a prescrio (art. 117, VI, do CP); impede algumas causas de diminuio da pena (arts. 155, 2, 170 e 171, 1, todos do CP); impede, em princpio, a aplicao das penas alternativas (art. 44, II, do CP).
? h quem entenda que a reincidncia

inconstitucional, pois seria um bis in idem.

? ocorre tanto entre crimes culposos, dolosos e

culposos e dolosos.
? reincidncia certido completa e prova da

detalhada (datas, pena, crime, etc.).

? do STJ - vedada a utilizao de Smula 444

inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base.

? Turma do STF, ao conceder o habeas A Segunda

corpus de n 97665, relatado pelo Ministro Celso de Mello, reafirmou que inquritos policiais e aes penais em andamento no configuram maus antecedentes nem justificam a exasperao da pena-base, porque episdios processuais suscetveis de pronunciamento absolutrio. Na ocasio, os ministros relembraram a recente edio da Smula 444, que consolidou o mesmo entendimento junto ao STJ. Dessa forma, os ministros reformaram deciso do TJRS, que havia elevado a pena-base por fora de inquritos e aes em curso. Eficcia temporal da condenao anterior para efeito da reincidncia art. 64 do CP perodo depurador: A condenao anterior no tem efeito perptuo, para fins de reincidncia. Aps cinco anos do

cumprimento da pena (reincidncia ficta), o agente volta a ser tecnicamente primrio.

? crimes polticos (sem definio eleitorais e

outros) e militares prprios (no CP militar) no geram reincidncia art. 64, II, do CP.
? o perodo de prova do sursis e do conta-se

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livramento condicional (a partir da audincia admonitria).

Atenuantes So os dados ou fatos, de carter objetivo ou subjetivo, que esto ao redor do crime e atenuam a sua pena, embora no interfiram no tipo art. 65 do CP.
? que funcionem, na parte especial possvel

do CP, como causa de diminuio de pena (homicdio privilegiado, por exemplo). Nesse caso, no possuem aplicao.
? diminuir a pena alm do limite no pode

mnimo legal Smula 231 do STJ.

Causas de aumento e de diminuio de pena: So fatores de acrscimo ou de reduo da pena assinalados em quantidades fixas (dobro, metade) ou em limites (um a dois teros etc.). So previstos na parte geral (arts. 14, nico; 24, 2; 26, nico; 28, 2; 29, 1; 60, 1; 70, caput, 71, caput; 73, 2 parte, e 74, parte final); ou na parte especial do CP (art. 121, 1 e 4; 122, nico, 127, etc.).
? so denominados, tambm, de majorantes e

minorantes.

? na terceira etapa da aplicao da aplicveis

pena art. 68, caput, do CP.

? de duas causas de aumento ou de concurso

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duas causas de diminuio art. 68, nico, do CP o juiz pode aplicar a causa que mais aumente ou a causa que mais diminua (se estiverem na parte especial. Ex.: art. 141, I, e pargrafo nico, do CP). Na parte geral, a contrrio senso, deve ser aplicadas as duas.

Circunstncias qualificadoras Qualificadoras so circunstncias legais especiais ou especficas previstas na Parte Especial do CP que, agregadas figura tpica fundamental, tm funo de aumentar a pena. E, quando descritas expressamente, mencionam o mnimo e o mximo da pena agravada. quando ?houver mais de uma qualificadora, uma ser utilizada como agravante, se cabvel. tipo derivado ou autnomo problema do ? art. 30 do CP (comunicam-se ou no?). Duas correntes.

Observao Efeito da condenao transitada em julgado com relao aos direitos polticos: CF, art. 15, III: a condenao transitada em julgado acarreta a suspenso dos direitos polticos enquanto durarem seus efeitos. O art. 15, III, da CF auto-executvel, sendo desnecessria a norma

regulamentadora, contrariamente com o que ocorria com o antigo texto constitucional. A suspenso dos direitos polticos ocorre mesmo no caso de concesso de sursis, j que se trata de efeito extrapenal automtico e genrico da condenao, que independe da execuo ou suspenso condicional da pena principal. A perda do mandato eletivo decorre de condenao pro crime praticado com abuso de poder ou violao de dever com a Administrao Pblica quando a pena for igual ou superior a 1 ano ou, nos demais casos, quando a pena for superior a 4 anos (redao determinada pela Lei 9.268/96). Trata-se de efeito extrapenal especfico que precisa ser motivadamente declarado na sentena.

110

Sntese da aplicao da pena procedimento a ser feito pelo juiz

1) o juiz deve verificar qual a pena cominada (multa ou pena privativa, ou ambas), e, assim, fixar a quantidade da pena, dentro dos limites legais arts. 59, I e II, e 68, ambos do CP. 2) aps a fixao da pena definitiva (em caso de pena privativa de liberdade), deve o juiz examinar se possvel a substituio desta por outra espcie de pena

(pena restritiva de direito ou multa, ou ambas). Ento, se houver, proceder a substituio art. 59, IV, do CP.
? pena de multa no pode ser substituda. ? a substituio deve ocorrer, primeiro, se

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possvel, por pena de multa; e s aps, no sendo possvel aquela, por pena restritiva de direito.
? mesmo se houver substituio por pena

restritiva de direito, de bom alvitre a fixao do regime de cumprimento da pena privativa de liberdade, eis que, se o apenado no cumprir a pena alternativa, haver a converso e a necessidade de cumprimento da priso (no caso da multa, isso no seria necessrio, eis que a multa no pode ser convertida, mas apenas executada).
? em lei especial, pena privativa de se houver,

liberdade e multa cominada cumulativamente, a primeira no pode ser substituda por multa Smula 171 do STJ. 3) se no houver substituio, o juiz deve fixar o regime da pena art. 59, III , do CP(fechado, semiaberto ou aberto), de acordo com as regras legais art. 33 do CP.
? a detrao art. 42 do CP. observando ? Ver Smulas 718 e 719 do STF.

4) Por ltimo, se no for caso de substituio, e sendo aplicado pena privativa de liberdade, dever o juiz analisar se aplicvel a suspenso condicional da pena (sursis).
?da pena privativa de liberdade, e no o sursis

da pena de multa ou da pena restritiva de direito.

O presente texto no possui rigor cientfico e apenas uma compilao de dados da doutrina e jurisprudncia, a partir de nomes como Damsio de Jesus, Julio Fabbrini Mirabete, Fernando Capez, Lus Fernando de Moraes Manzano, Vlter Kenji Ishida, Edilson Mougenot Bonfim, entre outros".

112

PENA DE MULTA; CONCURSO DE CRIMES E PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO

Pena de multa art. 49
Conceito: art. 49 consiste no pagamento de quantia fixada na sentena e recolhida ao Fundo Penitencirio Federal. Natureza jurdica pode ser autnoma, cumulativa ou substitutiva. Vantagens: aponta-se, como maior vantagem da pena pecuniria, em confronto com a pena privativa de liberdade, no ser o criminoso levado priso por prazo de curta durao, privando-o do convvio da famlia e de suas ocupaes, mesmo porque no seria suficiente para a recuperao do sentenciado e apenas o corromperia e o aviltaria. H 3 sistemas: a) clssico o legislador fixa o mnimo e o mximo da pena. a multa tarifada, no mesmo sistema da pena privativa de liberdade. Era prevista no CP de 1940. problemtico em face da inflao; b) multa escalonada a multa deveria ser proporcional ao padro de vida do condenado e cobrado por ms (seria inconstitucional); e c) sistema do dia-multa (bifsico) o nosso sistema (sistema nrdico ou escandinavo).

