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Biodiversidade: o Brasil e o quadro internacional

MARCELO DIAS VARELLA*

Introduo
O Brasil detm a maior variabilidade gentica do mundo, sua flora constituda por cerca de 55 mil espcies conhecidas1 , alm de inmeras outras no catalogadas ou mesmo desconhecidas pela cincia biolgica2 , o que se deve principalmente a sua posio geogrfica privilegiada, ao clima e umidade adequados e a inmeros outros fatores biticos e abiticos propcios. No entanto, esta diversidade gentica nem sempre existiu, mas foi se constituindo com o passar dos sculos, por meio da migrao de plantas e animais, atravs dos pases e mesmo entre os continentes. Ao analisar o material vivo existente hoje na grande maioria das regies do planeta, percebem-se traos de sua passagem anterior por diversos outros lugares. Nos Estados Unidos, por exemplo, onde existem aproximadamente mil variedades cultivadas, 99,7% no so originrias deste pas, com exceo apenas das alcachofras-de-jerusalm, das cerejeiras silvestres e do girassol3 . As regies equatoriais, mais quentes, detm maior diversidade biolgica e so conhecidas como Centros de Vavilov4 , que so o Mediterrneo, Oriente Prximo, Afeganisto, Indo-Birmnia, Malsia-Java, China, Guatemala, Mxico, Andes Peruanos e Etipia. Por serem regies de maior biodiversidade, apresentamse tambm como os maiores centros de difuso de espcies vivas para os demais pases. Nestas localidades, percebe-se que a variabilidade biolgica muito superior mesmo s regies mais prximas. Assim, a regio Amaznica, por exemplo, possui um nmero de espcies vivas oito vezes maior que a Bacia do Mississipi ou dez vezes superior ao total de espcies da Europa.

Rev. Bras. Polt. Int. 40 (1): 123-141 [1997]. * Diplomata.

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Somente nos ltimos anos iniciou-se a regulamentao jurdica de toda esta biodiversidade, com a adoo de medidas concretas para a criao de mecanismos de segurana biolgica, de proteo intelectual de plantas e microrganismos e mesmo de proteo ao acesso dos recursos genticos brasileiros. Nesse estudo, pretende-se apontar os principais instrumentos jurdicos para a regulamentao da biodiversidade, em vrios de seus aspectos. Deste modo, em um primeiro momento sero tratados dispositivos legais que tratam da propriedade intelectual sobre seres vivos, como a nova lei de patentes e a nova lei de proteo de cultivares. Em seguida, a segurana biolgica no tocante aos organismos geneticamente modificados, matria conhecida como biossegurana e, por ltimo, a matria referente proteo do acesso aos recursos genticos brasileiros, que ainda est sem qualquer regulamentao, mas que devido a sua importncia no poderia ser excluda desta anlise. Como os aspectos jurdicos esto estreitamente ligados a questes polticas e econmicas, sero estudados os principais fatores internacionais que conduziram o legislador brasileiro a adotar tais normas. Como se trata de um artigo abrangente, com assuntos distintos, os temas sero tratados de forma sucinta com o estudo apenas de alguns de seus caracteres principais.

2. Agenda 21
A Agenda 21 foi um dos acordos realizados quando da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro, em 1992, um dos maiores, seno o mais significativo evento diplomtico deste sculo, com a participao de todos os Estados de maior importncia, alm de centenas de Organizaes no-governamentais (ONGs) de diversos setores do conhecimento e com interesses vrios. A Agenda 21 possui 40 captulos, um compromisso extenso, com centenas de disposies sobre polticas de cooperao internacional a serem adotadas, com vistas melhoria da qualidade de vida das populaes de todo o mundo e na preservao e mesmo recuperao do meio ambiente. Como os mecanismos para tal desenvolvimento exigem grandes recursos financeiros, nem todos os pases ratificaram de pronto a conveno, com destaque para os Estados Unidos, um dos ltimos a se tornar parte do acordo. Atualmente, mais de 130 pases j o ratificaram, o que lhe d amplitude suficiente para ter eficcia global. Desde 1992, trs conferncias foram realizadas para a regulamentao dos dispositivos firmados, nos quais se discutem as principais medidas tomadas neste perodo e fixam-se novos objetivos, a serem avaliados pelos grupos de

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discusso, coordenados pela Organizao das Naes Unidas e implementados nos mais diversos pases. Infelizmente, cinco anos aps a assinatura da Agenda 21, poucos foram os resultados atingidos. Embora alguns diplomas legais importantes tenham sido assinados, percebe-se que os ndices de destruio ao meio ambiente continuam, com a melhoria em alguns poucos aspectos, e principalmente, quase nada foi feito para a diminuio da pobreza dos pases perifricos. A regulamentao internacional ainda pequena e os acordos para cooperao Norte-Sul para erradicao da pobreza continuam praticamente nos mesmos padres de antes da Conveno. Nas conferncias posteriores, muito se discutiu, mas poucas medidas concretas foram adotadas. Enquanto isto, o direito positivo internacional permanece com uma das mais importantes convenes internacionais j firmadas sem regulamentao, com pouca eficcia.

