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TRIBUTRIO EDUARDO SABBAG 26/01/2010 aula 1 www.professorsabbag.com.br PRINCPIOS: so limitaes constitucionais ao poder de tributar. Arts. 150 a 152 CF.

F. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; LEGALIDADE II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; ISONOMIA III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; IRRETROATIVIDADE b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; ANTERIORIDADE c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; ANTERIORIDADE IV - utilizar tributo com efeito de confisco; V - estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico; VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. Art. 151. vedado Unio: I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas; II - tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes; III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios. Art. 152. vedado aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino. Desrespeitar princpio gera o fenmeno da inconstitucionalidade.

Os princpios so direcionados Unio, aos Estados, aos Municpios e ao DF. Esto atrelados tributao federal, estadual, municipal e distrital. 1. PRINCPIO DA LEGALIDADE TRIBUTRIA Art. 150, I, CF. Vinculao de uma lei a um tributo. Binmio lei-tributo. O princpio da legalidade diz com o consentimento popular, uma vez que s se deve pagar a ttulo de tributo aquilo que for previamente deliberado nas casas legislativas. Esse princpio data do sculo XIII. Historicamente, o princpio da legalidade teve seu primeiro registro no constitucionalismo ingls, em 1215, quando o povo se insurgiu contra a imposio tributria confiscatria do prncipe (Joo Sem Terra). Nullum tributum sine lege. Todos os textos constitucionais previam esse princpio, menos a CF de 1937. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; A legalidade tambm vale para a extino do tributo (iseno, remisso) e a reduo (reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido art. 150, 6, CF). Lei, no artigo acima, lei ordinria. Essa a regra. A lei complementar tambm altera a legislao tributria. H 4 tributos federais que dependem de lei complementar (est explcito na CF): Imposto sobre grandes fortunas: art. 153, VII, CF Emprstimos compulsrios: art. 148, CF Imposto residual: art. 154, I, CF Contribuio social previdenciria residual: art. 195, 4, CF TEM QUE DECORAR ESSA LISTA! A lei complementar exige maioria absoluta. Ela vem para situaes limtrofes. So situaes especiais, delicadas. Art. 97 CTN: a legalidade tributria observada de modo estrito/reservado. Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: I - a instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo;

IV - a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V - a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras infraes nela definidas; VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades. Princpio da estrita legalidade ou princpio da tipicidade fechada/regrada ou princpio da reserva de lei. A tipologia tributria fechada. O tributo indica uma invaso patrimonial. Os elementos estruturantes devem estar explcita e limitadamente determinados. No tem como deixar que o contribuinte pague se quiser e o quanto quiser. Principais palavras retiradas dos incisos do art. 97 CTN: Alquota Base de clculo Sujeito passivo Multa Fato gerador Instituio extino Aumento reduo Causas de suspenso, extino e excluso do crdito tributrio O Poder Executivo no apita aqui. Art. 97, 1 e 2 CTN: caso se tenha uma atualizao da base de clculo do tributo (ndices oficiais de correo monetria do perodo), o Poder Executivo poder atuar sem vcio de legalidade estrita. Todavia, qualquer acrscimo acima desses ndices avocar a necessidade de lei. O CESPE sempre pergunta isso! Art. 97: 1 Equipara-se majorao do tributo a modificao da sua base de clculo, que importe em torn-lo mais oneroso. 2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. A alterao/fixao da data de pagamento do tributo pode ser feita por ato infralegal? A doutrina afirma que a data de pagamento do tributo tambm deve avocar a lei, pois isso no seria uma mera questo administrativa para ficar ao alvedrio do Poder Executivo. Assim, a lista do art. 97 seria aberta, exemplificativa. Mas o STF tem outra posio: para esta Corte, o Poder Executivo detm competncia para expedir ato infralegal de fixao ou alterao de prazos de pagamento do tributo. Esse o entendimento do CESPE, da ESAF e outras bancas. OBS.: O TRF da 3 Regio entende de acordo com a doutrina.

H mitigao (atenuao) do princpio: art. 153, 1, CF. Algumas bancas chamam de exceo, mas na verdade no . Mitigao significa que o Poder Executivo vai atuar. Atuao permitida do Poder Executivo. Pode alterar alquotas para cima ou para baixo. A alquota nasce com a lei e, posteriormente, o Poder Executivo altera. Art. 153, 1 - facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e V. Lista de tributos que se adaptam nessa mitigao: II (Imposto de Importao) IE (Imposto de Exportao) IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados) IOF (Imposto sobre Operaes Financeiras) A EC 33/2001 trouxe mais dois tributos: CIDE-combustvel (art. 177, 4, I, b, CF): uma contribuio (tributo federal) que incide sobre combustveis, cujas alquotas podem ser reduzidas e restabelecidas por ato do Poder Executivo. ICMS-combustvel (art. 155, 4, IV, c, CF): o nico caso de tributo no federal da lista. um tipo especial de incidncia de ICMS (operaes monofsicas com combustveis definidos em lei complementar federal). VER tambm o art. 155, 2, XII, h, CF. Por que h essa lista? Os tributos acima so extrafiscais, ou seja, dotados de extrafiscalidade. Extrafiscalidade a aptido do tributo para regular o mercado, a economia do pas, corrigindo as externalidades. O princpio da legalidade e a EC 32/2001: Art. 62, 2, CF: Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. Legalidade refere-se a como (lei ordinria). Anterioridade refere-se a quando. Medida Provisria pode criar e aumentar imposto no Brasil. Memorizar o nome imposto e no tributo! STF: nunca se ops criao de outros tributos por MP. Assim, nada obsta que haja uma MP criando outro tributo que no imposto. Como sabido, a MP ato normativo de elaborao do Poder Executivo Federal*, que se apropria do poder de legislar em casos de relevncia e urgncia. *O STF (ADI 425/2002 e ADI 812-9/1993) admite que Estados membros possam editar MPs (Municpios e DF tambm), desde que se respeite o princpio da simetria, ou seja, a correspondente previso do tema na Constituio do Estado, na Lei Orgnica do Municpio ou na Lei Orgnica do DF. MP pode versar sobre qualquer tipo de imposto? No. Onde a Lei Complementar versar, a MP no ir apitar (disciplinar).

REVER a lista dos 4 que dependem de lei complementar. DECORAR os artigos adstritos a lei complementar, expulsando deles a MP. O mais famoso o art. 146 CF. 2. PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA Art. 150, III, b e c, CF. Princpio exclusivamente tributrio. O princpio da anterioridade j foi considerado clusula ptrea no Brasil. Segundo o STF, o princpio da anterioridade tributria equivale a um direito fundamental do contribuinte, no podendo ser elidido (eliminado) por Emenda Constitucional, por se mostrar como clusula ptrea. Isso j caiu no CESPE! Anterioridade X anualidade Isso cai sempre em concurso! A CF traz a anterioridade. A anualidade no est prevista no sistema constitucional tributrio. A anualidade diz com a lei anual, com a lei oramentria anual. Incide no mbito financeiro. No sistema constitucional tributrio atual, o princpio da anualidade tributria no encontra previso. Em outros tempos (CF 46), o postulado tinha implicaes na seara tributria, indicando que o tributo, para ser exigido, precisaria constar da anual e prvia lei do oramento. Atualmente, tal exigncia no tem cabimento. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; Anterioridade anual, anterioridade de exerccio (ela sempre existiu). c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; Anterioridade nonagesimal, anterioridade mitigada, anterioridade privilegiada (ela veio com a EC 42/2003). Anterioridade anual: o plano eficacial prorrogado para o primeiro dia do exerccio seguinte. Em resumo, o princpio da anterioridade refere-se ao plano eficacial da lei tributria, penetrando no campo semntico do termo quando. Pela anterioridade anual, a eficcia da lei fica diferida para o 1 dia do exerccio financeiro seguinte ao da publicao da lei que cria ou aumenta o tributo. Pela anterioridade nonagesimal, posterga-se a eficcia para o 91 dia a contar da lei. Na reduo de tributo h a aplicao do princpio?

O princpio da anterioridade serve para proteger o contribuinte. Assim, no se aplica em casos de reduo de tributo. Esse o entendimento do STF. Aumento de tributo: o princpio suscitado. Reduo de tributo: pronta incidncia da lei tributria. De fato, apenas o contexto indicador de inequvoca onerosidade para o contribuinte avocar o princpio da anterioridade. Curiosamente, o STF afasta o princpio da anterioridade nos casos de alterao de data de pagamento do tributo (smula 669), por acreditar que no h onerosidade suficiente. Smula 669 STF: Norma legal que altera o prazo de recolhimento da obrigao tributria no se sujeita ao princpio da anterioridade. OBS.: VER tambm a ADI 4016/2008, em que o STF afastou o princpio quando se extinguiram descontos no IPVA, pelo mesmo motivo (no tem onerosidade bastante). Clculo da data de pagamento do tributo: Ex.: lei aumenta o tributo. A lei publicada em maro de 2009. Quando incidir? Resposta: aplicao cumulativa das duas anterioridades. Pela anterioridade anual, joga-se a aplicao para o primeiro dia do exerccio seguinte (01/01/2010). Pela anterioridade nonagesimal, prorroga-se a aplicao para o 91 dia aps a publicao da lei (06/2009). Somando as duas anterioridades, escolhe-se a maior data: 01/01/2010. Regra geral: se a lei tributria for publicada entre janeiro e setembro (at 02 de outubro), a incidncia da lei ocorrer em 1 de janeiro do ano seguinte. Nos demais casos (leis publicadas de outubro a dezembro), prevalecer o 91 a contar da data (pois esse dia ser posterior ao primeiro dia do exerccio seguinte). Ressalvas ao princpio: Art. 150, 1, CF: A vedao do inciso III, b (anterioridade anual), no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a vedao do inciso III, c (anterioridade nonagesimal), no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem fixao da base de clculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I. H duas listas de excees ( anterioridade anual e anterioridade nonagesimal). Lista de excees anterioridade anual: II IE IPI IOF

IEG (Imposto Extraordinrio de Guerra) Emprstimo Compulsrio para calamidade pblica e guerra externa CIDE-combustvel (EC 33/01: extrafiscal) ICMS-combustvel (EC 33/01: extrafiscal)

Lista de excees anterioridade nonagesimal (EC 42/03): II IE IR IOF IEG (Imposto Extraordinrio de Guerra) Emprstimo Compulsrio para calamidade pblica e guerra externa Alteraes na base de clculo do IPTU e do IPVA DECORAR ESSA LISTA! Concluses: 1. Tributos com exigncia imediata: II IE IOF IEG Emprstimo compulsrio para calamidade pblica e guerra externa 2. IPI: quando majorado, ser exigido 90 dias depois (est na lista de excees da anterioridade anual, mas no na lista de excees da anterioridade nonagesimal). 3. Alterao na base de clculo do IPTU obedece anterioridade anual, mas no nonagesimal. A alterao vai incidir no 1 dia do exerccio seguinte. Ex.: Decreto municipal atualiza base de clculo do IPTU com ndices oficiais de correo monetria. Foi ele publicado em 31/12/2009. Sua incidncia ocorrer em 1/01/2010, sem vcios de legalidade e anterioridade. 4. Os tributos que no esto nas listas so a regra, ou seja, obedecem s duas anterioridades. Aquilo que no for exceo ser a regra. O CESPE costuma pedir a regra. Ex.: ISS, ITCMD, ITBI, taxas, contribuies de melhorias, etc. Perodo de anterioridade especial (anterioridade nonagesimal ou anterioridade mitigada): Art. 195, 6 da CF: As contribuies sociais (seguridade social) de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, "b".

semelhante ao IPI. Alguns autores entendem que exceo anterioridade anual. Mas isso no est correto para o professor, pois h um artigo prprio para as excees. Esse dispositivo cabe para as contribuies da seguridade social e no para outras (contribuies profissionais, CIDEs para essas vale a anterioridade comum, ou seja, anual e nonagesimal). Nesse comando se mencionam os verbos instituir e modificar. Para o STF, a modificao deve se traduzir em inequvoca onerosidade smula 669 do STF. Na parte final do dispositivo, temos uma aparente exceo ao princpio da anterioridade anual. Temos que CONHECER as verdadeiras excees no artigo 150, 1, da CF. Emenda Constitucional 32/08 e o princpio da anterioridade: Art. 62, 2, da CF: MEDIDA PROVISRIA que implique instituio ou majorao de IMPOSTOS, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, (at aqui, princpio da legalidade como) / s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada (esta ltima parte princpio da anterioridade tempo). At 31/12 deve ter sido convertida em lei a Medida Provisria que instituir ou majorar impostos, para que produza efeitos no exerccio financeiro seguinte. Exceo a isso: II, IE, IPI, IOF e IEG. Uma Medida Provisria aumentou o II ou o IE. Quando vamos pagar? O II e o IE so de exigncia imediata, e, mesmo quando por meio de Medida Provisria, vo ser exigidos imediatamente. Isso porque foge s duas anterioridades, no se aplicando o que temos nesse artigo, sob pena de se esvaziar tudo isso que temos com relao extrafiscalidade. Logo, podemos dizer que a MP que aumenta imposto s produzir efeitos no primeiro dia do exerccio seguinte, caso seja convertida em lei. Curiosamente, h uma lista de ressalvas no dispositivo: II, IE, IPI, IOF e o IEG. Entende-se, assim, que uma MP ao aumentar o II (e qualquer desses tributos), dever ter pronta incidncia, observando-se, assim, o carter extrafiscal desse imposto. 3. PRINCPIO DA ISONOMIA Art. 150, II, CF: instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; Esse princpio tem previso genrica ampla na CF. Para alguns doutrinadores o "super princpio". Art. 5, caput, I, CF: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;

Art. 3, IV, CF: Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Etc. (h outros artigos que prevem a isonomia) No bastaria um dispositivo como esse do caput do art. 5 para que se aplique ao sistema tributrio? Bastaria, mas em tempos no muito remotos, houve no Brasil cenrio de desigualizao incrvel, na ditadura, por isso o legislador buscou fazer essa previso em vrios pontos da CF inclusive na seara tributria. Perodo Ditatorial (1967 a 1969): isenes de IR para certas pessoas (polticos, magistrados). Havia um discrime arbitrrio (uma varivel arbitrria). Hoje evolumos para a proibio dos privilgios odiosos (linguagem de Ricardo Lobo Torres) com a aplicao do princpio da isonomia. Proibio de tratamento desigual para os iguais, e igual para os desiguais. H uma relativizao da isonomia tributria. H no dispositivo uma isonomia tributria relativa porque os iguais (tributariamente) sero igualmente tratados, e os desiguais (tributariamente) sero desigualmente tratados com base em suas dessemelhanas. O fato gerador o auferimento de renda. O modo como foi auferida no interessa ao Direito Tributrio. Importante: no Direito Tributrio, luz da influncia alem (interpretao econmica ou teoria da consistncia econmica dos fatos), prevalece a interpretao objetiva dos fatos geradores, sendo irrelevantes os fatos externos ao aspecto material de incidncia do tributo (bicheiros). Art. 118 do CTN: A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se: I - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos; II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos. 02/02/2010 aula 2 O bicheiro e a prostituta podem ter sua renda tributada? Sim, uma vez que a capacidade tributria passiva plena, sendo desimportantes os aspectos extrnsecos ao fato gerador. No Brasil vige o princpio da interpretao objetiva do fato gerador. Fato gerador jamais ser ilcito. Fato gerador ser sempre lcito. No h ilicitude em auferir renda, em possuir imvel, etc. O que pode ser contrrio ao direito apenas o modo como se aufere renda, por exemplo. Mas isso no interessa ao Direito Tributrio. Se o bicheiro e a prostituta no pagassem tributos, seria um privilgio em relao s atividades lcitas.

Art. 126 CTN: A capacidade tributria passiva independe: (Aproximao do plano concreto da isonomia). II. de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios; Ex.: advogado ou mdico que perdeu sua carteira profissional. Exerccio ilegal da profisso. Mesmo assim tem que pagar os tributos. O preso tambm pode ter que pagar tributos. Se ganha na loteria, por exemplo. H tributos que so retidos. Mesmo no sendo a empresa formalmente constituda, ao ser fiscalizada ser devedora de tributos. Tcnica do arbitramento (auferir): assim se tributam bicheiros e empresas informais, por exemplo. Os 3 incisos do art. 126 do CTN registram a confirmao da mxima latina pecunia non olet: (CAI MUITO EM CONCURSO!) Art. 126: A capacidade tributria passiva independe: I. da capacidade civil das pessoas naturais; A incapacidade civil irrelevante. Contribuinte: Filho menor (o CESPE fala muito em recm-nascido). II. achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios; Quando a pessoa natural se sujeitar a medidas privativas ou limitadoras do exerccio de atividades profissionais/civis (exemplos: mdico que clinica exercendo ilegalmente a medicina) realizando fatos geradores, dever pagar os tributos. Preso ganha na loteria. Paga todos os tributos. III. de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional. Quando a pessoa jurdica no estiver regularmente constituda (unidade clandestina), isso ser irrelevante. Tudo isso advm da teoria da inconsistncia dos fatos (art. 118 do CTN). Se duas pessoas, um milionrio e um miservel, compram um refrigerante cada um, o impacto dos tributos embutidos no produto sobre eles diferente. A perfeita anlise do princpio da isonomia requer uma investigao em outro postulado que daquele se avizinha: PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA Art. 145, 1, CF: Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. CAI MUITO EM CONCURSO! Esse artigo fala impostos, no tributos! CUIDAR! Tem que DECORAR esse artigo at a palavra contribuinte.

Anlise do art. 145, 1: Sempre que possvel: Significa de acordo com as possibilidades tcnicas de cada imposto, devendo ser aplicado aos tributos (impostos) como todo princpio tributrio que no comporta ressalvas constitucionais. A expresso de aplica aqui, no aplica ali. Tem que aplicar sempre, mas depende de cada imposto, das possibilidades tcnicas de cada um. Impostos X Tributos Segundo a CF, o princpio s vale para impostos. Segundo o STF, o princpio poder alcanar outras espcies tributrias. Alis, j houve previso em outros textos constitucionais (CF/46) de aplicao dele a tributos. Ex.: taxas. Taxa de fiscalizao dos mercados de ttulos e valores mobilirios. Para taxas h aplicao do princpio da capacidade contributiva, para o STF. Contribuio da Seguridade Social tambm. Art. 195, 9, CF. O princpio da capacidade contributiva possui meios de exteriorizao, atrelados aos impostos em geral, na forma da aplicao de diferentes tcnicas de incidncia de alquotas (ex.: progressividade; seletividade; e outras). PROGRESSIVIDADE: Tcnica caracterizada pela incidncia de alquotas diferenciadas que recaem sobre bases de clculo variveis. A alquota diferente permitir atingir de modo mais gravoso aqueles que detm maior riqueza tributvel. Tal tcnica permitir um resultado fiscal (plano arrecadatrio) ou um resultado extrafiscal (plano regulatrio). Segundo previso explcita da CF, so 3 os impostos progressivos: 1. Progressividade fiscal: IR (art. 153, 2, I, CF): O IR ser informado por 3 critrios: Generalidade Universalidade Progressividade Uniformidade (no incide esse princpio no IR!) A generalidade prev a incidncia do IR sobre todas as pessoas (critrio afeto sujeio passiva). A universalidade prev a incidncia do IR sobre todas as rendas (critrio afeto base de clculo). 2. Progressividade extrafiscal: IPTU (art. 156, 1, I e II, CF): O IPTU sempre teve uma progressividade extrafiscal (progressividade no tempo), constante do art. 182, 4, II, CF, buscando-se o cumprimento da funo social da propriedade urbana. Com a EC 29/2000, o IPTU progressivo no Brasil ganhou tambm uma fisionomia de imposto com progressividade fiscal (ele no exclusivamente calcado na extrafiscalidade), quando passou a variar em razo do valor do imvel (diz com a capacidade contributiva, segundo a doutrina), com alquotas diferentes em razo da localizao e uso do imvel.

3. Progressividade extrafiscal: ITR (art. 153, 4, I, CF): As alquotas devem variar para desestimular a propriedade improdutiva. O ITR ter alquotas progressivas para desestimular a propriedade rural improdutiva (ausentismo). Funo social da propriedade rural. O ITR exclusivamente extrafiscal. O que no est na lista no progressivo. CUIDAR: e por ou: carter pessoal e graduados segundo a capacidade econmica (art. 145, 1, CF). PROPORCIONALIDADE: tcnica de incidncia de alquotas fixas que incidiro sobre bases de clculo diferenciadas. Os impostos que no so progressivos acabam sendo proporcionais. Exemplos importantes: ITBI: no pode ser progressivo. Smula 656 do STF: inconstitucional a lei que estabelece alquotas progressivas para o imposto de transmisso inter vivos de bens imveis - ITBI com base no valor venal do imvel. O ITBI um imposto proporcional e no progressivo. OBS.: Caso o sistema tributrio seja caracterizado por uma carga tributria predominantemente ligada a impostos proporcionais (Brasil), haver distores provocadoras de desigualdade. O fenmeno conhecido por regressividade. Quem ganha mais paga menos, quem ganha menos paga mais. Regressividade = progressividade s avessas. SELETIVIDADE: o legislador constituinte viu na seletividade um mecanismo extrafiscal inibitrio da regressividade no sistema. A tcnica consiste em graduar alquotas na razo inversa da essencialidade do bem. Tcnica de incidncia de alquotas que variam na razo inversa da essencialidade do bem: Quanto mais essencial o bem, menor ser a alquota. Quem consome produto suprfluo? S quem tem dinheiro. Esses produtos tero alquotas maiores. Desisonomia seletiva: Buscar o tratamento desigual para os, de fato, desiguais. Ou, ainda: As alquotas variaro na razo superfluidade/nocividade do bem: Quanto mais suprfluo/nocivo, maior ser a alquota. Exemplos de bens nocivos: cigarros, bebidas, etc. direta da

Nota-se que a seletividade permitir a realizao do princpio da capacidade contributiva em impostos que so proporcionais. Lembre-se que a tcnica de alquota fixa pode provocar injustia fiscal, e, no Brasil, isso se mostra pela regressividade em nosso sistema tributrio.

Regressividade = quem ganha mais, paga menos; quem ganha menos, paga mais. Proporcionalmente, quem ganha menos paga mais, pois ele consome pagando os mesmos tributos que todo mundo. Na CF destacam-se 2 impostos seletivos: 1. ICMS: art. 155, 2, III, CF 2. IPI: art. 153, 3, I, CF DICA final: ICMS: seletividade facultativa (poder) IPI: seletividade obrigatria (dever) PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA Art. 150, III, a, CF: em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; Tal princpio confirma a dico do art. 5, XXXVI, CF, no qual se prev genericamente que a lei dever viger para frente, no mutilando as situaes pretritas j consolidadas. fcil notar que tal princpio confirma a segurana jurdica. No Direito Tributrio, a lei dever ter vigncia prospectiva, no podendo incidir sobre fatos geradores a ela precedentes. Lei tributria Vigncia vedado aos entes tributantes cobrar tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes da vigncia da lei. H situaes em que a lei ser retroativa. As bancas chamam isso de exceo, mas o professor entende que so leis produtoras de efeitos jurdicos pretritos. IMPORTANTE: O art. 106, I e II, CTN, registra casos de leis produtoras de efeitos jurdicos pretritos. Tais situaes so solicitadas pelas bancas com o nome de excees. Todavia, no texto constitucional, o princpio no ressalvado. Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica. O art. 106 cai muito em CONCURSO! Tem que DECORAR! Art. 106 CTN: Fatos geradores posteriores

I. Lei interpretativa: Testes: Advrbio expressamente e no implicitamente. CUIDAR! Em concurso, eles copiam o inciso trocando expressamente por implicitamente. H a expresso em qualquer caso, que se contrape parte final do inciso. A doutrina tenta compatibilizar o inciso mostrando que a lei interpretativa no poder, a pretexto de interpretar, prever aplicao de uma penalidade/multa. Interpretao autntica/legal/legislativa aquela feita por quem fez a lei. Ela muito perigosa e criticada. Trata-se da chamada interpretao autntica, legal ou legislativa, isto , aquela realizada pelo prprio poder que edita a norma (Poder Legislativo). Como sabido, cabe ao Judicirio a funo interpretativa-conclusiva, e no ao Legislativo, sob pena de tal lei, a pretexto de interpretar, conseguir modificar situaes jurdicas j consolidadas no Poder Judicirio. Da haver as inmeras crticas interpretao autntica. Ex.: art. 3, Lei Compl. 118/2005: esse artigo determinou a forma de interpretao do art. 168, I, CTN, diferentemente da forma reiteradamente interpretada pelo STJ. Os Ministros do STJ ficaram indignados. VER decises do STJ. O STJ entendeu que essa lei no era interpretativa. O STJ, analisando o dispositivo, afastou o rtulo de lei interpretativa para a Lei Compl. 118/2005, uma vez que seu art. 3 no veio interpretar, mas modificar uma situao preexistente. Se uma lei modificativa, sua vigncia prospectiva. II. Tratando-se de ato no definitivamente julgado: 3 situaes: Elas indicam a natural retroao da lei que ir beneficiar o contribuinte/ru (RELER dispositivo do CP). Em outras palavras, a retroatio in melius no Direito Tributrio. a. Lei mais benfica retroage. Ato no mais infrao. b. O ato deixou de ser contrrio a uma exigncia, porm, caso ocorra fraude ou uma falta de pagamento do tributo, no ser cabida a retroatio in melius. Um fraudador no poder ser beneficiado. c. O mais importante! Retroao benfica ou benigna da multa. Princpio da benignidade. a supervenincia de uma lei que prev, em dado perodo (coexistncia de outras leis), um percentual menor de multa. Esse percentual o que prevalecer no perodo, podendo ser aplicado retroativamente. Memorizar 2 informaes: A lei retroagir no caso de multas, sendo essas mais benficas (nota-se que no serve para alquotas e nem para multas mais gravosas, ou seja, serve to-somente nos casos de multas mais benficas).

Note que a alquota obedece ao princpio tributrio em estudo, ou seja, ser aquela constante da lei do momento do fato gerador, no importando se maior ou menor que outra. Aplica-se a alquota do momento do fato gerador. OBS.: O mais importante saber que tal inciso s ser aplicado se o ato no estiver definitivamente julgado. Enquanto o ato se mantiver pendente de julgamento, tanto na rbita administrativa quanto na rbita judicial (Aliomar Baleeiro), ser possvel a aplicao do inciso II do art. 106. Embora a doutrina divirja a respeito das rbitas supracitadas, o STJ seguiu a linha do Baleeiro, mostrando, em mais de um julgado, a indiferena quanto s esferas administrativa ou judicial. Art. 144, 1, CTN: Aplica-se a lei vigente na data do fato gerador. Mas, se nesse meio tempo sobreveio uma multa mais benfica, aplica-se essa norma, de acordo com o estudado acima. Mas h casos em que ser aplicada lei posterior ao FG: Memorize que, em regra, ser aplicada a lei do momento do fato gerador. a pura aplicao do postulado em estudo. Curiosamente, o legislador permitiu a aplicao da legislao contempornea ao lanamento (e no ao fato gerador), quando tal legislao tratar de aspectos procedimentais ligados fiscalizao tributria. Isso bastante natural, uma vez que os aspectos atinentes substncia da relao jurdica (alquota, por exemplo) sero extrados da lei do momento do fato gerador. No tem problema nenhum em ser aplicada lei procedimental do momento do lanamento. H 3 situaes em que poder ser aplicada lei do momento do lanamento: a. Lei que tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao; b. Lei que tenha ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas; c. Lei que tenha outorgado ao crdito maiores garantias o privilgios. CUIDADO com essa ltima hiptese! Se a pretexto disso, houver a atribuio de responsabilidade a terceiros, como o tema diz com a substncia da relao, essa lei contempornea ao lanamento no poder ser aplicada. Exemplo clssico: Lei 10.174/01: Essa lei pde ser aplicada ao momento do lanamento. Com a CPMF (Lei 9.311/96), proibia-se a utilizao de dados bancrios para confronto com a declarao do IRPF. Em 2001, apareceu a Lei 10.174, que permitiu o confronto, levando-se em conta movimentaes bancrias anteriores norma. O STJ considerou a lei vlida em razo do art. 144, 1 (ampliao do poder de fiscalizao). Livro bom: Ricardo Alexandre.

III.

04/02/2010 De um modo geral, os princpios esto no art. 150, referindo-se a todos os entes. Agora, sero estudados os princpio do art. 151 CF. O art. 151 da CF refere-se especificamente Unio, ao passo que o art. 150 se refere a todos os entes polticos. Isso j foi teste de concurso. O art. 151, CF, refere-se somente Unio e, conseqentemente, tributao federal. Art. 151. vedado Unio: I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas; II - tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes; III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios. PRINCPIO DA UNIFORMIDADE TRIBUTRIA OU GEOGRFICA Art. 151, I, CF. A Unio dever instituir tributo que seja uniforme em todo o territrio nacional; no pode implicar distino, diferena entre os entes. A referncia expresso admitida demonstra uma ressalva. Isso quer dizer que se pode houver um tributo federal que no seja uniforme, no caso de concesso de inventivos fiscais. Ex: publica-se decreto federal que aumenta as alquotas do IPI. A exigncia do IPI foi imediata, mas esse IPI somente poder ser majorado para a industrializao ocorrida no Estado de Mato Grosso do Sul. Isso possvel? Sim, pode o decreto majorar a alquota de IPI. Mas o IPI no pode ser majorado imediatamente, pois necessita do prazo de 90 dias, ferindo a anterioridade nonagesimal. E h outro problema, pois a majorao foi somente para o Estado de MS. Isso no pode, pois fere o princpio da uniformidade geogrfica. S vale para tributos federais. S se permite o tributo federal que seja uniforme no Brasil. Assim, o princpio prev a identidade de alquotas em toda a extenso territorial.

Caso prtico: decreto majorador do IPI prev incidncia imediata ao imposto, devendo o ato normativo irradiar efeitos apenas no Estado de Mato Grosso do Sul. Anlise: leses aos princpios da anterioridade tributria (IPI: 90 dias depois) e uniformidade tributria. O princpio comporta exceo? Sim, quando se admitem os incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento socioeconmico entre as diferentes regies do pas. CUIDADO! No se trata de qualquer tipo de incentivo fiscal, mas no mbito de uma justificada poltica de fomento, de certos tipos de incentivos fiscais aqueles que equilibraro o desenvolvimento de diferentes regies brasileiras. Ex.: Zona franca de Manaus. Art. 151, II, CF: No pode o servidor pblico estadual pagar menos tributos do que o federal. O legislador no precisava ter dito isso. Esse princpio no tem nome. O professor chama de PRINCPIO DA ISONMICA TRIBUTAO DA RENDA NOS TTULOS DA DVIDA PBLICA E NOS VENCIMENTOS DOS FUNCIONRIOS PBLICOS. O postulado refere-se ao IR, cujas alquotas devem ser uniformemente isonmicas, o que torna o inciso um tanto prolixo. Temos 2 contextos: 1. O IR (alquota) incidente sobre o salrio do funcionrio pblico no federal ser o mesmo do que aquele que incide sobre os proventos do servidor pblico federal. 2. O IR (alquota) incidente sobre a renda de um ttulo da dvida pblica no federal ser o mesmo IR que incide sobre o rendimento de um ttulo de dvida pblica federal. Art. 151, III, CF: A Unio no pode isentar um tributo estadual, distrital ou municipal. O inciso III probe Unio isentar um tributo de competncia alheia. De fato, o poder de isentar, sendo correlato ao poder de instituir, pressupe a inalterabilidade das competncias tributrias. S quem criou pode isentar. O elemento justificador que embasa os 3 incisos o pacto federativo, levando-nos a concluir que emenda constitucional no poder mutilar os mandamentos deste dispositivo. Art. 60, 4, I, CF: clusulas ptreas, ncleo imodificvel.

O inciso III, sobretudo, competncias impositivas.

ratifica

idia

de

imodificabilidade

das

Trata-se do princpio que probe as ISENES HETERNOMAS. Unio isenta tributos federais = regra = ISENO AUTONMICA Importante: a doutrina tem acolhido a idia da existncia de iseno heternoma admitida no texto constitucional, em pleno convvio com o mandamento proibitivo. O ISS um tributo municipal, mas as regras gerais so estipuladas por Lei Complementar (federal). Exemplo de iseno heternoma: art. 156, 3, II, CF: as isenes de ISS nas exportaes de servios para o exterior sero veiculadas por uma Lei Complementar federal (art. 2, I, Lei Compl. 116/2003). Em aproximao com o Direito Internacional, a doutrina, o STF e as Bancas tm aceitado um outro exemplo de iseno heternoma: quando a Unio assina tratado internacional, est agindo como pessoa poltica internacional, no como pessoa jurdica de direito pblico interno. Assim, pode um tratado internacional tratar de iseno de tributo de outro ente que no da Unio. Entende-se que o tratado pode veicular iseno de tributo no federal, porquanto a Unio, perante o acordo celebrado, no se apresenta como pessoa jurdica de direito pblico interno, mas como pessoa poltica internacional, em que o Presidente da Repblica se apresenta como chefe de Estado (e no como chefe de Governo). Tais palavras vieram no RExt 229.096/RS, em agosto de 2007. IMUNIDADES TRIBUTRIAS Conceito: a norma constitucional de desonerao tributria que, justificada no plexo de valores proclamados na CF, inibe a atribuio de competncia impositiva e credita ao beneficirio o direito pblico subjetivo de no incomodao perante o ente tributante. Imunidade CF Iseno texto infraconstitucional (lei) Todos os dispositivos da CF que afastam o tributo, incluindo aqueles que trazem a expresso so isentas de, indicaro verdadeiros casos de imunidade. So isentas de: a doutrina e o STF entendem que tais dispositivos apresentam impropriedade terminolgica, hospedando inequvocos casos de imunidade.

Art. 195, 7, CF: Entidade beneficente imune a contribuies da Seguridade Social. Art. 184, 5, CF: Imunidade para impostos (no plano prtico incidiria o ITBI) nos casos de transferncia de imveis para fins de reforma agrria. A lgica da imunidade est em valores que foram homenageados pelo legislador constituinte, podendo ser extrados do prprio texto constitucional (raiz ontolgica, ou seja, derivando da prpria Constituio): liberdade religiosa; liberdade de imprensa/de expresso; liberdade sindical; pacto federativo; etc. So os elementos axiolgicos das normas imunizantes. Nota-se que a imunidade, ao inibir a competncia impositiva, apresenta-se como regra negativa de competncia (Jos Souto Maior Borges). Alm disso, a doutrina tem conceituado a imunidade como forma qualificada ou especial de no incidncia (Amlcar de Arajo Falco). Por fim, as zonas de intributabilidade demarcadas pela norma imunitria creditam ao beneficirio um direito inalienvel de no incomodao, aproximando-o dos ncleos imodificveis da CF (art. 60, 4, IV, CF). A norma de imunidade serve para qualquer tributo ou somente para impostos? H imunidades para outros tributos, que no impostos. IMPORTANTE! As imunidades podem alcanar diferentes tributos, embora saibamos que o principal dispositivo imunizador (art. 150, VI, e alneas, CF) s se refere a impostos. Exemplos: 1. Art. 149, 2, I, CF: imunidade para CIDEs e para Contribuies Sociais (receitas decorrentes de exportao). 2. Art. 5, XXXIV, a e b, e outros incisos, CF: taxas (liberao das taxas para os reconhecidamente pobres). OBS.: No h imunidade para Contribuio de Melhoria e Emprstimo Compulsrio. Art. 150, VI, a, b, c e d, CF: o comando afasta apenas impostos. IMPORTANTE! Memorize que os outros tributos, diversos de impostos, incidiro normalmente (taxas, por exemplo). Isso cai no CESPE! a: Imunidade recproca: Unio, Estados, Municpios e DF no podem cobrar mutuamente impostos. O elemento axiolgico que justifica a imunidade recproca o pacto federativo (federalismo de equilbrio ou de cooperao entes federados parificados e no hierarquizados). Caso se admitisse que um ente cobrasse tributo de outro, estaramos admitindo hierarquizao entre eles.