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Fixao da pena de multa art. 49

1 fase fase obrigatria fixao dos dias-multa, entre o mnimo de 10 e o mximo de 360 dias, levandose em conta o art. 59 (fixa o nmero segundo o grau de

injusto e da culpabilidade, assim como as exigncias de reprovao e preveno do crime). 2 fase fase obrigatria fixao do valor de cada dia-multa, levando em conta, para isso, a situao econmica do ru (art. 60, caput), entre o mnimo de 1/30 do salrio mnimo vigente ao tempo do fato e o mximo de cinco vezes esse salrio.
? salrio mnimo vigente data do fato art. 4

(Princpio da atividade). 3 fase - fase facultativa art. 60, 1 (aumentada at o triplo o valor de cada dia-multa Celso Delmanto). as razes devem ser motivadas na sentena. as fraes devem ser desprezadas art. 11. atualizadas monetariamente art. 49, 2. concurso de crimes art. 72 no se sujeitam as multas s regras dos arts. 70 e 71. Pagamento art. 50 (em dez dias aps o trnsito, podendo haver parcelamento). No pagamento com certido da sentena condenatria (que vale como ttulo executivo), o MP executa a multa, na Vara de Execues Criminais art. 164 da LEP e art. 51 do CP. Neste caso, o condenado poder: a) pagar; b) nomear bens penhora; c) pedir parcelamento art. 169 da LEP; d) defender-se, provando que insolvente, ficando dispensado at o implemento do prazo prescricional (prescrio da pretenso executria). Se melhorar de vida at antes do prazo prescricional, poder ser acionado novamente art. 169, 2, da LEP.

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em caso ?de penhora, se estes forem imveis, sero os autos remetidos ao juzo cvel (art. 652 e seguintes do CPP) art. 164, 2, e 165 da LEP. Se forem mveis, continua n Vara das Execues Criminais art. 166 da LEP. para alguns, a execuo, com a nova redao ? do art. 51 da Fazenda Pblica (Damsio), inclusive no juzo cvel. suspenso ? da execuo da multa art. 52 do CP e art. 167 da LEP (se sobrevm ao condenado doena mental). revogado o dispositivo que permitia a ? converso em priso (antigo art. 51). desconto ? em folha art. 50, 1 e 2, do CP e art. 168 da LEP (condenado em liberdade). Se estiver preso (art. 170 da LEP).

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Aplicao da pena de multa a) podem substituir a pena privativa de liberdade no superior a 6 meses (multa substitutiva ou vicariante) arts. 58, pargrafo nico, e 60, 2, do CP. o 2 do ? art. 60 foi derrogado pelo 2 do art. 44 do CP (Damsio). De maneira que, de acordo com a lei nova, a substituio por multa admissvel no caso de condenao a pena privativa de liberdade at um ano. A norma, mais benfica, retroativa. b) pode ser aplicada cumulativamente com a pena privativa de liberdade art. 58. Ex.: art. 155 do CP (sem prejuzo da substituio da prpria pena privativa de

liberdade, salvo se o tipo penal estiver em lei especial Smula 171 do STJ). c) cumulada com um pena restritiva de direito art. 44, 2. d) isoladamente art. 58. Prescrio art. 114. doena mental art. 52 do CP e 167 da LEP

Concurso de Crimes
Quando um sujeito, mediante unidade ou pluralidade de aes ou de omisses, pratica dois ou mais crimes, surge o concurso de crimes ou de penas (concursus delictorum). Embora a lei penal fale em concurso de crimes, em nossa legislao este instituto se encontra no captulo da aplicao da pena, pertencendo, portanto, teoria da pena (seria concurso de penas). No entanto, a questo deveria ser tratada pelo CP na Teoria Geral do Crime, pois so mais relevantes os problemas relacionados com o direito em geral do que com a pena em geral. mais importante estabelecer a forma dos fatos punveis do que estabelecer a quantidade da pena aplicvel em caso do concurso. As penas so somadas exatamente porque h concurso de crimes. Logo, a causa mais relevante. Assim, as duas expresses podem ser empregadas concurso de crimes e concurso de penas, embora a ltima seja a mais correta diante do CP/1984.

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O concurso de crimes no se confunde com o concurso de pessoas e nem com o conflito aparente de normas. No concurso de agentes, mais de um agente pratica um crime. No concurso de crimes, so praticados dois ou mais delitos, por um s agente ou por mais de um agente. No conflito aparente de normas, h um s crime (um fato) e pluralidade de leis definindo o mesmo fato. Aqui, no concurso de crimes, h pluralidade de aes.
? as hipteses de concurso de crimes pode

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ocorrer entre crimes dolosos ou culposos, consumados e tentados, comissivos ou omissivos.

Sistemas sobre o concurso de crimes a)Sistema do cmulo material considera que as penas dos vrios delitos devem ser somadas. Adotado em nosso CP no caso do concurso material , (art. 69). b)Sistema da exasperao da pena aplica-se a pena do crime mais grave, aumentado de um quantum determinado (em decorrncia dos demais crimes). Tambm adotado em nosso CP no , caso do concurso formal (art. 70) e do crime continuado (art. 71). c)Sistema do cmulo jurdico a pena aplicvel no da soma dos concorrentes, mas de tal severidade que atenda gravidade dos crimes cometidos (no se chega a soma de todos os delitos). No foi adotado pelo CP . d)Sistema da absoro a pena mais grave absorve a menos grave. Critica-se essa orientao,

eis que deixa impune a prtica de vrios delitos (no foi adotado pelo CP). , em verdade, critrio para resolver conflito aparente de normas (no Brasil).

Espcies de concursos a)Concurso material art. 69 = cmulo material. b)Concurso formal prprio art. 70 = exasperao c)Concurso formal imprprio art. 70 = cmulo material d)Crime continuado art. 71 = exasperao. Concurso material art. 69, caput (ou real): Ocorre quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no. preciso que o agente execute duas ou mais condutas (fatos aes ou omisses), realizando dois ou mais crimes. Exemplo: o agente ingressa na residncia da vtima, furta e comete estupro, matando a vtima, aps, a fim de obter a impunidade. Espcies: a) homogneo quando os crimes so idnticos, previstos na mesma figura tpica (vrios homicdios, por exemplo); b) heterogneo quando os crimes no so idnticos, previstos em figuras tpicas diversas (furto, estupro, por exemplo).
? no importa que os fatos ocorreram na

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mesma ocasio ou em dias diferentes. Os delitos

podem ser objetos de um mesmo momento penal apenas quando houver conexo, ou de vrias, se no houver entre eles liame processual art. 76 e seguintes do CPP. No se fala em atos, mas condutas (verbos nucleares do tipo).
? no concurso material aplica-se o sistema do

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cmulo material somam-se as penas. Aplicam-se cumulativamente as penas em que haja incorrido art. 69, caput, do CP. Assim, se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser somadas.
? somatria das penas, tratando-se em caso de

de penas diferentes (recluso e deteno), executa-se primeiro a de recluso, eis que mais grave (art. 69, 2 parte) ver artigo 76 (crime e contraveno).
? se uma das penas no for suspensa (sursis),

para os demais no poder haver a suspenso art. 69, 1 (incompatibilidade).

? cumulao de penas restritivas de se houver

direito pode haver, cumprindo o apenado simultaneamente (se compatveis) ou sucessivamente (se incompatveis) art. 69, 2 (ver regra do art. 44, 5).
? ocorrncia de concurso material, o quando da

juiz deve individualizar a pena para cada um dos delitos, para, aps, somar as penas. Assim, a suspenso condicional e a prescrio devem ser analisadas individualmente (art. 119).
? da pena total, todavia, no pode a durao

ultrapassar os 30 anos, consoante o art. 75. Assim,

se praticou trs homicdios (recebendo 10, 20 e 6 anos = 36 anos), a unificao das penas ser em 30 anos. Se depois de 1 ano de cumprimento da pena, o agente vem a ser condenado por novo delito, recebendo mais 10 anos, feita uma nova unificao da pena. Restam 29 anos da primeira pena e mais 1 da segunda, ficando em 30 anos. Concurso formal art. 70 Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o sujeito, praticando uma s conduta, comete dois ou mais crimes. Mediante uma s conduta (positiva ou negativa), comete dois ou mais resultados punveis. Difere do concurso material pela unidade de conduta: no concurso material, o sujeito comete dois ou mais crimes por meio de duas ou mais condutas; no concurso formal, com uma s conduta realiza dois ou mais delitos. Ex.: - o agente, com um s tiro, ofende mais de uma pessoa; - num fato automobilstico culposo, o agente d causa morte de uma pessoa e leses em outra. Espcies: a) homogneo quando os crimes se encontram descritos pela mesma figura tpica (crimes iguais), como, por exemplo, vrias mortes, num acidente automobilstico; e b) heterogneo quando os crimes se acham definidos em normas penais diversas (crimes diferentes), como, por exemplo, num atropelamento culposo, com morte de uma pessoa e leso em outra. O concurso formal pode ser: a) prprio (ou perfeito) art. 70, caput, 1 parte aquele mediante uma ao ou omisso, dolosa ou

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culposa, deflagra 2 ou mais resultados, com unidade de designo (a vontade do agente dirigida a um fato s). Ex.: acidente de trnsito, com 3 mortes culposas; ou atirou na vtima e, acertou, culposamente, em outra pessoa, tambm. Utiliza-se o sistema de exasperao art. 70, caput, 1 parte: a) se os crimes forem iguais aplicase somente uma das penas, aumentada de 1/6 ; b) se os crimes forem diversos aplica-se a pena mais grave, aumentada de 1/6 .
? Quantidade de aumento da pena o juiz deve

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levar em conta o nmero de crimes e o nmero de vtimas.