3. Direito positivo nacional

a) Biossegurana
Biossegurana o conjunto de tcnicas e princpios utilizados para a diminuio dos riscos biolgicos, para a proteo do meio ambiente, da sade pblica e da vida humana. Geralmente est relacionada com a manipulao, uso, criao, transporte e outras atividades que envolvam organismos geneticamente modificados (OGM). A legislao sobre a matria tambm recente e j fora prevista pela Agenda 21, em 1992, no captulo 16, que cuida do manejo ambientalmente saudvel da biotecnologia. Em todo o mundo, cerca de 50 pases j legislaram sobre o tema, com dispositivos que variam conforme os princpios norteantes de cada norma. Desse modo, enquanto alguns pases privilegiam apenas a segurana biolgica, avaliada pelo cumprimento das normas internacionais de biossegurana, como a legislao da Comunidade Europia, outros colocam em relevo a opinio pblica sobre a realizao das experincias, como na Nova Zelndia ou Suia. No primeiro caso, para que haja a emisso de um organismo geneticamente modificado no meio ambiente, o rgo pblico verifica a segurana do mesmo; j no segundo, alm da ausncia de riscos biolgicos, avalia-se a opinio da coletividade sobre aquelas pesquisas. Em mbito internacional, destaca-se a legislao da Comunidade Europia e dos Estados Unidos. Na Europa, os principais diplomas legais so as Diretivas do Conselho Europeu n. 219, de 23 de abril de 1990 (90/219/EEC), que tratam do uso contido de microrganismos geneticamente modificados; a Diretiva n. 220, de

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03 de abril de 1990 (90/220/EEC), que cuida da liberao voluntria de organismos geneticamente modificados no meio ambiente; e a Diretiva da Comisso das Comunidades Europias n. 51, de 7 de novembro de 1994 (94/51/EEC), e a Deciso da Comisso das Comunidades Europias n.730, de 12 de novembro de 1994 (94/730/EC), que cuidam do estabelecimento de procedimentos mais simplificados para a liberao intencional de plantas geneticamente modificadas no meio ambiente. Os Estados Unidos possuem uma das mais complexas legislaes sobre biossegurana do mundo. Vrias instituies so encarregadas de verificar a segurana biolgica dos produtos novos. A fiscalizao abrange diversas fases, analisando os processos empregados e os produtos obtidos, as repercusses no meio ambiente etc. Os principais organismos competentes para o trato com a matria so a Administrao de Alimentos e Drogas (Food and Drug Administration FDA), o Instituto Nacional de Sade (National Institute of Health NIH), o Departamento de Agricultura (United States Department of Agriculture USDA) e a Agncia de Proteo ao Meio Ambiente (Environmental Protection Agency EPA). A Agenda 21 trata da biossegurana em diversas partes, com destaque para os captulos 8, 15, 16 e 19, na medida em que prope mecanismos de fomento ao manejo de novas tecnologias biolgicas, com o objetivo de promover bons impactos das novas tcnicas no meio ambiente. Importante ressaltar que caracterstica comum de todos os textos mencionados a afirmao da biotecnologia como um instrumento para o progresso de toda a humanidade, ressaltando-se apenas a necessidade de aplicar um controle correto de seu uso para a manuteno de um meio ambiente saudvel. A Conferncia das Partes, em Jakarta, na sua deciso II/5 tambm veio fixar regras relativas biossegurana, a partir da criao de um grupo de trabalho ad hoc no qual se ressaltou a importncia de se implementar um Guia de Condutas Tcnicas de Segurana em Biotecnologia, pela UNEP, e da fixao de mecanismos para a troca de informaes entre os rgos responsveis etc. O objetivo dos guias de boa conduta e das convenes internacionais promover a homogeneizao legislativa internacional para melhor proteo do meio ambiente e da sade humana. No Brasil, a matria regulada pela Lei n. 8.974, de 05 de janeiro de 1995, e pelo Decreto n. 1.572, de 20 de dezembro do mesmo ano. A legislao cria a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNBio), formada por 18 profissionais, com representantes do Ministrio da Sade; Cincia e Tecnologia; Agricultura; Meio Ambiente, Recursos Hdricos e da Amaznia Legal, alm de

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representantes dos consumidores, dos trabalhadores, do setor empresarial e da comunidade cientfica, considerados como agentes honorficos. Infelizmente estes profissionais no so remunerados. A partir da nova lei, toda e qualquer atividade que envolva experimentos relacionados com organismos geneticamente modificados deve ser aprovada pela CTNBio, que exigir o cumprimento das normas internacionais de segurana biolgica. A lei prev tambm mecanismos de participao popular na tomada de decises com relao liberao de organismos no meio ambiente, dispositivos avanados com caracteres at ento inditos no direito administrativo nacional, alm de diversos ilcitos penais, como em relao manipulao gentica de clulas germinais humanas, pesquisas genticas no autorizadas etc. Antes de tudo, porm, importante saber o que significa a expresso engenharia gentica, que pode ser definida como a atividade de manipulao de molculas de cido desoxiribunucleico (ADN) e de cido ribonucleico recombinantes (ARN). ADN ou DNA, como mais conhecido no meio cientfico internacional, significa o material gentico de um ser vivo, seja ele um simples microrganismo, seja ele o homem. Este material gentico contm as informaes determinantes dos caracteres hereditrios transmissveis descendncia. o material gentico que informa prole quais sero as suas caractersticas, como a cor dos olhos, dos cabelos, o sexo, a formao do corpo etc. No caso do homem, o material gentico se encontra em 46 pares de cromossomos. A CTNBio tem diversas atribuies relacionadas com o trato de organismos geneticamente modificados (OGMs), com competncia para interagir com as entidades que desenvolvam pesquisas relacionadas com engenharia gentica, propor o Cdigo de Manipulaes Genticas, alm de fixar normas instituindo tcnicas de segurana na manipulao de seres vivos, entre outras funes. Tambm prev a criao das Comisses Internas de Biossegurana (CIBIO), que devem existir em cada instituio, para o acompanhamento mais prximo das medidas preventivas e mesmo para a tomada de medidas de urgncia nos casos de acidentes biolgicos. Fica proibida a manipulao gentica por pessoas fsicas, o que tem sido muito discutido tanto pela doutrina nacional, como pela comunidade cientfica como um todo, face liberdade de escolha de profisso, garantia individual erigida a princpio constitucional na Carta de 1988. A tal argumento alia-se a exigncia da lei 8.974 de um profissional responsvel pelas atividades desenvolvidas, no mbito da empresa, denominado Pesquisador Principal, com funes e responsabilidades definidas em lei. O maior argumento pela possibilidade da realizao de pesquisas por pessoas fsicas justo pelo fato da exigncia legal de uma pessoa responsvel