Regina Helena Costa entende que essa imunidade a mais importante (da alnea a). Ela diz que no pode haver cobrana de tributos de entes federados porque eles no tm capacidade contributiva. A doutrinadora entende que a imunidade recproca tambm se justifica na ausncia da capacidade contributiva dos entes federados. Para o STF, a imunidade recproca alcana outros impostos, ainda que no pertenam ao rol classificatrio constante da alnea impostos sobre patrimnio, renda e servios. Exemplos: No incide II na mquina importada por Municpio. No incide IOF em operaes financeiras de Municpios. LER a alnea com o 2 do art. 150 CF (extenso da imunidade s Autarquias e Fundaes Pblicas). Autarquia Federal imune a IPTU pretendido pelo Municpio onde ela mantm prdio utilizado para sua atividade fim. Ou seja, no incide IPTU no prdio da Autarquia dedicado s finalidades autrquicas. IMPORTANTE! Haver normal tributao sobre Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas. Como regra, elas tm personalidade jurdica de direito privado. Porm, excepcionalmente, possvel que essas pessoas (SEM ou EP) exeram atividade tpica de Estado. Ex.: Correios: ainda que seja EP, so imunes. Infraero: EP. O STF entendeu da mesma forma, ou seja, imune. Caerd: SEM. possvel que certas EP e SEM, desempenhando atividades na funo exclusiva de Estado, sejam imunes, semelhana das Autarquias. b: Imunidade religiosa: os templos de qualquer culto sero imunes a impostos. O elemento axiolgico aqui a liberdade religiosa: art. 5, VI a VIII, CF. Princpio da neutralidade ou eqidistncia estatal. Art. 19, I, CF. Conceito de templo (doutrina moderna e STF): o templo a entidade religiosa, ou seja, uma organizao que se dissocia dos representantes religiosos na impessoalidade. Em outras palavras, templo Igreja, instituio. A palavra chave entidade. Art. 150, 4, CF: associa templo entidade. O prprio 4 demonstra que as Igrejas podem desenvolver atividades relacionadas com os propsitos eclesisticos. Ex.: Igreja x proprietria de apartamento, aluga-o a terceiros. Haver extenso da imunidade quanto ao IPTU? Depende, pois ser necessrio avaliar se as rendas dos aluguis so integralmente vertidas para o propsito eclesistico. Alm disso, no pode prejudicar a livre concorrncia. Isso porque, por mais que as rendas sejam destinadas a propsitos eclesisticos, no seria justo a

Igreja explorar esse benefcio em detrimento de pessoas que alugam imveis pagando impostos. Cemitrios: O STF enfrentou um importante caso sobre terreno, de propriedade particular, dedicado realizao de sepultamentos por um cemitrio privado (RExt. 544.815). Basicamente, pleiteou-se a imunidade de IPTU, por se entender que ali, nas celebraes transcendentais de f prprias do sepultamento, haveria um templo por equiparao. O tema enseja argumentos jurdicos e extrajurdicos. O Ministro Calos Ayres Britto mostrou-se favorvel tese, aproveitando para criticar a fria arrecadatria do fisco. O Ministro Relator Joaquim Barbosa, seguido pelos demais, foi contrrio idia, sob 2 argumentos: a. A propriedade do terreno no da Igreja, mas de pessoa natural. b. A pessoa natural tem finalidade econmico-lucrativa com a locao, chocando-se com a idia de gratuidade prpria da imunidade religiosa. TRIBUTRIO TATHIANE PISCITELLI 10/02/2010 c: patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei. Pela leitura, v-se que so quatro as entidades: Partidos polticos Entidades sindicais dos trabalhadores Instituies de educao Instituies de assistncia social Mas essas duas ltimas devem ser sem fins lucrativos. A parte que diz atendidos os requisitos da lei abrange todas as entidades. Assim, s haver imunidade se atendidos tais requisitos. Mas que lei essa? Necessariamente ser uma Lei Complementar, pois sempre que se tratar de imunidade, uma limitao ao poder de tributar e, segundo o artigo 146 da CF, deve ser por meio desta espcie de lei. E essa lei complementar o CTN que, no artigo 9, traz os requisitos: Art. 9 do CTN vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - instituir ou majorar tributos sem que a lei o estabelea, ressalvado, quanto majorao, o disposto nos artigos 21, 26 e 65; II - cobrar imposto sobre o patrimnio e a renda com base em lei posterior data inicial do exerccio financeiro a que corresponda; III - estabelecer limitaes ao trfego, no territrio nacional, de pessoas ou mercadorias, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais; IV - cobrar imposto sobre: a) o patrimnio, a renda ou os servios uns dos outros; b) templos de qualquer culto;

c) o patrimnio, a renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, observados os requisitos fixados na Seo II deste Captulo; d) papel destinado exclusivamente impresso de jornais, peridicos e livros. 1 O disposto no inciso IV no exclui a tribuio, por lei, s entidades nele referidas, da condio de responsveis pelos tributos que lhes caiba reter na fonte, e no as dispensa da prtica de atos, previstos em lei, assecuratrios do cumprimento de obrigaes tributrias por terceiros. 2 O disposto na alnea a do inciso IV aplica-se, exclusivamente, aos servios prprios das pessoas jurdicas de direito pblico a que se refere este artigo, e inerentes aos seus objetivos. H uma repetio das limitaes previstas na Constituio Federal, sendo que no artigo 14 do CTN temos os requisitos: Art. 14 do CTN O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. 1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio. 2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos. Na alnea c temos uma imunidade voltada para quatro entidades, como vimos acima. Mas essa imunidade condicionada, diferentemente das imunidades que vimos nos demais incisos. Isso porque na alnea c do artigo 9 do CTN v-se a necessidade de alguns requisitos. So eles: Proibio da distribuio de patrimnio, bem como de lucro; Aplicao integral de recursos no pas, sendo que s pode reaplicar na manuteno de seus objetivos institucionais; Manuteno de livros contbeis, onde se possa enxergar se de fato no est distribuindo parcela e se est aplicando devidamente os recursos (obrigao acessria) possibilita a fiscalizao dos demais requisitos. Caso a entidade no cumpra com esses requisitos, perde a imunidade prevista. Partidos polticos e suas fundaes: Porque se justifica essa imunidade? Ela pode ser objeto de revogao? A imunidade viabiliza a liberdade de expresso e, com isso, viabiliza tambm o processo democrtico. E se esse o objetivo nenhum entrave ao processo democrtico pode uma emenda constitucional revogar essa imunidade? No, pois como acontece nos templos, uma garantia constitucional, estando dentro das clusulas ptreas.

Mas tero o benefcio apenas em relao ao patrimnio, renda e aos servios vinculados com a sua finalidade essencial (dos partidos polticos). Ex.: sede onde est o partido poltico. A finalidade est ligada ao patrimnio, renda e aos servios. Entidades sindicais dos trabalhadores: Porque se justifica essa imunidade? Ela pode ser objeto de revogao? A imunidade exatamente para garantir que os trabalhadores possam se organizar e, se organizando, tendo a possibilidade de lutar e garantir os seus direitos. Nesse sentido, essa imunidade tambm no pode ser revogada, pois a possibilidade de organizar em classes um direito ou garantia constitucional. E, assim, pode-se dizer a mesma coisa que se disse com relao aos partidos polticos: s h imunidade do patrimnio, renda e servios se estiverem vinculados atividade essencial. Entidades de educao e de assistncia social: A semelhana entre essas o fato de exigir uma exigncia adicional: ausncia de finalidade lucrativa. Para que essas entidades se beneficiem da imunidade, alm dos requisitos do art. 14 do CTN, elas tambm no podem ter finalidade lucrativa. Ou seja, elas no podem visar ao lucro, no podem desenvolver suas atividades com o objetivo de obter lucro. Mas isso no significa que elas no possam ter lucro. Podem ter lucro, desde que isso seja um acontecimento ocasional. Ex.: entidade que vende camisetas de campanha sua. Se tiver lucro, a entidade deve aplicar o dinheiro na manuteno dos seus objetivos institucionais. Art. 195, 7, CF: Imunidade referente s contribuies destinadas ao financiamento da seguridade social. Alm de no pagar impostos, tambm no pagam essas contribuies, que so de competncia da Unio. Quais so as exigncias estabelecidas em lei? Art. 14 CTN. imunidade ou iseno? Quando a CF diz so isentas, ela no est fazendo referncia a iseno. A CF fala iseno de forma genrica, como estar liberada. Assim, no se trata de iseno. imunidade, pois limitao ao poder de tributar. Discusses jurisprudenciais quanto a essas entidades (de educao e assistncia social): a. ICMS: um imposto indireto, ou seja, o nus financeiro do ICMS transferido ao prximo da cadeia. Ex.: A vende uma mercadoria ao consumidor final. Essa mercadoria sofre a incidncia do ICMS. No preo que o consumidor paga est embutido o valor do ICMS. Assim, o imposto devido por A repassado ao consumidor final, prximo da cadeia. O IPI tambm indireto.

Por isso se diz que no ICMS h um contribuinte de direito (quem realiza o fato gerador, portanto obrigado a pagar o tributo) e um contribuinte de fato ( a pessoa que, no final das contas, paga o tributo). E se no lugar de A est uma entidade de assistncia social? O ICMS devido. Na prtica, essa entidade no onerada, pois o tributo repassado ao consumidor final. Ex.: Assistncia social de preveno do cncer de mama. Ela produz camisetas e vende. Essa venda sofre a tributao de ICMS. Na prtica, a entidade no ser onerada, pois o imposto repassado ao prximo da cadeia, consumidor final. Assim, os Estados cobravam ICMS dessas entidades. RExt 186.175 RExt 210.251 O STF disse que as entidades de assistncia social so imunes ao ICMS. Portanto, impediram os Estados de continuar cobrando o tributo dessas entidades. No importa quem paga o tributo de fato, importa quem o contribuinte de direito, quem produz o fato gerador, que uma entidade imune. E se pensarmos no sentido contrrio? Indstria vende camisetas entidade de assistncia social para que essa venda camisetas de sua campanha. Nesse caso, a entidade ser o contribuinte de fato, enquanto a indstria ser o contribuinte de direito. No preo da camiseta estar embutido o valor do ICMS. Ser devido o ICMS nessa operao? Sim. Se dissermos que o ICMS no ser devido nessa operao, estaremos contrariando a tese do caso anterior. O fato de a entidade receber o nus do pagamento do ICMS no faz dela o contribuinte de direito. O que importa o contribuinte de direito. No podemos analisar essa discusso do ponto de vista econmico, de quem paga ou repassa o nus do pagamento do imposto. Devemos nos concentrar no contribuinte de direito e, portanto, devemos nos concentrar naquele que vende a mercadoria. Se o contribuinte de direito, quem vende, for uma entidade de assistncia social, ela estar imune. Devemos interpretar o ICMS nica e exclusivamente do ponto de vista jurdico. Pouco importa as consideraes econmicas (quem arca com o imposto ou no). b. IPTU: O patrimnio das entidades imune ao pagamento de impostos, portanto, imune ao pagamento de IPTU. Mas a CF exige que esse patrimnio esteja vinculado finalidade da entidade. Caso: Uma entidade de assistncia social tem um imvel que no est sendo utilizado. Ela resolve alugar o imvel para um terceiro que nada tem a ver com a entidade, e que vai desenvolver no local uma atividade lucrativa. A partir desse aluguel, a entidade vai obter rendimentos. Este imvel, alugado a um terceiro que visa ao lucro, permanece imune ao IPTU? O STF disse que o imvel permanece imune desde que o valor dos aluguis seja integralmente aplicado na manuteno dos objetivos da entidade, nas finalidades da entidade. Smula 724 STF: Imunidade s entidades do art. 150, VI, c, CF.

Esse benefcio estende-se aos templos, por um critrio de isonomia (art. 150, VI, b, CF). E se a entidade for a locatria? O imvel que ela aluga fica imune ao pagamento do IPTU? No, pois o IPTU devido pelo proprietrio, ainda que no contrato esteja previsto que a locatria quem dever pagar o imposto. Para o Direito Tributrio pouco importa o contrato. O devedor do IPTU o proprietrio. c. Entidades de previdncia privada: Podem ser equiparadas s entidades de assistncia social? Se forem, existe imunidade? MUITO IMPORTANTE PARA CONCURSOS FEDERAIS! Smula 730 STF: Entidades fechadas e sem contribuio. Entidades de previdncia privada *abertas *fechadas Nas abertas, qualquer um pode entrar e contribuir. Nas fechadas, no. Elas, em regra, so voltadas a um determinado grupo de empregados. O STF disse que as fechadas podem ser imunes nos termos da alnea c, portanto podem ser equiparadas s entidades de assistncia social. Mas h uma condio: de que os beneficirios no contribuam. Se houver contribuio dos beneficirios, ela perde a condio. d: livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. O objetivo aqui garantir a liberdade de expresso. Portanto, estamos diante de uma clusula ptrea e, portanto, essa regra no pode ser objeto de revogao. Essa imunidade objetiva. Isso significa que ela atinge esses bens (livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso). Ela no atinge a renda obtida com a venda desses bens. A imunidade leva em conta o bem em si, e no o rendimento obtido com a venda desse bem. Contedo dos livros, jornais e peridicos: a imunidade est condicionada existncia de um contedo educativo/cultural? A Fazenda comeou a alegar isso, que s haveria haver imunidade nesses casos. Uma revista de fofoca no seria imune, enquanto que um livro de histria seria. O STF disse que h imunidade sempre. O que importa a forma. O STF disse que lista telefnica imune. Houve outro julgado, esse sobre lbum de figurinhas. O STF disse que tambm imune, pois o que importa a forma e no o contedo. RExt. 221.239.

H outra discusso, acerca do papel. O papel um insumo para a composio do livro, jornal ou peridico. E a tinta? No faz sentido haver imunidade para o papel e no haver para a tinta. A mesma coisa com o barbante, etc. Por um critrio de isonomia, deveria haver a extenso dessa imunidade para todos os demais insumos necessrios. O STF disse que essa extenso no possvel, pois a CF s faz referncia ao papel. Smula 657 STF: existem dois outros insumos que so imunes, mas que so derivados do papel, que so uma modalidade de papel. Ex.: papel da Veja, que traz fotografias. O filme ou papel fotogrfico o que torna a folha brilhante. As imunidades devem ser estudadas no contexto da competncia tributrias, pois a competncia pode ser dividida em duas facetas: no texto da CF temos uma delimitao negativa da competncia tributria e tambm uma delimitao positiva da competncia tributria. Competncia tributria o poder de tributar. Esse poder de tributar pode ser delimitado negativamente (fatos que no podem ser tributados), assim como pode ser delimitado positivamente (fatos que podem ser tributados). As imunidades se encaixam na delimitao negativa, ou seja, so fatos que no podem ser tributados. Art. 150, VI, CF. E quais fatos podem ser tributados? Precisamos conhecer a discriminao de rendas no texto da CF, a distribuio desse poder de tributar positivo entre Unio, Estados, DF e Municpios. Delimitao positiva do poder de tributar: matria constitucional de contedo indelegvel. Assim, jamais pode haver delegao da competncia de tributar. Nem Emenda Constitucional pode alterar essa distribuio de competncia. H uma diferena entre competncia de tributar e capacidade tributria ativa. Competncia tributria em seu aspecto positivo: fatos passveis de tributao, atribuindo esses fatos entre os entes. Capacidade tributria ativa: no tem relao com essa discriminao dos fatos ao ente. Est relacionada ao poder de arrecadar, fiscalizar e administrar os tributos. No se relaciona com a criao especfica do tributo. Relaciona-se com atividades executivas. Uma vez criado o tributo, preciso fiscalizar, arrecadar e aplicar o dinheiro resultante do tributo. Essa competncia delegvel. Pode ser transferida. Art. 7 CTN. Cuidar! O final do art. 7 CTN refere-se CF/46!

Parafiscalidade: h parafiscalidade se houver delegao integral da capacidade tributria ativa. Se a delegao no for integral, no h parafiscalidade. H delegao parcial. A capacidade tributria ativa est prevista em lei, geralmente na lei que cria o tributo. Facultatividade (caracterstica da competncia tributria): o exerccio da competncia tributria facultativo. Ex.: O Imposto sobre Grandes Fortunas at hoje no foi criado. A Unio, se quiser, pode criar esse tributo. CUIDAR! Em concurso de procuradorias, cuidar com essa afirmao! Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/00): o art. 11 diz que o ente que no criar tributo de sua competncia est sendo irresponsvel na gesto, pois est abrindo mo de uma receita. Assim, o exerccio da competncia tributria , em tese, facultativo. Mas em provas de procuradorias, devemos entender que a facultatividade relativizada, pois o ente considerado irresponsvel, ou seja, h conseqncias. Discriminao de rendas na CF:
Competncia privativa Impostos: Unio (art. 153 CF), Estados e DF (art. 155 CF) e Municpios (art. 156 CF). Para Estado, DF e Municpios h uma lista exaustiva, ou seja, eles s podem criar os impostos previstos naqueles artigos. A Unio pode criar impostos residuais e extraordinrios (art. 154 CF). Contribuies: Unio (art. 149 e art. 195, CF), Estados/DF (art. 149, 1, CF: previdencirias cobradas dos servidores para o custeio da previdncia pblica) e Municpios/DF (art. 149, 1, CF: previdencirias cobradas dos servidores para o custeio da previdncia pblica; art. 149-A, CF: COSIP Contribuio para o Custeio do Servio de Iluminao Pblica). Emprstimos Compulsrios (art. 148 CF): competncia exclusiva da Unio. Competncia comum Unio, Estados, DF e Municpios: Taxas e contribuies de melhoria (art. 145, II e III, CF). Competncia cumulativa Art. 147 CF: O DF tambm pode criar os tributos municipais. Em territrio federal, a Unio pode criar impostos Estaduais. E, se o territrio no for dividido em Municpios, a Unio tambm pode criar impostos municipais (se for dividido, a competncia ser dos prprios Municpios).

IMPOSTOS: Unio (art. 153 CF): II IE IPI IOF IR ITR IGF Mais: Impostos residuais Imposto Extraordinrio de Guerra Estados e DF (art. 155 CF): ICMS ITCMD IPVA Municpios e DF, conforme art. 147 (art. 156 CF): ISS ITBI IPTU No final do curso, vamos estudar IPI, ITR, ICMS, ITCMD, ISS, ITBI e IPTU.

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL O que tributo? Arts. 3, 4 e 5 do CTN. Tributo uma prestao pecuniria compulsria. uma prestao em dinheiro (pecuniria) no facultativa (no decorre de uma relao de coordenao entre Estado e particular). Instituda em lei. No decorre do exerccio da autonomia do particular. O particular paga o tributo porque h uma relao de imposio proveniente do Estado, que subordina o particular. uma relao vertical. O Estado obriga que o particular pague o tributo. Implica um dever patrimonial. Por isso, essa obrigao deve ser instituda em lei. Os tributos s podem ser criados tendo-se em vista o princpio da legalidade.

A observncia desse princpio implica dizer que o fato gerador, a base de clculo, a alquota e os sujeitos (passivo e ativo) devem estar discriminados de forma taxativa em lei. No ser uma sano por ato ilcito, no poder ser uma penalidade. O fato gerador do tributo deve ser um ato, uma conduta lcita. O fato ou o comportamento que motiva a cobrana do tributo tem que ser lcito. Se eu revelo riqueza, revelo capacidade de contribuir com o Estado. O tributo deve ser cobrado por atividade administrativa plenamente vinculada. A cobrana do tributo, a exigncia, ser feita nos limites da lei. A cobrana ser administrativa ou judicial. Em qualquer caso h atos administrativos vinculados. Tributo sempre tem por fato gerador um ato lcito. E a renda proveniente do trfico de drogas? A tributao da renda objetivamente considerada, no interessa de onde veio o dinheiro. Se fosse diferente, seria injusto, feriria o princpio da isonomia, pois quem obtm dinheiro licitamente sempre teria que pagar. Princpio do non olet. HC 77.530 Art. 4 CTN: Natureza jurdica especfica do tributo. Faz referncia espcie tributria (imposto, taxa, contribuio de melhoria, etc.). A espcie tributria se define pela anlise do fato gerador. Nessa anlise so irrelevantes 2 dados: denominao (ou nomen iuris) e destinao do produto da arrecadao. No basta o nome mencionado na lei. O legislador pode errar, ele pode dizer que taxa e na verdade ser um imposto. O que define a espcie tributria a anlise do fato gerador. Devemos olhar sempre o fato gerador, e no a destinao. Mas temos uma espcie tributria em que a destinao relevante: contribuio. O que diferencia o IR da COFINS? A destinao. Em relao ao inciso II, h superao, inclusive pelo STF, que diz que a destinao relevante para que se consiga identificar a espcie tributria prevista na CF. VER!!! A doutrina atual diz que a simples anlise do fato gerador no basta para definir a espcie tributria. Preciso da anlise do fato gerador em conjunto com a base de clculo. Ex.: uma lei cria a taxa do lixo. Fato gerador: utilizao do servio pblico de coleta de lixo. Pelo critrio do art. 4, uma taxa.

Mas o prximo artigo diz que a base de clculo imposto, pois o valor venal do imvel. A doutrina diz que se houver um conflito entre fato gerador e base de clculo, prevalece a base de clculo. Ento, h um imposto, e, sendo assim, inconstitucional, pois o IPTU tem a mesma base de clculo. Art. 4: Literalidade: Defino a espcie tributria pela anlise do fato gerador. Nessa anlise no importam: a. Denominao do tributo (nome que o legislador deu) b. Destinao Interpretao atual: Defino a espcie por uma anlise conjunta do fato gerador e da base de clculo. Nesse caso, se houver incongruncia, prevalece a base de clculo. Quem diz isso a doutrina mais atual de Direito Tributrio. pacfico. Mas, para o STF e grande parte da doutrina, a destinao relevante para identificar as contribuies (essa espcie tributria especfica, para diferenci-las dos impostos, pois a nica diferena a destinao). ADC 8: A contribuio uma espcie tributria autnoma, e o que define isso a destinao especfica. Assim, o art. 4 est superado. Art. 5 CTN: Define as espcies tributrias. Prev apenas 3. Esse artigo est superado. O STF entende que so 5 as espcies tributrias, e no apenas 3. So elas: Impostos Taxas Contribuies de melhoria Contribuies especiais Emprstimos compulsrios ESPCIES TRIBUTRIAS (5): 1. IMPOSTOS: um tributo que possui um fato gerador no vinculado. O fato gerador dos impostos no dependente de uma atuao estatal especfica. No pagamos imposto como contribuio a uma atuao estatal. Pagamos simplesmente pelo fato de realizarmos um ato que manifeste riqueza. Ex.: renda, propriedade, aquisio de mercadorias, etc. Classificao de Geraldo Ataliba (muito famosa, pode cair em concurso): os impostos no so vinculados a uma atuao estatal especfica.

Por isso, os impostos no podem ter suas receitas vinculadas a despesas especficas. Isso significa que o resultado da arrecadao dos impostos deve ser aplicado na realizao de servios pblicos universais, no custeio de despesas gerais. Art. 167, IV, CF: veda a vinculao. Essa a regra. CUIDAR! O prprio inciso IV traz excees. Em prova objetiva, se disser jamais, nunca, est errado! Criao dos impostos: A regra que sejam criados por lei ordinria. Art. 146, III, a, CF: lei complementar: Esse artigo no quer dizer que o fato gerador, os contribuintes e a base de clculo devem ser previstos em lei complementar! O que a lei complementar vai fazer estabelecer as normas gerais relativas aos impostos, especificamente relativas ao fato gerador, base de clculo e aos contribuintes. Isso significa que a lei complementar vai estabelecer uma uniformizao relativa aos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes de impostos. Ex.: Haver uma LC que dir os possveis fatos geradores, bases de clculo e contribuintes para o ICMS em todos os Estados. Essa LC no cria o tributo. Cada Estado far sua lei ordinria, criando o ICMS dentro daquelas regras, daqueles critrios mnimos, garantindo uma certa uniformidade no sistema tributrio nacional. E se no houver a LC, se no houver normas gerais para um determinado imposto? a situao do IPVA. No h normas gerais relativas a esse imposto. Os Estados no precisam esperar a LC. Eles podem criar o IPVA mesmo na ausncia de normas gerais, tendo em vista o art. 24, 3, CF. O Estado exerce competncia legislativa plena. Se depois vem uma LC, uma norma geral, a lei estadual perde a eficcia em relao ao que for tratado pela lei da Unio. A lei do Estado fica com sua eficcia suspensa. AI 167.777 AgR Os impostos so tributos que possuem um princpio que lhe so aplicados especificamente: Princpio da capacidade contributiva (art. 145, 1, CF): os impostos sero graduados de acordo com a manifestao de riqueza dos contribuintes. Eles tm alquotas progressivas. Exemplo clssico: IR (tem uma tabela com alquotas diferentes de acordo com a renda). 19/02/2010

2. TAXAS Art. 145 da CF: Arts. 77 a 79 do CTN: A taxa um tributo vinculado atividade estatal. O Estado age, e o contribuinte, paga. A taxa um tributo bilateral ou contraprestacional (sinalagmtico), significando que o Estado age e ns pagamos. A lei ordinria (federal, estadual ou municipal) que cria a taxa no Brasil. Os impostos vm na CF, em 4 fatias. O IR vem na fatia da Unio. O IPVA, na fatia dos estados e DF. A competncia tributria no mbito dos impostos privativa. No mbito das taxas, a competncia tributria comum. No existe um fato gerador que indique taxa exclusivamente federal ou estadual ou municipal. Se o fato gerador for realizado pela Unio, temos taxa federal. Se for realizado pelo Estado, temos taxa estadual. E se quem realiza o fato gerador o municpio, temos taxa municipal. No h lista taxativa de fatos geradores que correspondam a entidades polticas respectivas, como nos impostos. S h dois tipos de taxas (2 fatos geradores):
a) Taxa de servio pblico b) Taxa decorrente do poder de polcia

A base de clculo deve refletir o custo da atuao estatal. Assim, deve a base clculo ser diferente da base de clculo dos impostos. Isso est previsto nos artigos 145, 2 da CF e 77, pargrafo nico, do CTN. Art. 145, 2, da CF 2 - As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos. Art. 77, pargrafo nico, do CTN A taxa no pode ter base de clculo ou fato gerador idnticos aos que correspondam a imposto nem ser calculada em funo do capital das empresas. Taxa de servio: Qualquer servio pblico pode ser custeado por uma taxa? No, pois para que um servio possa ser custeado por meio de uma taxa, deve ter pelo menos duas caractersticas: ser especfico e divisvel. Assim, deve ser direcionado a um grupo especfico, devendo, ainda ser possvel dividir entre os usurios. O contrrio um servio geral e universal, que no pode ser custeados por meio de taxas. Trata-se de servios que no podem ser divididos, sendo para todos e sendo custeados por meio de impostos. Ex.: servio de sade pblica; servio de educao.

E esse servio que pode ser custeado por meio de taxa pode ser de utilizao efetiva ou potencial. O que isso significa? Pode ser a pessoa obrigada a pagar a taxa porque usou efetivamente o servio ou simplesmente em virtude da utilizao potencial do servio pblico, ou seja, simplesmente pelo fato de estar o servio a sua disposio. A Administrao disponibiliza a estrutura e, independentemente de se utilizar, deve-se pagar a taxa. E o servio tem que ser de natureza compulsria, ou seja, obrigatrio. No h outro meio de se ter aquela comodidade se no for paga a taxa. Ex.: a taxa de lixo paga mesmo que a pessoa fique um ms fora de casa pago pelo simples fato de o servio estar l oferecido, disponibilizado. Dessa forma, precisa-se da rede disponibilizada e, assim, um servio obrigatrio, que leva cobrana de taxas. Mas h casos em que no necessrio. Ex.: uso de servio de transporte (como se fosse taxa, mas no !) sabe-se o quanto cada pessoa utilizou, por ser divisvel. Mas esse servio no obrigatrio, no h utilizao compulsria e, assim, no se pode ter a taxa pela utilizao potencial. Taxa s pode ser cobrada por servio pblico especfico e divisvel. Debates na jurisprudncia: a) Taxa de iluminao pblica: no qualificada como servio divisvel. Para ser taxa, tem que ser especfico e divisvel. A iluminao pblica usada pelos moradores, pelos pedestres e etc. O STF disse que essa taxa inconstitucional, no poderia ser cobrada, pois um servio geral. No tem como saber quanto cada usurio usou esse servio. Smula 670 STF: Aps, veio a EC 39/02, introduzindo o art. 149-A, possibilitando a criao da COSIP, dizendo que os Municpios e o DF poderiam criar uma contribuio. A contribuio uma espcie tributo, estando sujeita a todo o sistema constitucional tributrio. b) Taxa do lixo: H 3 pontos discutidos: 1. Constitucionalidade: A taxa do lixo constitucional? O STF entende pela constitucionalidade. Pode haver cobrana de taxa em virtude da prestao de servios pblicos em razo da coleta de resduos slidos. especfico (posso saber quais pessoas beneficiam-se desse servio) e divisvel. Em SP essa divisibilidade foi aferida pela quantidade de lixo produzida por cada residncia. CUIDAR! constitucional desde que seja servio de recolhimento de resduos slidos domiciliares. Se um concurso fala em servio de limpeza da rua (servio de gari), essa taxa no especfica e divisvel, inconstitucional. 2. Possibilidade dessa taxa custear servios gerais: 3. Base de clculo dessa taxa e possibilidade de usar elementos do IPTU: a base de clculo deve ser o custo. Essa base de clculo deve ser

diferente da de qualquer imposto. Sendo o IPTU um imposto municipal, h essa discusso. Para determinar o custo, alguns Municpios elegeram elementos utilizados para definir a base de clculo do IPTU, como o tamanho do imvel. O IPTU leva em considerao o tamanho do imvel. E para compor a base de clculo da taxa, tambm foi considerado o tamanho do imvel. H, aqui, um critrio compartilhado (mesmo critrio para definir a taxa do lixo e o IPTU). Qual seria a extenso da proibio prevista no art. 145, 2? No se pode usar nenhum critrio igual, ou apenas no pode ser exatamente igual? RExt 557.957, de 2009: impede apenas a identidade integral. Por essa interpretao, o art. 145, 2 veda apenas uma identidade integral. A base de clculo da taxa no pode ser o valor venal do imvel (que a base de clculo do IPTU), mas pode levar em conta o tamanho do imvel, ou a localizao e etc. Smula Vinculante n 29: constitucional utilizar elementos usados na base de clculo de imposto. Taxa de polcia: Fato gerador: exerccio do poder de polcia voltado ao contribuinte. Poder de policia: art. 78 CTN: fiscalizao em relao a determinado contribuinte. qualquer atuao do Estado que vise a garantir o interesse pblico em detrimento do particular. Ex.: Placas de propaganda. O particular quer fazer o maior possvel para aparecer mais, mas o poder pblico vai intervir para no colocar em risco os pedestres. O exerccio do poder de polcia deve ser concreto e efetivo, em face do contribuinte. Esse era o entendimento firmado na doutrina. Essa taxa no seria devida pela fiscalizao potencial, mas sim apenas uma fiscalizao concreta, efetiva. Ex.: a mera possibilidade de um restaurante ser fiscalizado no geraria a taxa de polcia. Mas o STF tem dito que as taxas cobradas em razo do exerccio de polcia podem ser cobradas tendo em vista uma presuno de fiscalizao. H decises que dizem at que no precisa nem haver o rgo fiscalizador. Ele no diz que pode ser potencial, ele diz que haver o exerccio do poder de polcia. Foi uma superao bem radical daquele entendimento pelo STF. Ele no diz nem que deve haver o exerccio, que potencial, ele diz que vai haver, mesmo sem existir rgo prprio para tanto. Presume-se que vai haver fiscalizao. Temas diversos: Diferena entre taxa e preo pblico: Smula 545 STF: A parte final no se aplica mais, pois diz respeito anualidade (... tm sua cobrana condicionada prvia autorizao oramentria...). No existe mais anualidade. Agora existe apenas anterioridade. O STF diz que as taxas so compulsrias, enquanto o preo pblico no . O critrio a compulsoriedade: compulsoriedade do pagamento e compulsoriedade quanto utilizao do servio pblico.