? calcular a pena para cada crime e O juiz deve

s ento fazer a exasperao at para anlise da prescrio.

? Limite no poder exceder a soma das penas

art. 69, nico (bem como o art. 75). b) Imprprio ou imperfeito art. 70, caput, 2 parte aquele em que com uma ao ou omisso dolosa resulta em 2 ou mais fatos tpicos, com desgnios autnomos ou pluralidade de desgnios, isto , o agente quis mais de um resultado (ele desejava os vrios resultados). Ex.: aquele que amarra dois inimigos para abat-los com um nico tiro; ou quero matar duas pessoas com meu carro, num nico ato.
?unidade de conduta (um fato s) e Aqui h

autonomia de desgnios (dirigidos morte de duas pessoas). A autonomia de desgnios a vontade do agente e os vrios efeitos provocados (diversidade de intuitos do agente).

? Venncio assalto ao nibus de Caso de

excurso ao Paraguai.
? o sistema do cmulo material Utiliza-se

art. 70, caput, 2 parte na aplicao da pena, manda o CP que a pena seja aplicada com base no concurso material art. 69 (bem como o art. 75). Pena de multa no se submete regra da exasperao e sim do cmulo material art. 72.

Crime continuado art. 71. uma fico jurdica para evitar a pena alta pelo concurso material (sistema do cmulo material), ficando no sistema da exasperao. H, em realidade, vrios delitos, praticados em vrios atos. H 2 teorias: a) teoria objetivo-subjetiva alm dos requisitos de ordem objetiva, o crime continuado exige elementos de ordem subjetiva, ou seja, unidade de desgnios (unidade de dolo). o mais correto (para Damsio, inclusive); b) teoria objetiva dispensa a unidade de desgnios, sendo suficientemente a homogeneidade demonstrada objetivamente pelas circunstncias exteriores. o sistema ? brasileiro adotou a teoria objetiva pura, bastando que exista a continuidade de uma ao, com semelhana no tempo e modo para ser considerado crime continuado (item 59 da Exposio de motivos da Lei n 7209/84).

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Requisitos: a) vrias aes ou omisses (pluralidade de condutas) deve-se entender vrias condutas e no, simplesmente, atos sucessivos, pois estes configuram crime simples e no continuado. Assim, num roubo com vrias vtimas, aplica-se o disposto no art. 70 (crime formal) e no continuidade delitiva. b) Determinando resultados ou crimes da mesma espcie: crimes da mesma espcie
? previstos no mesmo dispositivo a) crimes

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legal; b) crimes que possuem as mesmas circunstncias elementares objetivas e subjetivas; c) crimes que tenham a mesmas caractersticas elementares do tipo incriminador central.
? Roubo e furto da mesma espcie? ? Admite-se o crime continuado entre as

formas consumadas, tentadas, privilegiadas e qualificadas de um mesmo crime, eis que todas podem ser partes de um crime continuado, j que previstos no mesmo tipo penal, possuindo as mesmas elementares objetivas e subjetivas.
? Continuidade delitiva em crimes que atingem

bens personalssimos bens personalssimos so a vida, a integridade corporal, a honra, a liberdade sexual, etc. Sob a gide da lei anterior, o STF no reconhecia a continuao delitiva nessas hipteses, quando se tratava de vtimas diversas, chegando a editar a Smula 605: No se admite continuidade delitiva nos crimes contra a vida. Com a reforma de 84, no entanto, possvel, mesmo que contra a vida art. 71, nico.

Aplica-se o art. 70, nico limite da pena (bem como o art. 75). c) Necessidade de conexo temporal, local, modal e outros a continuao tendo em vistas as circunstncias objetivas. Semelhanas entre as circunstncias ou condies dos fatos concretos dos crimes componentes da continuao (tempo prximo, no mais de um ms (relativo), em cidades prximas, com o mesmo modo de execuo.
?aferir a continuidade pelo conjunto Deve-se

delas, pois nenhuma circunstncia, isoladamente, decisiva.

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Crime continuado e crime habitual no crime habitual, h apenas uma conduta, composta de vrios atos, incuos penalmente que, reunidos, constituem uma infrao penal. uma reiterao de atos, penalmente indiferentes de per si, que constituem um todo, mas um delito apenas. O conjunto de vrios atos, praticados com habitualidade, configurar o crime. Ex.: curandeirismo (art. 284, I) e casa de prostituio (art. 229). Crime continuado e crime permanente no crime permanente h apenas uma violao jurdica com resultado que se prolonga no tempo. Sua consumao se prolonga no tempo. Ex.: sequestro, crcere privado, etc. Crime continuado e habitualidade criminosa o delinquente habitual faz do crime uma profisso e pode infringir a lei vrias vezes do mesmo modo, mas no comete crime continuado.

Aplicao da pena no crime continuado sistema da exasperao: a)Crime continuado simples art. 71, caput (comum) sistema de exasperao (como nos crimes formais).
? de 1/6 a 2/3 varia de acordo com o O aumento

nmero de infraes.
? por entendimento jurisprudencial, a Observa,

restrio do nico do art. 70 (bem como o art. 75). b)Qualificada ou especfica art. 71, nico sistema de exasperao (crimes dolosos, com violncia ou grave ameaa pessoa, e contra vtima diversas).
? A jurisprudncia entendeu que o aumento, no

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crime continuado qualificada, de 1/6 ao triplo, pois no constou da lei o mnimo de aumento (e varia de acordo com o nmero de infraes e considerando, ainda, a culpabilidade, antecedentes, conduta social, etc.).
? por entendimento jurisprudencial, a Observa,

restrio do nico do art. 70 (bem como o art. 75). Pena de multa no se submete regra da exasperao e sim do cmulo material art. 72. Tambm no crime continuado, o juiz deve fixar a pena para cada crime, e s aps, verificar a exasperao (at para anlise do nico do art. 70) para fins de prescrio art. Aps o concurso de penas- observar a possibilidade de substituio juiz joga os dados no art. 43, 44 em diante, do CP e analisa a possiblidade de substituio da , PPL por outras, alternativas priso;

Observar que elas so substitutivas e uma vez descumpridas, volta a cumprir a PPL! - cabe detrao: Observao do art. 44 do CP;

Penas alternativas priso

A pena privativa de liberdade a forma mais extremada de controle penal. um instrumento de assecurao do Estado, a reafirmao de sua existncia, uma necessidade para a sua subsistncia. A pena surge quando fracassam todos os controles sociais e por isso mesmo mais que um controle: expresso absoluta de seu carter repressivo. A decorrncia lgica da criminalizao de condutas e da execuo penal no outra que no o surgimento de um processo de estigmatizao para o condenado. A pena, de forma como ainda aplicada no Brasil, atua como geradora de desigualdades, que acabam por gerar uma marginalizao no mbito do mercado de trabalho e escolar. Levar uma conduta desviada para o mbito da reprovao penal estigmatizante tem uma funo reprodutora do sistema de controle social. O que uma conduta social desviada, no mais das vezes cometidas por um delinquente primrio, transforma-se, pela repercusso que encontra na sociedade em face da pena, em uma carreira delitiva permanente e irreversvel. A priso passa a funcionar como elemento de criminalizao que gera um processo em espiral para a clientela do sistema penal.

