REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAES (RDC) (RESUMIDO) por Cyonil Borges em 04/03/2013 (link para este artigo) Oi Pessoal, As ilustres

bancas organizadoras caminham, ainda, timidamente, de modo a abordar exclusivamente a literalidade da Lei 12.462, de 2011 (Regime Diferenciado de Contratao RDC). A cobrana da lei seca, em concursos, , entre os concursandos, misto de alegria e tristeza; primeiro porque d previsibilidade e maior chance de se sagrar vencedor na corrida aprovao (alegria); segundo porque nivela, por baixo, o concurso (decorou, passou!) (tristeza). Portanto, a considerar a incipincia das bancas, no vou escrever um tratado sobre o RDC, cingindo-me a orient-los pelas eventuais pegadinhas e peculiaridades do novo diploma, sobretudo nas comparaes com o antiquado Estatuto de Licitaes (a Lei 8.666, de 1993).

REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAO (RDC) O Regime Diferenciado de Contratao (RDC) foi inaugurado, formalmente, com a Lei 12.462, de 2011. Na esfera federal, o diploma foi regulamentado pelo Decreto 7.581, de 2011. Inicialmente, as regras simplificadas dirigiram-se s contrataes de bens e servios para a Copa das Confederaes (2013), Copa do Mundo (2014) e Jogos Olmpicos (2016). Vejamos: Art. 1o institudo o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), aplicvel exclusivamente s licitaes e contratos necessrios realizao: I - dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016, constantes da Carteira de Projetos Olmpicos a ser definida pela Autoridade Pblica Olmpica (APO); e II - da Copa das Confederaes da Federao Internacional de Futebol Associao - Fifa 2013 e da Copa do Mundo Fifa 2014, definidos pelo Grupo Executivo - Gecopa 2014 do Comit Gestor institudo para definir, aprovar e supervisionar as aes previstas no Plano Estratgico das Aes do Governo Brasileiro para a realizao da Copa do Mundo Fifa 2014 - CGCOPA 2014, restringindo-se, no caso de obras pblicas, s constantes da matriz de responsabilidades celebrada entre a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios; III - de obras de infraestrutura e de contratao de servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350 km (trezentos e cinquenta quilmetros) das cidades sedes dos mundiais referidos nos incisos I e II. Observao: a Autoridade Pblica Olmpica consrcio pblico de Direito Pblico, sob a forma de autarquia em regime especial. O Protocolo de Intenes firmado entre a Unio, Estado do RJ e Municpio do RJ foi ratificado, na esfera federal, pela Lei 12.396, de 2011. Apesar de a Lei ter sido editada pela Unio, dentro de sua competncia privativa de legislar sobre normas gerais em matria de licitaes e contratos (norma, a priori, vlida para todos os entes polticos e suas Administraes), o RDC no extensvel, na matria dos incisos I a III, a todos os entes da Federao. Perceba, na leitura do inc. III, que a Lei pode alcanar, conforme o

caso, Estados da Federao distantes at 350 km das cidades sedes dos mundiais. Fixao 2012-MCTI Cespe Acerca de licitaes e contratos da administrao pblica, regulamentados pela Lei n. 8.666/1993, e do regime diferenciado de contrataes pblicas, regrado pela Lei n. 12.462/2011, julgue os itens seguintes. A Lei n. 12.462/2011 tem incidncia em mbito nacional, atingindo todos os entes da Federao. (Certo/Errado)1

Ademais, esclarea-se que o RDC no obrigatrio para a construo de estdios, aeroportos e obras de infraestrutura. Isto , a Administrao Pblica pode, por convenincia, utilizar-se da Lei de Concesses de Servios Pblicos (a Lei 8.987, de 1995), da Lei 8.666, de 1993, ou, ainda, da Lei da Parceria Pblico-Privada. Acrescenta-se que as particularidades do RDC, por serem desburocratizantes, notadamente gerenciais (eficientes), foram, recentemente, estendidas a objetos diversos dos esportes. Vejamos: Art. 1o institudo o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), aplicvel exclusivamente s licitaes e contratos necessrios realizao: (...) IV - das aes integrantes do Programa de Acelerao do Crescimento (PAC) V - das obras e servios de engenharia no mbito do Sistema nico de Sade - SUS. Assim, com essa insero, mais especificamente do inc. V ao art. 1, a Lei do RDC, que antes era doutrinariamente reconhecida como norma temporria (encerrar-se-ia em 2016 com os Jogos Olmpicos), caminha para a definitividade, afinal o SUS sistema constitucional dotado de permanncia. Assim, restam amenizadas as ideias de que o RDC no aplicvel a todos os entes da Federao e norma de carter temporrio, isso porque o PAC e o SUS no se restringem aos Estados e Municpios em que ocorrero a Copa e os Jogos Olmpicos, e o SUS programa de Governo perene. So objetivos do RDC: I - ampliar a eficincia nas contrataes pblicas e a competitividade entre os licitantes; II - promover a troca de experincias e tecnologias em busca da melhor relao entre custos e benefcios para o setor pblico; III - incentivar a inovao tecnolgica ; e IV - assegurar tratamento isonmico entre os licitantes e a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao pblica. O RDC que visa o aumento da eficincia nas contrataes conta com regras prprias, distintas, em parte, das j delineadas no Estatuto de Licitaes (a Lei 8.666, de 1993). Professor, isso significa dizer que, uma vez optado pelo RDC, as diretrizes da Lei 8.666, de 1993, so