O preo pblico tambm compulsrio, quando prestado. Ex.: quem se utiliza do servio de transporte pblico (nibus), tem que pagar a passagem. Assim, a compulsoriedade do pagamento no serve como critrio de diferenciao. E a compulsoriedade quanto utilizao? Sendo a taxa um tributo, no existe, em relao a ela, autonomia do usurio. O usurio no tem a possibilidade de escolher quanto utilizao daquele servio pblico. Ex.: taxa do lixo. A nica forma de se livrar do lixo atravs do servio pblico. Assim, isso no poderia ser preo pblico, que, sendo firmado atravs de contrato, est permeado pela autonomia da vontade. O preo pblico depende da vontade do usurio, que poder optar pelo servio ou no. A pessoa pode usar o transporte pblico ou pode usar seu carro, pode chegar ao seu destino a p, etc. Assim, o critrio para diferenciar taxa de preo pblico a compulsoriedade quanto utilizao do servio. Pedgio: Qual a natureza jurdica do pedgio? taxa ou preo pblico? Art. 150, V, CF: traz uma ressalva possibilitando a cobrana de pedgio. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: V - estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico; O pedgio uma espcie de tributo. Se no fosse assim, no teria porque haver essa ressalva. Sendo tributo, qual espcie tributria? O STF disse que taxa. Taxa cobrada pela utilizao de vias conservadas pelo poder pblico. CUIDAR! Pedgio pode ser taxa ou preo pblico. Como saber como identificar? Pelo critrio de diferenciao entre taxa e preo pblico (critrio da compulsoriedade quanto utilizao do servio). O critrio est na existncia ou no de autonomia do particular quanto utilizao daquele servio pblico. Se existe autonomia, no tributo (tributo prestao pecuniria compulsria). Assim, se h duas vias, uma pedagiada e outra no, preo pblico, pois h autonomia. A pessoa pode optar por usar a via, o servio, ou no. Se h apenas uma via, e essa via pedagiada, taxa, tributo, pois no h autonomia, h compulsoriedade quanto utilizao. Se a pessoa no pagar, no chegar ao seu destino. Custas judiciais e emolumentos notariais: taxa. espcie tributria. O valor dos emolumentos (base de clculo) deve ser o custo. ADI 1145 Imunidade das serventias notariais e registrais: comeou-se a debater se os cartrios eram imunes. Art. 150, VI, CF: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;

O debate quanto imunidade recproca. O STF j havia decidido em diversas ocasies que os emolumentos tm natureza jurdica de taxa. Sendo assim, podem-se tirar duas concluses: estamos diante de um servio pblico especfico e divisvel e, alm disso, a base de clculo dessa taxa (valor dos emolumentos) necessariamente reflete o custo do servio. Assim, no haveria intuito lucrativo. Dessa forma, a serventia poderia se beneficiar da imunidade recproca. A condio para a imunidade recproca que o Estado no atue como particular, visando ao lucro. Recentemente, o STF analisou essa tese, na ADI 3089. Ele disse que no existe imunidade tributria recproca, pois esses servios so prestados com evidente intuito lucrativo. Essa deciso contrria deciso anterior que dizia que as serventias so taxas. No havendo imunidade recproca, as serventias devem ISS (imposto municipal). 3. CONTRIBUIO DE MELHORIA: Tambm um tributo vinculado a uma atuao estatal. Pagamos a contribuio de melhoria porque o Estado fez alguma coisa. A atuao estatal a realizao de uma obra pblica que gera valorizao imobiliria. CUIDAR! No basta obra pblica. preciso obra pblica que resultou em valorizao imobiliria. Esse requisito da valorizao, de acordo com o STF, um requisito inafastvel. Assim, no possvel cobrar antes de terminada a obra (ou grande parte finalizada), antes de se verificar a valorizao. Ex.: em SP, foi cobrada a contribuio quando terminada parte de uma obra que se estendia por vrios bairros, em relao ao trecho j finalizado. No precisou terminar toda a obra. RExt 116.147: CF/67: o fato gerador a valorizao. Continua assim. O fato gerador uma obra pblica que resulte em valorizao imobiliria. A contribuio de melhoria tem por objetivo custear a obra pblica. As pessoas que se beneficiaram da obra custearo a obra. Base de clculo: deve ser o quantum de valorizao, o montante de valorizao com o qual o imvel foi beneficiado. Ex.: um imvel vale R$ 100.000,00. Depois da obra ele passa a valer R$ 150.000,00. A base de clculo ser R$ 50.000,00, ou seja, a diferena, o montante de valorizao. O montante de arrecadao est limitado. Se o motivo da contribuio custear a obra, a arrecadao deve ficar limitada ao custo da obra. Se a

contribuio puder custear toda a obra, timo. Mas no pode passar do valor total da obra. O limite est vinculado ao prprio objetivo da contribuio de melhoria. Esse limite est previsto na legislao infraconstitucional: art. 81 do CTN e art. 4 do Dec.-lei 195/67. A CF no diz o limite de arrecadao. Ela apenas refere que h limite. Art. 81. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado. Esse limite geral acrescido de um limite individual, que relacionado com a valorizao do imvel. Cada imvel no ir contribuir mais do que valorizou. OBS.: A contribuio de melhoria s pode ser exigida dos proprietrios de imveis valorizados. Pode-se dizer que a contribuio de melhoria leva em conta uma zona de beneficirios. Somente os imveis que estiverem na zona de valorizao podem sofrer a cobrana da contribuio. No possvel, por exemplo, cobrar contribuio de melhoria de toda a populao da cidade em razo da construo de um tnel, pois essa obra vai melhorar o trnsito da cidade. H uma zona limitada passvel de cobrana. 4. EMPRSTIMOS COMPULSRIOS: Art. 148 da CF. Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia; II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, "b". Pargrafo nico. A aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa que fundamentou sua instituio. So tributos de competncia exclusiva da Unio. Criao nica e exclusivamente pela Unio. Quando a Unio cria, tem que ser, necessariamente, por Lei Complementar. Pode ser institudo diante da constatao de determinados fatos ou determinadas situaes. A CF elege quais so os fatos que justificam a criao de emprstimos compulsrios. Apenas diante desses fatos ser legtima a criao. Esses fatos so, assim, pressupostos para a instituio vlida do emprstimo compulsrio. Pressupostos:

*Inciso I do art. 148: calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia. *Inciso II do art. 148: investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional. Esses so os fatos que justificam a criao do emprstimo. Isso no o fato gerador! A lei vai dizer qual o fato gerador. Ela pode eleger qualquer fato gerador de qualquer imposto federal. Isso quer dizer que podemos ter emprstimo compulsrio sobre a renda (fato gerador do IR) ou sobre as exportaes (fato gerador do IE), por exemplo. A Unio vai arrecadar dinheiro, que dever ser direcionado para a justificativa do emprstimo compulsrio. Toda a arrecadao do emprstimo compulsrio dever ser aplicada naquilo. O emprstimo compulsrio um tributo que possui uma destinao especfica. um tributo cujas receitas tm destinao especfica (os fatos ou as razes que deram origem ao emprstimo compulsrio). E, se essas situaes no mais existem, o emprstimo compulsrio no tem mais razo de ser e deve ser extinto. Ele se justifica at o momento em que aquelas situaes fticas existirem. Por isso ele um tributo provisrio. H ainda outra conseqncia alm da extino: a Unio deve devolver os recursos arrecadados. Devem ser devolvidos em moeda corrente e no prazo estabelecido na Lei Complementar que instituiu. O STF entende que a devoluo do emprstimo compulsrio em moeda corrente essencial, sob pena de ser inconstitucional. Se o tributo foi recolhido em dinheiro, deve ser devolvido da mesma forma, ou seja, em moeda corrente. Art. 15 do CTN: Somente a Unio, nos seguintes casos excepcionais, pode instituir emprstimos compulsrios: I - guerra externa, ou sua iminncia; II - calamidade pblica que exija auxlio federal impossvel de atender com os recursos oramentrios disponveis; III - conjuntura que exija a absoro temporria de poder aquisitivo. Pargrafo nico. A lei fixar obrigatoriamente o prazo do emprstimo e as condies de seu resgate, observando, no que for aplicvel, o disposto nesta Lei. Os incisos I e II esto de acordo com a CF, mas o inciso III traz uma possibilidade no prevista na CF. Esse inciso III no foi recepcionado! No se pode ter emprstimo compulsrio em razo do inciso III. S podemos ter emprstimo compulsrio em razo do que est previsto na CF. O confisco das poupanas feito pelo Collor foi feito em razo do grande consumo da populao, que resultava no aumento da inflao. Muitas pessoas disseram que foi um emprstimo compulsrio. Mas no poderia ser, pois foi criado por Medida Provisria e tambm porque foi feito com base no inciso III do CTN. 5. CONTRIBUIES ESPECIAIS: Art. 149 da CF: Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou

econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. 1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art. 40, cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos efetivos da Unio. Art. 149-A Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III. O art. 149, caput prev 3 tipos de contribuio que podem ser institudas exclusivamente pela Unio: a) Contribuies sociais: gera uma interveno na ordem social. b) Contribuies de interveno no domnio econmico (CIDE): gera uma interveno na ordem econmica. c) Contribuies de interesse das categorias profissionais ou econmicas: gera uma interveno dentro da categoria profissional ou econmica. Devem servir como instrumento de atuao da Unio nessas reas. Essa a finalidade. A Unio cria as contribuies para destinar recursos a essas reas, para injetar dinheiro nessas reas. Ex.: A Unio v que a educao (ordem social) precisa de dinheiro. Ela pode criar uma contribuio para destinar recursos para a educao. As contribuies tambm so um tributo com destinao especfica. Dentro da categoria ordem social, h a categoria da seguridade social: A prpria CF delimitou algumas modalidades de contribuio social. A CF prev a possibilidade de a Unio criar contribuies destinadas ao financiamento da seguridade social. Dentro da ordem social. Art. 195 da CF: A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: Quando se trata da criao ou da majorao dessas contribuies, a anterioridade de apenas 90 dias (nonagesimal). Art. 195, 6, CF: 6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, "b". PIS e COFINS so duas espcies de contribuies sociais que vamos analisar nas ltimas aulas. So muito importantes para concursos federais!

Ressalvas: Art. 195, 6, CF: anterioridade das contribuies de seguridade social: aqui no h problemas. Art. 150, I e III, CF: legalidade e anterioridade/irretroatividade: a Unio, ao criar essas contribuies, deve observar o sistema tributrio. Ela deve respeitar os princpios tributrios. A CF diz que as contribuies so espcies de tributo, e se sujeitam aos princpios tributrios. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; Esse artigo significa que as contribuies devem respeitar apenas esses princpios? No! O legislador apenas quis dar destaque a esses princpios (da legalidade e da anterioridade), dizendo que realmente se trata de um tributo. uma modalidade tributria nova, por isso a ressalva do legislador. Art. 146, III, CF: papel da Lei Complementar no Direito Tributrio. O inciso III diz que a lei complementar tem por funo estabelecer normas gerais de direito tributrio. Art. 146. Cabe lei complementar: III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: (...) O art. 149 diz que as contribuies vo observar as normas gerais. Isso gerou muita discusso, pois comeou a se discutir qual seria o instrumento apropriado para criar uma contribuio (se deveria ser criada por lei complementar ou se poderia ser criada por lei ordinria). Art. 149 CF: Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. A partir disso, duas correntes se formaram: *1 corrente: As contribuies devem ser criadas por lei complementar, tendo-se em vista essa meno ao art. 146, III, que trata de lei complementar; *2 corrente: As contribuies no precisam ser criadas por lei complementar, mas, em relao a elas, necessria a existncia de normas gerais que delimitem seus fatos geradores, bases de clculo e contribuintes. Em relao aos impostos h essa exigncia de lei complementar prevendo normas gerais. Assim, comeou-se a dizer que as contribuies devem ter Lei Complementar assim como os impostos. Essa discusso foi parar no STF, que negou as duas correntes. Ele disse que no precisa de lei complementar. Pode ser criada por lei ordinria.

O STF disse tambm que no precisa de lei complementar com normas gerais, requisito exigido apenas para os impostos. O STF disse que o artigo quer dizer que as contribuies esto submetidas s normas gerais de Direito Tributrio, e normas gerais de Direito Tributrio relativas, por exemplo, prescrio, decadncia, definio de crdito tributrio, etc. As contribuies esto submetidas ao regramento do CTN, que faz o papel de norma geral de Direito Tributrio e tem por finalidade unificar o regramento dos tributos. A CF diz que as contribuies so uma espcie de tributo. S isso. Em suma: contribuio pode ser criada por lei ordinria (e deve), no precisa de norma geral, e as contribuies esto submetidas ao CTN e, portanto, a prescrio (e outras regras) a mesma de qualquer tributo. As contribuies, em regra, no tm seus fatos geradores delimitados na CF. Os nicos casos em que h essa delimitao na CF so: CIDE combustveis (art. 177, 4) e contribuies de seguridade social (art. 195). Art. 177, 4, CF: A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: A jurisprudncia entende que as contribuies podem ter base de clculo e fato gerador idnticos aos de impostos. Isso possvel porque no IR, por exemplo, a arrecadao no vinculada. Nas contribuies, a arrecadao tem destinao especfica. A jurisprudncia diz que a diferena entre contribuies e impostos est no destino da arrecadao. O fato gerador (e a base de clculo) pode ser coincidente, no tem problema. Na contribuio o destino vinculado, enquanto nos impostos no pode ser vinculado. Art. 149, 1: Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art. 40, cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos efetivos da Unio. Esse artigo estabelece a competncia tributria dos Estados, DF e Municpios para criarem contribuies que serviro para o custeio de seus regimes de previdncia. O servidor do Estado paga uma contribuio para o Estado, que ser destinada ao custeio do regime interno de previdncia. Art. 149-A: COSIP: Competncia municipal, para custear a iluminao pblica. Art. 149-A Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III.

Emprstimos: aspectos gerais: Espcie de tributo. Est sujeita s regras do sistema tributrio constitucional e ao CTN. Criadas por lei ordinria (regra). A destinao diferencia contribuio de imposto.
Unio Estados, DF e Municpios Municpios e DF

Art. 149 da CF

Art. 149-A da CF (EC 39/2002) Duas modalidades Contribuies COSIP: contribuio para detalhadas na CF: previdencirias cobradas o custeio do servio de 1. Contribuies de de seus servidores para o iluminao pblica. seguridade social (art. custeio do regime de 195); previdncia. 2. CIDE combustveis (art. 177, 4, CF). 23/02/2010 OBRIGAO TRIBUTRIA Nasce em virtude da prtica de um fato gerador. O contribuinte realiza o fato gerador de um determinado tributo, o que gera a obrigao tributria. O contribuinte realiza a situao prevista em lei (fato gerador). Ex.: IR: auferir renda o fato gerador. Ex.: Jos aufere renda. Jos realizou o fato gerador. Uma vez realizado o fato gerador, nasce a obrigao tributria, automtica e infalivelmente. Pode ser que o contribuinte nem saiba que realizou o fato gerador. Isso no importa. A obrigao tributria independe da vontade do contribuinte. A obrigao tributria ex lege, ou seja, decorre da lei e independente da vontade ou da cincia do sujeito passivo. A obrigao tributria representa o dever do sujeito passivo ou de fazer alguma coisa ou de pagar um tributo ou uma penalidade. Isso obrigao tributria. Fazer (obrigao tributria acessria) FATO GERADOR Ex lege OBRIGAO TRIBUTRIA Pagar (obrigao tributria principal)

Art. 149, 1, CF

Podemos ter obrigao tributria principal e acessria.

Obrigao tributria dever do sujeito passivo. Esse dever de fazer ou de pagar (patrimonial). Sendo um dever patrimonial, temos uma obrigao tributria principal. Est relacionada entrega de dinheiro. Sendo um dever sem contedo patrimonial (de fazer), temos uma obrigao tributria acessria. Aqui no h contedo patrimonial. Obrigao tributria principal: O exemplo tpico o tributo (prestao pecuniria). Implica entrega de dinheiro Administrao. As penalidades (multas) tambm so obrigao tributria principal. dever patrimonial do sujeito passivo. Necessariamente est prevista em lei, tanto para a exigncia de tributo quanto para a exigncia de penalidade. Obrigao tributria acessria (dever instrumental): Ela serve mais para a Administrao do que para o sujeito passivo. Ela auxilia no exerccio da fiscalizao daquele tributo. A Administrao quer que o sujeito auxilie na fiscalizao. Ex.: Notas fiscais com CPF. Quando a Administrao exige que as notas informem o CPF do comprador, ela quer, na verdade, que as pessoas exijam a nota fiscal. Por outro lado, as pessoas tm o benefcio de obter a restituio do imposto. O que a Administrao ganha que, a cada vez que o estabelecimento emite uma nota fiscal, ele realiza o fato gerador do ICMS, sendo devedor do tributo. A pessoa pede a nota para obter um benefcio, e a Administrao tambm se beneficia disso. Outro exemplo o das declaraes. muito comum que o contribuinte tenha que informar que realizou o fato gerador, sendo essa uma obrigao acessria. Est prevista na legislao tributria. Legislao tributria est definida no art. 96 do CTN. Art. 96 CTN: A expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados e as convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes. O conceito de legislao tributria mais amplo do que o de lei. A legislao tributria compreende todas as normas que tratam de direito tributrio, independentemente da hierarquia. Uma instruo normativa, ou uma portaria, ou um decreto tambm legislao tributria. Apesar de serem chamadas de principal e acessria, no se pode dizer que a acessria depende da principal. A obrigao acessria pode existir independentemente de obrigao principal. Um estabelecimento tem a obrigao de emitir nota fiscal, ainda que sobre a venda no incida qualquer tributo. Por isso melhor chamar de dever instrumental e no acessrio. Pode aparecer assim em prova.

Art. 113 CTN: A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente. 2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. 3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria. 3: a no emisso de nota fiscal uma infrao, que gerar penalidade, em razo do descumprimento de uma obrigao principal. penalidade ser obrigao principal, pois implica entrega de dinheiro. importa a origem da obrigao, no interessa que tenha surgido de obrigao acessria. Quem o sujeito passivo? Art. 121 CTN: Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador; II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei. a pessoa fsica ou jurdica que tem o dever de pagar o tributo ou a penalidade pecuniria. Esse sujeito passivo pode ser de 2 tipos, a depender da relao que ele possui com o fato gerador e a depender, tambm, do motivo pelo qual ele deve pagar o tributo. O sujeito passivo poder ser: Contribuinte Responsvel Sujeito passivo contribuinte: tem o dever de pagar porque realizou o fato gerador. Ele tem uma relao pessoal e direta com o fato gerador. Ex.: Jos auferiu renda. Realizou o fato gerador do IR. Tem que pagar o tributo. Sujeito passivo responsvel: aquele cujo dever no decorre da realizao do fato gerador. O dever dele decorre da lei. Ele um 3 eleito pela lei como a pessoa que tem o dever de pagar o tributo. Ele 3 porque ele no realiza o fato gerador. Ele apenas tem um vnculo com o fato gerador. Ex.: Compro um imvel que tem dvidas de IPTU. Terei que pagar o tributo. No realizei o fato gerador, mas tenho a responsabilidade do pagamento porque adquiri um imvel com dvidas. uma Essa No uma

Arts. 128 a 138 CTN: tratam da responsabilidade tributria (casos em que h um 3 responsvel pela lei). LER! CAPTULO V Responsabilidade Tributria SEO I Disposio Geral Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindoa a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. SEO II Responsabilidade dos Sucessores Art. 129. O disposto nesta Seo aplica-se por igual aos crditos tributrios definitivamente constitudos ou em curso de constituio data dos atos nela referidos, e aos constitudos posteriormente aos mesmos atos, desde que relativos a obrigaes tributrias surgidas at a referida data. Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. Art. 131. So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso. Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos tributos devidos at data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual. Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for:

I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; II parente, em linha reta ou colateral at o 4 o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. 3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. SEO III Responsabilidade de Terceiros Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio. Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. SEO IV Responsabilidade por Infraes Art. 136. Salvo disposio de lei em contrrio, a responsabilidade por infraes da legislao tributria independe da inteno do agente ou do responsvel e da efetividade, natureza e extenso dos efeitos do ato. Art. 137. A responsabilidade pessoal ao agente: I - quanto s infraes conceituadas por lei como crimes ou contravenes, salvo quando praticadas no exerccio regular de administrao, mandato, funo, cargo ou emprego, ou no cumprimento de ordem expressa emitida por quem de direito; II - quanto s infraes em cuja definio o dolo especfico do agente seja elementar; III - quanto s infraes que decorram direta e exclusivamente de dolo especfico: a) das pessoas referidas no artigo 134, contra aquelas por quem respondem; b) dos mandatrios, prepostos ou empregados, contra seus mandantes, preponentes ou empregadores; c) dos diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado, contra estas. Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do

depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao. Aspectos gerais da sujeio passiva: Aplicam-se a contribuintes e a responsveis genericamente). (a sujeito passivo

Art. 123 CTN: Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes. Trata do papel que as convenes particulares assumem na definio do sujeito passivo. A regra que as convenes particulares no tm nenhum efeito no Direito Tributrio no que se refere determinao do sujeito passivo. Ex.: IPTU no contrato de locao. Sempre h a transferncia da responsabilidade para o locatrio, nos contratos de locao. Para a Administrao, essa conveno no importa. Quem deve o locador, o proprietrio do imvel. Contratos de fuso e aquisio: estabelecer que a responsabilidade da empresa que foi objeto de aquisio/fuso no produz efeitos para o Direito Tributrio. A conveno entre particulares no interfere na legislao tributria. O sujeito passivo est previsto na lei. No importa o que os particulares determinaram entre si. Mas o art. 123 traz uma ressalva: Salvo disposies de lei em contrrio (...), ou seja, no se pode dizer que jamais haver transferncia da responsabilidade. Art. 126 CTN: A capacidade tributria passiva independe: I - da capacidade civil das pessoas naturais; II - de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios; III - de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional. Trata da capacidade tributria passiva. Quem pode ser sujeito passivo da obrigao? Qualquer pessoa fsica, independentemente da idade e da capacidade, e qualquer pessoa jurdica, independentemente da regular constituio. Ou seja, uma sociedade de fato tambm pode ser responsvel, pode ser sujeito passivo da obrigao tributria. Uma pessoa interditada pode ser sujeito passivo. Renda proveniente de ato ilcito tambm pode ser tributada. No interessa a origem.

Esse tema pode aparecer, em prova, vinculado com o princpio do non olet (a renda no tem cheiro). Art. 3 c/c art. 126 CTN. Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Arts. 124 e 125 CTN: tratam da solidariedade passiva. Art. 124. So solidariamente obrigadas: I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; II - as pessoas expressamente designadas por lei. Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem. Art. 125. Salvo disposio de lei em contrrio, so os seguintes os efeitos da solidariedade: I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais; II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo; III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais. H solidariedade quando h dois ou mais sujeitos passivos. Pode ser sujeito passivo contribuinte ou responsvel. Posso ter vrios contribuintes, posso ter solidariedade entre vrios responsveis ou entre contribuintes e responsveis. 2 tipos (art. 124 CTN): a) Solidariedade de fato (inciso I): pessoas fsicas ou jurdicas (sujeitos passivos) que tenham interesse comum no fato gerador. Ex.: mais de um proprietrio de um imvel urbano (dois irmos so proprietrios de um apartamento); sucesso hereditria (os sucessores so solidariamente responsveis pela sucesso do de cujus). b) Solidariedade de direito (inciso II): o interesse comum no existe, mas, apesar de no existir interesse comum, h uma determinao legal quanto solidariedade. Ex.: uma pessoa fsica faz uma importao, utilizando uma transportadora (quem deve os impostos a transportadora, mesmo sem realizar o fato gerador, em responsabilidade solidria com o prprio importador). A caracterstica central da solidariedade o fato de que no existe benefcio de ordem entre os devedores. Se h solidariedade, no h uma ordem estabelecida pela lei para a cobrana do tributo. A Administrao pode cobrar de qualquer um. Art. 124, pargrafo nico: ausncia de benefcio de ordem. Art. 125: traz outros efeitos. I. Se um devedor paga o tributo, extingue a obrigao. II. Iseno ou remisso.

III.

Prescrio.

Efeitos da solidariedade (art. 125 CTN): Pagamento: pagamento feito por um aproveita a todos. Um pagamento basta para extinguir a obrigao tributria. Iseno e remisso: concedida, aproveita a todos, como regra. Prescrio: interrupo da prescrio. Se a interrupo for a favor do devedor, aproveita a todos. Se for contrria, prejudica a todos os devedores. Sempre afeta a todos, seja para beneficiar ou para prejudicar. H uma exceo em relao iseno e remisso: h uma hiptese em que elas no beneficiam a todos, no reflete nos demais: quando a iseno ou remisso tenha sido concedida em carter pessoal. Ex.: Um Municpio edita uma lei dizendo que esto isentos do IPTU os contribuintes com mais de 70 anos. Essa iseno leva em conta uma caracterstica pessoal. Se, nesse Municpio, Jos (70 anos), Joo (50 anos) e Maria (50 anos) possuem um imvel, somente Jos ter a iseno. Como ser exigido o IPTU dos demais? Jos tem 30% do imvel. Joo tem 50% do imvel. Maria tem 20% do imvel. Se o IPTU de R$ 1.000,00, R$ 300,00 no sero cobrados, pois a parte relativa iseno de Jos. Joo e Maria continuaro responsveis pelo restante, integralmente. A Administrao pode cobrar o total (R$ 700,00) de qualquer dos devedores (Joo ou Maria), pois eles so solidrios. Responsabilidade tributria no CTN: Art. 128 CTN: Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindoa a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. A disciplina da responsabilidade no CTN no exaustiva. A lei pode criar outros casos de responsabilidade. Que lei pode determinar a responsabilidade de terceira pessoa? O CTN estabelece normas gerais de Direito Tributrio. Tem status de lei complementar. O objetivo do CTN uniformizar o Direito Tributrio. garantir que a aplicao do Direito Tributrio seja mais ou menos igual em todo o pas. Ele tambm estabelece normas gerais de responsabilidade tributria. Ele estabelece normas gerais relativas aquisio de imveis, reativas responsabilidade dos scios, por exemplo. A lei que vai disciplinar o CTN ou criar novos casos ter que cumprir com uma condio: respeitar as normas gerais do CTN.

Assim, respeitando as normas do CTN, essa lei (ordinria) pode disciplinar as normas gerais do CTN. A lei ordinria no pode extrapolar as regras do CTN. Uma lei ordinria pode disciplinar a responsabilidade dos scios, desde que respeite os requisitos do CTN. Se a lei extrapolar as normas do CTN, ela ser considerada inconstitucional, pois o art. 146 da CF diz que lei complementar estabelece normas gerais (hoje essa lei complementar o CTN). Concluses (art. 128 CTN): Os casos do CTN no so exaustivos (podemos ter novos casos); Novos casos podem ser previstos em lei ordinria (desde que se respeitem as disposies gerais do CTN). Como sero esses novos casos? O art. 128 permite a extenso da responsabilidade tributria. At onde vai a responsabilidade do contribuinte? Onde comea a responsabilidade do responsvel? A lei pode eleger um 3 vinculado ao fato gerador, que ser responsvel pelo pagamento do tributo. Este dever pode ser integral, o que vai gerar a excluso do dever do contribuinte. Aqui h responsabilidade por substituio. Este dever tambm pode ser compartilhado (contribuinte + responsvel). Nessa hiptese, o responsvel aparece com dever supletivo de pagar o tributo. Aqui h responsabilidade solidria ou subsidiria. Na solidariedade, o elemento central a ausncia de benefcio de ordem, ou seja, a Administrao pode cobrar de forma indiscriminada do contribuinte ou do responsvel. Na responsabilidade subsidiria, a Administrao deve obedecer a uma ordem previamente determinada por lei (primeiro cobra de um, para depois poder cobrar do outro). Modalidades de responsabilidade: 1. Art. 130 CTN: Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. Responsabilidade na aquisio de bens imveis. Ex.: Maria realizou o fato gerador do IPTU no dia 1/01/2007, mas no fez o pagamento do tributo. Em outubro de 2007, Maria vendeu o imvel a Jos, que no verificou as negativas e, portanto, comprou sem saber da dvida do IPTU. No ano seguinte, Jos recebe o lanamento de IPTU relativo ao exerccio de 2008 e, tambm, ao de 2007. Em relao ao IPTU de 2007, Jos o responsvel tributrio. Em relao ao IPTU de 2008, Jos o contribuinte.

A responsabilidade dos tributos incidentes sobre o imvel transferida ao adquirente. Ex.: IPTU, taxa do lixo, contribuies de melhoria, etc. A regra que o adquirente quem paga. Essa regra comporta excees: Se no ttulo aquisitivo constar uma prova da quitao do tributo, o adquirente no responsvel pelos tributos. Se a pessoa compra o imvel com uma dvida tributria, h a transferncia da dvida, que independe do valor do imvel (art. 130, pargrafo nico). H uma sub-rogao pessoal. Ainda que a dvida seja superior ao valor do imvel, o adquirente responsvel pela integralidade. Mas, se o imvel tiver sido arrematado em hasta pblica, a sub-rogao real, ou seja, se d pelo respectivo preo. Em suma: a regra a responsabilidade do adquirente e a sub-rogao pessoal. Excees: a) Quanto responsabilidade do adquirente: quando h prova da quitao no ttulo aquisitivo; b) Quanto sub-rogao pessoal: h sub-rogao real se houver aquisio em hasta pblica (sub-rogao sobre o preo). A pessoa que arrematou recebe o imvel livre de dvidas. 2. Art. 131 CTN: So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso. Aqui, trata-se de bens mveis. A regra para bens imveis est no art. 130. Quem compra um carro, deve o IPVA atrasado. Aqui no h excees. I. II. III. Responsabilidade na sucesso hereditria: sucessores e cnjuge. Responsabilidade na sucesso hereditria: esplio.

__l___ESPLIO__l___SUCESSORES___l________ Morte Abertura Partilha da sucesso A pessoa que morreu deixou tributos devidos. Do evento morte at a abertura da sucesso, os tributos so de responsabilidade do esplio. E se h lanamentos aps a abertura da sucesso?

O CTN diz que, at a data da partilha, a responsabilidade ser dos sucessores a qualquer ttulo e do cnjuge meeiro, se houver. Essa responsabilidade limitada meao ou ao montante do legado ou quinho. Aqui h solidariedade entre os responsveis. Eles so responsveis, no contribuintes. O art. 134 do CTN estabelece a responsabilidade inventariante em relao aos tributos devidos pelo esplio. subsidiria do

Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; 3. Art. 132 CTN: Responsabilidades na realizao de atos societrios: Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos tributos devidos at data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual. Podemos ter: Fuso: A + B AB Incorporao: A incorpora B A tendo B como seu ativo Transformao: A Ltda. A S.A. (ou o contrrio, ou seja uma sociedade annima passa a ser limitada) Ex.: Em agosto de 2007 temos uma fuso, uma incorporao e uma transformao. Em fevereiro de 2008 h o lanamento de um dbito tributrio cujo fato gerador aconteceu em janeiro de 2007. A responsabilidade de quem sobrar. A responsabilidade do resultado da fuso/incorporao/transformao. Nos casos acima, a responsvel ser AB, A com B como seu ativo e A S.A. A ltima empresa ser a responsvel. Temos que olhar sempre para o final. E se a pessoa jurdica acabar, se extinguir? Art. 132, pargrafo nico. A regra ser a mesma do caput, desde que um scio remanescente continue explorando a mesma atividade econmica, mesmo que com outra razo social. A regra do caput : a responsabilidade da pessoa jurdica que resultar dos atos societrios.

Essa regra se aplica nos casos de extino de pessoa jurdica apenas quando um ex-scio dessa pessoa jurdica d continuidade quela explorao econmica. Nesse caso, essa nova sociedade responde pelos dbitos tributrios que eventualmente aparecerem em nome daquela pessoa jurdica que se extinguiu. Isso se d para evitar que uma empresa seja extinta por estar falindo e ser aberta nova empresa explorando a mesma atividade econmica, sem dvidas. E no caso de ciso? A B+C A empresa A deixa de existir. A doutrina entende que deve ser aplicada a regra do art. 132 do CTN (a responsabilidade da pessoa jurdica que resultar dos atos societrios). A responsabilidade pelos tributos ser das empresas B e C, em regime de solidariedade. Na jurisprudncia h casos de ciso parcial. Um pedao da empresa foi cindida. REsp 970585, de 2008: O STJ diz a mesma coisa que a doutrina. Havendo ciso parcial, h solidariedade entre a empresa que restou da ciso e a empresa cindida. Se a empresa anterior continua existindo, ela tambm responsvel. 4. Art. 133 CTN: 4 modalidade de responsabilidade tributria: Responsabilidade pela aquisio de estabelecimento comercial, industrial ou profissional: Ex.: Temos uma farmcia, que vendida com tudo que tem dentro. Se aparecerem dbitos da farmcia antiga, de quem a responsabilidade? Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. Tem que ter aquisio. Locao no est inserida nesse caso. Tem que continuar a mesma explorao. Se foi comprada uma farmcia, continua sendo uma farmcia. Pode mudar o nome. Quem comprou e continuou a respectiva explorao responde pelos tributos devidos pelo estabelecimento anterior. Requisitos: a) Aquisio de estabelecimento comercial, industrial ou profissional

b) Continuidade na explorao O resultado a responsabilidade do adquirente (caput do art. 133). Como essa responsabilidade do adquirente? O tamanho da responsabilidade do adquirente depende do alienante, do que a pessoa que vendeu estiver fazendo. I. A responsabilidade ser integral (o alienante sai de cena), se o alienante cessar a explorao de qualquer negcio. Ex.: o alienante vendeu a farmcia e se aposentou. II. A responsabilidade do adquirente poder ser subsidiria ao alienante (primeiro a Fazenda cobra do alienante e, se este no tiver recursos, ela cobra do adquirente), se o alienante prosseguir com a explorao. Ex.: o alienante tinha duas farmcias e vendeu apenas uma; ou se o alienante vendeu a nica que tinha, mas, no prazo de 6 meses (a contar da data da alienao), iniciou outro negcio (no precisa ser na mesma rea). Se o alienante abriu outro negcio depois de 7 meses, ele no se responsabiliza mais. A responsabilidade ser do adquirente. A Lei Complementar 118/05 trouxe algumas alteraes a esse dispositivo, para ficar em consonncia com a nova lei de falncias: 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; II parente, em linha reta ou colateral at o 4 o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. 3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. Limites: o adquirente tem que ser uma pessoa absolutamente desvinculada da sociedade falida ou em recuperao ( 2). O alienante no pode vender para parentes, por exemplo. Seu objetivo tem que ser levantar fundos e no tirar vantagem. Se praticada alguma fraude, a responsabilidade tributria persiste. A regra a responsabilidade do adquirente, que pode ser integral ou subsidiria. H uma exceo (trazida pela LC 118, para deixar o CTN em consonncia com a lei de falncias): alienao judicial de estabelecimento (pessoa jurdica) que esteja em processo de falncia ou de recuperao judicial.

Mas o que se quer proteger negcios jurdicos genunos. Por isso, casos de fraude no se beneficiam ( 2). Assim, havendo alienao e o adquirente no respondendo pelas dvidas, a empresa consegue algum dinheiro, que no ser usado para dvidas tributrias. Ento o que fazer com o dinheiro? O produto da alienao permanecer em conta de depsito em favor do juzo pelo prazo de 1 ano. Esse valor somente poder ser utilizado para pagamento de crditos extraconcursais (que no se sujeitam a concurso) ou que preferem aos tributrios (acima destes, ou seja: crditos decorrentes de contrato de trabalho ou acidente do trabalho e crditos com garantia real, limitado ao valor do bem). Art. 186, pargrafo nico, CTN (tambm alterado pela LC 118). Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. Pargrafo nico. Na falncia: I o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no limite do valor do bem gravado; II a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; e III a multa tributria prefere apenas aos crditos subordinados. 5. Arts. 134 e 135 CTN: responsabilidade de terceiros: A diferena entre esses artigos est na forma de atuao do terceiro. Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio. Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. O art. 134 trata de terceiros que agiram com culpa ou que praticaram alguma omisso. Atuao regular (no tem fraude nem ilcito). A

responsabilidade mais branda. Ser relativa aos tributos e apenas s penalidades moratrias. H responsabilidade supletiva, ou seja, persiste a figura do contribuinte. Eles podem responder em regime de solidariedade ou de subsidiariedade; a diferena est na existncia de benefcio de ordem. O art. 135 tambm traz responsabilidade de determinadas pessoas, mas responsabilidade tendo em vista atos dolosos, tendo em vista a prtica de fraude. Aqui h uma atuao irregular. Aqui haver responsabilidade pelos tributos e por todas as penalidades, sejam elas moratrias ou unicamente punitivas. O terceiro tem responsabilidade integral; h a excluso do contribuinte e, portanto, uma responsabilidade por substituio. Art. 134 CTN Atuao regular: terceiros que agiram com culpa ou praticaram omisso. Tributos + penalidades moratrias Responsabilidade supletiva (persiste a responsabilidade do contribuinte). H solidariedade ou subsidiariedade. Art.135 CTN Atuao irregular: atos dolosos, prtica de fraude. Tributos + todas as penalidades

Responsabilidade integral (h a excluso do contribuinte). H substituio.

No mbito federal as multa estritamente punitivas, no decorrentes de mora, so muito mais altas. 25/02/2010 Anlise dos arts. 134 e 135 do CTN: Art. 134 CTN: prev a responsabilidade de terceiros em caso de impossibilidade de cumprimento da obrigao pelo contribuinte. H uma incongruncia no caput deste dispositivo. A responsabilidade prevista supletiva, pois o contribuinte no excludo, ele persiste. Sendo supletiva, a responsabilidade pode ser solidria ou subsidiria (a diferena o benefcio de ordem). A incongruncia est no fato de que a redao literal leva responsabilidade solidria, mas a interpretao no sentido de responsabilidade subsidiria, pois fala na impossibilidade de cumprimento. A doutrina entende que a responsabilidade subsidiria, e que houve falha tcnica do legislador ao mencionar solidariedade. Em prova objetiva, devemos seguir o que est escrito na lei, ou seja, o art. 134 fala em solidariedade. Incisos: I. Os pais s respondem pela dvida dos filhos menores se estes no puderem cumprir. Menor de idade pode ser sujeito passivo (j vimos).

VI. Tem aplicao muito restrita. S se aplica no caso de liquidao de sociedade de pessoas; nica e exclusivamente nesse caso. Ento essa no a regra da responsabilidade dos scios. A regra geral est no art. 135, inciso III. REsp 109.143. Das penalidades, incidem apenas as moratrias. uma penalidade mais branda. Art. 135 CTN: prev responsabilidade pessoal (portanto integral) dos responsveis. Ou seja, o contribuinte fica excludo. Esse dispositivo visto como quase uma sano. Esses terceiros praticaram atos ilcitos (infrao lei, excesso de poderes ou infrao a contrato social ou estatutos), que geraram o nascimento de obrigaes tributrias. Ex.: um contador desvia dinheiro de uma empresa, praticando fraude, o que gera cobrana de tributos. Esse contador pessoalmente responsvel por esses tributos, pois a empresa foi lesada; no ela que ser responsvel. Quais so as pessoas que podem ser responsabilizadas dessa forma? I. Os pais, os tutores, etc. Se a conduta foi fraudulenta, todos que esto no art. 134 caem aqui. II. Mandatrios, prepostos e empregados. III. Diretores e etc. Aqui a jurisprudncia diz que est a responsabilidade dos scios. Vamos analisar a previso do inciso III: Responsabilidade tributria dos scios: A regra est no art. 135, III, CTN. Esse dispositivo diz que o scio pode ser pessoalmente responsvel pelos tributos devidos pela pessoa jurdica. Essa responsabilidade muito grave, e, por isso, deve haver a observncia de alguns requisitos: a) O scio deve ter praticado algum ato ilcito. b) O scio deve cumprir com os requisitos do inciso III: o scio deve ser diretor ou gerente, ou seja, ele deve ter poder de gesto em relao sociedade. O scio deve ter poder de gesto na data do fato gerador. Esses dois requisitos so cumulativos para haver a responsabilidade do scio. A Fazenda criou um debate acerca dos requisitos do caput: O caput diz que o scio deve ter praticado alguma infrao lei. A Fazenda comeou a questionar o que significa essa expresso, pois o dever de pagar tributos est na lei e, assim, para a Fazenda, o simples inadimplemento j resulta na responsabilidade do scio. A Fazenda comeou a ir atrs dos bens do scio diante do simples inadimplemento, sem verificar a existncia de infrao, de fraude. Para a Fazenda, qualquer infrao lei leva responsabilidade, independentemente da existncia de ilcito, de fraude. Embargos de Divergncia EAg 494.887/RS STJ: o mero inadimplemento no gera responsabilidade do scio. Embargos de Divergncia EREsp 174.532/PR STJ: O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal.