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No Brasil, no entanto, esto surgindo ideias como a hipercriminalizao, a punio meramente retributiva, penas mais drsticas, incluindo at pena de morte, enquanto a evoluo histrica do Direito Penal e da Criminologia vinha ocorrendo em sentido oposto, ou seja, abrandando-se e substituindo-se a pena de priso por outras alternativas, como as penas restritivas de direito, a multa, sursis, priso albergue, que denotam o desejo de se evitar a contaminao e a promiscuidade do meio prisional. Se visitarmos as penitencirias brasileiras chegaremos errnea concluso de que s os pobres delinquem. O que no se quer correr o risco de transformarem o Direito Penal em um poderoso instrumento de presso sobre os pobres e os humildes, usando-se a Polcia, a Justia e a Priso como estratgias mantenedoras de uma ordem social injusta. Cumpre, por fim, registrar a denncia de ALVARO MAYRINK DA COSTA: da utilizao poltico-ideolgica da delinquncia, quando se desvia a ateno da massa, alardeando atravs de campanhas publicitrias a insegurana, estimulando-se o medo e a tenso, a fim de poder justificar o mximo de controle do Estado sobre os cidados e o reforo do aparelho repressivo. Assim, a Pena privativa de liberdade tem inmeros inconvenientes como o tipo de tratamento penal inadequado e pernicioso, a inutilidade dos mtodos at agora empregados, os elevados custos da construo e manuteno dos estabelecimentos penais, as consequncias malficas para os infratores primrios, ocasionais ou responsveis por delinquncia de pequena significao, etc.

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Alternativas penais chamadas de substitutos penais, so meios de que se vale o legislador visando impedir que ao autor de uma infrao penal venha a ser aplicada medida ou pena privativa de liberdade: a)Descriminalizar em termos gerais, viria extrair dos catlogos penais certas condutas ou fazer com que uma infrao perca seu carter criminal. A maioria dos penalistas elenca, dentre as normas a serem descriminalizadas, aquelas decorrentes da moral (adultrio, bigamia, seduo, aborto); as normas sociais (vadiagem, jogos ilcitos, consumo de drogas), etc. b)Reconhecimento do princpio da adequao social e da insignificncia so formas judiciais de descriminalizao ftica. A adequao social exclui, desde logo, a conduta em exame do mbito da incidncia do tipo penal, situando-se entre os comportamentos normalmente permitidos, isto , materialmente atpicos. O princpio da insignificncia, por seu turno, diz com a desconsiderao tpica pela no materializao de um prejuzo efetivo, pela existncia de danos de pouqussima importncia. c)Penas alternativas procura medidas alternativas priso, ou seja, as penas restritivas de direito, que assumem papel importante, no s porque no tm as consequncias gravosas da priso, mas tambm por atingir o efeito simblico que se atribui. d)Negar a pena de morte pois ameaa s para os indivduos carentes de meios econmicos, podendo ocorrer erros judicirios, sendo intil e odioso.

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e)Suspenso condicional da pena so inegveis os malefcios da priso. O que mais importa ao Estado no punir, mas reeducar o delinquente e conduzi-lo sociedade. f)priso albergue baseado na autodisciplina e no senso de responsabilidade do condenado, trabalhando, sem vigilncia, durante o dia e, noite, sendo recolhido em casa especial de albergado. g)pena de multa uma pena pecuniria que acarreta a diminuio do patrimnio do condenado. Consiste no pagamento de determinada importncia pelo autor da infrao penal. Princpio da subsidiariedade do direito penal significa que o direito deve ser a ultima ratio, o ltimo recurso a utilizar na falta de outros meios lesivos. O direito penal subsidirio em relao s demais possibilidades de regulao dos conflitos. Somente quando fracassa o emprego dos demais instrumentos sciopolticos se pode recorrer pena criminal, pelas consequncias estigmatizantes para o condenado. o princpio da interveno mnima.
?

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Espcies de penas alternativas previstas no CP a) Restritivas de direito: (art. 43 do CP) - prestao pecuniria; - perda de bens e valores; - prestao de servios comunidade;

- interdio temporria de direitos; - limitao de fim de semana;

Penas Alternativas Pecunirias

Prestao Pecuniria: art. 45, 1, do Cdigo Penal. Prestao inominada art. 45, 2, do CP: Perda de bens e valores art. 45, 3, do CP (art. 5, XLVI, b, da CF) (antes, precisava-se executar, com base no CPP e lei especial). Multa: diferencia-se das restritivas pecunirias porque, ao contrrio dessas, a multa no pode ser convertida em PPL, sendo considerada dvida de valor. Natureza diferenciada substitutiva, cumulativa e autnoma;

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Requisitos para a substituio a)que a pena total imposta na sentena condenatria no exceda a 4 anos, salvo se o delito for culposo; b)que o crime tenha sido cometido sem violncia ou grave ameaa a pessoa, salvo se for culposo; c)que o ru no seja reincidente em crime doloso (se a condenao anterior tiver sido a pena de multa, cabe sursis, mas no pena alternativa) nem reincidente especfico em crime culposo (art. 44, 3, parte final, do CP)

d)que a culpabilidade, os antecedentes, a personalidade e a conduta social autorizem a substituio. OBS: Crimes de leses corporais leves (CP, art. 129, caput), constrangimento ilegal (art. 146 do CP), ameaa (art. 147) e contraveno de vias de fato (art. 21 da LCP): embora cometidos com violncia ou ameaa, admitem a substituio por pena alternativa, pois se trata de infraes de menor potencial ofensivo, as quais comportam transao penal e imposio consensual de pena no privativa de liberdade. Caractersticas: substituem a PPL aplicada na sentena condenatria, desde que preenchidos os requisitos legais (art. 44 e incisos do CP). Em regra, so genricas, ou seja, podem ser aplicadas em substituio a qualquer espcie de crimes, obedecidos os requisitos impostos na lei. No entanto, trs penas restritivas so especficas, s podendo ser aplicadas a determinados crimes. So elas: 1-proibio do exerccio do cargo ou funo pblica (s para crimes cometidos em seu exerccio); 2-proibio do exerccio de profisso ou atividade (s para crimes cometidos em seu exerccio) e; 3- suspenso da habilitao ou autorizao para dirigir veculos (s para delitos culposos de trnsito). Durao: a atual redao do art. 55, determinada pela Lei n 9.714/98 prev:

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as penas restritivas de direitos referidas nos incisos IV, V e VI do art. 43 tero a mesma durao da Pena privativa de liberdade substituda, ressalvado o disposto no 4 do art. 46.

Exceo regra do art. 55 Art. 46, 4: Se a pena substituda for superior a 1 ano, facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55) nunca inferior metade da pena privativa de liberdade fixada. Assim: a)se a PPL a ser substituda por PRD for igual ou inferior a 1 ano o seu tempo de durao ser o mesmo; b)se a PPL for superior a 1 ano, o juiz poder fixar uma durao menor do que esse total, desde que no inferior sua metade. Ento: a prestao de servios comunidade, a limitao de fim de semana e as interdies temporrias de direitos, quando forem aplicadas em substituio a penas privativas de liberdade superiores a 1 ano, no tero necessariamente a mesma durao, podendo ser fixadas em quantidade menor, desde que no inferior metade.

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Restritivas de Direitos
Prestao de servios comunidade; na atribuio de tarefas ao condenado, junta a entidades assistenciais,
? Consiste

hospitais, orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas comunitrios ou estatais, ou em benefcio de entidades pblicas; A Prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas aplicvel s condenaes superiores a 6 meses de privao de liberdade;
?

As tarefas no sero remuneradas, uma vez que se trata de cumprimento de pena principal (LEP, art. 30) e no existe pena remunerada;
?

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As tarefas sero atribudas conforme as aptides do condenado; A carga horria de trabalho consiste em 1 hora por dia de condenao, fixada de modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho (art. 46, 3, do CP); Cabe ao juiz da execuo penal designar a entidade credenciada junto qual o condenado dever trabalhar (LEP, art. 149, I); A entidade comunicar mensalmente ao juiz da execuo, mediante relatrio circunstanciado, sobre as atividades e o aproveitamento do condenado (LEP, art. 150); Obs: se a pena substituda for superior a 1 ano, facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em tempo inferior ao da PPL substituda (CP, arts. 55 e 46, 4), nunca inferior metade da PPL fixada; por entidades pblicas devemos entender tanto as pertencentes Administrao direta quanto indireta passveis de serem beneficiadas pela prestao dos servios.
?

Assim, alm da prpria Administrao Direta, podem receber a prestao de servios: as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as autarquias, as entidades subvencionadas pelo Poder Pblico.
?