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por toda a atividade cientfica, o Pesquisador Principal. Se a lei j responsabiliza uma pessoa individual no caso de acidentes, no haveria motivos para a proibio do desenvolvimento destas pesquisas sob a responsabilidade de uma nica pessoa, que da mesma forma poderia ser fiscalizada e mesmo punida pelas autoridades competentes. A aplicao destes dispositivos est apenas comeando, pois a CTNBio somente foi criada h poucos meses. De qualquer forma, a legislao brasileira segue os padres estabelecidos internacionalmente, sendo uma das mais avanadas legislaes mundiais, na medida em que prev instncias de participao de diversos segmentos da sociedade, com representantes tanto da comunidade cientfica, como das empresas, dos trabalhadores e dos consumidores, com a possibilidade de manifestao popular antes da autorizao relativa liberao de organismos geneticamente modificados no meio ambiente. A lei de biossegurana tambm se destaca na medida em que prev novos tipos penais, com sanes sobre as empresas e pessoas fsicas responsveis por colocar em perigo de dano a sociedade como um todo, indo alm das previses internacionais, como o guia de boas condutas da UNEP. A prpria presena de uma legislao neste sentido j constitui em grande avano do ordenamento jurdico para a proteo do meio ambiente, da sade pblica e da vida.

b) Propriedade intelectual e biodiversidade

b.1. Patentes Propriedade, de acordo com o direito civil brasileiro, o direito de usar, gozar, dispor e fruir de uma determinada coisa; no uma relao entre a pessoa e a coisa, at porque no existe relao jurdica entre pessoas e objetos; a propriedade uma relao entre o titular da proteo e toda a sociedade. O ordenamento jurdico garante um direito ao proprietrio e uma obrigao de no fazer de toda a sociedade por isso se chama direito real, que vem de res (coisa) algo oponvel erga omnes (contra todos). Diz-se propriedade intelectual, pois se trata de bens incorpreos, imateriais, fruto do intelecto humano, que se opem aos bens corpreos, materiais. Os bens incorpreos no podem ser tocados com as mos, vistos com os olhos, mas apenas tangidos com a mente. No se protegem idias em si, mas a expresso destas idias, a materializao das mesmas. Por exemplo, no se patenteia a idia de um livro, mas

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sim o conjunto de palavras e expresses materializado em um papel ou em outro instrumento de comunicao. No se patenteia a idia de construir um carro, mas o conjunto de clculos, desenhos, grficos e estruturas materializados na tela de um computador ou em um projeto escrito, concretizado, expresso. Em nvel internacional, a legislao de propriedade intelectual ganha relevo com a Conveno de Paris, em 1883. O Brasil foi o quarto pas do mundo a se tornar signatrio desta Conveno; logo, h mais de cem anos que o ordenamento jurdico brasileiro possui instrumentos patentrios. Desde o seu incio, o Brasil admitiu a proteo intelectual de produtos e processos farmacuticos, o que foi suspenso mais tarde em 1945 com relao aos processos durante o Governo de Getlio Vargas e, em 1969, com relao aos produtos. A legislao perdurou a mesma at que em 1985 o Brasil foi includo na lista dos pases a serem investigados como maus parceiros comerciais dos Estados Unidos, sob a acusao de ausncia de mecanismos adequados de propriedade intelectual, principalmente no tocante indstria de informtica. Em 1988, com a publicao da Lei Abrangente de Comrcio e Competitividade, a Super 301, e com as reclamaes da Associao das Indstrias Farmacuticas (Pharmaceutical Manufactures Association PMA) perante o Representante do Comrcio dos Estados Unidos, as sanes foram aplicadas efetivamente. Os prejuzos causados foram superiores a US$ 250 milhes, quando a previso oficial era de US$ 39 milhes. Interessante que o Brasil foi o nico pas efetivamente punido, o que se deve ao fato de ser o stimo maior consumidor mundial de produtos farmacuticos, posio que tende a crescer. Em 1991, devido s novas presses, o ento Presidente Fernando Collor de Mello enviou mensagem ao Legislativo propondo o novo projeto que foi amplamente discutido ao longo de cinco anos, recebeu mais de 1000 emendas somente na sua primeira passagem pela Cmara dos Deputados, e foi aprovado apenas em 1996. necessria a compreenso dos aspectos internacionais do problema, pois no atual processo de globalizao pode-se identificar a imposio de foras contrrias provenientes de diversos lados, que obrigam o recuo ou avano dos direitos de soberania de cada pas e, como o mercado interno est extremamente interligado com diversos fatores, a no ratificao do novo acordo poderia trazer sanes comerciais ao Brasil, principalmente oriundas dos Estados Unidos. Nota-se que nos ltimos anos, o Brasil foi colocado nas listas de investigaes sobre prticas desleais de comrcio, ao lado apenas de China e Cuba, sendo que, aps a concluso dos estudos, indicou-se que destes trs pases, apenas o Brasil mantinha prticas desleais, em destaque com relao