afastadas por completo? No bem assim! A Lei 8.666, de 1993, a norma geral, o Estatuto dos Estatutos de Licitaes e Contratos. Portanto, sempre que houver uma lacuna ou disposio expressa no RDC, aplicar-se-, subsidiariamente, a Lei 8.666, de 1993. Sobre o tema, dispe o 2 do art. 1 do RDC: Art. 1o institudo o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), aplicvel exclusivamente s licitaes e contratos necessrios realizao: (...) 2o A opo pelo RDC dever constar de forma expressa do instrumento convocatrio e resultar no afastamento das normas contidas na Lei no 8.666, de 21 de junho de 1993, exceto nos casos expressamente previstos nesta Lei. Veja: casos expressamente previstos nesta Lei. Para exemplificar, leia, a seguir, o disposto no art. 35 do Regime Diferenciado: Art. 35. As hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao estabelecidas nos arts. 24 e 25 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993 , aplicam-se, no que couber, s contrataes realizadas com base no RDC. Pargrafo nico. O processo de contratao por dispensa ou inexigibilidade de licitao dever seguir o procedimento previsto no art. 26 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. Observao: o art. 41 do RDC prev a contratao direta de remanescente de obras e servios. Essa hiptese de contratao sem modalidade de licitao prevista no inc. XI do art. 24 da Lei 8.666, de 1993. Porm h uma importante distino. No RDC, a empresa convocada segundo as condies por esta ofertadas . Na Lei 8.666, de 1993, por sua vez, a empresa convocada deve observar os preos e condies da empresa que teve o contrato rescindido. Enquanto procedimento de licitao, o RDC, semelhana do rito da Lei 8.666, de 1993, deve observar um conjunto de princpios, e composto por etapas, no caso: (1) preparatria (fase interna), (2) publicao, (3) apresentao das propostas ou lances, (4) julgamento, (5) habilitao, (6) recursal, (7) encerramento. So princpios previstos expressamente no RDC: Art. 3o As licitaes e contrataes realizadas em conformidade com o RDC devero observar os princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da eficincia, da probidade administrativa, da economicidade, do desenvolvimento nacional sustentvel, da vinculao ao instrumento convocatrio e do julgamento objetivo. Veja, agora, o disposto no caput do art. 3 da Lei 8.666, de 1993: Art. 3o A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. Ento, notou alguma diferena? O RDC registra, expressamente, o princpio da economicidade (tima relao custos versus benefcios). um prato cheio para as ilustre bancas organizadoras, algo do tipo: marque,

benefcios). um prato cheio para as ilustre bancas organizadoras, algo do tipo: marque, abaixo, o princpio previsto expressamente no RDC, porm implcito na Lei 8.666, de 1993. Antes de prosseguirmos no estudo das fases e peculiaridades do Regime, oportuno frisar, antecipadamente, que a inverso de fases antes caracterstica da modalidade de licitao Prego uma das novidades inseridas no diploma. Com a inverso, a fase de julgamento preceder a de habilitao, conferindo licitao maior celeridade e dinamismo. A regra , portanto, inverso de fases. S se houver previso expressa no instrumento convocatrio, que a habilitao poder anteceder o julgamento e a apresentao das propostas. Outras inovaes so citadas por Maria Sylvia Di Pietro, entre as quais: Ampliao dos Objetivos da Licitao (1 do art. 1); Restries Publicidade do Oramento Estimado (art. 6); Inverso nas Fases de Julgamento (art. 12); Novos Critrios de Julgamento (art. 18); Previso de Procedimentos Auxiliares das Licitaes (art. 29); Possibilidade de Remunerao Varivel Vinculada ao Desempenho da Contratada (art. 10); Previso da Contratao Simultnea (art. 11); Previso da Contratao Integrada entre os Regimes de Execuo do Contrato (art. 8); Pr-qualificao das empresas licitantes (procedimentos auxiliares).

Fixao 2012 - TJ/AL Cespe As inovaes do RDC, em relao Lei n. 8.666/1993, incluem a: A criao do sistema de registro de preos. B previso de recursos administrativos aps as fases de habilitao e de julgamento. C instituio da pr-qualificao permanente de fornecedores, que permitir administrao pblica realizar licitaes com a participao apenas dos pr-qualificados. D possibilidade de contratao pelo regime de empreitada por preo unitrio. E fase de julgamento de proposta posterior de habilitao2

Passemos s etapas/fases do RDC.

A primeira etapa a preparatria. Rompe-se com a infeliz ideia de que a licitao se inicia com a publicao do instrumento convocatrio. Valorizou-se, expressamente, o trabalho interno de planejamento. Est-se diante da fase interna da licitao. A fase interna bem planejada de extrema importncia, pois, ao ser viabilizada com cautela, com zelo, com o mnimo de deficincias, acaba por evitar atrasos to indesejados durante a fase externa. Os interminveis recursos so responsveis pela demora da contratao, logo, uma fase interna procedida sem erros e desatenes, levar a um processo licitatrio melhor executado com menos discusses entre os potencias interessados no contrato (os licitantes), portanto, diminuio do nmero de recursos administrativos; judiciais; aos Tribunais de Contas, etc. Consequentemente, a licitao ser mais clere em sua fase externa. Assim, fundamental uma fase interna bem feita. O RDC fornece-nos alguns dos requisitos a serem atendidos durante a fase interna da licitao, so exemplos: 1 - Planilhas para a elaborao das propostas; 2 - Escolha da modalidade de licitao e tipo de licitao; 3 - Elaborao do Edital; 4 - Ato de designao da comisso de licitao; Em sntese, na fase interna que a Administrao certifica-se da real necessidade de adquirir ou no o objeto, bem como de medir sua qualidade e quantidade. Em traduo a essa preocupao com a correta definio do objeto da licitao, reproduz-se a Smula 177 do TCU, a seguir: A definio precisa e suficiente do objeto licitado constitui regra indispensvel da competio, at mesmo como pressuposto do postulado de igualdade entre os licitantes, do qual subsidirio o princpio da publicidade, que envolve o conhecimento, pelos concorrentes potenciais das condies bsicas da licitao, constituindo, na hiptese particular da licitao para compra, a quantidade demandada uma das especificaes mnimas e essenciais definio do objeto do prego.
2 Letra