Limitao de fim de semana (art. 48 CP) a limitao de fim de semana consiste na ? obrigao do condenado de permanecer aos sbados e domingos, por 5 horas dirias, na Casa do Albergado (LEP, art. 93) ou outro estabelecimento adequado. encaminhar mensalmente ao juiz da execuo relatrio sobre o aproveitamento do condenado. O est ?a b e l e c i m e n t o

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Interdies Temporrias de Direito - que so quatro

1 - proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como mandato eletivo: tratase de pena especfica, uma vez que s pode ser aplicada ao crime cometido no exerccio do cargo ou funo, com violao de deveres a estes inerentes (art. 56 do CP), e desde que preenchidos os requisitos legais para a substituio. Quando a lei fala de cargo, est-se referindo ao efetivo, e no ao eventual. Obs: no que toca suspenso de mandato eletivo, a condenao criminal transitada em

julgado acarreta a suspenso dos direitos polticos, enquanto durarem seus efeitos, nos termos do art. 15, III, da CF/ 88. 2 - proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependa de habilitao especial, autorizao ou licena do Poder Pblico: tambm se trata de restritiva especfica, pois s se aplica aos crimes cometidos no exerccio da profisso ou atividade e se houver violao de deveres a estas relativos (CP, art. 56); 3 - suspenso da habilitao para dirigir veculo: tambm pena especfica, s se aplica aos delitos culposos de trnsito (no se enquadram nessa categoria os veculos movidos a trao animal e a propulso humana).
? caso de imposio dessa pena, o mesmo no

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juiz deve comunicar autoridade de trnsito a ocorrncia do acidente, para apreenso da carteira de habilitao e sujeio do motorista a novos exames, pois se trata de medida meramente administrativa, cuja aplicao no configura bis in idem.
? obriga a que, a crimes culposos de O CP no

trnsito, se aplique sempre a interdio temporria de habilitao de dirigir veculos, podendo ser aplicada outra pena restritiva de direitos.
? Entenda-se: o que a lei diz que o juiz s pode

aplicar a pena de suspenso de habilitao para os crimes culposos de trnsito, isto , no pode impor essa restritiva para nenhum outro crime.

? Os crimes culposos de trnsito no so,

contudo, punidos obrigatoriamente com essa pena, podendo o juiz escolher outra restritiva. Assim, toda a suspenso pune um crime ? culposo de trnsito, mas nem todo crime culposo de trnsito punido com suspenso. Com o ?Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), a suspenso ou proibio de obter habilitao para dirigir veculo automotor pode ser imposta como pena principal, isolada ou cumulativamente com outras penalidades (arts. 292, 293); 4 - proibio de frequentar lugares (art. 47, IV do CP); alm de pena restritiva de direitos, funciona como condio do sursis especial (art. 78, 2, a, do CP). Cabe ao juiz especific-los. Obviamente, devero os lugares de frequncia proibida guardar relao com o delito praticado.

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Penas Alternativas Pecunirias

Prestao Pecuniria A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro, vista ou em parcelas, vtima, a seus dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1 salrio mnimo, nem superior a 360 salrios mnimos. O montante ser fixado livremente pelo juiz, de acordo com o que for suficiente para a reprovao do

delito, levando-se em conta a capacidade econmica do condenado e a extenso do prejuzo causado vtima ou seus herdeiros. O valor pago ser deduzido do montante de eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os beneficirios. Ex: se o juiz atribuir o benefcio da prestao pecuniria a alguma entidade, no lugar da vtima ou seus herdeiros, no haver deduo do valor na futura ao indenizatria, porquanto no coincidentes os beneficirios. Admite-se que o pagamento seja feito em ouro, jias, ttulos mobilirios e imveis, em vez de moeda corrente. Finalmente, de acordo com o disposto na Lei n. 11.340/2006 Lei Maria da Penha em seu artigo 17 estabelece que: vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.

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Prestao Inominada No caso de aceitao pelo beneficirio, a prestao pecuniria poder consistir em prestao de outra natureza, como, p. ex: entrega de cestas bsicas a carentes, em entidades pblicas ou privadas. Essa pena no pode consistir no pagamento em dinheiro, para que no se confunda com a prestao

pecuniria, nem na prestao de trabalho, pois para essa finalidade, j existe a prestao de servios comunidade. Observa-se, finalmente, que: nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher Lei Maria da penha, vedada a aplicao de pena de cesta bsica (art. 17; Lei 11.340/06).

Perda de Bens e Valores Trata-se da decretao de perda de bens mveis, imveis ou de valores, tais como ttulos de crdito, aes, etc. No pode alcanar bens de terceiros, mas apenas os bens do condenado, j que a pena no pode passar de sua pessoa (art. 5, XLV, da CF/88). Essa pena consiste no confisco generalizado do patrimnio lcito do condenado, imposto como pena principal substitutiva da PPL imposta. Trata-se de pena de grande utilidade, pois permite a constrio dos bens do infrator, sem o nus de demonstrar sua origem ilcita. No confundir: a perda de bens e valores, prevista como pena alternativa, com o confisco dos bens que constiturem instrumento, produto e proveito do crime (art. 91, II, a e b, do CP). Enquanto a perda de bens e valores pena principal, o confisco configura mero efeito secundrio extrapenal da condenao. Alm disso, a pena alternativa de perda de bens e valores, atinge bens e valores de natureza e origem lcitas, o que no ocorre com o confisco.

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A perda de bens e valores pertencentes aos condenados, ressalvada a legislao especial, dar-se- em favor do Fundo Penitencirio Nacional6, e o seu valor ter como teto o montante do prejuzo causado ou do provendo obtido pelo agente ou terceiro, em conseqncia da prtica de crime, decidindo-se, na dvida, pelo valor mais elevado. Ex: no crime de dano, o prejuzo da vtima superior ao lucro do agente, que alis, pode no ser nenhum. Prevalecer, nesse caso, o montante equivalente ao prejuzo suportado pelo ofendido. Obs: a perda de bens e valores no pode recair sobre o patrimnio ilcito do condenado, ou seja, no tem por objeto o produto (vantagem direta obtida com a prtica delituosa p. ex: o bem mvel furtado ), nem o proveito (vantagem indireta p. ex: o dinheiro obtido pelo ladro com a venda do bem furtado), nas apenas os bens que integram o patrimnio legal e regular do agente. Multa: diferencia-se das restritivas pecunirias porque, ao contrrio destas, a multa no pode ser convertida em PPL, sendo considerada dvida de valor.

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Converso da pena alternativa em PPL Se houver descumprimento injustificado da restrio imposta ou se houver condenao que torne impossvel a continuidade do cumprimento da pena alternativa (art. 44, 4 e 5 do CP). Operada a converso, aproveita-se o tempo de pena at ento decorrido, salvo se restarem menos de 30 dias, caso em que sero cumpridos, pelo menos, esses 30 dias.
6 Fundo Penitencirio Nacional foi institudo pela Lei Complementar n 79, de 7 de janeiro de 1994, est regulamentado pelo Decreto n 1.093, de 23 de maro de 1994, e tem por finalidade proporcionar recursos e meios destinados a financiar e apoiar as atividades e os programas de modernizao do Sistema Penitencirio brasileiro, tais como a construo, a reforma e a ampliao de estabelecimentos carcerrios. O FUNPEN pode repassar recursos para os Estados para a consecuo de seus fins.

Como cabe pena alternativa para penas de at 4 anos, a lei acabou estabelecendo um rol bastante diverso e varivel de beneficirios, pois o limite compreende quem recebeu desde 1 dia at quatro anos de pena. Visando evitar injustias, o CP separou tais condenados em duas categorias (art. 44, 2 do CP): 1: se a pena imposta for igual ou inferior a 1 ano, a PPL ser substituda por uma multa ou por uma restritiva; 2: se, no entanto, a pena imposta for maior que 1 ano e no exceder a 4 anos, o juiz poder aplicar: 2 PRD, ou 1PRD + multa;

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Condenao Posterior a PPL Se durante a execuo da PRD sobrevier condenao por outro crime a PPL, a converso no ser obrigatria, podendo o juiz decidir pela subsistncia da PRD sempre que o seu cumprimento for compatvel com a nova sano (art. 44, 5, do CP);

Converso da Pena Alternativa em Privativa de Liberdade

Haver a converso da PRD em PPL quando: a)durante o cumprimento da pena alternativa, sobrevier condenao a PPL. Deciso transitada em julgado- Princpio do Estado de Inocncia;

b)a nova condenao tornar impossvel o cumprimento da pena alternativa; c)o condenado no for encontrado para ser intimado do incio do cumprimento da pena; d)houver o descumprimento injustificado da restrio imposta ou quando o condenado praticar falta grave. Obs: antes de converter a PRD em PPL, deve-se possibilitar ao condenado ampla defesa de seus direitos, com a instaurao do devido processo legal e a observncia do contraditrio.
? A PRD converte-se em PPL quando ocorrer o

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descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da PPL a executar ser deduzido o tempo cumprido da PRD, respeitado o saldo mnimo de 30 dias de deteno ou recluso.