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propriedade intelectual, o que gerou a sobretaxao dos produtos brasileiros exportados para os Estados Unidos na ordem de 100% ad valorem, em 20 de outubro de 1988, acarretando prejuzos de mais de US$ 250 milhes5 . Caso uma nova legislao patentria no fosse aprovada aps a ratificao da Rodada Uruguai, as sanes estimadas poderiam chegar a US$ 1,8 bilho, principalmente sobre o setor de suco de laranja, eletroeletrnicos, ao e calados, que empregam milhares de pessoas6 . Percebe-se, contudo, que o mercado de produtos farmacuticos no Brasil h quase vinte anos vem sendo desnacionalizado e, no cenrio atual, as grandes empresas estrangeiras dominam o mercado interno. Cerca de 73% dos produtos comercializados so de grandes indstrias transnacionais, ficando as empresas nacionais com a fabricao de medicamentos secundrios, com menor expresso nas vendas.
Mas, ento por que o Brasil foi o nico pas a sofrer retaliaes? Isto ocorreu pelo fato de que politicamente o Brasil representa o mais importante pas do Terceiro Mundo e no setor farmacutico tem uma importante posio no cenrio mundial. Como lembra o diplomata Paulo Roberto de Almeida7 , no ficaria bem para os Estados Unidos ter um pas to importante politicamente e to rebelde aos interesses norte-americanos neste setor sem sofrer retaliaes, o que seria um pssimo exemplo para os demais.

Podemos dizer que as medidas sofridas foram um exemplo que o governo dos Estados Unidos quis demonstrar, o que nos traz profunda indignao. Nesse sentido se pronunciou o embaixador brasileiro junto ao GATT, em setembro de 1988, Paulo Nogueira Batista8 :
Quando as maiores multinacionais entraram no Brasil, no setor farmacutico, a deciso de excluir produtos farmacuticos de patenteamento j estava em vigor. improvvel que os danos s multinacionais possam ser relevantes. A maior parte do mercado, 80% ou mais, pertence s multinacionais, sendo que disso 35% correspondem ao faturamento das empresas norte-americanas. Os restantes 20% da participao brasileira esto em mos de empresas que fabricam medicamentos populares, feitos localmente com ervas. Portanto, patentes no so necessrias. Nenhum caso substantivo foi apresentado, no Brasil ou em Washington, contra a infrao na indstria farmacutica ... Alm de no reconhecer que o governo norte-americano tem qualquer autoridade moral para fazer julgamentos sobre o tema, deixe-me recordar aos colegas que o nico tipo de familiaridade que o Brasil teve com a pirataria foi na condio de vtima. Assim como a maioria de nossos

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vizinhos latino-americanos, desde o incio do perodo colonial temos sido constantemente saqueados (plundered and ransacked) por notveis perpetradores dessa segunda ou terceira mais antiga profisso, pessoas cujos nomes so Drake, Cavendish, Fenton, nomes que, alis, no so portugueses ou espanhis.9

Com relao biodiversidade, existem duas formas de proteo intelectual admitidas no direito brasileiro: a proteo por patentes e proteo de cultivares. Estas modalidades de proteo no se confundem, tendo traos caractersticos prprios com grandes repercusses prticas sobre o setor produtivo. A legislao de patentes tratada pela Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996, com vigncia a partir de 15 de maio de 1997, portanto trata-se de uma norma jurdica recente. As patentes so utilizadas apenas para a proteo de microrganismos transgnicos. No se aceita patenteamento de plantas e animais ou partes de plantas e animais, como clulas destes organismos, ainda que de forma indireta, como quando inseridos em um processo industrial. Tambm expressamente proibido o patenteamento de seqncias genticas, como DNA (cido desoxiribonucleico) ou RNA (cido ribonucleico). Para se evitar quaisquer dvidas com relao ao que seria microrganismo transgnico, o art. 18 da nova lei define: Art. 18 No so patenteveis: (...) III o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microrganismos transgnicos que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade novidade, atividade inventiva e aplicao industrial previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta. Pargrafo nico Para os fins desta lei, microrganismos transgnicos so organismos, exceto o todo ou parte de plantas ou de animais, que expressem, mediante interveno humana direta em sua composio gentica, uma caracterstica normalmente no alcanvel pela espcie em condies naturais. (grifo nosso) At a aprovao deste texto, o tema gerou grandes controvrsias na comunidade cientfica nacional. Muitas eram as definies possveis para microrganismos e afirmava-se que a ausncia de uma definio apropriada poderia acarretar o patenteamento at mesmo do prprio homem, eis a razo de tantos elementos no inciso III do artigo 18.