C. Os demais itens esto incorretos. Na letra A, o SRP no inovao do RDC, tendo sido previsto, por exemplo, na Lei 8.666, de 1993. Na letra B, a fase recursal nica, e d-se, de regra, depois de declarada a empresa vencedora. Na letra D, os regimes de execuo indireta foram previstos na Lei 8.666, de 1993, exceo para a contratao integrada. Na letra E, o julgamento precede fase de habilitao. A questo sobre o oramento um ponto essencial para o concurso pblico. No RDC, os valores orados pela Administrao so sigilosos, ou seja, os licitantes no conhecem, previamente, a cotao de preos do Estado, o que, num pas srio, pode conferir licitao maior competitividade, e, assim, preos praticados pelos contendores mais vantajosos para o Poder Pblico. Vejamos (art. 6 do RDC): Art. 6o Observado o disposto no 3o, o oramento previamente estimado para a contratao ser tornado pblico apenas e imediatamente aps o encerramento da licitao, sem prejuzo da divulgao do detalhamento dos quantitativos e das demais informaes necessrias para a elaborao das propostas. 1o Nas hipteses em que for adotado o critrio de julgamento por maior desconto, a

informao de que trata o caput deste artigo constar do instrumento convocatrio. 2o No caso de julgamento por melhor tcnica, o valor do prmio ou da remunerao ser includo no instrumento convocatrio. 3o Se no constar do instrumento convocatrio, a informao referida no caput deste artigo possuir carter sigiloso e ser disponibilizada estrita e permanentemente aos rgos de controle externo e interno. Da leitura do dispositivo, podem ser depreendidos dois detalhes preciosos para fins de concurso, abaixo: O oramento no ser sigiloso quando adotar-se o tipo de licitao por maior desconto, e As informaes so sigilosas para os particulares em geral. O acesso, no entanto, dever ser franqueado aos rgos de controle interno (exemplo da CGU, na esfera federal) e externo (exemplo do TCU, Ministrio Pblico e Judicirio). Fixao (2012/DNIT ESAF) Acerca do Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas RDC institudo pela Lei n. 12.462/2011, correto afirmar, exceto: a) Tem incidncia de mbito nacional, mas no atinge todos os entes da federao. b) No regime de contratao integrada, o prprio contratado quem elabora o projeto executivo e tambm o projeto bsico. c) O oramento previamente estimado para uma contratao a ser efetuada pelo RDC ser tornado pblico obrigatoriamente antes da licitao independentemente do critrio de julgamento adotado. d) Preenchidos os requisitos legais, a fase de habilitao poder anteceder s fases de apresentao de propostas ou lances e de julgamento. e) O RDC aplica-se s licitaes e contratos necessrios s obras de infraestrutura e de contratao de servios para os aeroportos das capitais dos estados da federao distantes at 350 Km das cidades sedes dos eventos internacionais da copa do mundo e das olimpadas3

Ainda, na fase interna, h importante distino em relao s regras da Lei 8.666, de 1993. O art. 9 da Lei 8.666, de 1993, veda que o autor do projeto (bsico ou executivo) participe, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obra ou servio e do fornecimento de bens a eles necessrios. No RDC, tratando-se de contratao integrada (art. 9), ficar compreendida a elaborao e o desenvolvimento dos projetos bsico e executivo. Professor, significar dizer que, na contratao integrada, no haver projeto bsico? Sim, haver apenas um anteprojeto de engenharia. Na elaborao do instrumento convocatrio, a Administrao poder: Indicar a Marca ou Modelo (princpio da padronizao); Art. 7 o No caso de licitao para aquisio de bens, a administrao pblica poder:

I - indicar marca ou modelo, desde que formalmente justificado, nas seguintes hipteses: a) em decorrncia da necessidade de padronizao do objeto; b) quando determinada marca ou modelo comercializado por mais de um fornecedor for a nica capaz de atender s necessidades da entidade contratante; ou c) quando a descrio do objeto a ser licitado puder ser melhor compreendida pela identificao de determinada marca ou modelo aptos a servir como referncia, situao em que ser obrigatrio o acrscimo da expresso ou similar ou de melhor qualidade; Exigir a apresentao de amostras; Requerer certificado de qualidade do produto ou do processo de fabricao; Solicitar do fabricante carta de solidariedade, com o objetivo de assegurar a fiel execuo do contrato.

Fixao (2012/PFN - ESAF) A legislao atinente ao Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas prev a possibilidade de que os editais de licitao para aquisio de bens estabeleam diversas exigncias, entre as quais no se inclui a de que: a) o produto seja de determinada marca, pela necessidade de padronizao do objeto. b) seja fornecida certificao da qualidade do processo de fabricao de determinado produto. c) seja apresentada, em caso de licitante distribuidor, carta de solidariedade emitida pelo fabricante. d) seja apresentada amostra do bem, ainda na fase de julgamento das propostas. e) sejam oferecidos apenas produtos com registro vlido no Sistema de Registro de Preos SRP. 4

semelhana da Lei 8.666, de 1993, o instrumento convocatrio, no RDC, poder ser impugnado. No caso, o art. 45 do RDC prev o prazo de 2 e 5 dias teis, seja, nessa ordem, a licitao destinada aquisio/alienao de bens ou contratao de obras ou servios. Fixao 2012-MCTI Cespe Acerca de licitaes e contratos da administrao pblica, regulamentados pela Lei n. 8.666/1993, e do regime diferenciado de contrataes pblicas, regrado pela Lei n. 12.462/2011, julgue os itens seguintes. Somente os participantes do certame tm legitimidade para impugnar edital de licitao por motivo de irregularidade. (Certo/Errado)5

A segunda etapa a publicao. Quanto publicao (2 fase do procedimento), lembremos que a Lei 8.666, de 1993, obriga a publicao do instrumento convocatrio (exceo feita ao convite) em Dirios Oficiais e Jornais Dirios de Grande Circulao. inimaginvel que, em pleno sc. XXI, a publicao oficial dos atos estatais seja feita em documentos impressos, e, sobretudo, de pouca visibilidade pelos cidados comuns. Nesse contexto, o RDC inovou, ao dispensar a publicao do extrato do edital nos Dirios Oficiais, no caso de licitaes cujo valor no ultrapasse 150 mil reais (obras) e 80 mil reais (bens e servios, inclusive de engenharia). Ainda relativamente publicidade, temos que os prazos de divulgao so diversos dos previstos na Lei 8.666, de 1993. Nesta, so estabelecidos os seguintes prazos: Concorrncia: mnimo de 45 dias, se tcnica; mnimo de 30 dias, nos demais casos; Tomada de Preos: mnimo de 30 dias, se tcnica; mnimo de 15 dias, nos demais casos; Convite: mnimo de 5 dias teis; Leilo: mnimo de 15 dias; Concurso: mnimo de 45 dias. No RDC, por sua vez, h prazos diversos, trate-se de aquisio de bens ou para a contratao de servios e obras. Vejamos: Aquisio de bens: 5 dias teis (critrios de julgamento pelo menor preo ou pelo maior desconto), e 10 dias teis, nas demais hipteses. Servios e Obras: 15 dias teis (critrios de julgamento pelo menor preo ou pelo maior desconto), e 30 dias teis, nas demais hipteses. Licitaes com critrio de julgamento pela maior oferta: 10 dias teis. Licitaes em que se adote o critrio de julgamento pela melhor combinao de tcnica e preo, pela melhor tcnica ou em razo do contedo artstico: 30 dias teis. A terceira etapa a de apresentao de propostas ou dos lances. A lei, ao se referir a propostas e lances, quis representar que o procedimento de licitao poder ser fechado (propostas) ou aberto (lances). A quarta fase a de julgamento. Antes de apresentarmos as diretrizes do julgamento/classificao, cabe o detalhamento das regras sobre a comisso de licitao. Nos termos da Lei (art. 34), as licitaes sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial de licitaes, composta majoritariamente por servidores ou empregados pblicos pertencentes aos quadros permanentes dos rgos ou entidades responsveis pela licitao. No