Para a jurisprudncia (STJ): Infrao lei depende de fraude, da prtica de atos dolosos. Infrao lei no se confunde com inadimplemento. Caso especfico de dissoluo irregular (dissoluo da sociedade sem cumprimento das formalidades legais): ao encerrar as atividades, a sociedade deve cumprir algumas formalidades. No cumprindo, a dissoluo irregular. H casos em que a dissoluo irregular presumida (ex.: a Receita vai ao endereo da empresa e ela no est mais l). Nesses casos, h responsabilidade pessoal dos scios presumida. H inverso do nus da prova, ou seja, o scio que ter que provar que no agiu com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. O nus da prova que seria da Fazenda (provar que houve fraude, excesso de poder, etc.), passa a ser do scio, que ter que fazer prova negativa. A nica hiptese de inverso do nus da prova era esse do ponto acima. Recentemente o STJ estabeleceu uma nova hiptese em que haver nus da prova invertido: quando o scio aparece como devedor na certido de dvida ativa (insero em dvida ativa). Se uma pessoa jurdica exerce um fato gerador e no paga (h o lanamento administrativo e no h pagamento), a Administrao vai inscrever o dbito em dvida ativa, emitir a CDA (Certido de Dvida Ativa) e ajuizar a execuo fiscal. Ou seja, a Administrao tentou cobrar administrativamente e no conseguiu. Assim, vai cobrar judicialmente. A inscrio em dvida ativa consolida o dbito tributrio (indicao do fato gerador, indicao do tributo e do sujeito passivo daquela relao tributria). No campo do sujeito passivo, h dois campos, um do sujeito passivo e outro do responsvel. Ao preencher esse campo, a Administrao coloca como contribuinte a pessoa jurdica, e, como responsvel o scio. Se a Administrao indicar o scio como responsvel, a CDA tambm vai conter o nome do scio, pois ela um reflexo da inscrio em dvida ativa. A CDA ser o ttulo executivo com base no qual a execuo fiscal ser ajuizada. Ela tem uma presuno de liquidez e certeza. E, alm disso, a CDA e a inscrio em dvida ativa tm o efeito de prova prconstituda. Isso significa que o scio tem que afastar essa presuno, tem que afastar essa prova. Da, portanto, a inverso do nus da prova nos casos em que o scio aparece como devedor na inscrio de dvida ativa e, consequentemente, na CDA. Essa inverso independe do fato de a execuo fiscal ter sido proposta contra o scio ou s contra a empresa ou contra ambos. EREsp 635.858/RS STJ Art. 204 CTN: A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite. Esses casos de inverso do nus da prova trazem algumas conseqncias prticas: o scio apenas poder se defender via embargos execuo fiscal, que pressupe o oferecimento de garantia.

No havendo inverso, o scio se defendia via exceo de prexecutividade, dizendo apenas que no estavam preenchidos os requisitos do art. 135 do CTN. Mas aqui, havendo inverso, a exceo de pr-executividade no cabvel. Havendo inverso do nus da prova, h necessidade de dilao probatria, o que somente ser possvel por embargos execuo fiscal. REsp 1110925/SP Smula 393 STJ: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria. Impossibilidade de exceo de pr-executividade quando h necessidade de dilao probatria (regra geral que tambm se aplica aqui). H ainda outro ponto relacionado ao tema: Responsabilidade dos scios atribuda pelo art. 4 da Lei que disciplina a medida cautelar fiscal (Lei 8.397/92): Art. 4 A decretao da medida cautelar fiscal produzir, de imediato, a indisponibilidade dos bens do requerido, at o limite da satisfao da obrigao. 1 Na hiptese de pessoa jurdica, a indisponibilidade recair somente sobre os bens do ativo permanente, podendo, ainda, ser estendida aos bens do acionista controlador e aos dos que em razo do contrato social ou estatuto tenham poderes para fazer a empresa cumprir suas obrigaes fiscais, ao tempo: (...) A medida cautelar fiscal determina a indisponibilidade dos bens do scio. Quais so os requisitos necessrios? Art. 2 da Lei 8.397. Art. 2 A medida cautelar fiscal poder ser requerida contra o sujeito passivo de crdito tributrio ou no tributrio, quando o devedor: I - sem domiclio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens que possui ou deixa de pagar a obrigao no prazo fixado; II - tendo domiclio certo, ausenta-se ou tenta se ausentar, visando a elidir o adimplemento da obrigao; III - caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens; IV - contrai ou tenta contrair dvidas que comprometam a liquidez do seu patrimnio; V - notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao recolhimento do crdito fiscal a) deixa de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua exigibilidade; b) pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros; VI - possui dbitos, inscritos ou no em Dvida Ativa, que somados ultrapassem trinta por cento do seu patrimnio conhecido; VII - aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao rgo da Fazenda Pblica competente, quando exigvel em virtude de lei; VIII - tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta, pelo rgo fazendrio; IX - pratica outros atos que dificultem ou impeam a satisfao do crdito. Para prova de procuradorias temos que estudar essa lei! O art. 4 estabelece a responsabilidade dos scios sem a observncia dos requisitos do art. 135, III, do CTN. Esse artigo extrapola o art. 135, III, ao prever a responsabilidade dos scios pelas dvidas da pessoa jurdica e a indisponibilidade dos bens dos scios. Portanto, extrapola as normas gerais do

CTN. Por isso, o STJ tem decises dizendo que a indisponibilidade de bens dos scios est limitada aos casos do CTN, ela no pode ser exercida de forma indiscriminada, como estabelece o art. 4. O STJ faz uma interpretao mais restrita do art. 4, para adequar o dispositivo s normas gerais do CTN. possvel a indisponibilidade dos bens dos scios, desde que atendidas as exigncias do art. 135 CTN. Art. 138 CTN: A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao. O contribuinte realizou o fato gerador do tributo e no pagou o tributo, no cumpriu com sua obrigao. Mas a Administrao tambm no cobra. Se o contribuinte resolver pagar sua dvida espontaneamente, antes de a Administrao cobrar, ele ter um benefcio: pagar o tributo sem multa, s com juros. Mesmo estando em atraso, ele no pagar multa. Isso denncia espontnea. Ex.: Fev/2007 No houve fiscalizao Nov/2007 _____l____________l____________l________________l____ Fato gerador Obrigao No Denncia Tributria pagamento espontnea O contribuinte vai pagar apenas o tributo e os juros de mora. Para isso tem que ter havido o pagamento sem que tenha havido fiscalizao. Surgiram algumas discusses na jurisprudncia: 1) A denncia espontnea igual a parcelamento de dbitos tributrios? A denncia espontnea tem o benefcio da excluso da multa. As pessoas que faziam o parcelamento (de acordo com leis especficas), comearam a pedir a excluso da multa, assim como acontece na denncia espontnea. Mas isso aconteceu antes de o parcelamento estar previsto no CTN, que s foi includo com a Lei-Complementar 104/2001. Antes disso se entendia que o parcelamento era uma modalidade de moratria. E, fazendo denncia espontnea, os contribuintes poderiam fazer parcelamento? O STJ disse que no, pois denncia espontnea pressupe o pagamento de uma vez s, o pagamento integral da dvida. Isso antes da LC 104/2001. Com a LC 104/2001, foi includo o art. 155-A do CTN, dizendo que o parcelamento inclui multas e juros. Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica.

1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas. 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas moratria. 3o Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial. 4o A inexistncia da lei especfica a que se refere o 3o deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente da Federao ao devedor em recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de parcelamento inferior ao concedido pela lei federal especfica. 2) Qual multa afastada? Qual a extenso do benefcio da excluso da multa? A multa que afastada a multa punitiva, decorrente do lanamento de ofcio. Na esfera federal, essa multa vai de 75% a 150%. Se essa multa que afastada, na denncia espontnea, persiste a multa moratria. Tem que recolher a multa moratria. A multa punitiva s tem lugar diante de um auto de infrao. A Fazenda faz uma fiscalizao, percebe que no houve pagamento e faz o lanamento tributrio, e, nesse caso, pode aplicar a multa punitiva. A Fazenda diz que, na denncia espontnea, essa multa que ser excluda. Mas evidente que essa multa deve ser excluda. No precisaria dizer isso, pois, no havendo lanamento, no pode haver multa punitiva. Assim, a multa de mora tambm deveria ser excluda. Mas a Fazenda no exclui. O STJ disse que a multa de mora tambm deveria ser excluda. REsp 774.058: no se faz distino entre multa moratria e multa punitiva. Ambas so excludas na denncia espontnea. Em concurso de procuradorias, devemos dizer que a multa de mora no excluda! A no ser que a questo pergunte o entendimento do STJ. 3) Denncia espontnea nos lanamentos por homologao. O lanamento por homologao est no art. 150 do CTN. Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 1 O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento. 2 No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores homologao, praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito. 3 Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, considerados na apurao do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao. 4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

O contribuinte exerce o fato gerador. Surge a obrigao tributria. H o pagamento antecipado. O prprio contribuinte calcula o quanto deve (base de clculo x alquota = $) e paga. Mas esse pagamento no extingue a obrigao. Deve haver a homologao pela Administrao. E se o contribuinte no pagar? Pode fazer denncia espontnea? Tributo sujeito a lanamento espontnea? Em princpio, sim. por homologao pode ter denncia

Exceo: Existe uma situao em que no h a possibilidade de denncia espontnea: situao em que temos lanamento por homologao em que haja declarao do sujeito passivo. Nesse caso, o sujeito passivo realiza o fato gerador e nascem duas obrigaes tributrias, uma acessria e uma principal. A obrigao tributria acessria refere-se ao dever do sujeito passivo de declarar que realizou o fato gerador e, por isso, deve uma determinada quantia de tributo. A obrigao tributria principal a de pagar o tributo devido, nos termos da declarao. Esse pagamento tambm precrio e fica sujeito homologao da Administrao. Nesse caso, quando h o dever de declarar pelo sujeito passivo (o que determinado por lei), se o sujeito declara que realizou o fato gerador, mas no paga, no cabvel a denncia espontnea. O lanamento por homologao com declarao pressupe a comunicao do dbito e o pagamento subseqente. Nessa situao, ao declarar, o contribuinte j comunicou o dbito, j deu cincia Administrao da existncia do dbito. Por isso no cabe denncia espontnea. melhor no declarar... Mas sonegar informao crime. Mas isso que o STJ diz, ou seja, que s cabe denncia espontnea (que um benefcio) se houve crime, se houve infrao contra a ordem tributria (quando o contribuinte no declara). Esse o entendimento consolidado. Assim, pelo entendimento do STJ, se o contribuinte no declara, ele se beneficia mais do que se declarar e no pagar. A atitude mais repreensvel do contribuinte (no declarar) mais benfica para ele. Smula 360 STJ: O benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo. CRDITO TRIBUTRIO O sujeito passivo realiza o fato gerador, o que leva ao nascimento da obrigao tributria (ex lege, ou seja, independe da vontade do agente). A obrigao tributria representa o dever do sujeito passivo de pagar o tributo (focando na obrigao tributria principal). Mas esse dever tem que ter um direito correspondente. Esse direito seria um direito do sujeito ativo de exigir o tributo. Para que exista esse direito,

ele deve ser formalizado, ou seja, ele deve ser transformado em um documento, em uma linguagem. Esse direito do sujeito ativo formalizado pelo crdito tributrio. Para que o direito do sujeito ativo exista no mundo jurdico, ele precisa de um instrumento que o formalize. Esse instrumento constitui o crdito tributrio. Esse instrumento declara a ocorrncia do fato gerador e, por declarar a ocorrncia do fato gerador, esse instrumento constitui a relao jurdica tributria, que ter de um lado o sujeito passivo (que tem o dever de pagar o tributo) e de outro o sujeito ativo (que tem o direito de exigir o tributo).

A doutrina que embasou a criao do CTN foi superada pela doutrina mais moderna de Direito Tributrio. Na maior parte dos concursos, o que se pede o que est no CTN. Mas em 2 fase da Magistratura Federal ou do MPF, por exemplo, podemos ter uma pergunta voltada doutrina mais moderna. Essa doutrina mais moderna, que critica o CTN, pode ser encontrada no Curso de Direito Tributrio do Paulo de Barros Carvalho. Ele diz: O fato gerador deve ser formalizado em linguagem. A partir da que temos a constituio da relao jurdica tributria. Realidade do direito: Maria matou Jos. _______________________________________________________ Realidade social: Joo matou Jos. Podemos ter uma diferena entre o que aconteceu de verdade e o que aconteceu do ponto de vista do direito. As coisas s existem para o direito se tiverem sido reconhecidas pelo direito. A doutrina moderna diz que no Direito Tributrio a mesma coisa. Ex.: uma pessoa tem R$ 1 milho de rendimento. Se essa pessoa guarda esse dinheiro debaixo do colcho, a Administrao no tem como saber da existncia desse dinheiro. E como esse dinheiro transportado para a realidade jurdica? Atravs de uma linguagem, como um lanamento tributrio. A Fazenda descobre que a pessoa tem dinheiro guardado e faz um lanamento, estabelecendo uma relao jurdica tributria. Antes deste transporte do fato social para a realidade de direito, no h obrigao tributria. Para a doutrina moderna, a obrigao tributria nasce junto com o crdito tributrio. Para o CTN, a obrigao tributria nasce do fato gerador, e depois nasce o crdito tributrio.

Se o crdito tributrio tem que ser constitudo e tem que ser formalizado em linguagem, quem competente para dizer que o fato gerador aconteceu e, portanto, que o tributo devido? Quem competente para produzir esse instrumento? A competncia da Administrao (sujeito ativo), mas tambm competente o prprio sujeito passivo.

A Administrao faz isso atravs do lanamento de ofcio e do lanamento por declarao. O sujeito passivo pode constituir o crdito atravs de formas que so construes da jurisprudncia. De acordo com o STJ, so duas modalidades: Declaraes que podem ser realizadas no contexto do lanamento por homologao e declaraes que podem ser realizadas no exerccio da compensao tributria (na esfera federal). Depsito judicial. Se for pela Administrao: lanamento. Se for pelo sujeito passivo: declarao ou depsito judicial (STJ). No existe ofensa ao art. 142 do CTN. Isso pode ser questo de 2 fase. Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel. Pargrafo nico. A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional. O art. 142 diz que a competncia privativa da Administrao. Mas ele diz que privativa a constituio atravs do lanamento tributrio. Se estamos diante de um lanamento, porque foi feito pela Administrao. Sujeito passivo no lana. CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO (formalizao do direito do sujeito ativo): Quem faz? Administrao: lanamento Sujeito passivo: modalidades do STJ Como se faz? Declarao de ocorrncia do fato gerador e constituio da relao jurdica tributria (identificao do sujeito passivo, do sujeito ativo e do montante devido de tributo). 1. Constituio do crdito tributrio pela administrao (lanamento tributrio): Art. 142 CTN: diz que o lanamento privativo da Administrao. Portanto, s a Administrao faz lanamento. Esse artigo estabelece uma definio geral de lanamento. Ao estabelecer essa definio, ele diz para qu serve e o que faz o lanamento tributrio. Lanamento um procedimento administrativo que tem como objetivo verificar a ocorrncia de um fato gerador e determinar a matria tributvel e, portanto, o quanto de tributo devido. O lanamento um poder-dever da Administrao.

A Administrao, ao verificar a ocorrncia do fato gerador e no havendo pagamento, tem o dever de lanar. Verifica a ocorrncia do fato gerador e determina o montante de tributo, o sujeito passivo, o sujeito ativo (aquele que confecciona o lanamento, autoridade que lana) e, sendo caso, aplica a penalidade. isso que faz o lanamento tributrio. O lanamento declara o fato gerador e constitui a relao jurdica tributria. O lanamento uma modalidade especfica de constituio do crdito tributrio. Arts. 144 e 148 do CTN: Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. 2 O disposto neste artigo no se aplica aos impostos lanados por perodos certos de tempo, desde que a respectiva lei fixe expressamente a data em que o fato gerador se considera ocorrido. O caput estabelece a ultratividade da lei tributria. Ex.: Uma lei de 2005 estabelece IR de 15% e multa de 20%. Realizei o fato gerador em 2006, mas no fao o pagamento. Vem uma lei em 2007 que revoga a lei de 2005, dizendo que naquela operao o IR passa a ser de 10% e a multa de mora passa para 15% (reduo do tributo e da multa). Vem o lanamento em 2008. Qual ser a alquota aplicvel do IR? De acordo com o caput, a alquota ser de 15%. Ainda que essa lei j esteja revogada, ela ser aplicada. Isso ultratividade da lei (aplicao de lei no mais vlida, que j tenha sido revogada). O lanamento pode aplicar essa lei, pois ele rege-se pela lei vigente poca do fato gerador. E qual ser a multa de mora? Ser de 15%, ou seja, a prevista na lei de 2007. Multa mais benfica retroage. Aqui podemos ter retroao. Art. 106, II, c, CTN. Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo;

c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica. O 1 do art. 144 do CTN trata de uma possibilidade de retroatividade da lei tributria. O princpio da irretroatividade (art. 150, III, a, CF) diz que a lei tributria s se aplica para fatos futuros, no retroage para alcanar fatos passados. Uma lei tributria que diga respeito criao ou exigncia de obrigaes tributrias no retroage. Mas tem que ser uma lei de Direito Tributrio material. O STF diz que o princpio da irretroatividade no a regra do direito. Possibilidade de aplicar de forma retroativa uma Lei Complementar: LC 105/2001, que tratou do sigilo bancrio e da possibilidade de quebra do sigilo bancrio pela Administrao (de qualquer esfera, seja pela Unio, pelos Estados/DF e pelos Municpios). Sigilo bancrio: Tnhamos uma lei de 1964 (Lei 4.595/64), que estabelecia que a quebra de sigilo bancrio pela Administrao dependia de uma autorizao do Poder Judicirio (art. 38, 5, da Lei 4.595). Em 1996 veio a criao da CPMF (Lei 9.311/96), que j dava informaes Administrao acerca da movimentao bancria. Para evitar conflitos com a lei de 1964, a Lei 9.311 disse, no seu art. 11, 3, que aquelas informaes no poderiam ser utilizadas para fins de cruzamento de informaes para cobrana de tributos. Mesmo verificando altas movimentaes bancrias, a Administrao no poderia utilizar essas informaes para cobrar IR. Veio a LC 105, admitindo a possibilidade de a Administrao quebrar o sigilo bancrio sem o Poder Judicirio. Com a Lei 10.174/2001, foi alterado o art. 11, 3, da Lei 9.311, para permitir o cruzamento de dados entre a CPMF e o IR, por exemplo. Situao: fato gerador em 2000, sonegando IR. Em 2001 veio a autorizao do cruzamento de dados. Em 2002 h o lanamento. Ficou decidido que pode haver a quebra do sigilo bancrio para o cruzamento de dados para instruir o lanamento (em que pese o fato gerador ter sido anterior nova lei), tendo em vista que a lei procedimental, e, portanto, retroage. Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial. 02/03/2010

3 pontos importantes: 1. A LC 105/2001 pode retroagir Art. 144, 1, CTN: Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. As leis meramente procedimentais podem retroagir. So aquelas leis que no tratam de majorao de tributo, de criao, etc. Ela simplesmente estabelece mais uma prerrogativa para a Administrao. Permite que a Administrao faa alguma coisa que antes ela no podia. A LC 105 gera apenas novos critrios de fiscalizao. Esse o entendimento do STJ. Embargos de Divergncia no REsp. 726.778 2. Condies e casos da quebra do sigilo pela Administrao 2 possibilidades: Art. 5, LC 105/2001: trata da obrigao que as instituies financeiras tm de enviar Administrao informes relativos s movimentaes financeiras dos particulares (correntistas). Ex.: Se uma pessoa movimenta mais de R$ 5.000,00, a Receita Federal automaticamente fica sabendo, atravs de uma carta enviada pela instituio financeira. A Receita se utiliza desses dados para apurar o IR. Art. 5, LC 105: O Poder Executivo disciplinar, inclusive quanto periodicidade e aos limites de valor, os critrios segundo os quais as instituies financeiras informaro administrao tributria da Unio, as operaes financeiras efetuadas pelos usurios de seus servios. Art. 6, LC 105/2001: diz que a Unio, Estados, DF e Municpios podero ter acesso s movimentaes financeiras dos contribuintes. Mas essa possibilidade de acesso condicionada a uma situao especfica. O administrador pode ter acesso diante da existncia de um procedimento de fiscalizao ou diante da existncia de um processo administrativo. Exemplo de processo administrativo: h um lanamento e o contribuinte resolve discutir. Nesse caso vai ser iniciado um processo administrativo, e a Administrao vai ter acesso s movimentaes financeiras para poder provar que o lanamento est correto. No um lanamento discricionrio. Art. 6, LC 105: As autoridades e os agentes fiscais tributrios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios somente podero examinar documentos, livros e registros de instituies financeiras, inclusive os referentes a contas de depsitos e aplicaes financeiras, quando houver processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e tais exames sejam considerados indispensveis pela autoridade administrativa competente. Pargrafo nico. O resultado dos exames, as informaes e os documentos a que se refere este artigo sero conservados em sigilo, observada a legislao tributria.

3. Essa quebra do sigilo constitucional?


Argumentos dos contribuintes Inconstitucionalidade: a. Ofende o art. 5, incisos X e XII da CF (direito privacidade e ao sigilo de dados). Esses dois direitos s podem ser relativizados por autorizao judicial. Argumentos da Fazenda Constitucionalidade: a. No h ofensa ao art. 5, incisos X e XII da CF (direito privacidade e ao sigilo de dados): os dados relativos movimentao financeira permanecem em sigilo. Eles se submetem ao sigilo fiscal (art. 198 CTN). No h quebra, mas apenas transferncia do sigilo, saindo das mos da instituio financeira e indo para as mos da Administrao. b. De acordo com a LC 105/2001, a Administrao somente tem acesso aos valores, de forma que a Administrao no sabe com o que o particular gasta. Ela s sabe quanto se gasta, mas no onde. c. No h ofensa ao art. 145, 1, CF, mas sim realizao desse dispositivo, pois, pelo acesso movimentao financeira dos contribuintes, a Administrao consegue saber a verdadeira capacidade econmica de cada um.

b. Art. 145, 1, CF (princpio da capacidade contributiva): para identificar a capacidade econmica, a Administrao deve respeitar os direitos individuais (ponto acima).

H diversas ADIs no STF quanto a esse tema. Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo ou de terceiros e sobre a natureza e o estado de seus negcios ou atividades. 1o Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art. 199, os seguintes: I requisio de autoridade judiciria no interesse da justia; II solicitaes de autoridade administrativa no interesse da Administrao Pblica, desde que seja comprovada a instaurao regular de processo administrativo, no rgo ou na entidade respectiva, com o objetivo de investigar o sujeito passivo a que se refere a informao, por prtica de infrao administrativa. ARBITRAMENTO DA BASE DE CLCULO: Art. 148 CTN: trata do arbitramento de base de clculo pela autoridade administrativa. Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial. Ex.: ICMS: a base de clculo o valor da operao. Se um produto sai dos EUA e chega ao Brasil, o ICMS incide sobre o valor da operao declarado (da importao).

A Administrao pode dizer que esse valor irreal, que h um subfaturamento, que h uma declarao falsa apresentada pelo contribuinte. A Administrao pode, nesse caso, arbitrar um novo valor e, dessa forma, arbitrar a nova base de clculo. Esse arbitramento do valor (portanto da nova base de clculo) deve observar o contraditrio e a ampla defesa. No confundir com a utilizao de pauta fiscal, que um expediente que estabelece a base de clculo mnima para cada mercadoria. utilizada principalmente no ICMS. uma tabela preestabelecida e arbitrria. Em transaes inferiores a determinado valor, a operao presumidamente fraudulenta. De acordo com o STJ, o uso de pauta fiscal ilegal. MODALIDADES DE CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO PELO SUJEITO ATIVO: 1. Lanamento por declarao/misto: Art. 147, CTN: O lanamento efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de terceiro, quando um ou outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade administrativa informaes sobre matria de fato, indispensveis sua efetivao. 1 A retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a reduzir ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se funde, e antes de notificado o lanamento. 2 Os erros contidos na declarao e apurveis pelo seu exame sero retificados de ofcio pela autoridade administrativa a que competir a reviso daquela. uma declarao que traz uma informao ftica, sem a qual o lanamento no pode ser efetuado. O sujeito passivo realiza o fato gerador, faz a declarao e espera. O lanamento realizado tendo em vista a declarao. O sujeito passivo s vai pagar depois do lanamento. Ex.: Imposto de Importao: aquele que manda a mercadoria para o Brasil obrigado a preencher uma declarao dizendo quais so os bens transportados e qual o valor dos bens. Nessa declarao, temos informaes imprescindveis para o lanamento. A Administrao pega essas informaes e lana o imposto devido. Declarao _____l_______________l_______________l___________l_ Fato gerador Obrigao tributria Lanamento Pagamento acessria H alguns casos em que a declarao pode ser retificada. Essa retificao pode ser feita pelo sujeito passivo ou pela Administrao. Mas essa retificao tem que ser feita antes da notificao do lanamento (que foi feito com base naquela declarao). Se a declarao j foi usada, no tem mais como ela ser retificada.

Nesse caso, aps a notificao, a nica possibilidade discordar do lanamento e mostrar que a declarao contm uma informao falsa. Art. 147, 1: A retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a reduzir ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se funde, e antes de notificado o lanamento. O contribuinte tem que mostrar o erro, tem que mostrar onde ele errou. E tem que ser antes do lanamento. Isso se for pelo sujeito passivo. Pela Administrao, incide o 2: Os erros contidos na declarao e apurveis pelo seu exame sero retificados de ofcio pela autoridade administrativa a que competir a reviso daquela. Retificao de ofcio. Erro evidente pode ser retificado de ofcio. Ex.: ao invs de inserir R$ 15.000,00, o contribuinte insere R$ 0,15. Em suma: temos uma declarao do sujeito passivo que contm uma informao ftica. Com base nessa declarao que o lanamento ser efetuado. Essa declarao tem presuno de validade. Mas essa presuno pode ser afastada pela possibilidade de retificao da declarao, que pode ser feita pelo sujeito passivo ou pela prpria Administrao. Se for realizada pelo sujeito passivo, ela tem que ser feita antes do lanamento e, alm disso, se ela visar reduo de tributo (geralmente visa), exige-se a comprovao do erro. Se for pela Administrao, a retificao se d por ocasio da reviso da declarao. E, diante dessa reviso, verifica-se um erro evidente. Nesse caso, h retificao de ofcio e lanamento com base na declarao j retificada. 2. Lanamento de ofcio: Art. 149 CTN: O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: (...) Esse artigo trata de duas coisas: a) Casos em que o tributo vai ser lanado de ofcio: vai ser lanado por iniciativa exclusiva da Administrao e tendo-se em vista as informaes exclusivamente obtidas pela Administrao. Neste lanamento no h participao do sujeito passivo. Todas as informaes (base de clculo, alquota, etc.) so determinadas pela Administrao. b) Possibilidade de haver uma reviso de ofcio de um lanamento anterior. Ex.: A Administrao j lanou. Tempos depois, ela percebe que esse lanamento precisa de uma reviso. Essa reviso resulta numa nova constituio do crdito tributrio e novo lanamento. Essa reviso feita de ofcio pela Administrao (iniciativa exclusiva da Administrao). A Administrao pode fazer isso? Sim, mediante duas condies: *Casos taxativamente previstos no art. 149, que so basicamente os casos dos incisos VIII e IX. *Desde que haja prazo de decadncia, desde que ainda haja prazo para lanar. Art. 149, pargrafo nico (A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda Pblica.).

Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine; II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria; III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade; IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria; V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte; VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria; VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao; VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior; IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade especial. Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda Pblica. Incisos I ao VII: lanamento de ofcio. I. Quando a lei disser que ele deve ser lanado de ofcio: IPTU e IPVA. Esses dois tributos so lanados tendo em vista exclusivamente informaes da Administrao. II. Tributo que seria lanado por declarao, mas o contribuinte no entregou a declarao. Diante disso, a Administrao vai lanar de oficio. Ex.: quando a pessoa chega do exterior e no declara que est trazendo bens que deveria dizer, e a Administrao pede para verificar a bagagem, encontrando esses bens, ela vai lanar de ofcio. III. A pessoa presta a declarao, mas a Administrao tem algumas dvidas, e pede que o contribuinte preste esclarecimentos. Se a pessoa no presta esses esclarecimentos, a Administrao vai lanar de ofcio. IV. A pessoa deveria fazer uma declarao, que foi falsa, errada, omissa, etc. A Administrao vai lanar de ofcio. II a IV: Casos de lanamento de ofcio que envolvam algum problema com a declarao. V. Lanamento de ofcio nos casos de descumprimento em lanamento por homologao. O artigo seguinte o art. 150, que trata de lanamento por homologao. Se o sujeito passivo no cumpre bem como seus deveres, ele vai ter o crdito tributrio constitudo pela Administrao, pelo lanamento de ofcio. O sujeito passivo, no lanamento por homologao, participa ativamente do lanamento.

Se tivermos uma irregularidade, isso resultar em no pagamento de tributo, ou pagamento em valor inferior. A cobrana desse tributo que no foi corretamente pago ser feita por lanamento de ofcio. Esse lanamento tambm conhecido como auto de infrao. O auto de infrao aparece geralmente quando o sujeito passivo no cumpre corretamente com seu dever de declarar. VI. Caso em que temos lanamento de penalidade. O lanamento no de tributo, s de penalidade. Ex.: no emiti nota fiscal. possvel termos em um s documento lanamento de penalidade e de tributo. Ex.: no emiti notas fiscais e, por isso, deixei de pagar ICMS. Para descrever esse lanamento pode aparecer auto de infrao e imposio de multa. O auto de infrao gera o tributo (inciso V) e a imposio de multa gera a penalidade (inciso VI). VII. Lanamento de ofcio decorrente de dolo, fraude ou simulao. Esse inciso contempla a situao de evaso fiscal (evaso tributria). Esse lanamento de ofcio decorre de uma evaso fiscal, que pode levar desconsiderao do negcio jurdico.
Evaso Economia de tributos por conta da prtica de atos ilcitos (dolo, fraude ou simulao). Por conta de uma simulao, o sujeito passivo paga menos tributo, por exemplo. Ex.: empresa A e empresa B. A empresa A tem um imvel que vale R$ 1 milho. A empresa B tem esse dinheiro e quer comprar aquele imvel. Se elas fizerem um contrato de compra e venda, incidir o ITBI. As empresas fazem uma operao de fuso, mas no d certo. Fazem, ento, a ciso, que pode ser feita at no mesmo dia. Na diviso de ativos, a empresa B fica com o imvel e a empresa A fica com R$ 1 milho em dinheiro. Nessa situao haveria imunidade. As empresas simulam uma fuso para evitar o pagamento de ITBI. Eliso Economia de tributos por conta da prtica de atos lcitos.

Ex.: escolho uma forma societria menos gravosa do ponto de vista da tributao. Eu posso pagar menos tributo, posso escolher essa forma de sociedade. Isso no ilcito. Um professor pode, por exemplo, prestar servios de forma autnoma ou pode constituir uma pessoa jurdica com um scio. Mas se o servio de carter pessoal, no possvel constituir uma pessoa jurdica, pois o nico objetivo seria pagar menos tributo. Se a constituio da pessoa jurdica no tem outro propsito alm o de pagar menos tributo, tambm pode haver a desconsiderao do negcio jurdico. H desconsiderao quando no h propsito negocial. Art. 149, VII: esse negcio simulado pode Com a desconsiderao do negcio ser desconsiderado pela autoridade jurdico, teremos o pagamento do tributo, administrativa para revelar o verdadeiro em valor maior ao que seria cobrado negcio jurdico (compra e venda). normalmente.

Tese de Marco Aurlio Greco (livro de planejamento tributrio): o planejamento se sustenta se h propsito negocial. A desconsiderao est prevista no art. 116, pargrafo nico, CTN: norma geral que visa evitar a eliso. Art. 116, pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. Essa norma aplica-se para todas as esferas (Unio, Estados, DF e Municpios), mas precisa de regulamentao. Temos que verificar se h regulamentao no Estado! Para prova de Procuradoria da Fazenda Nacional, por exemplo, temos que defender essa tese. Os contribuintes dizem que a existncia de propsito negocial irrelevante, pois estamos diante de um negcio jurdico praticado no mbito do direito privado, e, assim, rege-se pelo princpio da autonomia da vontade. Portanto, posso exercer minha autonomia e pagar menos tributo, realizando atos lcitos. O direito tributrio deve respeitar os princpios do mbito privado. Livro do Heleno Torres, da RT (Direito Tributrio e Direito Privado): faz esse contraponto ao entendimento de Marco Aurlio. Prazo para essa constituio do crdito tributrio: Prazo de decadncia, previsto no CTN. A decadncia um tema de norma geral de Direito Tributrio. Sendo o CTN a norma geral de Direito Tributrio, a decadncia tem que estar, necessariamente, no CTN. Esse prazo o mesmo para todos os entes da Federao e para todos os tributos (uniformizao). Decadncia o prazo para a constituio do crdito tributrio; o prazo para a Administrao formular a constituio do crdito. Constitudo o crdito, comea a correr a prescrio, que o prazo que a Administrao tem para cobrar judicialmente o crdito j constitudo; o prazo para a promoo da execuo fiscal. O STF j disse que a decadncia estabelecida pelo CTN. Arts. 45 e 46, Lei 8.212/91: estabeleciam prazos (de 10 anos) de decadncia e prescrio para as contribuies destinadas ao financiamento da Seguridade Social. Ao estabelecer esses prazos, essa lei ia de encontro ao CTN. O CTN fala que o prazo de 5 anos (tanto de decadncia quanto de prescrio). A Lei 8.212 fala que os prazos so de 10 anos. Essa lei foi considerada inconstitucional pelo STF, nesses artigos. Essa deciso gerou a smula vinculante 8: So inconstitucionais os pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-lei 1569/77 e os artigos 45 e 46 da Lei 8.212/91, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio. Modulao dos efeitos:

Julgamento em 11/06/2008, reconhecendo a inconstitucionalidade. Com isso, deu-se a prevalncia do CTN em relao aos prazos de decadncia e de prescrio. RE 559.943 Esse reconhecimento de inconstitucionalidade demanda a modulao dos efeitos, pois pode levar a duas situaes: *Cobrana em curso ou em aberto: a inconstitucionalidade atinge essas cobranas? *Tributos j pagos: tributos j pagos pelos contribuintes considerando o prazo de 10 anos. A modulao dos efeitos se deu no dia 12/06/2008, quando se entendeu que a declarao de inconstitucionalidade tinha efeitos ex tunc e, portanto, a lei seria inconstitucional desde o incio. Em relao s cobranas em curso ou em aberto, deveria haver o cancelamento. Em relao aos tributos j pagos, houve modulao. Aqui, o sujeito passivo vai ter direito a restituio, pois pagou quando j tinha havido prescrio. Mas essa restituio s valeria se o pedido de restituio tivesse sido apresentado at o dia 11/06/2008 (data do julgamento do mrito). Isso foi uma manobra do STF para no quebrar a Previdncia. Em suma, em relao inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei 8.212 (prescrio em 10 anos), podem acontecer duas situaes: a) Tributos em cobrana: A Fazenda deve continuar cobrando? No. Nesse caso, os efeitos da deciso so ex tunc. b) Tributos j pagos: O sujeito passivo tem direito restituio? O STF disse que no, que os contribuintes no tm direito a restituio (a deciso tem efeitos ex nunc), salvo em caso de ajuizamento de ao at 11/06/2008 (modulao dos efeitos para esses casos). Art. 173 do CTN: Prazo que, se decorrido, resulta na perda do direito de lanar. Isso decadncia. Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; (regra geral) II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento. 3 regras: a) Inciso I. Regra geral sobre decadncia. TEM QUE SABER! Trata do prazo de decadncia: prazo para constituir o crdito tributrio quando se tratar de lanamento de ofcio ou de lanamento por declarao.