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Para que se obtenha um ttulo de proteo por patente necessrio que o objeto a ser protegido preencha dois requisitos. O primeiro, atividade inventiva, significa que no se trata de mera descoberta e sim de uma inveno. Inveno, conforme a lei, tudo aquilo que no est compreendido pelo estado da tcnica, que por sua vez definido no art. 11, 1, como constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior. Logo, se o pesquisador simplesmente identifica, isola um microrganismo que j existia na natureza, ele o est descobrindo; se altera geneticamente e chega a um novo ser, a um novo ser vivo, que no existia antes e que no viria a existir com a evoluo natural das espcies, ele o est inventando. Importante ressaltar que no pode ser patenteado o que foi tornado acessvel ao pblico, de forma escrita ou oral; logo, se o pesquisador brasileiro publica um artigo detalhando seu novo microrganismo transgnico, no mais tem o direito sobre a patente; como publicao quase uma obrigatoriedade para a ascenso acadmica, caso o pesquisador pretenda obter a patente, essencial que somente publique depois do depsito do pedido de proteo, prtica comum na comunidade cientfica dos pases desenvolvidos. Alm de ser uma atividade inventiva, deve ser passvel de utilizao em um processo industrial; logo, preciso que a inveno tenha uma aplicao prtica possvel, a ser descrita no pedido de proteo. Deve estar inserido em um processo industrial especfico, gerando um produto determinado. Se o microrganismo protegido por patente, lgico que se submete s regras da lei e, portanto, desnecessria a reafirmao dos requisitos para a proteo no art. 18, inciso III. A proibio do patenteamento de plantas e animais e do cdigo gentico est presente em diversos dispositivos, tanto no artigo 18, pargrafo nico, transcrito acima, como no art. 10: Art. 10. No se considera inveno, nem modelo de utilidade: IX o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os processos biolgicos naturais. Importa destacar que a proteo intelectual de microrganismos transgnicos, tal qual adotada pela Lei n. 9.279/96, j fora um compromisso adotado pelo Brasil, quando da ratificao do Acordo Geral de Tarifas e Comrcio (GATT), em 1994, aps a Rodada Uruguai. O GATT consiste em uma

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rodada multilateral de negociaes com vistas homogeneizao das normas comerciais em todo o mundo e, na ltima rodada, conhecida como Rodada Uruguai, a propriedade intelectual foi um dos temas mais debatidos. Na ata final, foram fixados os Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio (Trade Related Intellectual Property Rights TRIPs), ratificados pelo Brasil posteriormente. b.2. Legislao de proteo de cultivares Como visto acima, no se admite a proteo intelectual de plantas por meio de patentes; no entanto, o ordenamento jurdico posto prev outra forma de proteo, sui generis, especfica para o setor agrcola, conhecida como proteo de cultivares, direitos de melhorista, os plant breeders rights, como so conhecidos internacionalmente. No Brasil, foram admitidos a partir da lei n. 9.456, de 25 de abril de 1997. Tal modalidade protetiva sensivelmente distinta do sistema de patentes, tanto nos mecanismos de proteo, quanto nos direitos do titular, nos deveres dos concessionrios, at mesmo com relao aos organismos gestores, que pertencem a Ministrios diversos. Esta modalidade sui generis de propriedade intelectual foi criada inicialmente na Europa, para plantas, uma vez que se julgou que o sistema de patentes no era a forma mais apropriada para a proteo de variedades vegetais, pois suas caractersticas trariam mais complicaes que benefcios para o setor agrcola como um todo. Com o passar dos anos, foi criada a Unio para a Proteo das Obtenes Vegetais (UPOV), entidade internacional autnoma que congrega os pases que adotam esta modalidade de proteo somente Estados so admitidos e que vinculada Organizao Mundial de Propriedade Intelectual (OMPI), tendo inclusive sua sede no mesmo prdio da OMPI, em Genebra. Seu secretrio-geral a mesma pessoa que ocupa o posto de diretor geral da OMPI. A UPOV tem como principais funes a homogeneizao legislativa internacional e o fomento das trocas de germoplasma e tecnologias entre as naes. As duas ltimas Convenes da UPOV datam de 1978 e 1991 e so muito distintas entre si, sendo que a ltima se aproxima do sistema de patentes, hoje aceito em poucos pases de todo o mundo. A legislao brasileira est prxima da Conveno de 1991, mas com muitos caracteres positivos da Conveno de 1978.

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No cenrio internacional, os seguintes pases pertencem UPOV: Pas Argentina Austrlia ustria Blgica Canad Repblica Checa Dinamarca Finlndia Frana Alemanha Hungria Irlanda Uruguai Estados Unidos Portugal Colmbia Conveno 1978* 1978 1978 1991 1991 1978* 1991 1991 1991 1991 1978 1991 1978* 1991 1978* 1978* Pas Conveno Israel 1991 Itlia 1991 Japo 1978 Pases Baixos 1991 Nova Zelndia 1991 Noruega 1978* Polnia 1978 Eslovquia 1978* frica do Sul 1991 Espanha 1991 Sucia 1991 Sua 1991 Reino Unido 1991 Paraguai 1978* Chile 1978* Ucrnia 1978*

Fonte: UPOV, 15/03/1997. (*) indicam os pases que se tornaram membros da UPOV, sob a Conveno de 1978, aps 1991.

