Principais modificaes da Lei no. 12.010, de 03 de agosto de 2009 Lei da Convivncia Familiar - que modificou o Estatuto da Criana e do Adolescente.

Richard Pae Kim - Juiz da Vara da Infncia e da Juventude de Campinas/SP. Mestre e Doutor pela USP. Professor do Curso de Mestrado em Direito da UNIMEP. Pesquisador do NEPP/UNICAMP.

Decorridos mais de 19 anos, pela primeira vez houve uma grande reforma aps a sano do conhecido Estatuto da Criana e do Adolescente (13/07/1990). A Lei no. 12.010, de 03 de agosto de 2009, que passou a ser denominado de forma equivocada como a nova lei de adoo, em verdade, trouxe como fundamentos principais as premissas estabelecidas no Plano Nacional de Convivncia Familiar e Comunitria. Da porque o correto seria denominar este novo diploma legal como sendo Lei da Convivncia Familiar. Durante a leitura deste pequeno ensaio entenderemos os reais motivos. O fato que cinqenta e quatro (54) artigos do Estatuto foram alterados pela nova lei, trazendo algumas modificaes meramente formais, muitas vezes limitadas a alteraes terminolgicas, mas em outros dispositivos legais verificamos mudanas muito profundas, como a reduo de atribuies dos Conselhos Tutelares, e h at aqueles que acabam por incorporar ao texto original mecanismos visando reduzir o tempo de abrigamento e, at mesmo, evitar esta medida de proteo. Vejamos algumas das novidades. Inicialmente, no h dvida de que a lei resolveu criar mecanismos para que a entregue de crianas, para fins de adoo, seja realizada dentro de um sistema oficial. Assim sendo, conforme estabelece o art. 13, pargrafo 3, as gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo sero

obrigatoriamente encaminhadas Justia da Infncia e da Juventude, pelos agentes da rede de sade, sob pena destas pessoas se verem processadas pela prtica de infrao administrativa, com a possvel condenao ao pagamento de multa que pode variar entre R$ 1.000,00 a R$ 3.000,00. Alis, tambm pode receber esta mesma pena o funcionrio de programa oficial ou comunitrio que trabalhe dentro do sistema de atendimento ou de garantia de direitos e que tenha deixado de efetivar a comunicao ao Juizado da Infncia e da Juventude. Para garantir tambm o funcionamento desse sistema, o art. 166 do ECA estabeleceu a possibilidade de renncia ao poder familiar, que poder ser realizada por qualquer dos genitores, o que s ser admissvel se realizado aps a tentativa da rede de atendimento, bem como da equipe tcnica de manter a criana dentro da famlia de origem ou, mesmo, da famlia extensa. Ademais, a entrega e renncia s tero validade se efetuadas perante o Juiz e o representante do Ministrio Pblico. A seguir, a criana poder ser colocada imediatamente em famlia substituta, ou seja, em adoo, em uma famlia habilitada junto ao Cadastro Oficial de pretendentes adoo existente na Comarca (cidade), no Estado federado em que se encontra habilitada, ou ainda, no pas. Alis, esta lei tornou obrigatria a consulta a estes cadastros, inclusive ao Cadastro Nacional de Adoo, que hoje administrada pelo CNJ (Conselho Nacional de Justia), antes que se tente colocar a criana ou o adolescente destitudo em uma famlia estrangeira. A nova lei adotou o conceito extrado do Plano Nacional de Convivncia Familiar e Comunitria, bem como os princpios estabelecidos na Constituio Federal (artigo 227), para deixar bem claro que a criana em situao de risco s poder ser acolhida institucionalmente, ou seja, colocada, por exemplo, em um abrigo, quando no for possvel mant-la dentro de sua famlia natural (aquela composta pelos pais e filhos), ou dentro de uma famlia extensa ou ampliada, que nos termos do art. 25, pargrafo nico do ECA entende-se por aquela que se estende para alm da unidade pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes prximos com os quais a

criana ou adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afetividade. Da mesma forma, s se admite a colocao da criana ou do adolescente em uma famlia substituta (guarda, tutela ou adoo), em especial, neste ltimo caso, quando a famlia natural e a famlia extensa, comprovadamente, no puderem cuidar do jovem ou do infante. Muitas foram as reclamaes que chegaram ao CONANDA nos ltimos anos, no sentido de que estariam ocorrendo por todo o pas casos abusivos de abrigamento pelo Conselho Tutelar. Infelizmente, em funo de decises aodadas de alguns Conselhos Tutelares, uma das importantes atribuies do Conselho Tutelar acabou sendo retirada do texto do Estatuto. Hoje, pelo que se extrai do texto do art. 101, pargrafo 2, combinado com o artigo 136, pargrafo nico, ambos do ECA, os Conselhos Tutelares no mais podero efetuar o abrigamento, ou melhor, o acolhimento institucional, se houver discordncia dos genitores. Ou seja, o Conselho Tutelar s pode determinar o acolhimento se a criana ou o adolescente, em situao de risco, estiver sozinho, sem que haja qualquer responsvel ou familiar extenso conhecido; ou poder ainda realizar o acolhimento institucional se houver concordncia dos responsveis legais. Caso contrrio, se houver a necessidade de acolhimento fora destas hipteses, se houver necessidade do afastamento da criana ou do adolescente do convvio familiar, comunicar o Conselho, incontinente, o fato ao Ministrio Pblico, prestando-lhe informaes sobre os motivos de tal entendimento e as providncias tomadas para a orientao, o apoio e a promoo social da famlia. Em seguida, o Ministrio Pblico, diante da representao ofertada pelo Conselho Tutelar, poder promover ao especfica junto ao Poder Judicirio (o que tambm poder ser solicitado por pessoa com legtimo interesse), que poder em procedimento judicial contencioso, onde se garanta aos pais ou responsvel legal o exerccio do pleno contraditrio e a ampla defesa, aplicar a medida de proteo - se preenchidos os requisitos da necessidade e da urgncia.