Esse prazo de 5 anos, contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. O termo inicial o 1 dia do exerccio seguinte ao exerccio em que o lanamento poderia ter sido efetuado. A se comea a contar o prazo. Quando o lanamento pode ser efetuado? Ex.: art. 149, V, CTN: o sujeito passivo realiza o fato gerador do ICMS em 05/2006. Ele tem que fazer o pagamento antecipado. Mas ele no faz, ele no cumpre com o lanamento por homologao. A conseqncia vai ser um lanamento de ofcio. Para realizar esse lanamento de ofcio a Administrao tem um prazo (5 anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado). Em tese o lanamento pode ser realizado no dia seguinte ao vencimento. Mas o prazo de decadncia s comea a contar no dia 1/01/2007. O CTN d uma folga para a Administrao. O lanamento poder ser feito at 31/12/2011. No dia 1/01/2012 j ter ocorrido a decadncia. O STJ diz que deve se considerar como regra o ano do fato gerador. O prazo comea a contar no primeiro dia do exerccio seguinte ao ano da ocorrncia do fato gerador. Essa a regra geral da decadncia. b) Inciso II. Caso especfico: Trata de uma hiptese de interrupo da decadncia. Temos um lanamento tributrio de ofcio (auto de infrao), por exemplo. Esse lanamento foi realizado tendo-se em vista a decadncia. Est ok. Mas ele contm um vcio formal, vcio na sua elaborao (ex.: no h a indicao do CNPJ do sujeito passivo, ou no h a descrio correta do fato gerador, ou no h a indicao do dispositivo legal infringido, etc.). Diante desse lanamento com vcio formal, o sujeito passivo vai apresentar uma impugnao na esfera administrativa, dizendo que o lanamento nulo porque apresenta um vcio de forma. Se h uma deciso reconhecendo o vcio formal e, portanto, que o lanamento nulo, o CTN determina que a partir dessa deciso (que reconhece a nulidade do lanamento), abre-se um novo prazo de 5 anos para que a Administrao realize um novo lanamento, dessa vez sem o vcio formal. Isso interrupo do lanamento. c) Pargrafo nico: Caso especfico. Estabelece como termo inicial da decadncia a medida preparatria da Administrao para a realizao do lanamento tributrio. Fato gerador no pagamento lanamento de ofcio O no pagamento gera fiscalizao. Essa fiscalizao gera uma notificao, que serve para dar publicidade fiscalizao. Essa notificao quanto ao incio de uma fiscalizao entendida como uma medida preparatria indispensvel ao lanamento. Essa fiscalizao necessria para ver se o tributo foi recolhido corretamente. A notificao da fiscalizao representa o termo inicial da decadncia. Esse prazo de decadncia de 5 anos.

A grande maioria da doutrina diz que a notificao de fiscalizao somente se apresenta como termo inicial da decadncia nos casos em que ainda no tenha sido iniciada a contagem do prazo do art. 173, inciso I. Ou seja, se a Administrao notifica o contribuinte antes do primeiro dia do exerccio seguinte ao ano do fato gerador, ela antecipa a decadncia. Sem a notificao (notificao posterior ao incio do prazo pela regra geral), o prazo comea de acordo com a regra geral, ou seja no 1 dia do exerccio seguinte. 04/03/2010 CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO PELO SUJEITO PASSIVO: 1. Lanamento por homologao: Art. 150 do CTN: O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 1 O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento. 2 No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores homologao, praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito. 3 Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, considerados na apurao do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao. 4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. O sujeito passivo realiza o fato gerador e surge uma obrigao principal, que pagar o tributo. Ele apura a base de clculo, aplica a alquota e paga o tributo. Esse pagamento feito sem prvio exame da autoridade administrativa. Ele faz esse pagamento de acordo com os dados que ele tem e de acordo com o que ele entende que deve pagar. um pagamento precrio e no tem por condo extinguir o crdito tributrio. A extino somente acontecer com a homologao do pagamento, que representa a concordncia da Administrao quanto ao pagamento efetivado. Essa homologao pode ser de 2 tipos: *Homologao tcita: representa o silncio da Administrao quanto ao pagamento realizado. *Homologao expressa: pressupe uma manifestao da Administrao, bem especfica, dizendo que concorda com o pagamento efetivado. Em que momento ser realizada essa homologao? Dentro de 5 anos a contar do fato gerador.

A Administrao tem 5 anos para concordar. Se, passados 5 anos, a Administrao no falar nada, h homologao tcita. A concordncia manifestada dentro desse prazo de 5 anos homologao expressa. Mas esse mesmo prazo de 5 anos a Administrao tem para discordar do pagamento. Ou seja, dentro de 5 anos a Administrao vai fiscalizar o pagamento. Da ela vai concordar ou discordar. Se a Administrao discordar, ela ir lanar, ir constituir o crdito relativo quele fato gerador. Esse lanamento ser de ofcio, com fundamento no art. 149, V, CTN. Art. 150, 4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. A aplicao do art. 150 sofre algumas limitaes: a) Ele no se aplica em casos de dolo, fraude ou simulao (art. 150, 4, parte final, CTN). b) Ele no se aplica nos casos em que no h pagamento. O STJ disse que aqui no se aplica o art. 150, pois no h o que homologar. c) Ele no se aplica nos casos de constituio do crdito tributrio pelo sujeito passivo. Esse tambm o entendimento do STJ, que disse que no se aplica porque nesse caso no h que se falar em decadncia. Aqui o prazo seria o de prescrio. a) Dolo, fraude ou simulao: aplica-se o art. 173, I, CTN (ato ilcito). Havendo ato ilcito, a Administrao vai constituir a diferena que o sujeito passivo no pagou (ele pagou menos ou no pagou nada). O prazo da Administrao ser de decadncia, mas ser o previsto no art. 173, I, CTN, que maior do que o do art. 150, 4. A Administrao ter mais tempo para lanar. No art. 173, I, o prazo contado do 1 dia do exerccio seguinte ao do fato gerador. Aplica-se o art. 173, independentemente de ter havido pagamento (a menor) ou no. No deixa de ser uma penalidade ao sujeito passivo, por ter agido com dolo, fraude ou simulao. Essa a primeira limitao do art. 150, 4. No se aplicando as disposies do art. 150, deve-se aplicar a regra geral (art. 173). o que diz a doutrina. b) Hipteses em que no h pagamento: O sujeito passivo no pagou. A Administrao vai fazer o lanamento dentro do prazo de decadncia. Qual ser o prazo? O STJ diz que esse prazo s pode ser a regra da decadncia, ou seja, do art. 173 do CTN. Isso porque, no tenho havido pagamento algum pelo sujeito passivo, no h o que ser homologado. O resultado o afastamento do art. 150, 4, CTN. Aplica-se a regra do art. 173, I, CTN.

Recapitulando: o sujeito passivo no cumpre com seu dever de pagar (lanamento por homologao). Ele paga menos ou no paga. Haver a necessidade de lanamento pela Administrao (lanamento de ofcio). Em que prazo a Administrao poder fazer esse lanamento? O prazo ser de decadncia, mas pode ser de acordo com o art. 150, 4 ou de acordo com o art. 173, I, do CTN. O nico caso em que se aplica o art. 150, 4 quando houve algum pagamento sem ilcito. Se no houve pagamento nenhum, no se aplica o art. 150, 4; se houve ilcito, tambm no se aplica o art. 150, 4. Essas duas situaes analisadas aplicam-se quando no houve declarao. c) Dentro do lanamento por homologao, possvel que o dever do sujeito passivo no seja apenas aquele relativo ao pagamento. possvel que o dever do sujeito passivo tambm se relacione com a constituio do crdito tributrio. A lei diz que, realizado o fato gerador, nascem duas obrigaes, uma acessria e uma principal. A acessria diz respeito ao seu dever de entregar uma declarao para a Administrao (o sujeito passivo diz que realizou o fato gerador e diz quanto deve), enquanto a principal refere-se ao pagamento devido. Se essa declarao correta, verdadeira, ela constitui o crdito tributrio. Ela funciona como uma modalidade de constituio do crdito. Ela identifica o fato gerador e todos os elementos da relao tributria (sujeito passivo, sujeito ativo e quanto devido de tributo). Sendo uma modalidade de constituio do crdito tributrio, pode acontecer de o sujeito passivo no realizar o pagamento ou pagar em valor inferior. Nesse caso, a Administrao vai lanar de ofcio? No. Nesse caso, o crdito j est constitudo. Constitudo o crdito, no haver lanamento, o que seria uma redundncia. Assim, sem lanamento, no se fala em decadncia. Pulo a etapa do lanamento tributrio porque o crdito j foi constitudo pelo sujeito passivo. Por isso no se fala aqui tambm no art. 150, 4. Na prova: Cuidar se h lanamento por homologao (a grande maioria das questes de concurso trata de lanamento por homologao). Essa hiptese caracteriza-se por uma alta participao do sujeito passivo. Depois, temos que nos perguntar: h o dever do sujeito passivo de declarar? No: o sujeito passivo no constitui o crdito tributrio (ele no tem o dever de declarar): aqui haver lanamento e haver decadncia. Se tivermos lanamento, ele ser de ofcio, por conta do art. 149, V, CTN. Como fica o prazo de decadncia? *Existncia de um ato ilcito: art. 173, I, CTN *Houve pagamento? No: art. 173, I, CTN Sim, sem ilcito: art. 150, 4 (5 anos do FG)

Sim: o sujeito passivo deve constituir o crdito tributrio, mas ele descumpre com seu dever. Pode acontecer: O sujeito passivo faz uma declarao correta, mas no paga ou faz pagamento inferior. Essa declarao correta constitui o crdito. Assim, essa declarao dispensa o lanamento. No havendo lanamento, no h que se falar em decadncia. Incide o prazo de prescrio. Mas, mesmo constitudo o crdito, o sujeito passivo no pagou. O tributo ter que ser cobrado. Como? Inscrio em dvida ativa, Certido de Dvida Ativa e Execuo Fiscal (prazo de prescrio). O sujeito passivo pode fazer uma declarao errada e fazer o pagamento com base na declarao errada, ou pode no fazer declarao alguma. Esses casos no constituem o crdito tributrio. Qual a conseqncia disso? Como esse tributo ser exigido? Atravs do lanamento de ofcio. Se a Administrao ter que lanar, incidem os prazos de decadncia. Qual ser o prazo? Art. 173, I, CTN, pois nesse caso h ato ilcito (declarao errada, falsa, ou no existe declarao). Resumindo: H declarao pelo contribuinte? Se no, h lanamento e h decadncia (173, I). Se sim, temos que perguntar se o sujeito passivo fez a declarao corretamente. Se o sujeito passivo no fez a declarao corretamente, ter que haver lanamento e, portanto, haver prazo de decadncia (173, I). Se o sujeito passivo fez o lanamento corretamente, ele constituiu o crdito tributrio e, portanto, incide prazo de prescrio. Agravo Regimental 1070751, abril de 2009. REsp 1101032, maio de 2009. 2. Depsito integral de tributo lanado por homologao Caso: o sujeito passivo ingressa com um Mandado de Segurana preventivo em janeiro de 2002, antes do fato gerador e do lanamento, para evitar o dever de pagar um tributo que entende indevido. Pede uma liminar que negada. Ele pode fazer o depsito integral, a fim de suspender a exigibilidade do crdito tributrio (impede a cobrana). Em abril de 2009 h a sentena do Mandado de Segurana, contrria ao contribuinte, denegando a segurana, declarando que o tributo devido. Ainda, j que o valor est depositado, o juiz determina a converso do depsito em renda. O contribuinte diz que no pode haver a converso do depsito em renda, pois a suspenso da exigibilidade no impede o lanamento. Ainda que tenha havido depsito, a Administrao poderia ter lanado. O depsito apenas impede a exigibilidade do crdito, mas no impede o lanamento.

Assim, no pode haver a converso do depsito em renda, pois se verificou a decadncia. Passaram-se mais de 7 anos sem que a Administrao tenha feito o devido lanamento. A Fazenda ganha, mas no leva. Essa discusso chegou ao STJ, que decidiu em favor da Fazenda, dizendo que o depsito constitui o crdito tributrio. Constituindo o crdito tributrio, no h lanamento e no h que se falar em decadncia. O STJ aplicou entendimento semelhante ao aplicado ao pagamento antecipado no lanamento por homologao. H uma equiparao do pagamento antecipado no lanamento por homologao ao depsito integral de tributo para fins de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio. EREsp 686.479, de agosto de 2008: o depsito constitui o crdito tributrio, pois o sujeito passivo calcula e deposita ( semelhana do lanamento por homologao). O STJ considera que o depsito semelhante ao pagamento que aguarda homologao, pois o contribuinte diz o quanto deve. No h, portanto, a necessidade de ato formal de lanamento pela Administrao. PRAZO DE DECADNCIA DE ACORDO COM A INTERPRETAO DO STJ: Pressuposto: existe a necessidade de lanar. Se existe a necessidade de lanar, o crdito tributrio no foi constitudo pelo sujeito passivo (poderia ter sido constitudo por meio de uma declarao correta ou por meio do depsito integral). Decadncia de tributos lanados por homologao: No h a tese 5 + 5, ou seja, no h prazo de 10 anos para lanar. Essa tese foi superada pelo STJ. Que tese era essa? Era uma tese desenvolvida pelo STJ, que resultava de uma interpretao do CTN. Em princpio no tinha nenhuma inconstitucionalidade. Era uma interpretao voltada aos tributos lanados por homologao. O STJ dizia que na hiptese de no pagamento de um tributo lanado por homologao (no cumprimento do dever pelo sujeito passivo), o prazo de decadncia era de 10 anos, tendo-se em vista uma aplicao cumulativa dos arts. 150, 4 e art. 173, I, CTN. O sujeito passivo realizava o fato gerador, surgindo o dever de pagar o tributo. Mas o sujeito passivo no pagava. Diante disso, a Administrao teria 5 anos para homologar. Apenas depois de terminado esse prazo de 5 anos que teria incio um outro prazo de 5 anos para lanar (lanamento de ofcio). E, s ao final desses 5 anos, haveria a decadncia. O fundamento para o 2 prazo seria o art. 173, I, CTN. Era uma interpretao muito forada, pois esses dois dispositivos no combinam. Era aplicada essa interpretao tambm como uma forma de isonomia, pois o contribuinte tem 10 anos para pedir de volta valores pagos indevidamente. REsp. 973.733/SC, de agosto de 2009. Superada essa tese, aplica-se unicamente o art. 173, I, CTN.

Como fica, ento, o prazo de decadncia? Quando se aplica o art. 150, 4, CTN? Quando se aplica o art. 173, I, CTN? Quando se aplica o art. 173, pargrafo nico, CTN? Pressuposto: necessidade de lanar. O STJ diz que devemos considerar 3 variveis e, assim, analisar a regra da decadncia. a) Existncia de dolo, fraude ou simulao (existncia de um ato ilcito praticado pelo contribuinte): no se aplica o art. 150, 4, CTN. Devo aplicar a regra da decadncia (art. 173, I, CTN). b) Existncia ou no de pagamento (sem ilcito): Sim, houve algum pagamento: aplico o art. 150, 4, CTN: nesse caso, h o que ser homologado. O prazo decadencial contado do fato gerador (a Administrao ter menos tempo para lanar). No, no houve pagamento: aplico o art. 173, I, CTN: superao da tese dos 10 anos. O prazo decadencial contado do 1 dia do exerccio seguinte ao do fato gerador (a Administrao ter mais tempo para lanar). c) Existncia de notificao acerca de uma medida preparatria indispensvel ao lanamento: art. 173, pargrafo nico, CTN. Toda a doutrina diz que essa notificao s produz efeito se realizada antes do incio do prazo do art. 173, I, CTN. Qual seria esse efeito? Antecipar o incio do prazo. Mas o STJ firma entendimento (REsp. 766.050) dizendo que a medida preparatria interrompe a decadncia, independentemente do momento (se antes ou depois do incio do prazo), independentemente da existncia de ilcito e independentemente da existncia de pagamento. Isso significa dizer que o prazo se renova. Ex.: a pessoa realiza um fato gerador em agosto de 2002 e paga em valor inferior. Aplica-se o prazo do art. 150, 4 (5 anos do fato gerador). O prazo de decadncia terminaria em agosto de 2007 (a Administrao teria at essa data para discordar do pagamento feito). Mas, se a Administrao faz uma notificao em setembro de 2006, ela ter mais 5 anos. O prazo se renova. O prazo da Administrao para lanar terminar apenas em setembro de 2011. O STJ diz que o art. 173, pargrafo nico mais uma hiptese de interrupo (alm da hiptese prevista no art. 173, II). HIPTESES DE MODIFICAO DO CRDITO TRIBUTRIO: 3 casos: 1. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE: Art. 151 do CTN: Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: I - moratria; II - o depsito do seu montante integral;

III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo; IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana. V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; VI o parcelamento. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes assessrios dependentes da obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela conseqentes. A suspenso da exigibilidade impede a cobrana do tributo. O que significa isso? O efeito o de impedir a cobrana. Lanamento (constituio) cobrana A suspenso da exigibilidade no impede a constituio do crdito tributrio. Primeiro se constitui o crdito (lanamento ou declarao). Somente aps a constituio poder haver a cobrana, que pode ser administrativa ou judicial. A suspenso da exigibilidade no afasta o cumprimento das obrigaes tributrias acessrias. Ex.: o contribuinte poder obter a suspenso da exigibilidade do IR por ele devido (obrigao principal), mas continuar obrigado a apresentar a declarao (obrigao acessria). Aspectos gerais: Consequncias da suspenso da exigibilidade em face do momento de sua obteno: Vamos estudar as conseqncias relativas ao prazo de decadncia e ao prazo de prescrio. Podemos ter: suspenso da exigibilidade antes da constituio do crdito tributrio (suspenso preventiva) e suspenso da exigibilidade depois da constituio do crdito tributrio. Para cada uma dessas hipteses veremos se atingem prazo de decadncia ou de prescrio. *Concesso de medida liminar (exemplo de caso de suspenso para verificar hiptese concreta): o Antes da constituio do crdito tributrio: o sujeito passivo impetra um Mandado de Segurana preventivo, pede liminar e, nesse caso, a liminar concedida. Sendo a liminar concedida, o juiz dispensa o sujeito passivo de pagar. O contribuinte realiza o fato gerador e no faz o pagamento, tendo em vista a concesso de liminar. Mas, a despeito da liminar, o prazo de decadncia no se interrompe ou suspende. Ou seja, mesmo tendo havido a concesso da liminar, h curso de decadncia. Diante disso, a Administrao deve lanar, deve constituir o crdito tributrio. A liminar s impede a cobrana, ela no impede a constituio do crdito tributrio.

Assim, ocorrendo qualquer causa de suspenso antes da constituio do crdito tributrio, o crdito deve ser constitudo. H curso do prazo de decadncia. No h qualquer impedimento constituio do crdito. A Administrao s no pode cobrar. A liminar impede apenas a cobrana. Mas o STJ elabora duas teses que mitigam esse efeito. Ele faz isso para evitar que, ao fim do processo, a Administrao tenha o reconhecimento da existncia do dever de pagar, mas no poder cobrar por no ter constitudo o crdito tributrio. O STJ diz que se o depsito integral a causa de suspenso da exigibilidade, ento esse depsito constitui o crdito tributrio. Nesse caso, no h que se falar em decadncia, pois o depsito constituiu o crdito tributrio. A outra tese se refere subsistncia das obrigaes acessrias que permanecem mesmo diante de uma hiptese de inexigibilidade. Ex.: MS preventivo, discutindo IPI (lanado por homologao e objeto de declarao por parte do sujeito passivo). O sujeito passivo obtm liminar. Pouco tempo depois, o fato gerador do IPI realizado. Desse fato gerador nascem duas obrigaes (uma acessria e uma principal). Com a liminar, o sujeito passivo no tem a obrigao de pagar, mas a obrigao acessria subsiste. O contribuinte ter que informar que realizou o fato gerador e que deveria pagar o valor x. Mas ele no paga porque ele obteve liminar. Mesmo assim, essa declarao constituiu o crdito tributrio. A Administrao no ter o dever de lanar. Na declarao tem um campo a ser preenchido pelo contribuinte para dizer se a exigibilidade est suspensa. o Depois da constituio do crdito tributrio: o crdito pode ser constitudo pelo sujeito passivo ou pela Administrao, no importa. Depois da constituio, o sujeito passivo impetra um Mandado de Segurana (repressivo j houve constituio do crdito) e obtm uma liminar. No h que se falar em decadncia, pois o crdito j foi constitudo. Mas essa liminar pode ter efeitos no prazo de prescrio. _____DECADNCIA_______l______PRESCRIO_____ CRDITO TRIBUTRIO Art. 174 CTN: prazo de prescrio: 5 anos contados da constituio definitiva do crdito tributrio. Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. A constituio definitiva do crdito tributrio o termo inicial do prazo de prescrio.

O prazo de prescrio o prazo que a Administrao tem para cobrar judicialmente o crdito tributrio. o prazo que a Administrao tem para promover a execuo fiscal ( dessa forma que a Administrao faz a cobrana judicialmente). Para saber o termo inicial do prazo temos que entender o que a constituio definitiva do crdito tributrio. Ela sempre posterior constituio do crdito tributrio. Fato gerador Obrigao tributria Crdito tributrio Constituio definitiva

A constituio definitiva do crdito tributrio representa a imutabilidade do crdito tributrio na esfera administrativa. Constituio definitiva do crdito tributrio: a) Constituio pela Administrao: D-se atravs do lanamento: o contribuinte pode, em 30 dias, pagar, impugnar (d incio a um processo administrativo) ou ignorar o lanamento. Se ele paga, est encerrado. Se ele apresenta uma impugnao, ele d incio a um processo administrativo, com o objetivo de modificar aquele lanamento, aquele crdito tributrio. Nesse caso, a constituio definitiva do crdito s acontecer aps uma deciso final administrativa contrria ao sujeito passivo. Somente diante dessa deciso final que teremos a imutabilidade do crdito na esfera administrativa. Aqui comea a correr o prazo prescricional para a Administrao. Se o contribuinte no faz nada, ele abre mo de tentar modificar o crdito tributrio. No 31 dia aps o lanamento se d a constituio definitiva do crdito tributrio. A partir desse momento comea a contar o prazo de prescrio. b) Crdito tributrio constitudo pelo sujeito passivo: D-se atravs de declarao nos tributos lanados por homologao: O Sujeito passivo realiza o fato gerador e faz uma declarao correta (constitui o crdito). Na sequncia, ele deveria pagar. Mas ele no paga. A declarao correta constitui o crdito tributrio. O prazo de prescrio comea a contar no dia til seguinte ao do vencimento. Ou seja, se o sujeito passivo deveria pagar no dia 04/03/2010 e no paga, o prazo comea a contar no dia 05/03/2010. Nesse dia h a constituio definitiva do crdito tributrio. Obtida a suspenso da exigibilidade aps a constituio do crdito tributrio, temos que ver quanto tempo depois foi obtida a suspenso: Depois da constituio do crdito tributrio, mas antes da constituio definitiva: No prazo de 30 dias (aps o recebimento do lanamento e antes da constituio definitiva), o sujeito passivo impetra Mandado de Segurana. O prazo de prescrio nem comeou. A liminar posterga, adia, difere o incio da prescrio. Para quando? Para o momento em que a liminar for cassada. Cassada a liminar, o prazo prescricional comea a contar.

Depois da constituio definitiva do crdito tributrio: Ex.: _____l______30 dias_______l____prescrio___l__prescrio suspensa__ Lanamento Constituio Liminar (crdito tributrio) definitiva A doutrina diz que a concesso de liminar suspende o prazo prescricional. Se a exigibilidade fica suspensa, a prescrio tambm ficar. O prazo de 5 anos teria os 30 dias subtrados. A Administrao ter mais 4 anos e 11 meses para cobrar judicialmente.
Antes do CT Depois do CT Decadncia Prescrio Consequncia: a suspenso no afeta a 2 casos possveis: decadncia. Deve haver lanamento. a) Constituio do crdito, constituio definitiva e liminar: a conseqncia ser a suspenso da prescrio, que comeou a contar com a constituio definitiva. b) Constituio do crdito e liminar antes da constituio definitiva: a conseqncia ser o diferimento, a postergao do incio da prescrio para o momento do trmino da suspenso da exigibilidade. Cassada a liminar, comea a contar o prazo prescricional. O STJ apresenta duas teses para mitigar esse efeito: tese relativa ao depsito integral dos tributos lanados por homologao (depsito que constitui o crdito tributrio) e tese relativa obrigao tributria acessria (mesmo com a suspenso, h o dever de declarar e a declarao constitui o crdito tributrio).

09/03/2010 Segundo Alexandre Rossato da Silva vila, As causas suspensivas da exigibilidade do crdito tributrio devem ser literalmente interpretadas (art. 111, I, CTN) e elas tero o efeito de impedir que tenha curso a prescrio para a Fazenda Pblica cobrar o crdito tributrio e, bem assim, propor a execuo fiscal. As causas suspensivas da exigibilidade do crdito tributrio tambm ensejaro ao contribuinte o direito obteno de certido positiva, com efeito de negativa, nos termos do art. 206 do CTN. Art. 111, I, CTN: Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre: I - suspenso ou excluso do crdito tributrio;

Art. 206 CTN: Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certido de que conste a existncia de crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa. O CTN prev 6 causas suspensivas da exigibilidade do crdito tributrio. So elas: MORATRIA e PARCELAMENTO Moratria Art. 152. A moratria somente pode ser concedida: I - em carter geral: a) pela pessoa jurdica de direito pblico competente para instituir o tributo a que se refira; b) pela Unio, quanto a tributos de competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, quando simultaneamente concedida quanto aos tributos de competncia federal e s obrigaes de direito privado; Moratria heternoma II - em carter individual, por despacho da autoridade administrativa, desde que autorizada por lei nas condies do inciso anterior. Pargrafo nico. A lei concessiva de moratria pode circunscrever expressamente a sua aplicabilidade determinada regio do territrio da pessoa jurdica de direito pblico que a expedir, ou a determinada classe ou categoria de sujeitos passivos. Art. 153. A lei que conceda moratria em carter geral ou autorize sua concesso em carter individual especificar, sem prejuzo de outros requisitos: I - o prazo de durao do favor; II - as condies da concesso do favor em carter individual; III - sendo caso: a) os tributos a que se aplica; b) o nmero de prestaes e seus vencimentos, dentro do prazo a que se refere o inciso I, podendo atribuir a fixao de uns e de outros autoridade administrativa, para cada caso de concesso em carter individual; c) as garantias que devem ser fornecidas pelo beneficiado no caso de concesso em carter individual. Art. 154. Salvo disposio de lei em contrrio, a moratria somente abrange os crditos definitivamente constitudos data da lei ou do despacho que a conceder, ou cujo lanamento j tenha sido iniciado quela data por ato regularmente notificado ao sujeito passivo. Pargrafo nico. A moratria no aproveita aos casos de dolo, fraude ou simulao do sujeito passivo ou do terceiro em benefcio daquele. Art. 155. A concesso da moratria em carter individual no gera direito adquirido e ser revogado de ofcio, sempre que se apure que o beneficiado no satisfazia ou deixou de satisfazer as condies ou no cumprira ou deixou de cumprir os requisitos para a concesso do favor, cobrando-se o crdito acrescido de juros de mora: I - com imposio da penalidade cabvel, nos casos de dolo ou simulao do beneficiado, ou de terceiro em benefcio daquele; II - sem imposio de penalidade, nos demais casos. Pargrafo nico. No caso do inciso I deste artigo, o tempo decorrido entre a concesso da moratria e sua revogao no se computa para efeito da prescrio do direito cobrana do crdito; no caso do inciso II deste artigo, a revogao s pode ocorrer antes de prescrito o referido direito. Moratria e parcelamento so espcies de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio.

A moratria e o parcelamento so institutos jurdicos interligados. As disposies relativas moratria so aplicadas subsidiariamente ao parcelamento (art. 155-A, 2). Salvo disposio em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas, abrangendo as de mora e punitivas ( 1 do art. 155-A). O parcelamento uma modalidade de moratria. Antes, ele era encaixado no caso de moratria parcelada. Hoje, ele autnomo. A Lei Complementar 104/2001 introduziu o parcelamento no CTN. A moratria a dilao do prazo de pagamento do tributo, uma vez s. Durante a dilao, h suspenso da exigibilidade, no incidindo qualquer penalidade (juros moratrios, multas, etc.). A moratria consiste na concesso de um novo prazo para o pagamento do tributo, enquanto que o parcelamento a decomposio do crdito tributrio em prestaes. Tanto a moratria quanto o parcelamento devem ser concedidos mediante lei. Moratria heternoma: aquela concedida pela Unio para tributos estaduais ou municipais. Art. 152, I, b, CTN: trata-se de uma lei da Unio que concede moratria para tributos estaduais ou municipais. Essa moratria no faz sentido frente CF/88, pois a CF estabelece a isonomia e independncia entre os entes da federao. A Unio no pode instituir uma moratria para tributo de outro ente. Configura invaso de competncia, pois um tema de competncia privativa de cada ente. H, assim, quebra da autonomia e da independncia entre os entes da federao. A moratria heternoma no foi recepcionada pela CF/88. Parcelamento: Art. 155-A, CTN (Lei Compl. 104/2001) Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica. 1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas. Deve ser concedida por lei. Cada ente edita lei da sua competncia. A lei vai estabelecer as condies do parcelamento (nmero de parcelas, eventuais descontos, etc.). Esta lei, em regra, no exclui o pagamento de multa e juros. A regra que o parcelamento comporte o pagamento de multa e juros. Essa ausncia de excluso da multa diferencia o parcelamento da denncia espontnea (que exclui as multas). 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas moratria. O parcelamento uma modalidade de moratria.

3o Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial. 4o A inexistncia da lei especfica a que se refere o 3o deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente da Federao ao devedor em recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de parcelamento inferior ao concedido pela lei federal especfica. Art. 155-A, 3, CTN: foi introduzido pela Lei Complementar 118. Esse dispositivo diz que teremos uma lei especfica para o parcelamento de crditos tributrios de empresas em recuperao judicial. O objetivo garantir a funo social da empresa. Provavelmente essas condies sero mais favorveis. Enquanto no vem essa lei, aplica-se o parcelamento geral para todos. A existncia de parcelamento extingue o crime contra a ordem tributria? No! Durante o parcelamento, est suspensa a pretenso punitiva. DEPSITO INTEGRAL Inciso II: o depsito do seu montante integral; a) Se antes da constituio do crdito tributrio (ao preventiva): o STJ entende que o depsito integral constitui o crdito tributrio; b) Depsito integral X depsito recursal O art. 151, II fala em depsito integral, mas no fala em judicial. Portanto, esse depsito pode ser judicial ou administrativo. Um depsito judicial ou administrativo relativo integralidade do dbito resulta na suspenso da exigibilidade. Mas a simples existncia de um processo administrativo j basta para suspender a exigibilidade do crdito tributrio. Assim, no tem porque o sujeito passivo fazer o depsito na esfera administrativa. Na prtica no acontece. Mas em prova, temos que saber que possvel o depsito administrativo. Na prtica, temos apenas depsito judicial. O depsito integral no se confunde com o depsito recursal. O depsito recursal apareceu pela primeira vez na legislao federal, como uma condio de admissibilidade de recurso administrativo. Diante de um lanamento, o sujeito passivo tem 30 dias para se manifestar. Ele pode apresentar uma impugnao, que dar incio a um processo administrativo. Em face dessa impugnao, teremos uma deciso administrativa. uma deciso de 1 grau, tomada por um colegiado. Sendo a deciso contrria ao contribuinte, ele pode recorrer para o tribunal administrativo, que ter julgadores dos dois lados (da Administrao e dos contribuintes). Esse recurso chamado de recurso voluntrio. Na prtica, os contribuintes sempre apresentavam recurso voluntrio, pois no havia qualquer nus e isso levava continuao da suspenso da exigibilidade e da prescrio. A Administrao comeou a perceber que isso prejudicava muito, pois prorrogava muito a exigibilidade do tributo.