O presente texto no possui rigor cientfico e apenas uma compilao de dados da doutrina e jurisprudncia, a partir de nomes como Damsio de Jesus, Julio Fabbrini Mirabete, Fernando Capez, Lus Fernando de Moraes Manzano, Vlter Kenji Ishida, Edilson Mougenot Bonfim, entre outros.

SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA; MEDIDAS DE SEGURANA E LIMITES DAS PENAS

Sursis quer dizer suspenso, derivando de surseoir, que significa suspender. Permite que o condenado no se sujeite execuo de pena privativa de liberdade de pequena durao. Trata-se, pois, da suspenso parcial da execuo de certas penas privativas de liberdade, durante um perodo de tempo e mediante certas condies. Ela parcial, eis que o apenado est submetido a certas condies.
? no incidente de execuo, sendo medida

penal de natureza restritiva da liberdade de cunho repressivo e preventivo. Embora Damsio diga que no um benefcio (eis que sob condies), ainda assim mais benfico ao agente do que cumprir a pena privativa de liberdade. Natureza jurdica uma obrigao do juiz (direito subjetivo do apenado), desde que impossvel a substituio da pena privativa de liberdade por multa ou por restritiva de direito, e preenchido os requisitos legais. Audincia admonitria: o ru notificado pessoalmente a comparecer audincia de advertncia, tambm chamada de admonitria. Aps esta, o ru fica no perodo de prova.

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Sistemas a) Sistema anglo-americano (probation system) durante o perodo de prova, o ru fica sujeito orientao e fiscalizao de funcionrios, com incumbncia de realizar seu reajustamento social. H

suspenso da sentena condenatria, que no proferida (o juiz no condena o ru, apenas o declara culpado, no sendo imposta pena); e b) Sistema belga-francs (europeu continental) - o juiz condena o ru, determinando a suspenso condicional da execuo da pena. o nosso sistema.
? que a pena fique suspensa e o ideal

houvesse fiscalizao e orientao (juno dos dois sistemas).

Espcies a) suspenso simples (art. 78, 1): no primeiro ano do perodo de prova, o sentenciado dever prestar servios comunidade ou submeter-se limitao de fim de semana. O sursis simples mais rigoroso que o especial. b) suspenso especial (art. 78, 2): haver substituio da prestao de servios comunidade ou a limitao de fim de semana por outro tipo de restrio, como, por exemplo, a proibio de se ausentar sem prvia comunicao ao juzo. o tipo de sursis mais comum. Exige reparao do dano, salvo impossibilidade e circunstncias do art. 59 favorveis; c) suspenso etria ou sursis etrio (art. 77, 2): condenado maior de 70 anos data da sentena concessiva do sursis. Pena Privativa de Liberdade (PPL) menor ou igual a quatro, com perodo de prova de 4 a 6 anos. d) suspenso humanitria ou sursis humanitrio(art. 77, 2, in fine): o sursis concedido pelo juiz em

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razo da precria sade do ru. Os requisitos so os mesmos do sursis etrio. Foi criado pela Lei n. 9.714/98. Deve ser aplicado em casos de doentes terminais. h o sursis prprio das contravenes penais art. 11 da LCP .
?

Requisitos: a)Objetivos caput, inciso III, e 2 do art. 77 (qualidade e quantidade da pena). 1-Qualidade da pena: deve ser privativa de liberdade. No pode ser concedido nas penas restritivas de direitos, nem as penas de multa, conforme art. 80 do Cdigo Penal. 2-Quantidade da pena: pena privativa de liberdade no pode ser superior a 2 anos. (observar sursis etrio e humanitrio). Em se tratando de concurso de crimes, no se despreza o acrscimo para efeito de considerao do limite quantitativo da pena. Desse modo, o condenado a pena superior a 2 anos de priso no tem direito ao sursis, pouco importando que o aumento da pena acima da penabase de 2 anos tenha resultado do reconhecimento do crime continuado, pois o que se deve levar em considerao para a suspenso condicional de penas o quantum final resultante da condenao. Ainda com relao ao crime continuado, no cabe aplicao analgica da Smula 497 do STF suspenso condicional da pena.

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Na hiptese de crime contra o meio ambiente, admite-se o benefcio desde que a pena privativa de liberdade no exceda a 3 anos (Lei n. 9.605/98, art. 16). 3-Impossibilidade de substituio por pena restritiva de direitos. O sursis subsidirio em relao substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (CP art. 77, III, c/c o art. 44), pois s se , admite a concesso do sursis quando incabvel a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, conforme art. 77, inciso III, do Cdigo Penal.

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obrigatria a substituio das penas privativas de liberdade por uma das restritivas de direito, quando o juiz reconhece na sentena, as circunstncias favorveis do art. 59, bem como as condies dos incisos II e III do art. 44 e seus pargrafos, todos do Cdigo Penal. Caracteriza um direito subjetivo do ru. Tal requisito justifica-se porque no sursis, operada a revogao do benefcio, o condenado ter de cumprir toda a pena privativa de liberdade imposta, uma vez que durante o perodo de prova, esta no foi executada, ao contrrio, a sua execuo ficou suspensa condicionalmente. Isto significa que no se desconta o perodo em que o sentenciado esteve solto. Ex: suspensa condicionalmente uma pena de 2 anos de recluso, ocorre a revogao quando faltavam 2 meses; o condenado ter de cumprir preso todos os 2 anos.

Na pena alternativa, ao contrrio, o juzo da condenao promove uma verdadeira substituio: troca a pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos. Com isso, cada dia de execuo um dia a menos de pena, de modo que, ocorrendo a revogao, somente sero cumpridos os dias faltantes, respeitado apenas o limite de 30 dias (art. 44, 4 do CP). b)Subjetivos incisos I e II do art. 77. a) antecedentes judiciais: no pode ser reincidente em crime doloso (a substituio por pena restritiva de direito mais benfica porque obsta a substituio somente em sendo o ru reincidente especfico); b) circunstncias judiciais: culpabilidade, antecedentes, conduta social e personalidade do agente, motivos e circunstncias do crime autorizem a concesso.
? aplicvel quando o apenado foi somente

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condenado pena privativa de liberdade, de recluso ou deteno (inclusive a priso simples das contravenes art. 11 da LCP sursis prprio).
? no aplicvel s penas restritivas de direito

e nem multa.
? a pena privativa de liberdade no pode ser

superior a 2 anos (devem ser somadas as penas concurso material, e aplicado a majorante no concurso formal), salvo no sursis etrio (at 4 anos art. 77, 2).
? no reincidncia em crime doloso (a

reincidncia em crime culposo admite o benefcio). Se houve o perodo depurador (5 anos), tambm admite o benefcio. A pena anterior de

multa no impede o benefcio (art. 77, 1). Perdo anterior (no impede o benefcio art. 120 do CP - Damsio). Extino da punibilidade (depende). Condenao anterior por contraveno no impede o benefcio (a lei fala em crime). Indulto apenas termina a pena, e no seus efeitos (causa reincidncia).
? a condenao paralela pena restritiva de

direito ou multa no impede o benefcio.

? no admite o benefcio. priso civil ? sursis especial requisitos art. 78, 2:

a) no reincidente em crime doloso; b) tenha reparado o dano, salvo justa causa; e

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c) apresente circunstncias judiciais favorveis (exceto o comportamento da vtima art. 59).

Perodo de prova e condies Perodo de prova o tempo em que o apenado fica submetido s condies, sob pena de ser revogado o benefcio e passar a cumprir a pena privativa de liberdade. No sursis simples (de 2 a 4 anos). No sursis especial (2 a 4 anos). No sursis etrio (4 a 6 anos). Nas contravenes (1 a 3 anos).
? o prazo deve ser fundamentado se acima do

mnimo (levando-se em conta a qualidade do crime, a gravidade da situao e a culpabilidade do agente).