h, perceba, indicao do nmero mnimo de integrantes da comisso, distintamente da Lei 8.666, de 1993, que prev o nmero mnimo de trs, sendo dois obrigatoriamente do rgo/entidade licitante. Abre-se um parntese para esclarecer que o Decreto Federal 7.581, de 2011, expresso quanto composio da comisso de licitao. Vejamos: Art. 6o As licitaes sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial. 1o As comisses de que trata o caput sero compostas por, no mnimo, trs membros tecnicamente qualificados, sendo a maioria deles servidores ou empregados pblicos pertencentes aos quadros permanentes dos rgos ou entidades responsveis pela licitao. Ainda conforme o Decreto Federal, compete comisso de licitao, por exemplo: I - elaborar as minutas dos editais e contratos ou utilizar minuta padro elaborada pela Comisso do Catlogo Eletrnico de Padronizao, e submet-las ao rgo jurdico; II - receber e examinar os documentos de habilitao, declarando habilitao ou inabilitao de acordo com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatrio; III - receber recursos , apreciar sua admissibilidade e, se no reconsiderar a deciso, encaminh-los autoridade competente; IV - encaminhar os autos da licitao autoridade competente para adjudicar o objeto, homologar a licitao e convocar o vencedor para a assinatura do contrato; V - propor autoridade competente a revogao ou a anulao da licitao; e VI - propor autoridade competente a aplicao de sanes. Depreende-se, do rol acima, que a comisso de licitao deve ser, realmente, muito qualificada, pois, alm da conduo do procedimento em si, ficar responsvel por elaborar as minutas dos editais e contratos. No lhe cabe, no entanto: julgar recursos, adjudicar e homologar o objeto da licitao, aplicar sanes, e revogar/anular o procedimento. Vencidas essas consideraes, passemos ao estudo dos critrios de julgamento ou tipos de licitao. A seguir, um quadro comparativo entre os tipos de licitao da Lei 8.666, de 1993, e o RDC. Lei 8.666, de 1993 RDC Menor Preo Menor Preo ou Maior Desconto Melhor Tcnica Melhor Tcnica ou Contedo Artstico (1) Tcnica e Preo Tcnica e Preo(2) Maior Lance ou Oferta Maior Oferta de Preo(3) Sem Coincidncia Maior Retorno Econmico (4)

(1) Equivale ao procedimento de licitao concurso, por ser dirigido escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico, com a fixao de prmio ou remunerao ao vencedor do certame.

(2) Art. 20. No julgamento pela melhor combinao de tcnica e preo, devero ser avaliadas e ponderadas as propostas tcnicas e de preo apresentadas pelos licitantes, mediante a utilizao de parmetros objetivos obrigatoriamente inseridos no instrumento convocatrio. 1o O critrio de julgamento a que se refere o caput deste artigo ser utilizado quando a avaliao e a ponderao da qualidade tcnica das propostas que superarem os requisitos mnimos estabelecidos no instrumento convocatrio forem relevantes aos fins pretendidos pela administrao pblica, e destinar-se- exclusivamente a objetos: I - de natureza predominantemente intelectual e de inovao tecnolgica ou tcnica; ou II - que possam ser executados com diferentes metodologias ou tecnologias de domnio restrito no mercado, pontuando-se as vantagens e qualidades que eventualmente forem oferecidas para cada produto ou soluo. 2o permitida a atribuio de fatores de ponderao distintos para valorar as propostas tcnicas e de preo, sendo o percentual de ponderao mais relevante limitado a 70% (setenta por cento). (3) Destina-se aos contratos geradores de receita para a Administrao, como as permisses de uso privativo de bens pblicos (restaurantes em reparties pblicas, por exemplo). Para a doutrina, esse critrio equivale ao tipo maior lance ou oferta da Lei 8.666, de 1993. (4) Perceba que o nico critrio sem qualquer referncia na Lei 8.666, de 1993. utilizado exclusivamente para a celebrao de contratos de eficincia (servios, apenas). As propostas sero selecionadas de forma a selecionar a que proporcionar a maior economia para a Administrao Pblica decorrente da execuo do contrato.

Fixao (2012/DNIT ESAF) So critrios de julgamento passveis de serem utilizados no mbito do Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas RDC, exceto: a) Menor preo ou maior desconto. b) Menor retorno econmico. c) Melhor tcnica ou contedo artstico. d) Maior oferta. e) Tcnica e preo6.