Uma vez analisado o instituto de forma global, possvel estudar a proteo em si. Antes de tudo, porm, necessrio saber o que cultivar; segundo o art. 3, III da Lei 9.456/97, considera-se cultivar:
a variedade de qualquer gnero ou espcie vegetal superior que seja claramente distinguvel de outras cultivares conhecidas por margem mnima de descritores, por sua denominao prpria, que seja homognea e estvel quanto aos descritores atravs de geraes sucessivas e seja de espcie passvel de uso pelo complexo agroflorestal, descrita em publicao especializada disponvel e acessvel ao pblico, bem como a linhagem componente de hbridos; (grifo nosso)

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Pela prpria definio de cultivar, pode-se tirar diversos elementos necessrios para a compreenso desta nova forma de modalidade de proteo intelectual de seres vivos. Os principais pontos novos so os sublinhados na citao e referem-se aos requisitos da proteo: distinguibilidade, denominao prpria, homegeneidade e estabilidade. Para avaliar todos estes requisitos, o legislador estipulou a criao de descritores, que visam a identificar a planta. Assim, podem ser descritores a altura da planta, o nmero de folhas, a espcie botnica, sua resistncia a uma determinada praga, enfim, inmeras caracterstica, de tal forma que o conjunto destas caractersticas seja suficiente para descrever uma cultivar especfica. Estes descritores so criados pelo Ministrio da Agricultura, responsvel pela administrao dos registros de proteo; note-se que no se trata do Ministrio da Indstria e Comrcio, ao qual pertence o Instituto Nacional de Propriedade Intelectual, que administra as patentes. Prefere-se o Ministrio da Agricultura para incentivar a proteo e melhor atender as necessidades do setor. A planta deve ser claramente distinta das demais cultivares conhecidas, o que verificado pelo seu conjunto de descritores. Assim, essencial que a diferena com relao cultivar de que se pede a proteo seja claramente distinta para evitar que se modifique alguma caracterstica insignificante da planta e se obtenha a proteo. Estvel a planta que, reproduzida em escala comercial, mantenha a sua homogeneidade atravs de geraes sucessivas. Logo, se a produtividade da planta cai rapidamente, como nos hbridos, a cultivar no estvel e, portanto, no pode ser protegida. Homogeneidade medida tambm com relao produo da planta em escala comercial, exigindo-se que o conjunto de descritores que identificam a planta esteja presente em todas as cultivares. Se a cultivar no for homognea no poder ser protegida. importante que tenha denominao correta, para evitar confuses no momento da busca de determinada cultivar ou mesmo na verificao dos demais requisitos. Deste modo, uma vez apresentada a cultivar para a proteo, fazem-se os testes de distinguibilidade, homogeneidade e estabilidade, conhecidos como testes de DHE. O sistema de proteo de cultivares se aproxima do sistema de proteo por patentes, na medida em que garante o monoplio da comercializao do produto protegido ao titular da proteo. Mas as semelhanas terminam por aqui. De modo distinto do sistema de patentes, admite que se desenvolvam pesquisas a partir de uma variedade protegida, sem a autorizao do seu titular; permite o uso de campos de replantio para formao de sementes pelo agricultor e isenta os pequenos agricultores do pagamento dos direitos de propriedade intelectual. Os

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prazos de proteo tambm so distintos; enquanto para patentes de 20 anos, para cultivares os prazos so variveis, sendo de quinze anos em geral, excetuadas as videiras, as rvores frutferas, as rvores florestais e as rvores ornamentais, inclusive, em cada caso, o seu porta-enxerto, para as quais a durao ser de dezoito anos. (art. 11). Dentre as diferenas entre as duas modalidades de proteo, uma das principais, seno a mais importante, a permissibilidade da criao de campos de replantio para a formao de sementes. Deve-se entender que no meio agrrio existe uma prtica milenar pela qual o agricultor separa os melhores frutos de sua produo e os utiliza como sementes para a prxima safra. Para tanto, planta algumas sementes em um terreno melhor, mais adubado, isolado do cultivo principal, com melhores condies de gua e luz, garantindo a existncia de gros para o prximo plantio. Tal prtica responsvel por mais de 80% da produo agrcola do Terceiro Mundo e sua proibio obrigaria a aquisio de sementes pelos agricultores e por conseqncia haveria uma forte elevao dos custos da produo agrcola, justamente em pases onde a agricultura est em crise e sequer suficiente para suprir as necessidades bsicas de seus cidados. No sistema de patentes, probe-se a formao dos campos de replantio para formao de sementes, pois ao replantar a semente o agricultor est reproduzindo um bem patenteado, ou melhor, o bem estar se reproduzindo naturalmente, mas com a ajuda do agricultor, o que por si constitui uma infrao. Isto porque o sistema de patentes no foi criado para a proteo de seres vivos, mas sim para a proteo de mquinas, marcas e modelos de utilidade, que no se reproduzem. por isso que se opta por modalidades sui generis de proteo, adotadas na maioria dos pases que possuem alguma forma de legislao e permitida pelos TRIPS, na Rodada Uruguai do GATT.