As condies so: a) legais art. 78, 1; e 81); b) judiciais art. 79.

? legais implcitas art. 81. condies ? que concede o benefcio no faz a sentena

coisa julgada (mas h posies em contrrio).

? estabelecido na sentena, ou no em regra,

acrdo, em grau de recurso. em regra, pelo juiz da condenao (audincia admonitria art. 160 da LEP), ou pelo juiz da execuo (quando imposto em recurso).
? necessria a aceitao do apenado. ? aplicado,

Revogao e prorrogao O condenado deve cumprir as condies. Se no as cumprir, revoga-se o sursis, devendo cumprir a pena por inteiro. Causas: a) obrigatrias determinada por lei art. 81, I a III.
? automtica.

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b) facultativas - critrio do juiz art. 81, 1 (ver 3).

? LEP (se o apenado no comparecer art. 161 da

audincia admonitria).
? condenao por multa no causa de

revogao. Prorrogao do perodo de prova. a dilatao do perodo de prova art. 81, 2 ( automtica) e 3 (no automtica).

Durante ? a prorrogao, no se aplicam as condies impostas. novo processo e o princpio da inocncia? ? Extino ? da pena art. 82 sem revogao, extingue a pena (e no a punibilidade). sentena declaratria, razo pela qual ocorre na data do trmino do perodo de prova e no na em que o juiz profere a deciso. assim, mesmo havendo caso de revogao ? facultativa, h extino da pena. se houve ? caso de revogao obrigatria ou prorrogao obrigatria, no h extino da pena (1 corrente). H, pois, tais devem ser expressamente determinadas (2 corrente).

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Possibilidade do cabimento do sursis para crime hediondo
Conforme Guilherme de Souza Nucci, no h unanimidade na apreciao da possibilidade de concesso da suspenso condicional da pena ao autor do crime hediondo. Na grande maioria dos casos de condenao por crime hediondo, a pena bem superior a dois anos, de modo que a suspenso condicional da pena torna-se impraticvel. H possibilidade de haver condenao de forma tentada, como, por exemplo, no caso de estupro. Sendo a pena mnima estabelecida em 6 anos, caso o

juiz diminua o seu montante em 2/3, cair para 2, comportando, em tese, o benefcio da suspenso condicional da pena. C o n s o a n te o a u to r c i ta d o , a p e s a r d e , objetivamente, ser possvel a suspenso condicional, h duas posies a esse respeito:

a) cabe sursis, pois a lei 8.072/90 no o vedou de modo algum, no competindo ao juiz criar restries onde o legislador no previu. Nessa tica, conferir a Smula 10 do Tribunal de Justia de Minas Gerais (A Lei 8.072/90 no veda a concesso do sursis). Recentemente, houve deciso do Supremo Tribunal Federal nesse sentido (ver o nosso Cdigo Penal comentado, nota 10, art. 77); b) no cabe sursis, pois, mesmo que a referida lei nada tenha falado a respeito, tendo praticado um delito considerado hediondo, que impe regime fechado inicial para o cumprimento de pena, seria irracional conceder o benefcio.7

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Observa-se que a corrente majoritria a primeira, embora seja apregoado pelo referido autor, a adoo do meio-termo.

De fato, tendo cometido um crime hediondo, no razovel tenha o ru direito a exigir sempre a concesso do sursis, embora no se lhe possa neg-lo sistematicamente. A gravidade do crime faz parte dos requisitos para a obteno do benefcio (art. 77, II, CP), de modo que, conforme o caso, o juiz pode deixar de conceder suspenso condicional da pena para o condenado por delito hediondo. Mais adequado,

7 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial. 4. Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 513.

portanto, analisar caso a caso com maior rigor, concedendo sursis ao sentenciado que realmente merecer.8

Medida de Segurana A sano penal se desdobra em pena e medida de segurana. Assim, as medidas de segurana so, tambm, sanes penais, semelhana da pena. Diferem, porm, destas principalmente pela natureza e fundamento. Enquanto as penas tm carter retributivo-preventivo, e se baseiam na culpabilidade; as medidas de segurana tm natureza s preventiva especial e curativa e encontram fundamento na periculosidade do sujeito.

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Diferenas entre a pena e a medida de segurana a) a pena proporcional gravidade da infrao. A medida de segurana proporcional periculosidade do agente. b) O fundamento da aplicao da pena reside no juzo de culpabilidade (no passado), enquanto que o fundamento da medida de segurana assenta no juzo de periculosidade (probabilidade do sujeito vir ou tornar a praticar crimes para o futuro). c) a pena tem trplice finalidade: retributiva, preventiva geral (de intimidao) e preventiva especial, enquanto que a medida de segurana tem finalidade estritamente preventiva especial e curativa (no sentido de preservar a sociedade da ao de delinqentes temveis e de recuper-los com tratamento curativo).
8 Ibidem, p. 513.

d) as penas tm durao fixa, enquanto as medidas de segurana so indeterminadas no tempo, s findando ao cessar a periculosidade. a medida de segurana parte do conceito de inimputabilidade, eis que o inimputvel no tem a capacidade de entender que o fato ilcito e de agir de acordo com esse entendimento. A inimputabilidade exclui a culpabilidade (iseno de pena). O crime existe, mas no h pena e sim imposio de medida de segurana. A medida de segurana aplicada no caso de reconhecimento do crime e do reconhecimento de inimputabilidade. No caso de absolvio (excludente da ilicitude) no aplicvel a medida de segurana.
?

? a reforma penal de 1984 substituiu a

aplicao para os semi-imputveis e inimputveis do sistema duplo binrio (aplicao de pena e medida de segurana) pelo sistema vicariante ou unitrio, em que se pode aplicar somente pena ou medida de segurana. Assim, com a reforma penal, a medida de segurana pode ser aplicada aos semiimputvis e deve ser aplicada aos inimputveis, enquanto a pena deve ser aplicada aos imputveis e pode ser aplicada aos semi-imputveis.

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Princpios a) legalidade somente possvel a imposio daquela prevista em lei, assim como a pena. b) anterioridade deve ser anterior ao fato, assim como a pena (aps a CF/88).

? irretroatividade da lei mais severa art. 2,

nico, do CP . c) jurisdicionalidade a medida de segurana, tal qual a pena, somente aplicvel atravs da previdncia jurisdicional.

Pressupostos para a aplicao a) fato tpico e ilcito: se h absolvio com base na dvida, no se aplica a medida de segurana art. 386 do CPP . Jri art. ? 411 do CPP (absolvio sumria) o sujeito pode ser absolvido sumariamente se for inimputvel (e ser-lhe- aplicado medida de segurana). Se, no entanto, restar dvidas quanto ao fato tpico e ilcito ser no Tribunal do jri questionado sobre estas caractersticas e assim o ru poder: a) ser absolvido pela inimputabilidade (comprovado o fato criminoso), sendo-lhe aplicado medida de segurana; ou b) ser absolvido, por negativa de autoria, crime impossvel, participao impunvel, ou excludente de ilicitude, e, mesmo que inimputvel, nada ser lhe aplicado. b) periculosidade base psico-biolgico. o reconhecimento da possibilidade de voltar a delinqir (base biolgica e tica). exceo ? menoridade art. 27 do CP (ECA).

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Periculosidade presumida ou real Periculosidade a potncia, a capacidade, a aptido ou idoneidade que um homem tem para

converter-se em causa de aes danosas. a probabilidade de delinqir. A inimputabilidade periculosidade presumida por lei quando o sujeito for inimputvel, nos termos do art. 26, caput, do CP, o juiz dever determinar sua internao (art. 97 do CP). A lei presume a periculosidade dos inimputveis. Se o juiz reconhecer, nos termos e formalidades do art. 26, que o autor do fato criminoso inimputvel, o absolver por essa razo, mas, obrigatoriamente, dever-lhe- aplicar medida de segurana. No que diz respeito ao semi-imputvel, a periculosidade pode ser reconhecida pelo juiz, que, em vez de aplicar a pena, a substitui pela medida de segurana. a periculosidade real (art. 26, nico). O juiz deve fazer percia mdica, mas no est adstrito o laudo pericial. a responsabilidade diminuda do art. 26, nico.