Uma vez julgadas as propostas, em caso de empate entre duas ou mais propostas, o RDC prev os seguintes critrios: I - disputa final, em que os licitantes empatados podero apresentar nova proposta fechada em ato contnuo classificao; II - a avaliao do desempenho contratual prvio dos licitantes, desde que exista sistema objetivo de avaliao institudo;

III - os critrios estabelecidos no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991, e no 2 do art. 3 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993; e IV - sorteio. Essas regras no prejudicam o favorecimento das MEs e das EPPs, conforme prev o art. 44 da LC 123, de 2006. A quinta fase a habilitao. As regras no destoam, substancialmente, daquelas previstas na Lei 8.666, de 1993. Porm, o art. 14 da Lei do RDC fornece-nos algumas sutilezas. Vejamos: poder ser exigida dos licitantes a declarao de que atendem aos requisitos de habilitao; ser exigida a apresentao dos documentos de habilitao apenas pelo licitante vencedor, exceto no caso de inverso de fases; no caso de inverso de fases, s sero recebidas as propostas dos licitantes previamente habilitados; e em qualquer caso, os documentos relativos regularidade fiscal podero ser exigidos em momento posterior ao julgamento das propostas, apenas em relao ao licitante mais bem classificado. podero ser exigidos requisitos de sustentabilidade ambiental, na forma da legislao aplicvel. Acrescento que, no Decreto 7.581, de 2011, previu-se a possibilidade de os documentos serem substitudos, parcial ou totalmente, por Certificado de Registro Cadastral (CRC) e Certificado de Pr-qualificao (CPQ). A sexta etapa a recursal. A doutrina costuma apontar que o recurso administrativo so todos os meios colocados disposio dos administrados para provocar a reapreciao de uma matria pela Administrao. A regra que a fase recursal seja NICA. Nos termos do art. 27 da Lei, a fase nica se o rito for o normal, ou seja, com o julgamento precedendo fase de habilitao. Nesse caso, o recurso s poder ser interposto depois de habilitado o licitante vencedor. Porm, se houver inverso de fases, com a habilitao anterior ao julgamento e apresentao de propostas ou lances, os recursos so cabveis contra a habilitao e o julgamento, enfim, interposio dupla de recursos, semelhana da Lei 8.666, de 1993. O prazo para a interposio dos recursos igual ao previsto na Lei 8.666, de 1993: em cinco dias teis, contados a partir da data da intimao ou da lavratura da ata, excluindo-se o dia de incio, incluindo-se o de vencimento. O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da autoridade que praticou o ato recorrido, cabendo a esta reconsiderar sua deciso no prazo de 5 dias teis ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso do recurso ser proferida dentro do prazo de 5 dias teis, contados do seu recebimento, sob pena de apurao de responsabilidade. Por fim, a fase de encerramento. Nessa etapa, semelhana do rito do Prego, admite-se que a comisso de licitao negocie

preos e condies mais vantajosas com o licitante melhor classificado. Uma vez exaurida a negociao, o procedimento ser encerrado e os autos encaminhados autoridade superior, que poder: I - determinar o retorno dos autos para saneamento de irregularidades que forem suprveis; II - anular o procedimento, no todo ou em parte, por vcio insanvel ; III - revogar o procedimento por motivo de convenincia e oportunidade ; ou IV - adjudicar o objeto, homologar a licitao e convocar o licitante vencedor para a assinatura do contrato, preferencialmente em ato nico. Caber recurso, no prazo de 5 dias teis, a partir da data da anulao ou revogao da licitao, garantindo-se, por conseguinte, a aplicao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Encerrado o procedimento, passa-se contratao propriamente dita. Uma vez convocado para assinar o termo do contrato, aceitar ou retirar o instrumento equivalente, o interessado dever observar os prazos e condies estabelecidos, sob pena de decair o direito contratao, sem prejuzo da aplicao de sanes. E se a empresa convocada no assinar o contrato? A Administrao pode convocar a 2 melhor classificada? E se esta se recusar, poder ser punida? E os preos e condies praticados, so os do vencedor? Vamos por parte. Se convocado, dentro do prazo de validade da proposta, recusar-se celebrao do contrato, ficar impedido de licitar e contratar, com todos os entes da Federao, pelo prazo de 5 anos. Ser, ainda, descredenciado dos sistemas de cadastramento da Unio, do Estado e Municpio do Rio de Janeiro (entes federativos que compem a Autoridade Pblica Olmpica). Uma vez frustrada a celebrao com a empresa melhor classificada, a Administrao Pblica poder revogar a licitao ou convocar os licitantes remanescentes. Nesse caso, o licitante ser convocado na ordem de classificao, e para celebrar o contrato nas condies ofertadas pelo licitante vencedor. Na hiptese de nenhum dos licitantes aceitar a contratao nas condies ofertadas pelo licitante vencedor, a Administrao Pblica poder convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para a celebrao do contrato nas condies ofertadas por estes, desde que o respectivo valor seja igual ou inferior ao oramento estimado para a contratao, inclusive quanto aos preos atualizados nos termos do instrumento convocatrio. No RDC, so previstos os seguintes regimes de execuo indireta: I - empreitada por preo unitrio; II - empreitada por preo global; III - contratao por tarefa; IV - empreitada integral; ou V - contratao integrada.

Nas licitaes e contrataes de obras e servios de engenharia, sero adotados, preferencialmente, os regimes dos incisos II, IV e V. Embora preferenciais, na impossibilidade de adoo de tais regimes, a Administrao dever inserir nos autos a motivao que justifique a exceo. Em todos os regimes (EXCETO na contratao integrada), dever haver projeto bsico aprovado pela autoridade competente, disponvel para exame dos interessados em participar do processo licitatrio. E, em todos os casos (INCLUSIVE na contratao integrada), dever haver, para a execuo das obras e servios de engenharia, Projeto Executivo. Ao compararmos o RDC com a Lei 8.666, de 1993, perceba que h identidade entre os regimes de execuo, com exceo para a contratao integrada, inovao do RDC. O art. 9 do Regime Diferenciado fornece-nos o detalhamento da contratao integrada. Abaixo, algumas informaes teis para fins de concurso pblico: Regime facultativo nas licitaes de obras e servios de engenharia (prvia motivao tcnica e econmica); Projetos Bsico e Executivo a cargo da empresa contratada. Da a necessidade de o instrumento convocatrio conter anteprojeto de engenharia; Valor estimado da contratao com base nos valores praticados pelo mercado, pagos pela Administrao em objetos similares, ou avaliao do custo global da obra (oramento sinttico ou metodologia expedita ou paramtrica); Dever ser adotado o critrio de julgamento de tcnica e preo; Vedada a celebrao de termos aditivos aos contratos firmados, exceto nos seguintes casos: teoria da impreviso (caso fortuito e fora maior) e alterao a pedido da Administrao, nos limites percentuais da Lei 8.666, de 1993 (25% de acrscimos ou supresses). Fixao 2012 - TJ/AL Cespe O Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), criado pela Lei n. 12.462/ 2011 especificamente para reger licitaes e contratos nacionais relativos aos Jogos Olmpicos e Paralmpicos de 2016, Copa das Confederaes da Federao Internacional de Futebol Associao (FIFA) 2013 e Copa do Mundo FIFA 2014, foi recentemente estendido para as obras do Programa de Acelerao do Crescimento (PAC) do governo federal. caracterstica do regime de contratao integrada A impossibilidade de execuo de todas as etapas da obra pelo contratado. B entrega de obra incompleta e sem condies de operao. C possibilidade de aditivos ao contrato na fase de projeto executivo. D possibilidade de remunerao varivel vinculada ao desempenho da contratada. E o fato de projeto bsico e executivo serem objetos de licitaes distintas.7