Assim, comeou-se a exigir um depsito de 30% do dbito como pressuposto para a apresentao do recurso (depsito recursal). Isso barraria a interposio indiscriminada de recursos voluntrios. Os contribuintes no gostaram. A Administrao passou a dar outra opo: depsito de 30% ou apresentar um arrolamento de bens de 100% do dbito. Os contribuintes continuaram insatisfeitos. Veio ento uma Medida Provisria terminando com essas duas condies. Passou-se a exigir apenas um arrolamento de bens de 30% do dbito ( como uma fuso das duas exigncias). Veio a ADI 1976. A liminar no foi concedida, pois os Ministros entenderam que o contraditrio e a ampla defesa estariam garantidos pela mera possibilidade de impugnao. A esfera recursal no essencial para essas garantias. Julgando o mrito, as duas exigncias foram consideradas inconstitucionais. O STF entendeu que a exigncia de depsito ou arrolamento contraria a ampla defesa, o contraditrio e a isonomia. Smula vinculante n 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. c) Natureza do depsito e respectivos efeitos: O depsito deve ser faculdade do sujeito passivo, de forma que o sujeito passivo no pode estar obrigado a fazer um depsito como condio para discutir o crdito tributrio. O depsito deve ser uma faculdade do contribuinte que busca suspender o crdito tributrio. Art. 38, Lei 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais): trata da discusso judicial do crdito inscrito em dvida ativa. Art. 38: A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos. Pargrafo nico - A propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste artigo importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso acaso interposto. No possvel exigir depsito como condio para interposio de recurso. Nunca possvel. Smula vinculante n 28: inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio. Essa smula veio do julgamento da ADI 1074, que reconheceu a inconstitucionalidade de uma lei que exigia depsito para discutir contribuies ao INSS. No pode haver exigncia admissibilidade recursal. Nunca! de depsito como condio de

Depsito deve ser sempre faculdade do sujeito passivo para suspender a exigibilidade do crdito. OBS.: diferente do depsito em Embargos Execuo (garantia do juzo). Aqui h a exigncia de depsito. Sendo faculdade, pode ser que o contribuinte opte por fazer esse depsito. O contribuinte impetra um Mandado de Segurana com pedido de liminar. A liminar negada. Ele opta pelo depsito integral para suspender a exigibilidade. Pode ser que o contribuinte, no meio da ao, resolva levantar o depsito. Ele pode? Pode acontecer de chegar ao final e termos um julgamento sem a anlise do mrito (extino da ao sem julgamento do mrito). O que acontece com o depsito? REsp 490.641: O depsito tem natureza dplice. Uma vez realizado, ele assume uma natureza dplice. Ele se presta a suspender a exigibilidade do crdito tributrio e, suspendendo, ele evita a execuo fiscal (o crdito no pode ser objeto de cobrana). Mas, alm disso, o depsito tambm serve como uma garantia Fazenda Pblica, pois o dinheiro j est depositado. Por isso, uma vez depositado, ele no pode ser levantado. Ao menos no sem a anuncia da Fazenda. Permitindo-se o levantamento do depsito sem a anuncia do fisco, estaria esvaziada a segunda funo do depsito, que a de servir de garantia Fazenda Pblica. EREsp 215.589: Extinto o processo sem julgamento de mrito (a no ser que seja por ilegitimidade passiva), o depsito se converte em renda. O depsito s ir para o contribuinte se ele se consagrar vencedor no mrito ou se comprovada sua ilegitimidade passiva. Pontos importantes: O depsito tem que ser integral. Ele pode ser judicial ou administrativo (ao menos em tese). O depsito do art. 152, II, CTN diferente do depsito recursal. O depsito recursal inconstitucional (smula vinculante 21). Natureza judicial do depsito: sempre ser faculdade do sujeito passivo (smula vinculante 28). Sendo faculdade, temos que lembrar os efeitos: Se realizado antes da constituio do crdito tributrio, ele constitui o crdito tributrio; Uma vez realizado, o depsito assume a natureza dplice (suspenso da exigibilidade e garantia/cauo da Administrao). Por conta dessa natureza dplice, temos duas conseqncias: o levantamento depende da anuncia do fisco e a extino sem julgamento de mrito resulta na converso do depsito em renda. RECURSOS ADMINISTRATIVOS:

Inciso III: as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo; A simples existncia de processo administrativo resulta na suspenso da exigibilidade do crdito tributrio. Esse o entendimento do STJ. A nica condio seria que os recursos (e reclamaes administrativas) sejam interpostos tempestivamente. Decreto 70.235/72: regulamenta o processo administrativo tributrio na esfera federal. LIMINAR e TUTELA ANTECIPADA Incisos IV e V: IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana. V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; Liminar ou tutela antecipada em qualquer tipo de ao: haver a suspenso da exigibilidade. Na redao original do CTN, s havia previso de liminar em Mandado de Segurana (inciso IV). A Lei Complementar 104/2001 incluiu o inciso V no art. 151. H ainda uma discusso relativa exigncia de multa de mora diante de uma liminar ou tutela antecipada que tenham sido cassadas. Ou seja, uma liminar ou tutela antecipada que no tenha sido reafirmada na sentena. Para sabermos se a multa ou no exigida, devemos perguntar pelo momento de obteno da tutela ou da liminar. Exemplo 1: o contribuinte impetra MS antes do vencimento do tributo (MS preventivo) e pede a concesso de liminar. O tributo s teria vencimento em 10/06/2009. O MS foi impetrado em 06/06/2009 e a liminar foi deferida em 09/06/2009. O tributo venceu no dia seguinte ao da concesso e no houve pagamento, tendo em vista a suspenso pela liminar. Quando vem a sentena, ela determina que o tributo devido, ela denega a segurana. Haver a cobrana de multa de mora? No! No tem mora, pois a suspenso da exigibilidade se deu antes do vencimento do tributo. A mora no chegou a se configurar. O contribuinte ter que pagar o tributo e os juros apenas. Exemplo 2: 06/06/2009 10/06/2009 15/06/2009 ______l_______________l____________l_____________l_____ MS preventivo Vencimento Liminar Sentena Incidir multa? Sim, pois a liminar foi concedida depois do vencimento. Na esfera federal, temos uma soluo: Art. 63, 2, Lei 9.430/96: a liminar faz com que a multa pare de correr durante toda a vigncia da liminar at 30 dias depois da deciso que considerou o tributo devido. A liminar interrompe o prazo da multa.

No exemplo, a multa correu por 5 dias (do vencimento at a concesso da liminar) e depois s voltar a correr depois de passados 30 dias da sentena. O contribuinte ainda tem o prazo de 30 dias para fazer o pagamento aps a sentena. DVIDA! Incidir multa por apenas 5 dias ento, mesmo pagando dentro daqueles 30 dias posteriores sentena? Ela calculada pro rata die? 2. EXCLUSO DO CRDITO TRIBUTRIO: Art. 175 do CTN: Excluem o crdito tributrio: I - a iseno; II - a anistia. Temos dois casos de excluso do crdito: iseno e anistia. O sujeito passivo realiza o fato gerador. Nasce, automtica e infalivelmente, a obrigao tributria. O crdito tributrio no nasce automaticamente. Ele precisa de uma linguagem, de um instrumento. Existindo alguma causa de excluso (iseno ou anistia), a constituio do crdito tributrio fica impossibilitada. A causa de excluso sempre vem por meio de lei especfica. Ela vai impossibilitar a constituio do crdito tributrio. Havendo causa de excluso, no haver crdito constitudo. No h que se falar em lanamento. Havendo crdito constitudo, havendo lanamento, no h que se falar em iseno. Ex.: O IPTU constitudo em janeiro. Em razo das enchentes em SP, o prefeito decide liberar os moradores do pagamento das 3 primeiras parcelas do IPTU. Isso iseno? No, pois o crdito tributrio do IPTU j est constitudo, uma vez que o lanamento se d em 1/01. A iseno do crdito tributrio somente alcana a obrigao tributria principal. Ou seja, mesmo diante de excluso, persistem as obrigaes tributrias acessrias. Art. 175, Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao principal cujo crdito seja excludo, ou dela conseqente. ISENO dispensa legal do pagamento de tributo. Ela somente se aplica para fatos geradores futuros, ou seja, essa dispensa no retroage. Ex.: iseno de IPI na aquisio de veculos a partir de setembro de 2009. Agosto/2009 Setembro/2009 Outubro/2009

_____l_______________l______________l_____ Aquisio de Iseno IPI Aquisio de veculo por A veculos veculo por B A no ser beneficiado. B ser beneficiado. a) Revogao de iseno: possvel? Sendo possvel, como fica a anterioridade? O CTN e o STF dizem que sim, que possvel a revogao de iseno. Mas existe uma situao em que a iseno no pode ser revogada: aquele caso em que temos uma iseno concedida por prazo certo e mediante uma condio onerosa. Nesse caso, a iseno configura direito adquirido. Ex.: as pessoas que construrem no local x tero iseno do IPTU pelo prazo de 10 anos, desde que invistam no crescimento do local. Art. 178, CTN: A iseno, salvo se concedida por prazo certo e em funo de determinadas condies, pode ser revogada ou modificada por lei, a qualquer tempo, observado o disposto no inciso III do art. 104. Deve ser observada a anterioridade? Revogao de iseno equivale a criao ou aumento de tributo? Se sim, tem que ser observada a anterioridade. Art. 104, III, CTN: Entram em vigor no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio ou a renda: III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e observado o disposto no artigo 178. Se se tratar de uma lei que revogue uma iseno de um imposto sobre o patrimnio ou a renda, deve observar a anterioridade. Ou seja, sim, a lei s pode ser aplicada no exerccio seguinte, se revogar iseno de tributo sobre a renda ou o patrimnio. Isso se d pela sistemtica de pagamento dos impostos sobre patrimnio e renda. Iseno heternoma: temos uma lei da Unio que concede uma iseno para um tributo estadual ou municipal. No possvel iseno heternoma, pelos mesmos motivos porque no possvel a moratria heternoma. H ainda um dispositivo que veda: Art. 151, III, CF: vedado Unio: III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios. E o caso dos tratados que prevem dispensa de tributos? exceo a essa regra do art. 151, III, da CF?

RExt 229.096: O STF entendeu que no o caso de iseno heternoma, pois o tratado no formalizado, assinado, pela Unio como ente federativo isolado. Ele assinado pela Repblica Federativa do Brasil e, nesse sentido, temos a dispensa da exigncia do recurso pela nao, pela Repblica Federativa do Brasil como um todo. ANISTIA a dispensa legal do pagamento de penalidades. Ela somente alcana os casos de crdito tributrio no constitudo. Exemplo: o sujeito passivo realizou um fato gerador, surgindo uma obrigao tributria. O sujeito passivo no faz o pagamento e, portanto, fica em mora, sendo devedor de juros e multa de mora. Pode acontecer de antes mesmo da constituio do crdito tributrio vir uma lei dizendo que essas penalidades esto dispensadas. Isso anistia. Mas ela s tem lugar antes do lanamento, antes da constituio do crdito tributrio. Quando acontece isso? Geralmente, acontece nos casos de parcelamento. Ex.: surge uma lei dizendo que o contribuinte pode pagar sua dvida em at 60 vezes. Esse parcelamento atinge tributos j lanados (crdito tributrio constitudo) e tributos no lanados. Com relao a estes, o contribuinte tambm deve as penalidades (assim como em relao aos tributos j lanados), mesmo no tendo sido constitudo o crdito tributrio. A Administrao pode dizer que, com relao aos crditos no constitudos, ela concede uma reduo de 70% da multa. Isso anistia. Se a Administrao fizesse a mesma concesso em relao aos crditos j constitudos, isso seria remisso. Iseno Excluso do crdito tributrio: art. 175 CTN Dispensa legal do pagamento de tributo (futuro). 2 pontos importantes: revogao e tratados internacionais. Anistia Excluso do crdito tributrio: art. 175 CTN Dispensa legal do pagamento de penalidades. O dbito j existe e no foi lanado. A dispensa pode ser integral ou parcial. Geralmente aparece na concesso de parcelamento das dvidas tributrias. Remisso Extino do crdito tributrio: art. 156, CTN Perdo da dvida tributria. 2 pressupostos: a) Crdito tributrio j constitudo. O contribuinte tem um dbito. Vem uma lei e dispensa do pagamento. b) Pode atingir tributo ou penalidade.

No caso das enchentes em SP, se o prefeito quisesse liberar o pagamento do IPTU, seria uma hiptese de remisso. 3. EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO:

Art. 156 do CTN: Extinguem o crdito tributrio: I - o pagamento; II - a compensao; III - a transao; IV - remisso; V - a prescrio e a decadncia; VI - a converso de depsito em renda; VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus 1 e 4; VIII - a consignao em pagamento, nos termos do disposto no 2 do artigo 164; IX - a deciso administrativa irreformvel, assim entendida a definitiva na rbita administrativa, que no mais possa ser objeto de ao anulatria; X - a deciso judicial passada em julgado. XI a dao em pagamento em bens imveis, na forma e condies estabelecidas em lei. Extino do crdito tributrio: desaparecimento da relao jurdica tributria. Extino do dever do sujeito passivo; ou extino do direito do sujeito ativo; ou extino do objeto. A relao jurdica tributria um trip: dever do sujeito passivo, direito do sujeito ativo e o objeto (que pode ser tributo ou penalidade). Na extino do crdito tributrio, um dos elementos desse trip deixa de existir. A relao no se sustenta mais. Pode ser, por exemplo, que desaparea o direito do sujeito ativo (decadncia, por exemplo). Ou pode acontecer o desaparecimento do dever do sujeito passivo, por exemplo, com a remisso. Ou ento pode acontecer o desaparecimento do objeto, por exemplo, pela compensao. Todas as causas de extino esto taxativamente previstas no art. 156 do CTN. Alexandre Rossato vila diz que o rol exemplificativo, e que os Estados podem estabelecer regras especficas de quitao de seus prprios crditos tributrios (Curso de Direito Tributrio, p. 307). As obrigaes acessrias extinguem-se com o seu cumprimento, j que elas independem da obrigao principal. Vamos analisar as principais: compensao (II), prescrio e decadncia (V), pagamento antecipado e sua homologao (VII) e consignao em pagamento (VIII). COMPENSAO (inciso II): Representa um encontro de contas entre a Administrao e sujeito passivo. Ocorre quando duas pessoas so ao mesmo tempo credoras e devedoras uma da outra. As obrigaes extinguem-se at onde se compensarem. Relao jurdica tributria 1:

*Dever do sujeito passivo *Direito do sujeito ativo *Objeto: dbito de R$ 500,00 de IR Relao jurdica tributria 2: *Direito do sujeito passivo *Dever do sujeito ativo *Objeto: crdito (do ponto de vista do sujeito passivo) de R$ 500,00 de COFINS Pode haver uma lei que possibilite a compensao entre o dbito de IR e o crdito de COFINS. Teremos a extino das duas relaes jurdicas tributrias. Teremos um encontro de contas, uma compensao entre crditos e dbitos. No Direito Tributrio, para que a compensao seja possvel, deve haver autorizao legal, ou seja, no basta a redao do CTN. No basta que o CTN diga que a extino ocorre pela compensao. Deve haver uma lei especfica determinando a possibilidade de compensao no caso. Nesse ponto, o CTN um instituto geral no auto-aplicvel. Ele estabelece as normas gerais. Art. 170, CTN: A lei pode, nas condies e sob as garantias que estipular, ou cuja estipulao em cada caso atribuir autoridade administrativa, autorizar a compensao de crditos tributrios com crditos lquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a Fazenda pblica. Na esfera federal, essa lei existe: art. 74, Lei 9.430/76: Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito em julgado, relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita Federal, passvel de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao de dbitos prprios relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por aquele rgo. 1o A compensao de que trata o caput ser efetuada mediante a entrega, pelo sujeito passivo, de declarao na qual constaro informaes relativas aos crditos utilizados e aos respectivos dbitos compensados. 2o A compensao declarada Secretaria da Receita Federal extingue o crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior homologao. 3o Alm das hipteses previstas nas leis especficas de cada tributo ou contribuio, no podero ser objeto de compensao mediante entrega, pelo sujeito passivo, da declarao referida no 1o. I - o saldo a restituir apurado na Declarao de Ajuste Anual do Imposto de Renda da Pessoa Fsica; II - os dbitos relativos a tributos e contribuies devidos no registro da Declarao de Importao. III - os dbitos relativos a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da Receita Federal que j tenham sido encaminhados Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrio em Dvida Ativa da Unio; IV - o dbito consolidado em qualquer modalidade de parcelamento concedido pela Secretaria da Receita Federal - SRF; V - o dbito que j tenha sido objeto de compensao no homologada, ainda que a compensao se encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa; e

VI - o valor objeto de pedido de restituio ou de ressarcimento j indeferido pela autoridade competente da Secretaria da Receita Federal - SRF, ainda que o pedido se encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa. 4o Os pedidos de compensao pendentes de apreciao pela autoridade administrativa sero considerados declarao de compensao, desde o seu protocolo, para os efeitos previstos neste artigo. 5o O prazo para homologao da compensao declarada pelo sujeito passivo ser de 5 (cinco) anos, contado da data da entrega da declarao de compensao. 6o A declarao de compensao constitui confisso de dvida e instrumento hbil e suficiente para a exigncia dos dbitos indevidamente compensados. 7o No homologada a compensao, a autoridade administrativa dever cientificar o sujeito passivo e intim-lo a efetuar, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da cincia do ato que no a homologou, o pagamento dos dbitos indevidamente compensados. 8o No efetuado o pagamento no prazo previsto no 7o, o dbito ser encaminhado Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrio em Dvida Ativa da Unio, ressalvado o disposto no 9o. 9o facultado ao sujeito passivo, no prazo referido no 7o, apresentar manifestao de inconformidade contra a no-homologao da compensao. 10. Da deciso que julgar improcedente a manifestao de inconformidade caber recurso ao Conselho de Contribuintes. Pode compensar tudo, desde que os tributos sejam administrados pelo mesmo rgo e desde que sejam dbitos e crditos prprios (do mesmo contribuinte). Se todos os tributos forem administrados pela Receita, possvel compensar taxa com imposto, por exemplo. Esse art. 74 tambm estabelece a sistemtica da compensao. Ele assemelha a compensao ao lanamento por homologao. Exemplo: o contribuinte percebe que pagou mais COFINS do que deveria e quer compensar. A lei diz que a pessoa jurdica ter que entregar uma declarao de compensao e, nessa declarao, dever dizer que vai compensar o crdito da COFINS com o dbito do IR. A Administrao ter o prazo de 5 anos a contar da data da declarao para homologar a compensao feita pelo contribuinte. Ela ter o prazo de 5 anos para fiscalizar se a compensao est correta. Se a Administrao percebe que a compensao estava correta, h homologao e extino do crdito tributrio. Da forma como est disciplinada, a compensao, no mbito federal, no extingue, por si s, o crdito tributrio, pois seus efeitos ficam condicionados homologao pela Administrao Fazendria. Se a Administrao percebe que a compensao estava errada, a lei diz que a Administrao deve notificar o sujeito passivo para efetivar o pagamento do tributo. Isso significa que a Administrao entendeu que o crdito da COFINS no existe e, portanto, a pessoa jurdica deve o IR. O dbito do IR est em aberto. Se a pessoa jurdica no paga esse IR, a Administrao pega esse dbito, inscreve em dvida ativa, emite a Certido de Dvida Ativa e inicia a Execuo Fiscal.

No haver lanamento, pois a declarao da pessoa jurdica constitui o crdito tributrio. considerada uma confisso do contribuinte. O contribuinte pode, antes da inscrio em dvida ativa, pagar, e pode tambm discordar da no homologao por meio de uma manifestao de inconformidade, o que gera suspenso da exigibilidade. Compensao na esfera judicial: possvel pleitear o direito compensao no Poder Judicirio? Sim, a ao adequada o Mandado de Segurana. Se o contribuinte tem dvida em relao a um crdito, possvel impetrar MS para que o juiz reconhea a existncia. Smula 213 STJ: O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria. possvel compensar no curso de ao judicial? Exemplo: o contribuinte impetra MS para discutir a constitucionalidade da COFINS. O juiz concede a liminar para que o contribuinte pare de pagar a COFINS por enquanto. Diante dessa situao, possvel pegar essa COFINS que no devida e compensar com dbitos de outros tributos? Lgico que no! Tem que esperar o trnsito em julgado. A liminar no basta para autorizar a compensao. Art. 170-A, CTN: vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial. Smula 212 STJ: A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar. Livro do Alexandre Rossato vila (Curso de Direito Tributrio, p.335): TRANSAO (inciso III): A transao, desde que autorizada por lei, tambm extingue o crdito tributrio. A lei dever estabelecer as condies para que os sujeitos ativo e passivo celebrem transao que, mediante concesses mtuas, importe em determinao do litgio e conseqente extino do crdito tributrio (art. 171). O Cdigo fala em determinao do litgio, mas a transao previne ou termina o litgio mediante concesses mtuas (art. 840 do CC). A lei dever indicar a autoridade competente para autorizar a transao em cada caso (pargrafo nico do art. 171). REMISSO (inciso IV): A remisso total ou parcial do crdito tributrio deve ser feita por lei especfica (art. 150, 6 da CF). A remisso no pode ser reconhecida fora dos casos previstos em lei. A remisso significa o perdo total ou parcial do crdito tributrio, sendo uma das causas de sua extino. O perdo das infraes se d pela anistia (art. 180 da CF), sendo uma das causas de excluso do crdito tributrio.

A remisso poder ser concedida diretamente pela lei, como tambm a lei poder autorizar que a autoridade administrativa conceda o benefcio, perdoando o crdito tributrio de forma total ou parcial.

23/03/2010 CONSIGNAO EM PAGAMENTO (inciso VIII) Trata da possibilidade do sujeito passivo ajuizar uma ao de consignao em pagamento voltada dvida tributria. O rito o do CPC, mas as hipteses esto no CTN. E esta ao est no artigo 164, que traz hipteses taxativas. Art. 164 do CTN: A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos: I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria; II - de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias administrativas sem fundamento legal; III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador. 1 A consignao s pode versar sobre o crdito que o consignante se prope pagar. 2 Julgada procedente a consignao, o pagamento se reputa efetuado e a importncia consignada convertida em renda; julgada improcedente a consignao no todo ou em parte, cobra-se o crdito acrescido de juros de mora, sem prejuzo das penalidades cabveis. Tem-se um crdito tributrio que pode advir de um tributo ou de uma penalidade, e o sujeito passivo pretende fazer o pagamento. Mas quando isso ocorre, acaba havendo um impedimento, normalmente causado pela Administrao. Assim, o sujeito passivo pode ajuizar uma ao de consignao em pagamento. Para que serve esta ao? Exatamente para garantir que o sujeito passivo consiga pagar, e, com isso, afastar a mora. Todavia, deve ser num dos casos previstos no artigo 164 do CTN: a) Recusa de recebimento do tributo ou penalidade OU subordinao do recebimento ao pagamento de outro tributo ou penalidade (dependncia patrimonial); b) Exigncias relacionadas com o cumprimento de obrigaes acessrias OU subordinar o pagamento a exigncias sem fundamento legal (fazer); c) Hiptese de bitributao (exigncia, por mais de uma pessoa de direito pblico, de um tributo idntico com mesmo fato gerador). Ex. 1: Dois municpios cobram o mesmo tributo (Canoas e Porto Alegre cobram ISS). Aqui, h exigncia de tributo idntico, sobre o mesmo fato gerador. Ex. 2: O Municpio de Porto Alegre e a Unio cobram dois impostos diferentes, sobre o mesmo fato gerador. O mesmo fato gerador (propriedade de imvel) est sendo tributado, ao mesmo tempo, por IPTU (pelo Municpio) e por ITR (pela Unio).

O artigo fala em tributos idnticos, sobre o mesmo fato gerador, ento, s recai sobre o primeiro caso (exemplo 1). Mas, na prtica, o segundo caso tambm aceito para ao de consignao em pagamento. Discute-se se a bitributao danosa ou no. Ela aceita, mas h discusses. Qual a diferena para o bis in idem? O bis in idem pressupe a existncia de uma mesma pessoa jurdica de direito pblico, que tributa mediante dois tributos diferentes um mesmo fato gerador. Ex.: A Unio tributa a remessa de dinheiro para o exterior atravs de IR e, tambm, em casos especficos, atravs da CID tecnologia. O bis in idem no proibido. PIS e COFINS um exemplo aceito. Caso do art. 164, CTN: O sujeito passivo ajuza uma ao de consignao em pagamento. Com isso, ele faz um depsito do tributo devido. Com o depsito, temos a suspenso da mora, caso ela j tenha se iniciado. Aps, h a citao do(s) ente(s) e a produo de provas. Se o juiz proferir uma sentena de procedncia, o resultado ser a consignao em pagamento e, com isso, a converso do depsito em renda da entidade. Se for uma hiptese de bitributao, o juiz j vai decidir para qual ente devido o tributo. Em sentena de procedncia, temos uma hiptese de extino do crdito tributrio. Mas, se a sentena for de improcedncia, teremos a exigncia do tributo acrescido dos juros de mora. A ao de consignao em pagamento, na verdade, s serviu para retardar o pagamento do tributo. O simples depsito no representa a extino do crdito tributrio. Pode gerar a suspenso da exigibilidade, mas no a extino. PAGAMENTO ANTECIPADO E HOMOLOGAO DO LANAMENTO (inciso VII): Trata do efeito do pagamento nos casos de tributo lanado por homologao. Ele diz que este pagamento, por si s, no hbil a extinguir o crdito tributrio. A extino depende da homologao. A homologao ser realizada no prazo de 5 anos, e poder ser expressa ou tcita. OBS.: O prazo prescricional para o contribuinte pleitear a repetio do indbito contado a partir do dia em que ele realiza o pagamento antecipado do tributo, e no a partir da homologao.

Recapitulando: O sujeito passivo realiza o FG, nascendo a obrigao tributria (dever). Em contrapartida ao dever, h um direito da Administrao (crdito tributrio). Estudamos as formas de constituio, o prazo para constituio e os casos de modificao do crdito tributrio. O prximo passo seria a cobrana judicial do crdito tributrio. COBRANA JUDICIAL: Vamos estudar o prazo (prescrio), as medidas preparatrias para a cobrana judicial (inscrio em dvida ativa e emisso da Certido da Dvida Ativa) e o prprio instrumento sobre o qual a cobrana se realiza (execuo fiscal). Prazo: O prazo para a cobrana judicial de prescrio, de 5 anos. Smula vinculante 8: So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-Lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei n 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio. Ela declarou a inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei 8.212/91, porque esses dispositivos traziam prazos de prescrio e decadncia diferentes dos prazos do CTN (previam prazo de 10 anos). Art. 174 CTN: A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. Art. 174, caput, CTN: 5 anos contados a partir da constituio definitiva do crdito tributrio. Constituio definitiva: Ela posterior constituio do crdito tributrio. Ela depende da forma de constituio do crdito tributrio, depende de como o crdito tributrio foi constitudo. Temos, basicamente, duas possibilidades em relao constituio do crdito tributrio: pela Administrao (lanamento) ou pelo sujeito passivo (declarao). A constituio definitiva depende da forma como ocorreu a constituio. Constituio do crdito tributrio pelo lanamento (pela Administrao)

Quando se d a constituio definitiva nesse caso? Temos constituio definitiva diante da imutabilidade do crdito tributrio na esfera administrativa. Podemos ter 2 situaes em que se verifica a constituio definitiva: a) O sujeito passivo recebe o lanamento e, no prazo de 30 dias, no faz nada. Aqui, a imutabilidade se d no 31 dia aps o lanamento. Nesse momento tem incio o prazo de prescrio. Em termos administrativos, o sujeito passivo no pode fazer mais nada. b) O sujeito passivo recebe o lanamento e, dentro de 30 dias, apresenta uma impugnao na esfera administrativa. Nessa hiptese, a impugnao tem por finalidade alterar o crdito tributrio. Assim, s haver imutabilidade diante de uma deciso final na esfera administrativa. Se a Administrao proferir uma deciso desfavorvel ao sujeito passivo, inicia-se o prazo de prescrio, diante da constituio definitiva do crdito tributrio. Constituio do crdito tributrio pelo sujeito passivo (declarao) A declarao pode aparecer em lanamento por homologao ou por compensao na esfera federal. Nesse caso, quando se d a constituio definitiva? Esse assunto foi muito debatido no STJ. 1 tese: o crdito tributrio estava definitivamente constitudo com a entrega da declarao. 2 tese: constituio definitiva diante do vencimento do tributo. 3 tese: constituio definitiva com a entrega da declarao ou com o vencimento, o que ocorresse por ltimo (tese apresentada pela Fazenda). EREsp 658.138: julgado em outubro de 2009: O STJ disse que a constituio definitiva se d com o vencimento do tributo. Essa a regra (2 tese). o dia seguinte ao do vencimento do tributo, quando comea a correr a prescrio. A regra : apresentou a declarao e no pagou. A mora se d no dia seguinte ao dia em que deveria ter ocorrido o pagamento. Exceo: quando o contribuinte entrega a declarao com atraso, a mora se d no dia seguinte ao da entrega da declarao. A declarao s importa quando ela entregue em atraso. Regra geral: Fato Gerador Declarao Vencimento Prescrio _____l_______________l_________________l______________l___ Situao excepcional: Dia seguinte ao da Fato Gerador Sem declarao Vencimento entrega da declarao _____l_______________l______________l________________l______

Nessa segunda hiptese, pode ser que a declarao nem seja entregue, caso em que continuar correndo o prazo de decadncia. Isso no pode ser visto como regra; uma situao excepcional. Medidas preparatrias cobrana judicial: Quando essas medidas tm lugar? Elas tm lugar diante da constituio definitiva, ou seja, diante do incio da prescrio. FG OT CT Constituio definitiva Prescrio Medidas preparatrias

Quais so as medidas preparatrias? Inscrio em dvida ativa Emisso da Certido de Dvida Ativa a) INSCRIO EM DVIDA ATIVA: Art. 201 CTN: Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Define a dvida ativa tributria. Isso significa que podemos ter: *Dvida ativa tributria, que decore da exigncia de uma obrigao tributria *Dvida ativa no tributria, que decorre de outras exigncias. Apenas a dvida ativa tributria tem o dever de observar o CTN. Apenas os crditos tributrios se sujeitam ao CTN, especialmente no que diz respeito prescrio. Temos disposies conflitantes entre a Lei de Execuo Fiscal e o CTN. Se houver um conflito entre elas, o STJ diz que o CTN prevalece. A Lei de Execuo Fiscal s vai se aplicar dvida ativa no tributria. O valor do dbito ser inscrito depois da constituio definitiva do crdito tributrio. Depois de esgotado o prazo fixado para pagamento em processo regular, ou seja, depois da constituio definitiva. No podemos ter inscrio em dvida ativa antes da constituio definitiva. Constitudo definitivamente o crdito tributrio, temos a inscrio em dvida ativa. Qual o contedo desse termo de inscrio em dvida ativa? H elementos materiais e elementos formais. Art. 202: O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente: I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos;

III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Elementos materiais: Indicao do sujeito passivo Identificao do contribuinte. Identificao do responsvel, se houver. O endereo do devedor ou responsvel no necessrio. Indicao da quantia devida E forma de calcular os juros devidos. Origem e natureza do dbito Qual o fato gerador e o tributo devido. Elementos formais: Indicao da data da inscrio Nmero do processo administrativo (no necessrio) Exige-se o nmero do processo administrativo apenas se houver, ou seja, no impretervel. Esse o contedo mnimo do termo de inscrio em dvida ativa. Se houver a omisso de algum desses elementos, haver nulidade. Se o elemento no obrigatrio, a nulidade no se verifica. Efeitos da inscrio em dvida ativa: 1. O valor inscrito em dvida ativa tem presuno de liquidez e certeza. Alm disso, a inscrio em dvida ativa tem o efeito de prova prconstituda. A tese relativa responsabilidade dos scios se fundamenta aqui. O STJ diz que se no termo de inscrio em dvida ativa o scio estiver indicado como responsvel, acontece a inverso do nus da prova, na forma do art. 135 do CTN.
(...) 4. A jurisprudncia desta Corte Superior, remansosa no sentido de que a responsabilidade patrimonial do scio sob o ngulo do nus da prova reclama sua aferio sob dupla tica, a saber: I) a Certido de Dvida Ativa no contempla o seu nome, e a execuo voltada contra ele, embora admissvel, demanda prova a cargo da Fazenda Pblica de que incorreu em uma das hipteses previstas no art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional; II) a CDA consagra a sua responsabilidade, na qualidade de co-obrigado, circunstncia que inverte o nus da prova, uma vez que a certido que instrui o executivo fiscal dotada de presuno de liquidez e certeza. (Precedentes: AgRg nos EREsp 978.854/MG, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/03/2009, DJe 04/05/2009; EREsp 635.858/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 14/03/2007, DJ 02/04/2007; (...) REsp 901282/SP

Art. 204. A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda.

Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite. Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. 2. Suspenso do prazo de prescrio. Lei de Execues Fiscais, art. 2, 3: Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal. 3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. Com a constituio definitiva, h a inscrio em dvida ativa. A inscrio em dvida ativa produz um efeito no que se refere prescrio. Caso: Constituio definitiva em 20/02/2005. O termo final da prescrio seria 20/02/2010 (5 anos de prazo prescricional). A inscrio medida preparatria execuo fiscal. A Lei de Execues Fiscais diz que a inscrio em dvida ativa suspende o prazo de prescrio por 180 dias ou at o ajuizamento da execuo fiscal, o que acontecer primeiro. A inscrio em dvida ativa se deu em 20/02/2006, portanto, um ano depois do incio da prescrio. Com isso se deu a suspenso do prazo por 180 dias (at 20/08/2006). Durante esse perodo, no corre a prescrio. Depois disso, o curso da prescrio retomado. Ainda sobram 4 anos (passou 1 ano entre a constituio definitiva e a inscrio em dvida ativa). O termo final ser 20/08/2010. Mas pode acontecer tambm de ser ajuizada a execuo fiscal antes de findo o prazo da suspenso de 180 dias, caso em a prescrio volta a correr no momento da distribuio. O CTN no fala em suspenso da prescrio nesse sentido. O STJ entende que essa suspenso de prazo no se aplica s dvidas tributrias. Ele diz que esse um caso em que s temos aplicao dvida ativa no tributria, pois h um conflito com o CTN. REsp 1165216, julgado em 02/03/2010: A prescrio das dvidas tributrias prevista em Lei Complementar (CTN). Portanto, no incide a Lei de Execues Fiscais, e, assim, no se aplica s dividas tributrias o caso de suspenso do prazo de prescrio por 180 dias.

3. Presuno de fraude contra o sujeito passivo. Art. 185 CTN. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida inscrita. Essa redao do art. 185 foi dada pela LC 118. Insere-se no tema das garantias ao crdito tributrio. Trata-se aqui de regras tributrias que tm por objetivo garantir a eficcia da cobrana da dvida tributria. Existem alguns casos em que a Administrao tem em favor de si algumas regras. _____l________________l________________l________________l____ Lanamento Constituio Incio da prescrio Inscrio em (CT constitudo) definitiva dvida ativa A partir da inscrio em dvida ativa, se o sujeito passivo realizar alguma alienao, essa alienao presumivelmente fraudulenta. Presume-se que o sujeito passivo quer se desfazer de seus bens para frustrar a execuo fiscal. Por isso se estabelece a presuno de fraude. Essa presuno relativa, podendo ser afastada pelo sujeito passivo, se provar que reservou bens para pagar a dvida tributria. Nesse caso, a fraude afastada. Antes da LC 118, exigia-se, para a presuno de fraude, alm da inscrio em dvida ativa, que a execuo j tivesse sido iniciada. A LC 118 antecipa a presuno de fraude, beneficiando a Fazenda. Agora, no precisa de execuo fiscal ajuizada, basta a inscrio em dvida ativa. Mas, para isso, o sujeito passivo deve ser notificado dessa inscrio. A partir da notificao pode ser aplicada a presuno de fraude. b) CERTIDO DA DVIDA ATIVA CDA um espelho do termo de inscrio em dvida ativa. A CDA ir conter todos aqueles elementos materiais e todos os elementos formais contidos no termo de inscrio em dvida ativa. Assim, os requisitos do contedo da CDA tambm esto no art. 202 CTN. Mas, alm desses elementos, o art. 202 tambm estabelece, no seu pargrafo nico, que a CDA tem que indicar a folha do livro de onde est o termo de inscrio em dvida ativa. Essa exigncia no existe para a inscrio em dvida ativa porque ela feita no prprio livro, portanto, no faria sentido exigir a folha em que est. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio. Art. 203: Se houver alguma omisso ou erro quanto indicao dos elementos materiais ou formais, haver nulidade da inscrio em dvida

ativa e do processo de cobrana, pois teremos um ttulo executivo que no reflete corretamente a dvida. Se houver algum erro na inscrio, esse erro ser transmitido para a CDA. Isso resultar na nulidade da inscrio em dvida ativa e, consequentemente, na nulidade da CDA e do processo de cobrana. Mas essa nulidade pode ser sanada at a deciso de 1 grau, mediante a substituio da certido nula. Ex.: IPTU: execuo fiscal, despacho e citao do antigo proprietrio (sujeito passivo errado). Nesse caso, teramos uma nulidade da inscrio de dvida ativa. A execuo fiscal estaria baseada em um ttulo executivo nulo. Estaria tudo errado, resultando na nulidade do processo de cobrana. No geram nulidade alegaes quanto a no ocorrncia do fato gerador e a imunidades, por exemplo. A nulidade refere-se apenas a erro e/ou omisso relativos aos elementos materiais ou formais. Art. 203. A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior, ou o erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada. c) INSTRUMENTO DE COBRANA: EXECUO FISCAL Pressupe constituio definitiva, inscrio em dvida ativa e certido da dvida ativa. 20/02/2005 19/02/2010 _____l_____Prescrio_______l____________l______________l_____ Constituio Inscrio em CDA Execuo fiscal Definitiva dvida ativa (STJ: no suspende a prescrio) O simples ajuizamento da execuo fiscal no impede o curso do prazo de prescrio. A prescrio s interrompida, s pra de contar, no momento do despacho que determina a citao. Art. 174, pargrafo nico, I, CTN: A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; Antes da LC 118, o que interrompia era a citao. Agora o despacho. Vamos estudar essa modificao feita pela LC e o efeito dessa interrupo: Alterao do art. 174, pargrafo nico, I, CTN (alterao pela LC 118/05) O CTN, na sua redao original, determinava que apenas a citao pessoal que tinha o efeito de interromper a prescrio.