c) Regulamentao do acesso aos recursos genticos brasileiros

A partir da dcada de oitenta, com o incio dos movimentos ecolgicos, comeou-se a dar a devida importncia ao tema, principalmente com a conscientizao do valor econmico dos recursos genticos, em razo de sua aplicabilidade em diversos ramos industriais. A biodiversidade pode ser e aplicada de inmeras formas. Na agricultura, estima-se que os recursos genticos de pases de Terceiro Mundo foram responsveis pelo aumento de cerca de 50% dos cultivares nos Estados Unidos, o que representa cerca de US$ 1 bilho ao ano. Pode-se citar inmeros exemplos, um deles, muito ilustrativo, seria o de duas espcies de tomates verdes silvestres encontradas no Peru no

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incio dos anos 60 que, com seus gens, contriburam de modo significativo para os processos de pigmentao de slidos solveis, acarretando lucros de aproximadamente US$ 5 milhes por ano indstria processadora de tomate10 . A indstria farmacutica, que movimenta hoje cerca de US$ 170 bilhes ao ano, tambm grande usuria dos recursos genticos dos pases do Terceiro Mundo. Calcula-se que cerca de 30% dos frmacos tm seus princpios ativos baseados em plantas ou microrganismos retirados sistematicamente da fauna e flora dos pases subdesenvolvidos11 . Tal proporo aumenta ao se considerar que a evoluo da biotecnologia, como cincia, deu-se h poucos anos e, logo, os produtos biofarmacuticos so os mais recentes, o que leva a concluir que a percentagem tende a subir consideravelmente. Importante ressaltar que o setor farmacutico nacional completamente dominado por multinacionais. As empresas brasileiras tm apenas um quarto do mercado interno e no so capazes de concorrer internacionalmente. No setor da alimentao, os recursos genticos, especialmente brasileiros, so responsveis por uma proporo ainda maior dos produtos finais. No em alimentos bsicos, mas com relao aos alimentos industrializados. No setor de corantes naturais de produtos alimentcios, por exemplo, cerca de 85% da matria-prima provm do Brasil. Contudo, as empresas estrangeiras apenas retiram daqui as fontes destes corantes e os industrializam nos seus pases de origem, principalmente Estados Unidos e Japo, no gerando empregos, divisas ou muito menos oferecendo qualquer contraprestao pelos produtos daqui retirados. O governo brasileiro j se sensibilizou para a importncia da regulamentao do acesso biodiversidade e, h alguns anos, vem realizando esforos para viabilizar o uso racional e o desenvolvimento sustentvel dos recursos genticos. O evento mais importante realizado neste sculo, neste sentido, foi a Conferncia do Rio de 1992 (ECO-92), na qual se firmaram diversos acordos no sentido de possibilitar a regulamentao do uso dos recursos genticos do Terceiro Mundo em troca do acesso a tecnologias avanadas, visando assim uma melhor distribuio de riquezas entre as naes e diminuindo as diferenas norte-sul. Desde ento, alguns Estados j firmaram contratos com empresas privadas, como a Costa Rica, no exemplo Merck-InBio. Neste acordo trilateral, firmado pelo Governo da Costa Rica, pela InBio (ONG costarriquenha) e pela Merck (multinacional do setor farmacutico), estabeleceu-se que a Organizao no-governamental forneceria 10.000 espcies vegetais da flora deste pas para pesquisas em novos produtos farmacuticos e a Merck pagaria, alm de

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uma parte dos royalties dos produtos obtidos, cerca de US$ 1,135 bilho cifra elevada se considerarmos que o PIB da Costa Rica foi de US$ 5,2 bilhes em 1992 12 . Outra iniciativa foi a do governo da ndia, onde estabeleceu-se ou reestabeleceu o conceito de direito de propriedade coletiva. Nesta nova modalidade de legislao, o proprietrio do direito sobre uma determinada espcie vegetal ou animal no um pesquisador individual ou uma empresa, mas uma comunidade, sendo que os royalties devidos devem ser revertidos em prol desta comunidade. Na verdade, adaptaram-se os conceitos do direito ocidental relativo propriedade intelectual aos conceitos orientais de propriedade sobre florestas, vegetaes etc., que no so considerveis de apropriao por indivduos em si. Objetiva-se com a medida o desenvolvimento regional das reas detentoras de biodiversidade13 . Deve-se destacar tambm a existncia de normas regulatrias nos pases do Pacto Andino, que j trataram do tema em nvel supranacional. O mesmo problema j entendido em todo o mundo como um importante mecanismo de desenvolvimento dos pases do Terceiro Mundo. No Brasil, inexiste regulamentao sobre a proteo do acesso aos recursos genticos, sendo que se destaca o Projeto de Lei do Senado n 306, um esboo para a regulamentao no pas. O Projeto de Lei, na sua ltima verso, de 02 de junho de 1997, contm 60 artigos, inmeros institutos jurdicos inditos, mas com grandes falhas legislativas, o que o torna inaplicvel no cenrio jurdico nacional. Nesse sentido, prev-se a possibilidade de contratos de bioprospeco, para os casos em que empresas desejem pesquisar o material gentico de determinada regio, procurando potenciais fontes de produtos comerciais, como produtos farmacuticos derivados de plantas, por exemplo. O prazo deste contrato de um ano, no podendo ser renovvel. Na verdade, trata-se mais de uma autorizao do Poder Pblico que um contrato propriamente dito, pois h discricionariedade da Administrao em autorizar ou no a atividade. No entanto, no se fixa qual o organismo pblico responsvel, se o Ibama, o Ministrio da Cincia e Tecnologia, da Indstria e Comrcio, do Meio Ambiente, Recursos Hdricos e Amaznia Legal ou outro. O Projeto de Lei pretende tambm estabelecer que as comunidades locais no permitam a retirada de material gentico de seu territrio, o que tambm constitui em complicado dispositivo. Como afinal fariam as comunidades para impedir que uma empresa transnacional ou mesmo uma empresa nacional retire ou no organismos vivos de sua regio? A lei autoriza o uso da fora? Se sim, at que ponto? Haveria uma mudana dos institutos criminais existentes,