Quanto durao dos contratos, a regra idntica quela prevista na Lei 8.666, de 1993. Se

contratos para obras, a durao fica adstrita vigncia do crdito oramentrio. Se para servios, de durao continuada, podero ser prorrogados at a data de extino da Autoridade Pblica Olmpica (APO). J falei demais para um simples resumo, no verdade? Vou finalizar, ento, com breves consideraes sobre as contrataes simultneas e possibilidade de remunerao varivel. Relativamente s contrataes simultneas, o art. 11 do RDC prev que a Administrao Pblica poder, mediante justificativa expressa, contratar mais de uma empresa ou instituio para executar o mesmo servio, desde que no implique perda de economia de escala, quando: I - o objeto da contratao puder ser executado de forma concorrente e simultnea por mais de um contratado; ou II - a mltipla execuo for conveniente para atender administrao pblica. A Lei veda as contrataes simultneas para servios de engenharia. Na esfera federal, o Decreto 7.581, de 2011, estendeu a vedao para as obras. Todavia, esse decreto no se aplica s demais entidades federativas. Logo, para efeito de prova, voc deve observar o comando da questo ou contedo do enunciado, e verificar se h ou no meno ao Decreto, pois, se ausente registro, siga a Lei, a qual veda apenas para servios de engenharia. Fica o registro de que as contrataes simultneas so, na verdade, forma de parcelamento, conforme previsto no art. 15, IV, e 1 e 2 do art. 23 da Lei 8.666, de 1993. Por fim, quanto remunerao varivel, o art. 10 da Lei dispe que, na contratao das obras e servios, inclusive de engenharia, poder ser estabelecida remunerao varivel vinculada ao desempenho da contratada, com base em metas, padres de qualidade, critrios de sustentabilidade ambiental e prazo de entrega definidos no instrumento convocatrio e no contrato. A utilizao da remunerao varivel ser motivada e respeitar o limite oramentrio fixado pela Administrao Pblica para a contratao.

ontratao pblica diferenciada RDC. Entendendo o novo regime - Lei n 12.462/11

Rodrigo Krawczyk

Resumo: Este trabalho visa apresentar de forma concisa, mas crtica, o recente regime diferenciado de contrataes pblicas da Administrao Lei n 12.462/11. Palavras-chave: nova; lei; regime; contrataes; licitao; pblica; inovao; custo-benefcio; Sumrio: 1. O diploma; 2. O novo regime Mecnica; 3. Principais questionamentos e inovaes; 3.1 Das ADIs interpostas; 3.2 Crticas quanto a origem; 3.3 Executivo x legislativo Afrontamento constitucional; 3.4 Meio ambiente, sustentabilidade e humanidade; 3.5 Oramento Sigiloso; 3.6 Bens e servios; 3.7 Contratao Integral; 3.8 Inverso de fases e prego

eletrnico; 3.9 O Plus; 4. Concluses. 1. O diploma , nascida pelas mos da Medida Provisria n 527 de 2011, posteriormente convertida na Lei 12.462/11, que o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas para a Copa das Confederaes de 2013, Copa do Mundo de 2014 e Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016 (todos programados para ocorrer no Brasil), surge. A Lei do RDC, como ficou conhecida, entronizada no ordenamento jurdico de modo a ser uma via alternativa. A opo dever constar no instrumento convocatrio e repelir por completo a aplicao da Lei 8.666/93. O motivo essencial de sua criao deve-se preponderantemente ao fato da Administrao desejar instrumentalizar-se com maneiras mais cleres, econmicas e eficientes de contratao pblica. A criao de um diploma destinado especificamente a atender obras infraestruturais de grandioso vulto representam a consolidao de uma poltica nacional o esporte brasileiro receber equipamentos que subsistiro aos eventos. Deixar-se- um legado populao brasileira.[1] Contudo, deriva do seu histrico[2] o entendimento contraposto de que a lei de contratao pblica diferenciada fruto de uma omisso poltico-administrativa.[3] Mediante a inrcia governamental ocorrida por considervel lapso de tempo, desde a escolha do Brasil como sede da realizao dos jogos, seria invivel a execuo das obras e contrataes sob o molde da missa solemnis rezada ao longo de toda a Lei 8.666/93[4]. Minuciosa, caracterizada sobretudo pelos detalhes, a morosidade procedimental inviabilizaria as contrataes necessrias para os eventos esportivos brasileiros.[5] Estas razes teriam inspirado o encurtamento dos prazos, a simplificao de procedimentos e o cumprimento de metas pblico-privadas. Seja como for, de fato, o novo diploma caracteriza-se por ser uma flexibilizao profunda a fim de que se descarte qualquer atraso realizao dos eventos esportivos. 2. O novo regime Mecnica Antes de qualquer apontamento sobre o tema, uma observao necessria. A dita opo de contrataes pblicas diferenciada deve ser vista alm dos preceitos apregoados pela Lei 8.666/93. Sua compreenso fica a cargo de uma ginstica de ordens analgica e evolutiva. Este exerccio deriva do estudo conjugado de alguns instrumentos legais a saber: Lei n 8.666/93 (licitaes e contratos), Lei n 10.520/02 (prego), Lei n 8.978/95 (concesses), Lei n 11.079/04 (parcerias pblico-privadas), Decreto n 2745 (licitao simplificada da Petrobras), e outros referentes a acessibilidade, meio ambiente, urbanstica, etc. A percepo, apenas sob a tica do tradicional modelo licitatrio, pode criar um cenrio incongruente devido aos seus dispositivos rgidos, burocrticos e completamente distintos dos apregoados pelo novo sistema. Este antagonismo fruto de um rompimento de ordem cognitiva: de fundamentos e de objetivos. Logo, uma anlise plana, por mera comparao legal, surte efeitos anmalos impedindo qualquer soluo. A sada deste ambiente hostil reside no entendimento ao qual est proposto o regime o legislador ordinrio desejou incorporar no sistema licitatrio a ideia modernizao de um instituto lanando mo de novos conceitos. Todavia, das formas usadas, nem todas so inditas. Pois algumas vezes, mecanismos oriundos de outras fontes legais so incorporados a nova lei. Nesta seara, destacamos os atos contemporneos de governana que apontam uma Administrao promotora do esprito competitivo. A disputa de lances, o menor prazo para convocao de interessados, a inverso de fases e o prego eletrnico[6] so apenas alguns exemplos de medidas j experimentadas pela Lei do Prego. Muito difundidas entre as prticas