Mas, paralelo ao CTN, tnhamos a Lei de Execues Fiscais, que sempre disse que o despacho relativo citao interrompia a prescrio (art. 8, 2). Tnhamos uma incompatibilidade entre o CTN e a Lei de Execues Fiscais. E isso prejudicava a Fazenda, beneficiando o mau pagador, que, se escondendo, impedia a citao e, portanto, impedia a interrupo da prescrio. Mas, apesar disso, o STJ sempre se posicionou pela prevalncia do CTN (o que interrompe a citao). Para o STJ, o simples despacho no era suficiente. Veio a alterao do CTN pela LC 118, dizendo que o que interrompe o despacho. E as execues fiscais em curso? A partir de quando esse despacho comea a interromper a prescrio? Podemos ter 3 situaes diferentes: A LC 118 entrou em vigor no dia 09/06/2005. Temos que saber essa data! 1) Tudo antes da LC 118: ____________________________________________ Execuo fiscal Despacho Citao LC 118 Nesse caso, no h dvidas, aplica-se a regra antiga. Apenas a citao interrompe a prescrio. Se j houve citao, interrompendo a prescrio, no h motivos para aplicar a lei nova. 2) Tudo depois da LC 118: _____________________________________________ LC 118 Execuo fiscal Despacho Citao Nesse caso, tambm no h dvidas, claro que se aplica a LC 118, a regra nova. 3) Execuo fiscal antes da LC 118: 07/06/2005 09/06/2005 11/06/2005 ______l_______________l________________l____ Execuo fiscal LC 118 Despacho OU 07/06/2005 08/06/2005 09/06/2005 20/06/2005 ______l_______________l______________l______________l____ Execuo fiscal Despacho LC 118 Citao O STJ diz que precisamos olhar para o despacho. A soluo no est no ajuizamento da execuo fiscal. Se o despacho foi proferido antes da LC 118, aplica-se a regra antiga (a citao que interrompe a prescrio). o segundo caso. Isso se d porque, se aplicssemos a lei nova, teramos que retroagir a interrupo da prescrio.

Se o despacho foi proferido depois da LC 118, aplica-se a lei nova. O despacho interrompe a prescrio, mesmo que a execuo fiscal tenha sido proposta antes da lei nova. A partir de qual momento a regra nova aplicada? A partir da vigncia da LC 118 (09/06/2005). Observar o despacho: Se ele foi proferido antes da LC: regra antiga. Se ele foi proferido depois da LC: regra nova. Isso, independentemente da data de ajuizamento da execuo fiscal. REsp 1055259, julgado em 03/03/2009: critrio de incidncia da regra nova ou da regra antiga. Efeitos da interrupo da prescrio (seja pelo despacho ou pela citao): Com a interrupo, aquele prazo que vinha correndo desde a constituio definitiva, zera. Mas, alm de zerar, o prazo reinicia, comea a contar de novo. Temos um novo prazo de 5 anos. Interrupo _____l___Prescrio___l________________l___Novo prazo de prescrio_ Constituio Execuo fiscal Despacho definitiva A Fazenda vai ter mais 5 anos para promover a cobrana, contados co despacho. Esse novo prazo chamado de prescrio intercorrente. Ele corre dentro do processo de execuo fiscal. O objetivo que a Fazenda no tenha uma execuo fiscal por 20 anos. Ela tem 5 anos para finalizar a execuo. Na verdade, essa prescrio aplicada apenas nos casos em que a Fazenda no move a execuo, no demonstra interesse. A prescrio interrompe para quem? Ela atinge todos os devedores? Atinge os responsveis? O STJ disse que a interrupo vale para todo mundo, ou seja, vale para o devedor principal e tambm para o responsvel tributrio. Essa discusso aparece na responsabilidade do scio. Caso: a empresa foi citada. Essa citao, que interrompe a prescrio, interrompe tambm para os scios? Ou a interrupo vale apenas para a pessoa jurdica? O STJ disse que essa interrupo, mesmo que tenha se dado somente para a empresa, vale tambm para os scios. Assim, a Fazenda deve promover a execuo fiscal para a empresa e para os scios dentro do mesmo prazo. Ela tem 5 anos para cobrar de todos, mesmo que no tenha promovido a citao dos scios.

O art. 40 da Lei de Execuo Fiscal diz que, no localizado o devedor, a execuo pode ser suspensa, no correndo o prazo de prescrio. O STJ disse que esse artigo deve ser interpretado em conformidade com o CTN para no tornar imprescritvel a execuo fiscal. Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. Em suma: Quando temos uma causa interruptiva da prescrio, temos o reincio do prazo de 5 anos para a Fazenda promover a execuo fiscal. Esse prazo de 5 anos chamado de prescrio intercorrente. Para quem vale a prescrio intercorrente? O STJ disse: para todos os devedores, sob pena de a ao tornar-se imprescritvel. Andamento da execuo fiscal: O despacho interrompe a prescrio. Aps, temos a citao do devedor, que ter o prazo de 5 dias para pagar ou oferecer garantia para discutir o dbito. Com a garantia, o devedor pode oferecer embargos execuo fiscal. Com o oferecimento de embargos, temos o incio de um processo de conhecimento, em que teremos o debate relativo dvida tributria. Os embargos so uma ao autnoma, distribuda por dependncia execuo fiscal. Qual pode ser a garantia? Podem ser 3: *Oferecimento de bens penhora *Apresentao de carta de fiana bancria *Realizao de depsito judicial Com a garantia, os embargos podem ser oferecidos em 30 dias (contados do oferecimento da garantia). Se se tratar de oferecimento de bens penhora, o prazo de 30 dias comea a contar a partir da data da intimao da penhora, a partir da data em que o devedor intimado da penhora. Se se tratar de carta de fiana, o prazo comea a contar a partir da juntada da carta de fiana bancria aos autos. Se se tratar de depsito judicial, o prazo comea a contar a partir da realizao do depsito judicial. Em caso de oferecimento de bens penhora, o simples oferecimento no garante a penhora. Feito o auto de penhora, d-se a intimao, quando comea a correr o prazo de30 dias. 26/03/2010 O andamento da execuo fiscal pode apresentar 3 variveis: a) No citao:

___l_________________l__________________l________ Execuo Despacho No citao Fiscal (devedor no localizado) Art. 40, Lei 6.830: O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica. 2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos. 3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. 5o A manifestao prvia da Fazenda Pblica prevista no 4o deste artigo ser dispensada no caso de cobranas judiciais cujo valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda. Nessa situao, teremos a suspenso da execuo fiscal. Essa suspenso ir ocorrer pelo prazo de 1 ano, durante o qual no corre a prescrio (o despacho interrompe a prescrio, que reinicia como prescrio intercorrente). Terminado esse prazo de 1 ano, os autos voltam mesa do juiz. H novas diligncias, novas tentativas de localizar o devedor. Se a Fazenda no obtiver sucesso, o juiz vai determinar o arquivamento da execuo fiscal. A partir dessa deciso que determina o arquivamento, comea o prazo de 5 anos para a Fazenda dar andamento execuo fiscal. Se o devedor no for encontrado, o juiz vai, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente (depois de ouvida a Fazenda Pblica). Prescrio interrompida _____________1 ano_________________________________5 anos________ No citao Novas diligncias No Arquivo Prescrio encontrado intercorrente No encontrado o devedor, o juiz determina a suspenso da execuo pelo prazo de 1 ano, durante o qual a Fazenda deve procurar o devedor. Passado esse prazo, o juiz determina novas diligncias para encontr-lo. No encontrado, o juiz determina o arquivamento da execuo, iniciando-se novo prazo de prescrio intercorrente (mais 5 anos). Passado esse prazo, ocorre a prescrio. A primeira soluo para a no localizao de bens a penhora on-line. O art. 40 s aplicado se a penhora on-line no tiver sucesso. Smula 314 STJ: Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente.

Os autos no podem ficar arquivados por mais de 5 anos, seja pelo entendimento do STJ, seja pelo 4 do art. 40 que foi includo posteriormente. Com esse entendimento do STJ, foi includo o 4 ao art. 40. Obs.: Se o juiz no determina o arquivamento (aps a suspenso da execuo pro 1 ano, quando comearia a correr novamente a prescrio intercorrente), a prescrio intercorrente continua correndo, desde a ltima causa interruptiva, que foi o despacho que ordenou a citao. ____Art. 40______________Reao do STJ___________Lei 11.051/04___ LEF (6.830/80): A execuo fiscal Art. 40, 4: No localizao de no pode ser Deciso bens do devedor: imprescritvel arquivamento Suspenso por 1 ano. Smula 314: + 5 anos = Arquivamento Depois da suspenso, prescrio indeterminado. arquivo por 1 ano: intercorrente Prescrio intercorrente Surgiu uma discusso acerca da constitucionalidade da Lei 11.051. Comearam a dizer que o art. 40, 4 s se aplica para dvidas no tributrias, pois ele trata de prescrio, que tratado no CTN e apenas poderia ser alterado por lei complementar. O STJ veio e disse que isso no ofende o CTN. O 4 realmente trata de prescrio, mas ele no ofende o CTN porque no se trata aqui de prescrio do ponto de vista material. Trata-se de prescrio do ponto de vista da execuo fiscal, ento uma regra de processo apenas. REsp 1128099 O STJ entende que h prevalncia do CTN em face do art. 2, 3, da Lei de Execues Fiscais. Art. 2 - Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal. 3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. O art. 2, 3 refere-se suspenso da prescrio por 180 dias. Regra: dvida ativa no tributria. No h ofensa ao CTN quando se trata de reconhecer a prescrio intercorrente na execuo fiscal (art. 40, 4, LEF). norma processual. b) Citao + inrcia + no encontrados bens: ___l_______________l_____________l___5 dias______l___ Execuo Despacho Citao No paga Fiscal No garante

Se o devedor, devidamente citado, fica inerte, o juiz determina que o oficial de justia v at o devedor e tente fazer uma penhora forada, mas, se o devedor no tem bens, o oficial no tem sucesso. Com isso, aplica-se a regra do art. 185-A, CTN. Art. 185-A, CTN (penhora on-line): Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas atribuies, faam cumprir a ordem judicial. O STJ dispensa o esgotamento dos bens do devedor. Se a penhora on-line cobre todo o valor devido, a penhora termina a, sem a necessidade de indisponibilidade de todos os bens do devedor. REsp 410.497 Temos que nos perguntar: Em que momento se deu a penhora online? Antes ou depois da Lei 11.382/06? (Lei que alterou o art. 655, II, CPC). Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; II - veculos de via terrestre; III - bens mveis em geral; IV - bens imveis; (...) Antes: Observar todos os requisitos do art. 185-A, CTN, inclusive em relao ao esgotamento de bens antes do bloqueio de dinheiro em instituio financeira. Depois: No se faz necessrio o esgotamento de bens. Aps a citao, no pagamento e no garantia, se faz bloqueio de dinheiro. Isso gera muitas crticas, pois o CTN mais especfico do que o CPC, portanto deveria ser aplicado o CTN (independentemente na norma do CPC). c) Citao + exceo de pr-executividade: ___l______________l____________l_________________l________ Execuo Despacho Citao O devedor entende que a Fiscal CDA inexeqvel e no paga nem garante. O devedor pode oferecer uma exceo de pr-executividade, ao invs de embargos execuo fiscal. A exceo de pr-executividade pode ser definida como uma forma simplificada de defesa, no processo de execuo fiscal.

O devedor, ao se utilizar dessa forma de defesa, tem por objetivo demonstrar a inexequibilidade do ttulo executivo, e, portanto, a inexequibilidade da Certido de Dvida Ativa. O devedor diz que, j que o ttulo executivo no tem todos os elementos para ser executado, a execuo deve ser extinta. Esse meio de defesa uma petio apresentada nos autos da execuo fiscal. A doutrina reconhece que h alguns casos em que o ttulo no pode ser executado (inexequibilidade do ttulo). So os casos de modificao do crdito tributrio: a) suspenso da exigibilidade, art. 151, CTN; b) excluso do crdito tributrio (iseno ou anistia), art. 175, CTN; c) extino do crdito tributrio, art. 156, CTN. Alm de encaixar-se em um desses casos, a exceo de pr-executividade exige ausncia de dilao probatria. O STJ analisou duas situaes relativas exceo de pr-executividade: Prescrio: EResp 388.000/RS (julgado da Corte Especial do STJ): possvel a alegao de prescrio em exceo de pr-executividade, desde que a matria tenha sido aventada pela parte e que haja prova pr constituda. Responsabilidade dos scios: REsp 1110925/SP: a exceo de prexecutividade cabvel quando atendidos 2 requisitos, um de ordem material e outro de ordem formal: ser suscetvel de reconhecimento de ofcio pelo juiz e sem necessidade de dilao probatria. Dessa forma, no cabe exceo de pr-executividade no caso em que o nome do scio est indicado na CDA como responsvel (geralmente est), o que leva inverso do nus da prova. Se ele precisa provar que no responsvel, exigir dilao probatria. Smula 393 STJ: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria. GARANTIAS E PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO Art. 183 CTN: garantias. Essas garantias pressupem medidas para tornar eficaz a cobrana da dvida tributria. Quando falamos em garantia, falamos nessas medidas. So instrumentos que a Administrao possui para garantir que a dvida ser paga pelo contribuinte. Art. 186: privilgios. Quando falamos em privilgio, falamos em execuo coletiva de dvida. Existem diversas dvidas, e a dvida tributria precisa ser encaixada.

Onde est a dvida? Em que lugar, 1, 2, 3? GARANTIAS: Art. 183. A enumerao das garantias atribudas neste Captulo ao crdito tributrio no exclui outras que sejam expressamente previstas em lei, em funo da natureza ou das caractersticas do tributo a que se refiram. Pargrafo nico. A natureza das garantias atribudas ao crdito tributrio no altera a natureza deste nem a da obrigao tributria a que corresponda. O rol das garantias previsto no CTN no exaustivo. O CTN estabelece as normas gerais relativas garantia do crdito tributrio. Outras leis podem trazer regras especficas, desde que no contrariem o CTN. 1 regra: possibilidade da Administrao quanto ao cumprimento da dvida tributria. At onde a Fazenda pode ir. A Fazenda pode alcanar todo o patrimnio do contribuinte. Em regra, a dvida tributria uma dvida pessoal. Art. 184. Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento do crdito tributrio a totalidade dos bens e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis. Esse artigo se relaciona com o art. 123 CTN, que determina que as convenes particulares no afetam a sujeio passiva. Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes. O art. 184 diz que no interessa a vontade do particular. No interessa se o contribuinte inscreveu um bem como impenhorvel. Nesse caso, ele no pode proteger bens por sua livre vontade, prejudicando a Fazenda. A nica hiptese em que os bens no ficaro sujeitos ao cumprimento da dvida tributria em relao aos bens absolutamente impenhorveis, assim declarados por lei. O art. 123 fala a mesma coisa, mas em relao a convenes particulares. As nicas excees so as previstas em lei. Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida inscrita. Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz

determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas atribuies, faam cumprir a ordem judicial. O art. 185-A o que institui a penhora on-line. Est dentro do rol das garantias. O art. 185 trata da presuno de fraude que se opera contra o sujeito passivo, tendo em vista a alienao diante da inscrio de dbito em dvida ativa. Se h uma alienao quando j existe inscrio em dvida ativa, presumese fraudulenta tal alienao. PRIVILGIOS: Acontecem na execuo coletiva de dvidas. A pergunta est na ordem de preferncia. A regra relativa aos privilgios est no art. 186, caput, CTN. Preferncias Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. O art. 186 estabelece uma preferncia quase absoluta dos crditos tributrios. A nica exceo (preferem aos crditos tributrios) acerca dos crditos decorrentes da legislao do trabalho e dos decorrentes de acidente de trabalho. Pagos esses crditos, se sobrar dinheiro, sero pagos os crditos tributrios. Crditos tributrios so tributos e penalidades decorrentes do descumprimento de obrigao tributria. A Lei Complementar 118/05 trouxe uma novidade: Foi acrescentado o pargrafo nico ao art. 186, que relativizou a preferncia dos crditos tributrios em casos de falncia. Pargrafo nico. Na falncia: I o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no limite do valor do bem gravado; II a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; e III a multa tributria prefere apenas aos crditos subordinados. Esse pargrafo nico estabelece mais duas hipteses em que o crdito tributrio no tem preferncia (inciso I). No inciso III, a norma separa o tributo da multa.

Em suma: Falncia: preferncia do crdito tributrio mitigada. Nessa mitigao, temos uma separao entre tributo e penalidade (multa). Como fica ento a ordem? 1 lugar: pagamento de crditos extraconcursais e pagamento das importncias passveis de restituio. 2 lugar: crditos decorrentes da legislao do trabalho e do acidente de trabalho. Aqui h uma limitao em 150 salrios mnimos. Se um executivo tem salrios milionrios, por exemplo, ele poder no receber tudo que deveria, ficando seu crdito limitado a 150 salrios mnimos. 3 lugar: crditos com garantia real. Aqui tambm h um limite: valor do bem gravado com nus real. 4 lugar: pagamento dos crditos tributrios. Crdito tributrio so apenas tributos. No se inclui a multa tributria, que ser paga antes apenas dos crditos subordinados (a multa fica em penltimo lugar de preferncia). Tentou-se adequar o CTN lei de falncias. Tendo em vista o esprito da nova lei de falncias, houve mudanas no CTN, includas pela LC 118/05. Vamos analisar mais um artigo: Art. 187. A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio; II - Estados, Distrito Federal e Territrios, conjuntamente e pr rata; III - Municpios, conjuntamente e pr rata. O pargrafo nico diz que, em primeiro lugar, se paga a Unio. Em segundo lugar, se paga os Estados. Em ltimo lugar, se sobrar dinheiro, se paga os Municpios. Exemplo: Ativo: R$ 50 mil Dvidas da Unio: R$ 40 mil de tributos Dvida do Estado de SP: R$ 10 mil Dvida do Estado do RJ: R$ 5 mil Municpio de Barretos: R$ 20 mil Como ser feito o pagamento? Em primeiro lugar, devero ser quitados os dbitos da Unio. Sobram R$ 10 mil. O prximo passo pagar os Estados de SP e RJ. No h preferncia entre eles. Os Estado devem ser pagos conjuntamente e pr rata. So Paulo credor de um valor duas vezes superior ao crdito do RJ. A diviso tem que ser proporcional.

No caso, SP ficar com R$ 6.666,66 e RJ ficar com R$ 3.333,33. Barretos no receber nada, pois os Municpios s so pagos aps o pagamento dos Estados, se sobrar dinheiro. Nesse caso, no sobrou. O problema que essa regra do CTN contraria o art. 29, pargrafo nico, da LEF. Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento Pargrafo nico - O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio e suas autarquias; II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III - Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata. Esse artigo coloca no concurso de preferncias as Autarquias. Uma Autarquia da Unio teria preferncia em relao aos Estados. O STJ disse que no h problema nisso, entendendo que esse dispositivo no contm ilegalidade ou inconstitucionalidade. Disse que as Autarquias podem ter essa preferncia. REsp 131.564/SP PRESCRIO PARA OS CONTRIBUINTES Esse tema aparece diante de um recolhimento indevido de tributo. O sujeito passivo pagou mais do que devia ou pagou sem realizar o fato gerador. Nesses casos, deve haver a devoluo do valor indevidamente pago. Essa devoluo pode se dar pela via da restituio ou da compensao. A restituio pode ser requerida administrativamente ou judicialmente. Nesse ltimo caso, ser atravs de ao de repetio de indbito. A compensao, se requerida judicialmente (tambm pode ser requerida administrativamente), ser atravs de Mandado de Segurana. Em qualquer caso, o sujeito passivo deve observar o prazo de prescrio. Art. 168, I, CTN: 5 anos contados da extino do crdito tributrio. Art. 168. O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hiptese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extino do crdito tributrio; Quais so as hipteses de extino do crdito? Art. 156 CTN.

Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: I - o pagamento; II - a compensao; III - a transao; IV - remisso; V - a prescrio e a decadncia; VI - a converso de depsito em renda; VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus 1 e 4; (...) A hiptese mais comum que se verifica nos casos de devoluo o pagamento. Assim, contam-se 5 anos do pagamento indevido. Mas, nos tributos lanados por homologao, o pagamento no extingue o crdito. Ele um pagamento precrio. O sujeito passivo realiza o fato gerador e faz o pagamento antecipado. Esse pagamento precrio, feito sem prvio exame da autoridade administrativa. A extino, nesse caso, se d apenas com a homologao (tcita ou expressa) desse pagamento. Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus 1 e 4; Nesse caso, o prazo de prescrio para o contribuinte comea na data da homologao, pois ela representa a extino do crdito. na homologao que tem incio o prazo de 5 anos de prescrio. No se entende mais assim. VER abaixo. A homologao representa o dies a quo da prescrio para o contribuinte. Art. 156, VII, CTN + art. 150, 4, CTN + art. 168, I, CTN Se a Administrao no se manifesta no prazo de 5 anos, ocorre a homologao tcita. Nesse caso, o contribuinte ter 10 anos para pedir a devoluo: 5 anos do prazo para a homologao pela Administrao (havendo homologao tcita) + 5 anos do prazo de prescrio, contados da homologao. Se no meio do caminho houver homologao expressa, nesse momento comear a contar o prazo da prescrio (de 5 anos) do contribuinte. Assim, o contribuinte ter at 10 anos de prazo, dependendo do caso. Esse era o entendimento do STJ. Mas a Administrao no estava satisfeita com esse entendimento. Assim, a LC 118 trouxe uma nova forma de interpretao. Art. 3, LC 118: a extino do crdito se verifica no momento do pagamento antecipado e no no momento da homologao.

Assim, nos casos de tributos lanados por homologao, a extino do crdito tributrio se d no momento do pagamento antecipado, no estando sujeita homologao pela Administrao. Isso veio para antecipar o prazo de prescrio dos contribuintes. Art. 3o Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o 1o do art. 150 da referida Lei. Art. 4o Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicao, observado, quanto ao art. 3o, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional. H um problema: art. 4, LC 118: Com relao ao art. 3, no se aplica o prazo de 120 dias para entrar em vigor. Ele entra em vigor na forma do art. 106, I, do CTN (A lei aplica-se a ato ou fato pretrito quando seja expressamente interpretativa). Assim, o art. 3 pode ser aplicado de forma retroativa, pois uma regra meramente interpretativa, ela no cria nada de novo. _____________STJ_______________________________LC 118/05________ Tese dos 5 + 5 (contribuintes). Art. 3: derruba a tese 5+5. Lanamento por homologao: O art. 3 determina que o dies A extino do CT ocorre apenas a quo para a contagem do prazo com a homologao (tcita ou prescricional no lanamento por expressa). O dies a quo da prescrio homologao a data do a data da homologao. pagamento antecipado. A conseqncia da retroao dessa nova forma de contagem foi que pessoas que pensavam que tinham prazo para reclamar devoluo no teriam mais. Maio/1997 maio/2002 _____l_______________l______5 anos______l_______+ 5 anos______ Fato gerador Pagamento Homologao antecipado tcita Retroagindo a nova forma de contagem do prazo, os contribuintes acabaram perdendo o prazo. Em alguns casos poderia at j estar prescrito, pela forma do art. 3. Esse tema foi levado ao STJ, que, por meio da sua Corte Especial, reconheceu a inconstitucionalidade do art. 4 da LC 118. Ele reconheceu a impossibilidade de retroao desse novo dies a quo. Antes, a inconstitucionalidade havia sido reconhecida pela 1 Seo do STJ. O STF disse que a 1 Seo no poderia fazer isso. A ela foi reconhecida pela Corte Especial, corrigindo o erro. Isso gerou at uma smula vinculante. Soluo:

Pagamentos indevidos a partir de 09/06/2005 (vigncia da LC 118): o prazo de 5 anos a contar do pagamento indevido. Se o pagamento indevido foi feito aps a entrada em vigor da lei, aplica-se a lei.

Pagamentos anteriores a 09/06/2005 (vigncia da LC 118): tese dos 5 + 5, limitada ao prazo mximo de 5 anos a contar da vigncia da lei nova. Assim, a aplicao da tese no irrestrita. Podem acontecer duas situaes: a) Homologao tcita anterior vigncia da LC 118: Maio/1997 Maio/2002 Maio/2007 _____l______5 anos_____l_________5 anos______l_____ Fato gerador Homologao Prescrio + tcita Pagamento b) Homologao tcita posterior vigncia da LC 118: Maio/2004 Maio/2009 Maio/2014 _____l______5 anos____l______________l______ Fato gerador Homologao Prescrio + tcita Pagamento Nesse segundo caso, a prescrio ficar limitada pelo prazo de 5 anos contados da vigncia da nova lei (09/06/2005): 09/06/2010 Isso porque, caso se continuasse dando o prazo de 10 anos (5 anos aps a homologao tcita), os contribuintes que obtivessem homologao tcita aps a vigncia da LC 118, teriam mais prazo do que os atingidos pela nova lei (pagamento indevido realizado na vigncia da nova lei), o que no tem razo de ser. Em suma: 1 passo: aplicar a tese dos 5 + 5. 2 passo: confrontar o resultado de aplicao da tese com a data 09/06/2010 (5 anos de vigncia da LC 118). Diante desse confronto, temos duas possibilidades: a) O resultado da tese dos 5 + 5 est dentro do prazo 09/06/2010. Nesse caso, aplicar a tese integralmente. O resultado da tese prevalece. b) O resultado da tese dos 5 + 5 supera o prazo 09/06/2010. Nesse caso, devemos aplicar como termo final o dia 09/06/2010. Temos uma aplicao reduzida da tese dos 5 + 5, ela no aplicada at o final. H um RExt aguardando deciso acerca da inconstitucionalidade do art. 4 (RExt 561.908). O STJ disse que a retroatividade inconstitucional.

O marco a vigncia da LC 118 (09/06/2005). ICMS e IPI ICMS estadual. IPI federal. A semelhana est no princpio da no cumulatividade. Os dois so impostos no cumulativos. ICMS: art. 155, 2, I e II, CF: O imposto previsto no inciso II (ICMS) atender ao seguinte: I - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal; II - a iseno ou no-incidncia, salvo determinao em contrrio da legislao: a) no implicar crdito para compensao com o montante devido nas operaes ou prestaes seguintes; b) acarretar a anulao do crdito relativo s operaes anteriores; IPI: art. 153, 3, II, CF: O imposto previsto no inciso IV (IPI): II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores; O princpio da no cumulatividade leva em conta as mesmas premissas para esses dois impostos: 1. Sistemtica de compensao entre crditos e dbitos do contribuinte. Ela representa um encontro de contas. Precisamos conhecer esses crditos e dbitos. 2. Os crditos equivalem ao imposto devido na operao anterior. Os dbitos equivalem ao imposto devido na operao atual. O imposto devido ser equivalente aos dbitos menos os crditos. D C Temos crdito sempre que houver entrada de mercadoria. Temos dbito sempre que houver sada de mercadoria. Vamos analisar tudo tendo como exemplo o ICMS, mas vale tambm para o IPI: A vende para B, que vende para C, que vende para o consumidor final. Em cada uma dessas operaes devido ICMS.
Crdito Crdito

A
Dbito

ICMS

B
Dbito

ICMS

C
Dbito

ICMS

Consumidor final

O princpio da no cumulatividade pressupe a compensao entre crditos e dbitos. 06/04/2010

No exemplo acima: A alquota do ICMS 18% (percentual meramente exemplificativo). Dbito = ICMS devido na operao atual Crdito = ICMS devido na operao anterior Na venda de A para B, A tem um dbito. B, ao comprar de A e vender a C, ter um crdito e um dbito (crdito do ICMS pago por A e dbito da sua operao de venda a C). A R$ 100,00 18% B R$ 200,00 18% C R$ 300,00 18% Consumidor final

CrditoDbito R$ 18

CrditoDbito R$ 18 R$ 36

CrditoDbito R$ 36 R$ 54

R$ 100, R$ 200 e R$ 300 so os valores da mercadoria, que cada empresa pratica. R$ 18, R$ 36 e R$ 54 so os valores do ICMS, extrados da alquota de 18% sobre o valor da mercadoria. No exemplo dado, todas as empresas (A, B e C) vo pagar R$ 18,00 a ttulo de ICMS. Mas nem sempre os valores pagos pelas empresas envolvidas so iguais. No exemplo foi feito assim para facilitar o entendimento. Cada uma das empresas (A, B, e C) tem um livro de apurao de dbitos e crditos. O dbito equivale ao valor do ICMS devido na operao de sada. O crdito equivale ao valor de ICMS repassado na operao. No cumulatividade: temos que saber que se trata de um mecanismo de compensao. Compensao entre dbitos e crditos da pessoa jurdica. Essa compensao vai se dar pela apurao e escriturao de dbitos e crditos. Terei dbito toda vez que houver sada, circulao de mercadoria (fato gerador do ICMS comeando na empresa A, por exemplo), e esse dbito ser equivalente ao ICMS devido na operao atual. Por outro lado, tenho crdito toda vez que houver entrada de mercadoria. O crdito ser equivalente ao ICMS devido na operao anterior. Para saber quanto uma empresa deve de ICMS ou IPI, ela deve pegar todos os seus dbitos e todos os seus crditos e fazer um clculo. No cumulatividade no ICMS: Art. 155, 2, I e II, CF. A CF estabelece limitaes ao creditamento.

Que casos so esses? So os casos de iseno e de no incidncia do imposto. Nesses casos no teremos crdito. Podemos ter iseno ou no incidncia na operao anterior. Ex.: A vende para B. Por algum motivo essa operao isenta de ICMS. Se a operao isenta, A no ter dbito. E o mesmo teremos em relao ao crdito (B no ter crdito), pois ele equivale ao ICMS devido na operao anterior. Assim, no haver direito a crdito. Ou podemos ter iseno ou no incidncia na operao atual. Ex.: A vende para B que vende para C. Entre A e B h ICMS devido. Entre B e C, por algum motivo, h iseno. A teve um dbito e B teve um crdito. Se na operao entre B e C h iseno, B no ter dbito. Mas ele teve um crdito. A CF diz que esse crdito deve ser anulado de sua inscrita fiscal, pois no h dbito para compensar com esse crdito. B no pode se apropriar desse valor. Isso se aplica sempre, com exceo de um caso: exportao: se a sada no sofrer a incidncia do ICMS por imunidade por conta da exportao, o crdito poder ser mantido. Haver crdito com relao ao ICMS. Essa a nica exceo prevista na CF. Art. 155, 2, X, a, CF: no incidir: a) sobre operaes que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios no exterior, assegurada a manuteno e o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas operaes e prestaes anteriores; H outras excees previstas em lei, mas na CF essa a nica. No cumulatividade no IPI: Art. 153, 3, II, CF. Esse dispositivo estabelece a regra da no cumulatividade (compensao entre dbitos e crditos). No texto da CF no h limitaes ao princpio da no cumulatividade no IPI. No h limitaes ao creditamento. A CF no fala de iseno nem de no incidncia. Os contribuintes comearam a dizer que no h limitaes na CF, de forma que em relao ao IPI sempre h direito ao crdito. Se no h limitaes, isso significa que podemos ter iseno ou no incidncia na operao anterior e essa iseno ou no incidncia gerar crdito. O fato de ter iseno ou no incidncia no limita o crdito. Alm disso, podemos ter iseno ou no incidncia na operao atual, que tambm pode gerar crdito. Essa questo foi apreciada pelo STF, que por muito tempo decidiu que de fato no IPI no h limitaes quanto ao creditamento. Mas essa posio foi revisada, com alterao na jurisprudncia do STF. Isso aconteceu em 2007. At 2007 o STF entendia que no havia qualquer tipo de limitao ao creditamento. A partir de 2007, o STF comeou a fazer uma diferenciao entre as duas hipteses (iseno ou no incidncia na operao anterior e na atual). a) Direito a crdito em relao a operaes anteriores sem IPI:

Sem IPI significa operao anterior que seja isenta ou operao anterior em virtude da qual haja no incidncia do IPI. Mas no IPI existem outros 2 institutos: alquota zero e no tributao. A alquota zero uma modalidade de iseno, ela se encaixa na categoria iseno. isso que defende a maior parte da doutrina e o que encontramos em julgados do STF (diz que o regramento o mesmo). J o produto no tributado (NT) um produto que est fora do alcance do IPI. A circulao desse produto no gera incidncia do IPI, pois no estamos diante de um produto industrializado. Produtos que circulam in natura no sofrem a incidncia de IPI. Ex.: animais vivos. Um pacote de carne comprada no super sofre a incidncia do IPI. Embalar a carne j significa que o produto industrializado. A no incidncia significa que a conduta est fora do campo de tributao do IPI. Alm de animais vivos, h a categoria dos produtos imunes (imunidades). A no incidncia pode se dar porque o produto est fora do campo de tributao (produto no industrializado) ou pode se dar porque h ausncia de competncia tributria por conta de imunidade. Essa questo tambm foi analisada pelo STF, que, revisando a sua jurisprudncia, decidiu que nesses casos no h direito a crdito, pois no temos como quantificar o crdito. Se a operao isenta ou no tributada, no temos como quantificar. Se o IPI no cobrado, no h direito a crdito. O Ministro Levandowski entendeu que seria necessria uma modulao dos efeitos, pois a modificao do entendimento do STF afetou operaes j realizadas; mas ele foi vencido, no havendo modulao de efeitos. Os Ministros entenderam que para que houvesse modulao seria necessrio que o STF decidisse pela inconstitucionalidade de algum dispositivo, o que no aconteceu. Havendo simples mudana de interpretao, no cabe modulao dos efeitos. RExt 353.657 b) Direito a crdito em relao a operaes posteriores sem IPI: Sem IPI significa iseno (alquota zero) e no incidncia (no tributao e imunidade). A vende para B com incidncia de IPI. A tem um dbito, e B tem um crdito. B vende para C com alquota zero. Esse crdito de B (da venda de A para B) pode ser mantido? O STF disse que esse direito de manuteno do crdito depende de lei, depende de uma autorizao legal. Lei 9.779/99, art. 11: possibilidades de manuteno do crdito. O STF disse que o direito de manter os crditos s existe a partir de 1999, a partir do reconhecimento dessa possibilidade pela lei 9.779. Com relao aos crditos gerados antes da existncia da lei, preciso fazer o cancelamento. Em suma: antes da lei no h direito a crdito. RE 460785. O STF, na prtica, iguala o princpio na no cumulatividade do IPI ao princpio da no cumulatividade no ICMS.

O STF fez isso sem que a CF fale nada. Isso pode cair em prova discursiva, comparando a no cumulatividade no ICMS e no IPI. ICMS Art. 155, 2, I e II, CF Compensao entre crditos e dbitos. H limitaes expressas ao princpio da no cumulatividade: a) No h crdito se a operao anterior no sofrer a incidncia do ICMS; b) No h crdito se a operao atual/posterior no sofrer a incidncia do ICMS (anulao do crdito). Exceo: operaes de exportao (art. 155, 2, X, a, CF). IPI Art. 153, 3, II, CF Compensao entre crditos e dbitos. H limitaes construdas pelo STF: a) Crdito na operao anterior sem IPI: a partir de 2007 o STF diz que no h direito a crdito. H uma mudana radical na jurisprudncia, sem modulao dos efeitos (pois no houve declarao de inconstitucionalidade). b) Crdito na operao atual/posterior sem IPI: apenas os casos da lei 9.779/99. O STF diz que essa lei que possibilita a manuteno do crdito (o direito ao crdito no decorrncia automtica da CF). Sendo revogada a lei, o contribuinte no tem mais direito ao crdito, que dever ser anulado.

OUTRAS DISCUSSES ACERCA DO ICMS: ICMS na importao de bens: Art. 155, 2, IX, a, CF: incidir tambm: a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim como sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o domiclio ou o estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem ou servio; A CF diz que temos incidncia do ICMS na importao (art. 155, 2, IX, a, CF). Mas para que o ICMS incida, o pressuposto que ocorra o fato gerador do ICMS. O fato gerador do ICMS est genericamente previsto no art. 155, II, CF. Esse artigo diz que temos 4 fatos geradores para o ICMS, que podemos reunir em 2: *Circulao de mercadorias; *Prestao de servio de transporte interestadual ou intermunicipal ou prestao de servio de comunicao. Pode acontecer de um desses fatos ter incio no exterior, terminando no Brasil. Nesse caso, teremos ICMS importao. De qualquer forma, o fato gerador aconteceu. O imposto o mesmo.