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Espcies de medidas de segurana a) detentiva art. 96, I a internao (arts. 99 a 101 da LEP) (arts. 100, 174 combinado com os arts. 8, 9, 14, 2, 42 e 43 da LEP). Em geral, para crimes apenados com recluso.
? art. 97, 4. exceo

b) restritiva art. 96, II, tratamento ambulatorial (arts. 101, 174 e combinado com os arts. 8, 9 e 43 da LEP). Em geral, para crimes apenados com deteno (art. 97, caput, segunda parte).
? art. 97, 4. exceo

? de segurana detentiva (internao a medida

aplicada aos inimputveis (art. 26, caput). J a medida de segurana restritiva (tratamento) aplicada aos semi-imputveis (art. 26, nico) art. 97 e 98. Incidente de insanidade mental para apurar a inimputabilidade ou semi-imputabilidade. feito no curso da ao penal ou mesmo durante a fase do inqurito policial. feito em autos apartados art. 153 do CPP .

Aplicao da medida de segurana os pressupostos, a medida de segurana aplicada pelo juiz que decidir o processo de conhecimento. O juiz deve calcular a quantidade da pena privativa de liberdade que seria imposto ao autor do fato e, ento, substituir e aplicar a medida de segurana (para fins de prescrio). se ocorreu a prescrio, no pode o juiz ? aplicar a medida de segurana. se ocorrer qualquer causa de extino da ? punibilidade (art. 107), no se impe medida de segurana, nem subsiste a que tenha sido imposta (art. 96, nico). Prazo mnimo de 1 a 3 anos, embora as medidas tenham tempo indeterminado para cessar (art. 97, 1, e 98) deixou a lei de relacionar o prazo mnimo da medida de segurana com a quantidade da pena privativa de liberdade que seria imposta ao autor do fato (com a reforma penal em tramitao, quer-se modificar tal situao). Reconhecidos ?

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cabe detrao (art. 42) ou seja, no prazo ? mnimo deve ser descontado o tempo da priso preventiva.

Comeo de cumprimento da medida Aps o trnsito em julgado da sentena, e aps a ? expedio da guia para a execuo (arts. 171 e 172 da LEP). No se permite a internao ou o tratamento ambulatorial sem a guia expedida pela autoridade judiciria e s pode esta ser expedida aps o trnsito em julgado da sentena que aplicar a medida de segurana, pelo juiz da execuo. assim, ficam derrogados os arts. 378 e 380 do ? CPP, no existindo mais a medida de segurana provisria (caso contrrio, constrangimento ilegal e cabe habeas corpus). como no h mais medida de segurana ? provisria e os inimputveis no podem sofrer priso preventiva (o Tribunal assim tem entendido), eles ficam inevitavelmente livres).

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Cessao da periculosidade A medida de segurana executada, em princpio, por tempo indeterminado, fixando-se apenas o prazo mnimo, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade art. 97, 1. A percia mdica realizada ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se a determinar o juiz da execuo art. 97, 2.

 o exame de cessao de periculosidade. obrigatrio (e de ofcio) ao trmino do prazo mnimo art. 97, 2, e facultativo (a pedido do MP ou do interessado), em qualquer tempo art. 176 da LEP.
? deciso agravo art. 197 da LEP. recurso da

Em caso de revogao da medida, havendo recurso, este tem efeito suspensivo, ou seja, a medida de segurana continua a ser executada e o ru no colocado em liberdade, aguardando a deciso do Tribunal art. 179 da LEP.

Desinternao ou liberao condicional - art. 97, 3 - a desinternao ou liberao, cessada a periculosidade, em carter excepcional, aplicando-lhe as condies prprias do livramento condicional (art. 178 da LEP). So condies resolutivas.
? assim, deve ser restabelecida a situao

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anterior se o agente, antes do decurso de um ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade (cabe ao MP verificar art. 68, II, letra f, da LEP).
? questes relativas cesso de todas as

periculosidade competem ao juzo das execues art. 176 da LEP. Regresso de tratamento para internao: - art. 97, 4 - neste caso, o prazo de internao ser pelo prazo mnimo de 1 ano art. 184, nico, da LEP.

Medida de segurana intercorrente Durante o cumprimento da pena, o sujeito fica louco (inimputvel). O juiz da execuo poder aplicar medida de segurana intercorrente, em substituio da pena privativa de liberdade, que ser computado no tempo da pena (art. 42) art. 41 do CP e art. 183 da LEP. se for hiptese de problemas transitrios, recomendvel a simples transferncia para tratamento em local adequado. a medida de segurana, todavia, no pode passar do prazo do restante da pena privativa de liberdade, devendo o preso ser solto imediatamente (para Mirabete, de 1 a 3 anos). execuo da pena de multa no h converso, mas a execuo da multa fica suspensa art. 52 do CP e art. 167 da LEP.

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Direitos do internado art. 99 do CP. - arts. 100 e 174, c/c arts. 8 e 9 da LEP - arts. 14, 2, c/c 42 da LEP arts. 43, caput e nico, da LEP. Direitos do sujeito em tratamento: - art. 101 da LEP - art. 43 da LEP - art. 94, 4, do CP - art. 174 da LEP.

Limites das Penas - Art. 75:

Tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade: no pode ser superior a 30 anos, conforme redao do art. 75 do Cdigo Penal. Tal dispositivo encontra-se em sintonia com o artigo 5? , XLVII, b, da Constituio Federal, que probe penas de carter perptuo. Ainda que a pena imposta na condenao ultrapasse 30 anos, o juzo da execuo deve proceder unificao para o mximo permitido em lei. Esse limite s se refere ao tempo de cumprimento de pena, no podendo servir de base para o clculo de outros benefcios, como livramento condicional e progresso de regime. Nesse sentido, o teor da Smula 715 do STF, editada em 14-10-2003 : A pena unificada para atender o limite de trinta anos de cumprimento, determinado pelo art. 75 do Cdigo Penal, no considerada para a concesso de outros benefcios, como livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo. Dessa forma, se o agente for condenado a 900 anos, s poder obter o livramento condicional aps cumprimento de 1/3 ou metade de 900, e no de 30 anos. Assim, s sairia em liberdade condicional aps cumprir 300 ou 450 anos de pena (no conseguiria o benefcio). Trata-se, portanto, da imposio de um limite progresso de regime, a qual continuar tendo por base a pena total imposta na sentena.9
9 Julgados: STJ, RHC 2.162-0, Rel. Min. Edson Vidigal, DJU, 1-3-1993; STJ, 5 T., RHC 3.927-2-SP, REL. Min. Edson Vidigal, unnime, DJU, 7-11-1994.

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H entendimento contrrio (corrente minoritria), sob o fundamento de que nossa Constituio Federal veda a pena perptua.10 Nova Condenao: sobrevindo nova condenao por fato posterior ao incio do cumprimento da pena, far-se- nova unificao, desprezando-se, para esse fim, o perodo de pena j cumprido. Exemplo: A condenado a 150 anos de recluso. Procedida a unificao, cumprir 30 anos. Aps 12 anos, mata um colega de cela e por este homicdio, imposta pena de recluso de 20 anos. Ento, somam-se aos 18 anos que faltavam para cumprir os 30 anos com os 20 anos da nova condenao pelo homicdio. Dessa soma, resultar a pena de 38 anos. Procede-se a nova unificao para o limite de 30 anos. Agora, alm dos 12 anos j cumpridos, ter de cumprir mais 30 anos.
? que o art. 75 do CP refere-se apenas Reforce-se

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durao do cumprimento das penas impostas antes e durante a execuo da pena Observao:
? pena pode ultrapassar 30 anos (para Nenhuma

crimes)
? na contraveno 5 anos (art. 10 da LCP). ? em execuo art. 75, 1 e 2. ? Smula 715 do STF A pena unificada para

atender ao limite de 30 anos de cumprimento, determinado pelo art. 75 do CP no considerada , para a concesso de outros benefcios, como o
10 Julgados: 6 T., RHC 3.808-0-SP, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, maioria, DJU, 19-12-1994.

livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo.

O presente texto no possui rigor cientfico e apenas uma compilao de dados da doutrina e jurisprudncia, a partir de nomes como Damsio de Jesus, Julio Fabbrini Mirabete, Fernando Capez, Lus Fernando de Moraes Manzano, Vlter Kenji Ishida, Edilson Mougenot Bonfim, Guilherme de Souza Nucci, entre outros.

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