municipais na aquisio de bens e servios comuns, essas so formas amplamente contempladas ao longo do novo diploma. Tais predilees usadas pela Administrao Pblica, por ora, configuram uma tendncia que vem galgando a passos largos. Dentro deste raciocnio enovador (baseado em mecanismos geis, econmicos e eficazes), sobressalta uma hiptese, defendida por alguns[7], de que estas metodologias podem vir a tornarem-se mais do que uma alternativa mas sim, uma etapa transitria que, inevitavelmente, chega como inspirao transformadora da ritualstica da Lei 8.666/93. 3. Principais questionamentos e inovaes 3.1 Das ADIs interpostas O afrontamento a princpios constitucionais e situaes vagas ao longo da nova lei so a principal base para a interposio da ADI n. 4645 interposta pelo Partido da Social Democracia Brasileira PSDB, Democratas DEM e o Partido Popular socialista PPS[8]. Seguindo semelhante linha, Roberto Gurgel, Procurador Geral da Repblica tambm impulsionou a ADI n 4655 contra o RDC, que foi distribuda por preveno ao Ministro Luiz Fux[9]. Por uma opo didtica, suas fundamentaes, mais pertinentes ao trabalho, sero tratadas como exemplificao crtica ao longo deste texto a medida em que os dispositivos questionados forem sendo apresentados. 3.2 Crticas quanto a origem[10] O primeiro embate crtico fica por conta de seu prprio surgimento. Ainda na sua tramitao legislativa o Projeto de Lei de Converso (PVL) sofreu emendas parlamentares substanciais[11]. Abordando temas correlatos, essas alteraes no encontravam-se no rol de dispositivos inseridos no texto da Medida Provisria (MPV). Originalmente a MPV n 527 concentrava-se em apenas criar a Secretaria a Aviao Civil, a promover as correspondentes alteraes na estrutura do Poder Executivo Federal, e a autorizar a prorrogao de contratos temporrios para exerccios no controle de trfego areo. Desta forma, fica claro o sentido da discrdia. O preenchimento com dispositivos aliengenas no PVL 17/2011, mesmo que seja prtica comum do legislador parlamentar brasileiro , enseja dvidas sobre a existncia vcios de mbito formal no processo legislativo. 3.3 Executivo x legislativo Afrontamento constitucional[12] A criao do ente Autoridade Olmpica, como rgo de definio da necessidade de uso do RDC (Art.1), o segundo fator de descontentamentos. A alegao de afronta direta aos artigos 22 XXVII e 37, inciso XXI, CF, pois licitaes e contrataes so matrias que s deveriam vir reguladas por legislao federal. Uma clusula demasiadamente aberta conferindo ao Executivo o poder de escolher critrios elevaria o regime jurdico a um nvel de subjetividade to severo que tornaria o instituto totalmente ilegal. Por outro lado, a doutrina no nos oferece argumentos consistentes no que seria exatamente tido como genrico Na viso de Renato Monteiro de Rezende Em defesa do RDC: O conceito de norma geral j foi objeto de diversos trabalhos doutrinrios. Nenhum deles, contudo, foi capaz de fornecer uma definio que, nos casos concretos submetidos ao intrprete, conferisse-lhe total segurana na classificao, como gerais, das normas constantes de legislao editada pelo Congresso Nacional, com base na competncia para expedir

normas dessa natureza. clssica a definio de Carvalho Pinto, formulada, ante a aludida dificuldade, em termos negativos: a) no so normas gerais as que objetivem especialmente uma ou algumas dentre as vrias pessoas congneres de direito pblico, participantes de determinadas relaes jurdicas; b) no so normas gerais as que visem, particularizadamente, determinadas situaes ou institutos jurdicos, com excluso de outros, da mesma condio ou espcie; c) no so normas gerais as que se afastem dos aspectos fundamentais ou bsicos, descendo a pormenores ou detalhes.[13]. J o Art. 64, literal[14]. Atribui ao RDC status de norma no autoaplicvel cabendo ao executivo apenas o papel regulamentador das hipteses especficas. A fim de que se apontasse mecanismos norteadores para a perfectibilizao dos contratos e instrumentos servveis a licitao Pblica, o RDC introduz necessidades de padronizao. A lei parece incua neste ponto. Entretanto, veio regulamentado no Decreto n 7581/2011[15], Art. 109, a estabelecer como estes critrios sero obtidos. 3.4 Meio ambiente, sustentabilidade e humanidade. Assim como as crticas, so abundantes as novidades tambm o so. Um novo manto protetivo ao meio ambiente estabelecido. A voz da sustentabilidade[16] se faz presente direta e indiretamente em diversos dispositivos. A busca incessante pela mitigao de danos natureza com a possibilidade de compensaes estabelecidas no prprio licenciamento vo bem alm da Lei n 8.666/93. Encontramos uma preocupao literal, de forma indita, com a melhor utilizao de recursos naturais, menor consumo de energia, vigilncia nos impactos urbansticos associados a obra. A apario do ser humano com limitaes fsicas, sujeito de direitos, outra novidade. Fica consagrado o Estatuto da Pessoa Portadora de Deficincia Lei n10.098/00 no que tange a incluso de mecanismos de acesso para o uso de pessoas deficientes ou com mobilidade reduzida aos equipamentos a construir. Por ltimo, citamos a utilizao de mtodos e condies que proporcionem um maior custo benefcio, ideias que permeiam todo o RDC. A Administrao deixa em voga a simplificao dos meios empregados e aperfeioamento das tcnicas, de modo que melhore o rendimento. a inovadora estratgia Pblica de multiplicao do aproveitamento com maximizao da economia. Deste modo, meio ambiente, ser humano, custo-benefcio e novas tecnologias atribuem ao regime uma outra alma s compras pblicas: desenvolvimento sustentvel gerao de critrios de poltica pblica[17] [18]. 3.5 Oramento Sigiloso Talvez uma das mais contundentes transformaes encontra-se oramento sigiloso. Ao contrrio da Lei 8.666/93, que determina a apresentao detalhada do oramento para os interessados, no RDC, somente aps o encerramento da licitao que se conhecer o preo estimado para a contratao. Na hiptese de no constar do instrumento convocatrio, o oramento adquire carter sigiloso, ficando apenas acessvel para os rgos de controle interno e externo da Administrao Pblica. Trata-se de um jogo de adivinhao que fomenta a competio ou desrespeito a princpio administrativo? neste ponto que reside para a ADI n4645 interposta, o afrontamento direto ao princpio da publicidade.