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dos conceitos de uso arbitrrio das prprias razes; seria uma defesa do patrimnio prprio, protegendo a floresta como quem protege sua propriedade privada, quando algum invade a residncia de um particular? Se no, a qual autoridade recorrer? Tambm cria-se um contrato tripartite, com a presena do Estado, do pesquisador (pessoa fsica ou jurdica) e das comunidades locais, como uma determinada populao ou populao indgena. Nestes casos, prev-se a repartio dos direitos de propriedade intelectual oriundos de produtos derivados das pesquisas realizadas com a participao de material gentico brasileiro, ainda que no retirado do Brasil. Como se v, o Projeto de Lei 306, tal como se apresenta, extremamente falho, gerando mais dvidas que solues, apesar de ser uma iniciativa louvvel de seus autores, pois inexiste qualquer regulamentao sobre o assunto. Pode e deve ser aperfeioado para que no se torne mais uma norma ineficaz no ordenamento jurdico brasileiro.

4. Consideraes finais
Desde a ratificao da Agenda 21 e do Acordo Geral de Tarifas e Comrcio, a legislao brasileira relativa biodiversidade vem se alterando significativamente. Talvez nem se possa dizer alterao, pois no existiam normas regulatrias h mais de cinco anos, justo no pas de maior diversidade biolgica de todo o globo. As principais normas referem-se proteo intelectual, dando ensejo ao patenteamento de microrganismos transgnicos e legislao de proteo de cultivares, uma forma sui generis de propriedade intelectual, para plantas; referem-se ainda biossegurana, no tocante segurana biolgica, tanto em mbito laboratorial quanto para liberao de organismos geneticamente modificados no meio ambiente; referem-se, enfim, ao acesso biodiversidade brasileira, um dos temas mais importantes ao se tratar do desenvolvimento scio-econmico de pases pobres, mas ricos em biodiversidade, no prximo sculo. As normas brasileiras seguem os padres internacionais e contam entre as mais avanadas do mundo no que toca biossegurana. Infelizmente, quanto ao acesso aos recursos genticos, o ponto mais importante para a amenizao do subdensenvolvimento, grande problema deste pas, inexiste legislao. Junho de 1997

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Notas
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 CRUCIBLE GROUP. Gente, plantas y patentes. Impactos de la propiedad intelectual sobre la biodiversidad, el comercio y las sociedades rurales, p. 4. Setores no formais seriam as comunidade indgenas e os curandeiros que detm conhecimentos farmacolgicos, desconhecidos pelos governos e empresas. MOONEY, Pat. Roy. O escndalo das sementes: o domnio na produo de alimentos, p. 3. Em virtude do cientista Serguei Ivanovich Vavilov, que as identificou. TACHINARDI, Maria Helena. A guerra das patentes, p. 95. VARELLA, Marcelo Dias. Propriedade intelectual de setores emergentes: biotecnologia, frmacos e informtica, pp. 40-43. Contatos via internet. VARELLA, M. D., op. cit., pp. 40-43 e 159. TACHINARDI, op. cit., pp. 114-5 e 135. CANHOS, Dora Ann Lange. Patentes em biotecnologia, p. 8. Correa, Carlos M. Indstria farmacutica y biotecnologia. Oportunidades y desafios para los pases en desarrolo. Mxico: Comrcio Exterior. v. 4. n. 11, nov. 92. p. 1009. Crucible Group, op. cit. pp. 81-2. SHIVA, Vandana. Contatos verbais em abril de 1996, Braslia.

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Bibliografia
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TACHINARDI, Maria Helena. A guerra das patentes. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1993. VARELLA, Marcelo Dias. Propriedade intelectual de setores emergentes: biotecnologia, frmacos e informtica. So Paulo: Atlas, 1996.

Resumo
Este artigo aponta os principais instrumentos jurdicos para a regulamentao da biodiversidade, tais como: propriedade intelectual, biossegurana e proteo do acesso aos recursos genticos. So estudados de forma sucinta os principais fatores internacionais que conduziram o legislador brasileiro a adotar tais normas.

Abstract
This article points the main legal instruments of the biodiversity regulation, like: intellectual property, biosafety and the protection of genetics resources. It studies the main international factors that have led the Brazilian lawmaker to adopt such rules. Palavras-chave: Brazil. Biodiversidade. Propriedade intelectual. Biossegurana. Key-words: Brazil. Biodiversity. Intellectual property. Biosafety.