A CF foi alterada pela EC 33/2001, com o objetivo de ampliar a base econmica de incidncia do ICMS importao. Essa EC desvinculou o ICMS importao dos fatos geradores do art. 155, II. Ela acaba estabelecendo um imposto de importao de competncia dos Estados, o que no possvel. Vamos analisar apenas um fato gerador do ICMS e depois comparar como era antes e como ficou aps a EC 33/2001. Fato gerador: operao de circulao de mercadorias. o fato gerador mais importante. As discusses geralmente ocorrem acerca dele. Operao implica a existncia de um negcio jurdico. Esse negcio jurdico tem por objeto a circulao de um bem. Circulao significa circulao jurdica, ou seja, devemos entender como a transferncia de titularidade do bem. Temos um negcio jurdico cujo objeto a transferncia de titularidade do bem. A hiptese mais comum a compra e venda. Ela gera a transferncia de titularidade de uma mercadoria. Mercadoria um bem mvel destinado ao comrcio de forma habitual e com intuito de lucro. Fica fora da incidncia do ICMS, por exemplo, um bazar feito por uma famlia que vai se mudar e quer vender todos os seus bens. No h mercadoria do ponto de vista jurdico. Essas definies so obtidas no direito privado. Art. 110 CTN: A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias. Diz que se a CF se utilizou de um termo, de um instituto de direito privado para definir competncia tributria, o legislador tributrio no pode alterar esse conceito. Pode acontecer de esse fato gerador se dar inteiramente no territrio nacional. H incidncia de ICMS. Pode acontecer tambm de esse fato gerador ter incio no exterior e terminar no Brasil. Aqui, h ICMS importao, que deveria refletir operao de circulao de mercadorias. Art. 155, 2, IX, a, CF. a) Redao original da CF: precisamos de uma mercadoria importada do exterior. Mercadoria: operao que resulte na circulao de bem. Ex.: A importa por Santos, mas o destinatrio est em Rondnia. O ICMS ser recolhido para Rondnia. E se a operao realizada por uma pessoa fsica? Deve incidir o ICMS? Ex.: Maria importa um eletrnico. A pessoa fsica no contribuinte direta de ICMS. A sociedade civil tambm no (ex.: sociedade de advogados, de mdicos, etc.).

Nesses casos, alm de no existir comerciante, tambm no h mercadoria. O STF analisou o assunto, dizendo que nesses casos no deve incidir o imposto. No h ICMS importao nesses casos. Smula 660 STF: No incide ICMS na importao de bens por pessoa fsica ou jurdica que no seja contribuinte do imposto. Essa smula foi publicada depois da EC 33, mas faz referncia a situaes anteriores EC. A CF foi alterada pela EC 33/2001, resultando na ampliao da base econmica, da base de incidncia desse imposto. b) Redao atual: EC 33/2001: Bem ou mercadoria. Pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto. Qualquer que seja a sua finalidade. A EC 33 ampliou a base do ICMS, dizendo que ele incide em bem ou mercadoria, seja pessoa fsica ou jurdica, contribuinte ou no, podendo ou no haver circulao. O resultado que, se entra no pas, paga ICMS. No importa o motivo. O ICMS importao ficou, na verdade, igual ao Imposto de Importao. Com a EC 33, temos uma desvinculao do ICMS importao do fato gerador do art. 155, II, CF. como se tivesse sido criado um novo imposto. Isso gerou muitas discusses: o Importao realizada por pessoa fsica ou jurdica no contribuinte: De acordo com a redao literal, incide o imposto. Foi reconhecida a repercusso geral, para avaliar uma situao posterior EC 33/2001. RE 594996: A posio do Ministro Eros Grau (relator) favorvel aos contribuintes, ele entende que a EC no poderia ter criado um imposto estadual. Temos que limitar os casos de ICMS aos casos do art. 155, II, CF. Assim, ainda no temos deciso quanto a essa questo (incidncia do imposto na importao feita por no contribuinte de ICMS), mas a tendncia que o STF entenda que no incide. Acompanhar esse julgamento! o Importao decorrente do regime de leasing: No arrendamento mercantil, pela redao literal, incide o imposto (ele devido independentemente da finalidade). Temos que fazer uma diferenciao quanto ao objeto do leasing. Aqui estamos falando do arrendamento mercantil internacional. Nesse caso no h circulao jurdica, no h transferncia da propriedade. O caso que se tornou mais notrio foi o das aeronaves. As companhias areas importam aeronaves em regime de arrendamento mercantil, elas no

compram aeronaves. Seria economicamente invivel para as empresas manter a atividade se tivessem que comprar aeronaves. O art. 3, VIII, LC 87/96 (lei que disciplina o ICMS, estabelecendo normas gerais) diz que o ICMS no incide sobre operaes de arrendamento mercantil. Incidir apenas se houver a venda do bem, sobre o valor residual apenas. H, assim, uma incompatibilidade entre a EC 33/2001 e o art. 3, VIII, da Lei Complementar 87. O STF decidiu que em relao importao de aeronaves no incide o ICMS. No h incidncia porque no h circulao (no h transferncia da titularidade). Permanece o art. 3, VIII, LC 87. Nesse mesmo julgado, o Ministro Eros Grau (relator) disse que a EC no criou um novo imposto de importao. O ICMS s incide se ocorrer algum dos fatos geradores do art. 155, II, CF. Com esse pronunciamento, ele se mostrou tendente a decidir pela no incidncia do ICMS importao a pessoas fsicas e jurdicas no contribuintes do imposto (caso visto acima). RE 461968 Na semana passada, o STJ proferiu deciso no mesmo sentido (REsp 1131718). Hoje, a jurisprudncia do STJ est de acordo com a do STF. Se no tem transferncia de titularidade do bem, no h incidncia de ICMS, ainda que o bem venha do exterior. Outra situao de leasing: importao de bens destinados ao ativo fixo: Ex.: Nivea do Brasil importa uma mquina para misturar de cremes da Alemanha, que ser usada e, portanto, desgastada. Essa situao diferente das aeronaves. No caso das aeronaves, as empresas nunca pretendem comprar as aeronaves, porque isso impossibilitaria o negcio. No caso da Nivea, ela pode sim comprar a mquina. O STF diz que pode incidir o ICMS, pois ao final podemos ter a compra da mquina, a incorporao da mquina ao ativo da empresa. Em 2005 o STF (RE 206069) disse que incide o imposto nas operaes de arrendamento mercantil. O bem destinado ao ativo fixo. A relatora foi a Ministra Ellen Grace. Em 2007 houve o julgamento do RE 461968 (aeronaves). O relator foi o Ministro Eros Grau. Ele, no julgamento de 2005, concordou com a Relatora, em aparente contradio. Ele justificou que h uma grande diferena entre os dois casos, dizendo que no primeiro caso (de 2005, bem destinado ao ativo fixo) possvel a aquisio do bem, no necessrio o arrendamento do bem. No caso das aeronaves (2007), o arrendamento mercantil necessrio, pois sem ele as companhias areas no conseguem executar a sua atividade. Assim, necessariamente no haver a compra do bem pelas companhias areas, pois isso inviabilizaria sua atividade. A partir daqui temos a consolidao da jurisprudncia para definir que nesses casos de importao em regime de arrendamento mercantil que no necessrio, h incidncia de ICMS.

A Nivea poderia comprar a mquina e poderia inclusive fazer um arrendamento apenas para pagar de forma parcelada. Assim, preciso garantir a incidncia do imposto desde logo. Hoje: O STF divide as hipteses: *No incide em aeronaves. *Incide para ativo fixo. A regra de recolhimento, com a EC 33, continua a mesma: local do destino. Antes EC 33/2001 ICMS importao vinculado aos fatos geradores do art. 155, II, CF. Discusso: pagamento na importao por pessoa fsica ou pessoa jurdica no contribuinte. O STF disse que no incide. Smula 660 STF: No incide ICMS na importao de bens por pessoa fsica ou jurdica que no seja contribuinte do imposto. Depois EC 33/2001 ICMS importao desvinculado dos fatos geradores do art. 155, II, CF. Discusses: *Pessoa fsica ou pessoa jurdica no contribuinte: STF: repercusso geral reconhecida (acompanhar!). *Leasing internacional (art. 3, VIII, LC 87/96): STF reconhece a existncia de duas situaes a partir de 2007: a) aeronaves: no incide. b) bem destinado ao ativo fixo: incide. O STJ disse que nunca incide (aeronaves). Mas ele nunca analisou a situao do ativo fixo. Provavelmente concordaria com o STF.

O ICMS tambm incide sobre alguns servios. Um deles o servio de comunicao. ICMS na comunicao: A Emissor Receptor mensagem B Receptor Emissor

O emissor manda uma mensagem. O receptor recebe a mensagem e manda uma resposta. O receptor vira, assim, emissor; o emissor vira receptor. H uma troca de mensagens, configurando a comunicao. Comunicao a troca de mensagens entre emissor e receptor, tendo em vista um cdigo comum (mesma lngua). O ICMS incide sobre a prestao de servio de comunicao. Ele no incide sobre a comunicao.

Quando h servio de comunicao? Quando h um 3 que viabiliza a comunicao. Ele presta um servio de comunicao. preciso um 3 para que haja servio de comunicao. Ex.: operadoras de telefonia. DICA: Quase sempre que aparecer em prova questes de ICMS em comunicao, devemos responder que no incide. Quase sempre o STJ entende que no incide. Discusses: o Provedores de acesso internet: Usurio Internet O usurio quer ter acesso internet. Um caminho possvel buscar um provedor de acesso (ex.: Terra). Para que o Terra tenha o sinal da internet para repassar ao usurio, ele precisa de uma empresa de telecomunicaes (ex.: Telefnica). O Terra no chega sozinho internet. Ento, o usurio no precisa do provedor de acesso para chegar internet. O usurio pode chegar internet diretamente pela Telefnica. ela que imprescindvel para que haja o acesso do usurio internet. O STJ entendeu que nessa relao entre usurio e provedor de acesso no incide ICMS, pois o objeto dessa relao no a prestao de servios de comunicao. O STJ chama o servio do Terra de servio de valor agregado, o provedor presta um servio que apenas melhora a comunicao. Se no comunicao stricto sensu, no h incidncia. O direito tributrio reger-se pelo princpio da tipicidade cerrada. Se no incide ICMS, pode incidir outro imposto? Pode incidir ISS, por exemplo? Sim, em tese possvel a incidncia do ISS. Mas na prtica ele no incide. O ISS s incide nos casos previstos na legislao, e no h previso legal para o caso. Smula 334 STJ: O ICMS no incide no servio dos provedores de acesso internet. o Habilitao de telefone celular: o Habilitao de TV cabo: Veremos essas duas discusses conjuntamente, pois so semelhantes. O STJ diz que esses servios so preparatrios comunicao. So servios que antecedem a comunicao, que viabilizam a comunicao, mas no so comunicao em sentido estrito. O STJ entende que no comunicao em sentido estrito, pelo mesmo motivo da discusso anterior (princpio da tipicidade cerrada). Smula 350 STJ: O ICMS no incide sobre o servio de habilitao de telefone celular. Essa smula pode ser aplicada tambm para os servios de habilitao de telefonia fixa e de TV cabo.

13/04/2010 Impostos reais e progressividade: ITBI e ITCMD: O fato gerador desses impostos a transmisso de propriedade. ITBI: transmisso onerosa e inter vivos ITCMD: no onerosa Assim, h um vnculo com a propriedade. Eles comportam ou no a progressividade? Esses impostos podem ter alquotas progressivas. o aumento de alquotas tendo-se em vista alguns critrios, como a base de clculo, a localizao ou a utilizao do imvel. Para saber se eles podem ser progressivos, a questo gira em torno do art. 145, 1, CF (princpio da capacidade contributiva). A questo saber se os impostos reais comportam o princpio da capacidade contributiva. Art. 145, 1, CF: Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. O que nos interessa a 1 parte do dispositivo. Essa redao d margem a duas interpretaes: o Apenas os impostos pessoais podero ser progressivos: Impostos pessoais so aqueles cujos fatos geradores esto relacionados a uma conduta vinculada ao sujeito passivo. No tem relao com um bem, no tem relao com algo externo. Ex.: IR um imposto pessoal. S depende do sujeito passivo. Ele pode ser progressivo, como forma de graduao da riqueza que o prprio contribuinte declara. Por esse entendimento, a redao do dispositivo vincula a pessoalidade dos impostos mensurao da capacidade econmica. Diante dessa interpretao, os impostos reais no comportam a progressividade. Os impostos reais no podem ser progressivos, pois, para que haja progressividade, precisamos de um imposto pessoal. o O art. 145, 1, CF apresenta duas caractersticas independentes: a pessoalidade e a graduao de acordo com a capacidade econmica. O dispositivo fala de duas coisas distintas: sempre que possvel, os impostos sero pessoais, e, independentemente de serem pessoais ou reais, todos os impostos sero graduados segundo a capacidade econmica. Portanto, todos os impostos podero ter alquotas progressivas, como uma tcnica de graduao da capacidade econmica.

Ou seja, uma coisa no decorre da outra. O STF tem entendido que so requisitos estanques. Portanto, os impostos reais podem ter alquotas progressivas. Temos 4 impostos reais: IPTU ITR ITBI ITCMD ITR e IPTU: O ITR tem a sua progressividade prevista no art. 153, 4, I, CF. Art. 153, 4 O imposto previsto no inciso VI do caput: I - ser progressivo e ter suas alquotas fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas; Esse dispositivo estabelece uma progressividade de alquotas que se qualifica como extrafiscal. Isso significa que essa progressividade no se relaciona com o princpio da capacidade contributiva, ela no se relaciona com a mensurao de riqueza. A progressividade tem finalidade desvinculada da tributao. Essa extrafiscalidade um instrumento para a realizao da funo social da propriedade. No tem nada a ver com direito tributrio. uma forma que o legislador encontrou para utilizar o tributo para realizar a funo social da propriedade. Como funciona essa progressividade? Quanto maior a produtividade do imvel, menor ser a alquota do imposto. Alguns autores dizem que se trata de regressividade, pois a alquota vai diminuindo conforme aumenta a produtividade do imvel. Lei 9.393/96, art. 11: progressividade/regressividade. Art. 11: O valor do imposto ser apurado aplicando-se sobre o Valor da Terra Nua Tributvel - VTNt a alquota correspondente, prevista no Anexo desta Lei, considerados a rea total do imvel e o Grau de Utilizao - GU. O legislador faz uma relao entre produtividade e tamanho do imvel. Ao final da lei h uma tabela. Ex.: *Imvel com at 50 hectares, produtivo em mais de 80%: alquota de 0,3%. *Imvel com mais de 50 hectares, produtivo em mais de 80%: alquota de 0,45%. Ou seja, com a mesma produtividade, um imvel maior do que outro tem alquota maior. O legislador combina produtividade com tamanho do imvel. O IPTU est no art. 182, 4, II, da CF. Art. 182, 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo

urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; exigir o verbo que determina a notificao do Poder Pblico para que o contribuinte melhore as condies do seu imvel, antes de aplicar o aumento na alquota. A progressividade do IPTU tambm extrafiscal, ou seja, est desvinculada do direito tributrio. Tambm um instrumento para a realizao da funo social da propriedade. A diferena que aqui se trata de propriedade urbana, enquanto no ITR rata-se da rural. O fato gerador do IPTU ocorre todo dia 1 de cada ano. Ex.: uma pessoa realizou o fato gerador no dia 1/01/2007 e recebeu o lanamento do IPTU, na alquota de 1%. Entre janeiro e dezembro, verifica-se que o imvel est subutilizado. A Prefeitura manda ento uma notificao ao sujeito passivo, pedindo para que o contribuinte melhore as condies do imvel. O contribuinte no faz nada. Assim, no dia 1/01/2008, a pessoa vai realizar novamente o fato gerador do IPTU, mas, dessa vez, a alquota ser de 1,5%. Ela no faz nada. No ano seguinte, receber o lanamento novamente, dessa vez com a alquota de 2%. A alquota ser progressiva no tempo, enquanto o imvel estiver subutilizado. A progressividade tem em vista o tempo em que o imvel ficou subutilizado. A finalidade garantir a funo social urbana. uma forma coercitiva de fazer com que o contribuinte melhore as condies do imvel. A EC 29/2000 trouxe uma nova progressividade: fiscal. Ela agregou uma nova progressividade, no substituiu. Art. 156, 1, CF: Sem prejuzo da progressividade no tempo a que se refere o art. 182, 4, inciso II, o imposto previsto no inciso I (IPTU) poder: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 29, de 2000) I - ser progressivo em razo do valor do imvel; e (Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000) II - ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do imvel.(Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000) A progressividade fiscal tem como objetivo medir a capacidade contributiva. Os critrios so: valor, localizao e utilizao do imvel. Valor: se o contribuinte tem um imvel caro, porque ela tem condies de pagar mais. Localizao e utilizao: diferenciao de alquotas. Um imvel melhor localizado ser mais tributado do que um localizado na periferia. A utilizao est relacionada finalidade do imvel, se residencial ou comercial. Imvel comercial paga mais. Discusses acerca da EC 29/2000:

Ela cria a progressividade fiscal? Se a resposta for sim, a conseqncia de que as leis municipais anteriores EC seriam inconstitucionais. Antes da EC 29, muitos municpios j cobravam imposto progressivo. Assim, se a EC criou essa progressividade, as leis anteriores estariam contra a CF, haja vista que s se permitiu a progressividade fiscal aps a EC. Se a resposta for no, a progressividade seria implcita ao texto constitucional. Assim, as leis municipais estariam corretas. A progressividade estaria implcita tendo em vista a capacidade contributiva. No precisaria da EC para determinar isso. O STF decidiu que sim e publicou uma smula: Smula 668 STF: O STF entendeu que a EC 29 criou a progressividade fiscal. Constitucionalidade da EC 29: Os contribuintes comearam a dizer que a EC 29 era inconstitucional, pois haveria uma ofensa ao art. 145, 1, da CF. Ela ofende esse dispositivo porque ele somente comporta a progressividade de impostos pessoais. Isso de acordo com aquela primeira interpretao que estudamos antes (no possvel imposto real progressivo). Sobre esse tema, ainda no h deciso. RE 423768: acompanhar! O voto do Ministro Marco Aurlio diz que a EC no trouxe nada de novo, ela apenas veio aclarar o que a CF j determinava. Ele se posiciona pelo no na discusso anterior. Ele diz que o art. 145, 1, CF representa a base da progressividade. Ele no faz a anlise anterior, de acordo com a smula 668. Os municpios comearam a dizer que, se for assim, a smula 668 dever ser revista, pois as leis municipais seriam constitucionais. O fato de o STF ter se posicionado nesse segundo ponto favoravelmente Fazenda tem reflexo na discusso anterior. A repercusso geral foi reconhecida para que o STF decida se a smula vlida ou no. O STF, de forma contraditria, reafirmou a jurisprudncia, dizendo que a smula 668 permanece vlida. AI 712743 Cronologia do IPTU: Redao original da CF (art. 182, 4, I,): apenas progressividade extrafiscal; EC 29/2000: altera o art. 156, 1, CF para criar progressividade fiscal (valor, localizao e uso do imvel); O STF edita a smula 668, dizendo que a EC 29 criou a progressividade fiscal (portanto, eventuais leis municipais anteriores eram inconstitucionais); O STF, no julgamento do RE 423768, est analisando a constitucionalidade. At agora, o Ministro Marco Aurlio tem dito que a EC constitucional.

O STF, em 2009, reitera a smula 668, dizendo que ela permanece vlida, a despeito da posio firmada no julgamento daquele RE.

Informativo 433: voto do Ministro Marco Aurlio. ITBI e ITCMD: (Imposto de Transmisso inter vivos de Bens Imveis e Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao) So impostos reais, mas aqui, diferentemente do ITR e do IPTU, no h previso de progressividade de alquotas. CF/88: ITBI e ITCMD sem previso de progresso de alquotas. Mas, apesar disso, algumas leis municipais comearam a estabelecer o ITBI progressivo, de acordo com o valor do imvel. Quanto maior a base de clculo, maior a alquota. Esse tema foi parar no STF, que publicou a smula 656. Smula 656 STF: inconstitucional a lei que estabelece alquotas progressivas para o imposto de transmisso inter vivos de bens imveis - ITBI com base no valor venal do imvel. Diz que a progressividade em relao ao ITBI inconstitucional por dois motivos: *No existia previso na CF; *O ITBI um imposto real, e, portanto, no comporta a progressividade de alquotas. Essa smula foi editada com a antiga composio do STF. Publicada essa smula, os contribuintes comearam a aplic-la tambm ao ITCMD. Houve uma tentativa de aplicar a smula ao ITCMD. Apesar disso, leis estaduais comearam a criar ITCMD progressivo, dizendo que quanto maior o valor do bem, maior ser a alquota. O tema chegou ao STF em 2008. RE 562045 e outros 10 recursos. A anlise pelo STF ainda no terminou. Acompanhar! Acontece que a composio agora outra e est predominando o entendimento pela constitucionalidade. O Ministro Eros Grau disse que o art. 145, 1 da CF possibilita que todos os impostos sejam progressivos. No necessria nenhuma norma especfica. O STF, na nova composio, tem entendido que o art. 145, 1, da CF fundamenta a progressividade de todo e qualquer imposto, independentemente de haver um artigo direcionado para aquele imposto, independentemente de haver previso especfica. Qualquer imposto, seja real ou pessoa, pode ser progressivo, independentemente de norma especfica. ISS: (Imposto sobre Servios de qualquer natureza) Tributo de competncia municipal.

Art. 156, III, CF: Compete aos Municpios instituir impostos sobre: III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II (ICMS), definidos em lei complementar. Vamos estudar somente as questes controvertidas. O fato gerador a prestao de servios de qualquer natureza. O art. 156, 2 traz mais duas informaes importantes: O municpio no poder tributar servios do art. 155, II (tributados pelo ICMS: transporte interestadual, transporte intermunicipal e comunicao); Para que haja a incidncia do ISS, o servio deve estar definido em lei complementar. Assim, tributado todo e qualquer servio, excetuados os servios tributados pelo ICMS, e a tributao depende de lei complementar. Uma lei complementar definir todos os servios passveis de tributao pelo ISS. E o que acontece com os casos em que h prestao de servios juntamente com o fornecimento de mercadorias? Temos que fazer uma diferenciao: Temos que fazer a seguinte pergunta: O servio tributado pelo ISS? O servio est previsto na lista? Se o servio no estiver na lista, o resultado : incide ICMS sobre tudo. Portanto, incide ICMS sobre o valor da mercadoria e tambm sobre o valor do servio. Art. 2, IV e V, Lei Complementar 87/96 (lei que disciplina o ICMS). Art. 2 O imposto incide sobre: IV - fornecimento de mercadorias com prestao de servios no compreendidos na competncia tributria dos Municpios; V - fornecimento de mercadorias com prestao de servios sujeitos ao imposto sobre servios, de competncia dos Municpios, quando a lei complementar aplicvel expressamente o sujeitar incidncia do imposto estadual. Se o servio for tributado pelo ISS, o resultado : em princpio incide ISS sobre tudo (sobre a mercadoria e sobre o servio). Porm, essa regra pode ser excepcionada. A exceo seria nos casos em que h meno expressa na lista quanto incidncia do ICMS. Se o item da lista de servios disser que incide o ICMS, incide o ICMS. EX.: item 14.01: (...) (exceto peas e partes empregadas, que ficam sujeitas ao ICMS). Art. 1, 2, LC 116/2003 (lei que disciplina o ISS): O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. 2o Ressalvadas as excees expressas na lista anexa, os servios nela mencionados no ficam sujeitos ao Imposto Sobre Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao ICMS, ainda que sua prestao envolva fornecimento de mercadorias.

Se o ICMS est destacado na lista, incide esse imposto. Caso contrrio, aplica-se a regra, ou seja, incide o ISS. Para que haja a criao de ISS pelo municpio, deve haver previso na LC, que uma lei nacional. Ela serve para todos os municpios. A LC estabelece normas gerais do ISS, trazendo uma lista de servios. O municpio s pode criar um imposto sobre servio que est na lista. Portanto, a lista taxativa. LC 116/03 (dispe sobre o imposto sobre servios de qualquer natureza). isso que entende o STF. Mas, apesar disso, o STF reconhece a possibilidade de haver uma ampla interpretao da lista de servios. Por que o municpio pode fazer essa interpretao? Porque, caso contrrio, a lista ficaria engessada no tempo. Alquotas do ISS: esse tributo muito utilizado como guerra fiscal entre os municpios. EC 37/2002 muda a CF para dizer que as alquotas do ISS tero alquotas mximas e mnimas estabelecidas em LC. As alquotas mximas j foram estabelecidas (art. 8, II, LC 116). A alquota mxima do ISS ser de 5% (para todos os servios). Mas o grande problema so as alquotas mnimas, pois com elas que os municpios podem fazer guerra (diminuindo a alquota o mximo possvel para atrair investidores). Art. 88 ADCT: alquota mnima de 2%. O Decreto-lei 406 foi revogado pela LC 116/03. Art. 88. Enquanto lei complementar no disciplinar o disposto nos incisos I e III do 3 do art. 156 da Constituio Federal, o imposto a que se refere o inciso III do caput do mesmo artigo: (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002) I - ter alquota mnima de dois por cento, exceto para os servios a que se referem os itens 32, 33 e 34 da Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968; (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002) II - no ser objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais, que resulte, direta ou indiretamente, na reduo da alquota mnima estabelecida no inciso I. (Includo pela Emenda Constitucional n 37, de 2002) Leasing: Contratos de arrendamento mercantil. Quando se fala em arrendamento mercantil (leasing), os contribuintes dizem que este contrato um contrato complexo, que envolve, de um lado, um financiamento e, de outro lado, a locao de um bem mvel. O STF j definiu que o ISS no incide na locao de bem mvel, pois a locao de bens consiste, na verdade, em uma obrigao de dar e no em uma obrigao de fazer (como deveria ser para se tratar de um servio). Essa posio foi firmada quando ainda em vigor o Decreto-lei 406. Foi questionado o item 79 da lista desse Decreto. RE 116121: julgamento em 2000, antes da LC 116. Considerou inconstitucional o item 79. No pode incidir o ISS. 79. Locao de bens mveis, inclusive arrendamento mercantil;

A LC 116, no item 15.09 fala de arrendamento mercantil. O item 3.01 prev a locao de bens mveis. O Presidente vetou o item 3.01, pois o STF j declarou a inconstitucionalidade da locao de bens mveis. Mas o Presidente no falou nada do arrendamento mercantil, que foi abarcado pelo STF na declarao de inconstitucionalidade do item 79 do Decretolei 406. A LC separou o arrendamento mercantil da locao. Os contribuintes comearam a dizer que o arrendamento mercantil um contrato complexo, que abarca a locao de bens mveis. Esse tema foi parar no STF, que disse, recentemente, o seguinte: Smula vinculante 31: inconstitucional a incidncia do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza ISS sobre operaes de locao de bens mveis. O STF disse, ainda, que o ISS pode incidir sobre as operaes de leasing (operaes de arrendamento mercantil), pois, nesse caso, temos um servio. Esse contrato de arrendamento mercantil diferente de contrato de locao de bens mveis (RE 592905 e RE 547245). Portanto, h incidncia de ISS sobre leasing. Leasing/arrendamento mercantil: ICMS ISS Em princpio, temos iseno: art. 3, Arrendamento mercantil uma VIII, LC 87/86. modalidade de locao de bens Incide ICMS apenas sobre o valor mveis? O STF disse que no, residual. especialmente em relao ao leasing financeiro. Ele disse que incide o ISS. Importao: EC 33/2001 (incide sobre Smula vinculante 31: s se aplica tudo, independentemente da finalidade locao de bens mveis (no fala nada da importao): 2 posies do STF: sobre arrendamento mercantil). a) Aeronaves: O STF disse que no O item 15.09 da lista da LC 116/2003 incide. O STJ disse a mesma coisa. constitucional. b) Bens destinados ao ativo fixo: O STF disse que incide, pois existe uma opo real de compra, de transferncia da propriedade. PIS e COFINS: So contribuies de competncia da Unio, destinadas ao financiamento da Seguridade Social. PIS: Programa de Integrao Social. COFINS: Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social. Histrico: O PIS foi criado antes da CF/88. Ele foi criado pela LC 07/70, que dizia que essa contribuio era devida pelas Pessoas Jurdicas, incidindo sobre o faturamento.

Em 1988, com a promulgao da CF, vieram 2 dispositivos importantes: art. 195, I (estabelecia a competncia da Unio para criar contribuies sobre o faturamento) e o art. 239 (recepciona a LC 07/70 e, portanto, recepciona o PIS na forma como foi criado). O legislador, sabendo que poderia criar outras contribuies sobre o faturamento, cria a COFINS (LC 70/91), dizendo que essa contribuio ser devida pelas Pessoas Jurdicas e ir incidir sobre o faturamento. Com a criao da COFINS, a Unio passa a ter duas contribuies sobre o faturamento. Duas contribuies sobre o mesmo fato gerador e sobre a mesma base de clculo. O STF disse que no tinha problema, tendo em vista que a CF autorizou a criao, no seu art. 195, I. Faturamento: era entendido como as receitas provenientes da venda de mercadorias e da prestao de servios. Tanto o PIS quanto a COFINS incidiam sobre essa receita. Eram cobrados sobre a mesma base, com alquotas diferentes. O legislador, em 1998, publica a Lei 9.718/98, unificando a disciplina do PIS e da COFINS. Essa lei diz que a base de clculo dessas contribuies continua sendo o faturamento, porm, faturamento aqui entendido como receita bruta. A diferena que a receita bruta equivale a toda e qualquer entrada nos cofres da Pessoa Jurdica. Essa lei, ao fazer essa equiparao, amplia a base de clculo do PIS e da COFINS. Isso no teria problema se tivesse autorizao na CF. A lei foi publicada sem autorizao constitucional para criar contribuio sobre receita. O art. 195, I, da CF autorizava apenas a criao de contribuio sobre faturamento, no sobre receita. Assim, da forma como disciplinou o legislador da Lei 9.718/98, aquela contribuio era inconstitucional. O legislador, percebendo seu erro, publica, em menos de um ms, a EC 20/98, dividindo o inciso I do art. 195 em alneas. Na alnea b, ele diz que a Unio pode criar contribuio sobre faturamento ou sobre receita. A EC 20 veio para constitucionalizar a Lei 9.718/98. A partir da EC 20, estaria permitida a cobrana de PIS e COFINS sobre a receita bruta. Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) b) a receita ou o faturamento; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) O STF analisou essa possibilidade de a EC ser aplicada de forma retroativa e entendeu pela impossibilidade da incidncia do PIS e da COFINS sobre a receita bruta antes da EC 20/98. O STF disse que essa equiparao entre faturamento e receita bruta no pode ser admitida. Ele diz que a equiparao, para ampliar, no possvel.

RE 390840 H ainda outras duas discusses: Suposta hierarquia entre lei complementar e lei ordinria: H um debate que envolve uma revogao de iseno e outro que envolve aumento de alquota. Nos dois casos, o debate relativo COFINS.
Revogao de iseno Art. 6, II, LC 70/91: estabelecia iseno de COFINS para as sociedades uniprofissionais de profisso regulamentada (ex.: advogados, contadores). Uma sociedade de advogados no deveria pagar COFINS. Essa iseno foi revogada pelo art. 56 da Lei 9.430/96. Temos revogao por uma lei ordinria de um dispositivo de LC. Lei ordinria pode fazer isso? Aumento de alquota Art. 2 da LC 70/91: estabelecia que a alquota da COFINS era de 2%. Quando publicada a Lei 9.718/98, em seu art. 8 ela disse que a alquota passaria a ser de 3%. Temos aqui uma lei ordinria que revoga dispositivo de LC.

Lei ordinria pode fazer isso?

Diante dessa pergunta, duas teses de estabelecem: Uma tese formal e uma tese material.
Tese formal H hierarquia. Uma vez que uma LC aprovada, a qual depende de procedimento especfico, seus dispositivos s podem ser alterados por LC (norma que adote o mesmo procedimento). A hierarquia no direito se estabelece em funo da forma das leis. Uma LC superior a uma lei ordinria. Tese material No h hierarquia. Comeou-se a dizer que no h hierarquia no nosso ordenamento jurdico. A questo de competncia. Existem algumas matrias que so privativas de LC. Em relao a essas matrias, a nica opo por LC. Por outro lado, temos matrias que no so privativas de LC. Em relao a elas, basta uma lei ordinria. uma questo de diviso de competncias e no de hierarquia. Assim, pode acontecer de uma matria no privativa de LC ser disciplinada por uma LC. Essa matria, j que no era privativa de LC, resulta numa lei materialmente ordinria. Ou seja, apesar de a forma ser de LC, estamos diante de uma lei materialmente ordinria, e, portanto, ela pode ser alterada por outra lei ordinria. O que importa no a forma, mas sim o contedo.

Se o que importa o contedo, a criao de contribuio no precisa ser feita por LC.

Sendo assim, a LC 70/91 uma lei materialmente ordinria e, portanto, pode ser alterada por uma lei ordinria. Nos dois casos (revogao de iseno e alterao de alquota), no tem problema a revogao ou alterao ser feita por lei ordinria. Incluso do ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS: Essa discusso ainda est sendo analisada pelo STF. Essa discusso envolve a composio da base de clculo do PIS e da COFINS. Ela aborda a redao do art. 3, 2, I, da Lei 9.718/98. A base de clculo a receita (faturamento) de venda de mercadorias e prestao de servios. Devemos incluir nessa base de clculo o ICMS? No ICMS, a empresa A vende uma mercadoria para a empresa B. Sobre essa venda, h ICMS devido. O ICMS devido na operao embutido no preo da mercadoria. Pela sistemtica do ICMS, ele embutido no preo que a empresa A cobra da empresa B. Quem compra, no sabe quanto est pagando de mercadoria e quanto est pagando de tributo. O ICMS est embutido no preo da mercadoria. A preo (custo+ lucro + ICMS) B

A receita obtida por A pela venda da mercadoria contm o custo, o lucro e o ICMS. Os contribuintes comearam a dizer que o valor relativo ao ICMS deve ser excludo da base de clculo do PIS e da COFINS, pois esse valor no receita. A lei fala que o valor no deve ser excludo. Art. 3, 2, I, Lei 9.718: O faturamento a que se refere o artigo anterior (PIS/PASEP e COFINS) corresponde receita bruta da pessoa jurdica. (Vide art. 15 da Medida Provisria n 2.158-35, de 2001) 2 Para fins de determinao da base de clculo das contribuies a que se refere o art. 2, excluem-se da receita bruta: I - as vendas canceladas, os descontos incondicionais concedidos, o Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI e o Imposto sobre Operaes relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao - ICMS, quando cobrado pelo vendedor dos bens ou prestador dos servios na condio de substituto tributrio; Essa excluso da base de clculo somente contempla o IPI e o ICMS recolhido em regime de substituio tributria. Por que para esses? Porque para eles o tributo calculado por fora, ou seja, em cima do preo. possvel saber quanto se paga de IPI quando se compra um veculo, por exemplo. H uma diferena na sistemtica. Quando temos o clculo feito por dentro, temos um valor relativo operao de venda e, dentro desse valor, temos o custo, o lucro e o ICMS.

Quando temos o clculo por fora, temos duas etapas: preo da mercadoria (composto pelo custo + lucro que pretende obter) e, em outra etapa, o valor do IPI calculado sobre o preo. A excluso do tributo, nesse segundo caso, fcil. No caso do ICMS, no simples separar, por isso a lei no permite a excluso da base de clculo do PIS e da COFINS. O STF comeou a se posicionar (6 votos) pela inconstitucionalidade da incluso do ICMS na base do PIS e da COFINS. A Fazenda comeou a reclamar, pois esse entendimento resultaria em um rombo nos cofres pblicos. Foi ajuizada uma ADC Foi concedida liminar pelo STF, com prazo de validade de 180 dias, que vem sendo prorrogado desde ento. Ainda no h deciso de mrito. Acompanhar! (ADC 18) Notcia 14/05/08: Tese do governo: VER! Temos que saber isso para concursos federais, especialmente par AGU e PFN. Apesar dos 6 votos favorveis aos contribuintes, a professora acha que o STF vai julgar procedente a ADC, pois envolve grande quantidade de dinheiro.