 claro que nas situaes de urgncia e em carter excepcional, qualquer pessoa poder encaminhar a criana ou o adolescente ao programa de acolhimento institucional, que avaliar a existncia dos requisitos da lei (art. 93). A entidade que venha acolher crianas e adolescentes nesta situao, sem prvia determinao da autoridade competente, dever comunicar o fato ao Juiz da Infncia e da Juventude no prazo de 24 horas, sob pena de responsabilidade. Alis, poder tambm o Juiz, para a tomada de medidas emergenciais, para proteo de vtimas de violncia ou de abuso sexual, determinar o acolhimento familiar ou institucional, ou at mesmo o afastamento do agressor do lar, de ofcio (ou seja, sem o pedido de qualquer pessoa ou at mesmo do Ministrio Pblico), em procedimento voluntrio, ou seja, no contencioso. Fora dessa hiptese, o acolhimento s poder ocorrer mediante uma Guia de Acolhimento, onde devero conter elementos essenciais para o atendimento ao caso. O fato que o acolhimento familiar ou institucional deve ser excepcional e a brevidade exige que todos os procedimentos a serem adotados (incluindo-se os estudos, a elaborao do Plano Inicial de atendimento, a tentativa de retorno famlia de origem e extensa, a verificao da impossibilidade do retorno, a ao de destituio do poder familiar e a eventual colocao em famlia substituta, se por meio de guarda, tutela ou adoo) no ultrapassem o prazo mximo de dois (02) anos. claro que este prazo imprprio, bastando que o magistrado e a rede justifiquem as razes pelas quais o prazo est a ser ampliado. Entretanto, o Sistema de Garantia de Direitos, para funcionar de acordo com os princpios trazidos por esta nova lei, deve buscar o integral cumprimento deste prazo. Nas polticas de atendimento, muitas foram as mudanas. Em primeiro lugar, o Poder Pblico, de forma articulada (entre Unio, Estados, DF e Municpios), dever realizar campanhas de estmulo ao acolhimento sob forma de guarda de crianas e adolescentes afastados do convvio familiar e adoo, especificamente inter-racial, de crianas maiores ou de adolescentes, com necessidades especficas de sade ou com deficincias e de grupos de irmos.

Os Municpios passam a ter a obrigao de investir na implantao e manuteno dos programas de acolhimento familiar (Famlias Acolhedoras ou Guardis), eis que o acolhimento familiar se tornou prioridade em relao ao acolhimento institucional (como o caso de abrigos, casas lares, repblicas, etc.). E, a lei deixou bem claro que os recursos para as entidades de atendimento, em especial, aquelas estabelecidas no rol do art. 90 do ECA, ou seja, para proteger os direitos das crianas e adolescentes, no devero sair apenas dos oramentos das Secretarias de Assistncia Social. A norma veio a estabelecer que, respeitando-se as regras do financiamento ou do co-financiamento dos programas, os recursos destinados implementao e manuteno dos programas relacionados neste artigo sero previstos nas dotaes oramentrias dos rgos pblicos encarregados das reas de Educao, Sade e Assistncia Social, dentre outros, observando-se o princpio da prioridade absoluta criana e ao adolescente (vide art. 90, pargrafo 2 do ECA). Para que se possa cumprir de forma integral o disposto no artigo 101, pargrafos 4 ao 9 do ECA, ou seja, para que a entidade de acolhimento possa atender aos termos da lei, torna-se obrigatria a existncia de equipe tcnica, composta pelo menos de assistente(s) social(is) e psiclogo(s) em cada unidade de acolhimento, seja institucional ou familiar. Assim, no h como se admitir, a partir da entrada em vigor desta lei, que foi publicada em 04 de agosto de 2009, e que por isto, nos termos da Lei Complementar no. 107/01 (art. 8.), entrou em vigor no dia 02 de novembro de 2009, que os programas de acolhimento trabalhem apenas com psiclogas e assistentes sociais em regime de voluntariado. Alis, no h mais como se admitir o amadorismo quando se trata de cumprimento de polticas pblicas. Todos os programas agora devero ser reavaliados a cada dois (02) anos, pelo Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e o registro ter validade mxima de quatro (04) anos, devendo-se negar a concesso de novo registro quando a entidade no cumpre os princpios e regras do ECA, bem como as resolues e decises do CMDCA, e ainda, quando no cumpridas as exigncias dos incisos II e

III do pargrafo 3.Do art. 90 do ECA. O fato que estava mais do que na hora de se estabelecer de forma criteriosa a questo das competncias, seja para o financiamento das polticas pblicas, seja para a sua execuo e fiscalizao. O olhar agora deve ser para o futuro. A ambio pela adequada interpretao da norma e a sua correta execuo que deve balizar as aes dos atores. E, esperemos que as mudanas ocorram o mais rpido possvel; de preferncia, antes que mais crianas e adolescentes vejam os seus direitos violados. Se a lei veio para o bem ou para o mal, vai depender dos intrpretes e aplicadores da lei. Espero que em breve estejamos comemorando.