De fato, o que se deseja com esta completa ignorncia sobre o valor do contrato licitatrio o alcance do mnimo valor. Desviar de uma situao que cause prejuzo e atingir um preo que seja o mais prximo do efetivamente praticado pelo mercado est nitidamente agregado a este novo modelo, custo benefcio. 3.6 Bens e servios No caso da aquisio de bens e servios, estes so tratados diversamente das normas at ento vigentes. O que destacamos o mbito dos critrios imputados, ou seja, as caractersticas que o bem deve possuir para atender o diploma pertinente. No Prego, so bens, aqueles produtos cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. So os que dispensam meios complexos de conceituao, sem desdobramentos ou aprofundamentos tcnicos. J para a Licitao da Lei n 8.666/93, bens so os produtos de maior complexidade, ou seja, que exigem maior conhecimento ou dependem de exame tcnico. Contudo, para o RDC esta diferenciao inexiste. O critrio adotado completamente distinto de tudo at ento regrado. Transparece implicitamente que os bens mencionados sero aqueles produtos de interesse para a Administrao Pblica que possam ser empregados nas obras de infraestrutura dos eventos esportivos. Certamente so ferramentas que reforam a indicao de padronizao atrelada aos interesses da Administrao (critrios de subjetividade). A mudana apontada nesta modalidade de aquisio a possibilidade de exigir amostra do bem ainda na pr-qualificao, desde que justificada a necessidade de sua apresentao. Certamente este certame indica um reforo a ideia j mencionada de padronizao e verificao do bem em relao as necessidades buscadas pela Administrao. 3.7 Contratao Integral Ao revs do que ocorre com a licitao tradicional, o RDC no impe para suas modalidades limites em funo do preo estimado da contratao. Falamos das obras e servios de engenharia. As novidades mais significativas esto por conta da contratao integrada. Tal dispositivo confere ao procedimento liciatrio uma fase nica. Nessa pactuao, a elaborao e o desenvolvimento dos projetos bsico e executivo, a execuo de obras e servios de engenharia, a montagem, a realizao de testes, a pr-operao e todas as demais operaes necessrias e suficientes para a entrega final do objeto ficam por conta de uma empresa. O modelo de contratao integrada no desconhecido no ordenamento jurdico brasileiro. Embora seja proveniente de legislao estrangeira (como alguns Estados norte-americanos e Inglaterra), existem exemplos no regime de concesses e parcerias pblico-privadas.[19] [20] [21] Na prtica, a contratao integrada promove o encurtamento de ritos. Faz a soma de diversos procedimentos que seriam necessrios sob o ponto de vista da licitao nos moldes usuais. Este modo resume as fases (internas e externas) e, principalmente, elimina gastos e expurga a morosidade[22]. Sem dvida, resite na contratao integral o pice crtico do RDC. Seu fundamento encontra justamente amparo na ideia motriz do diploma: procedimento licitatrio favorecedor dos quesitos economia de tempo e diminuio de custos com o melhor aproveitamento possvel. O efeito desta contratao gera um anteprojeto de engenharia julgados pelos critrios de tcnica e preo. A simplificao extrema. Se levarmos em considerao todos os mecanismos dispostos na Lei de Licitaes, na qual no h esse tipo de contratao, certamente seria uma total afronta. O dever de licitar para contrataes de obras e servios de engenharia e pressupe

logicamente a sua exata configurao de objeto viabilizando a isonomia entre os participantes da licitao. Essa omisso, representa: a no a definio adequada do objeto da licitao e do futuro contrato, violando expressamente o artigo 37, inciso XXI, que impe o dever de licitar para contrataes de obras e servios de engenharia e pressupe logicamente a sua exata configurao. No h licitao sem prvio e determinado objeto, porque sem isto no h condies de disputa. () violao do princpio da competitividade, isonomia e da impessoalidade, porque impedir o julgamento objetivo da licitao. Tambm poder ensejar graves desvios de verbas pblicas em razo da deficincia e da insuficincia do citado anteprojeto de engenharia. () se tem no referido regime objeto definido e apto a ser licitado, a servir de parmetros para propostas diversas que possam ser objetivamente comparveis.[23] A crtica positiva, que de deve certamente ser atribuda contratao integrada, o fato de esta trazer vedao quanto aditivos. Trata-se evitar um velho costume ptrio em que o licitante fechava contratao no menor preo possvel e depois, eleva-o por aditivos ilimitadamente. 3.8 Inverso de fases e prego eletrnico Seguindo a linha reformista, o legislador do RDC, oportunamente tratou de reeditar a inverso de fases e o Prego eletrnico ambas herdadas da lei do Prego[24] e, largamente praticadas sem quaisquer sobressaltos de ordem legal/ constitucional. Sinteticamente no caso do prego, objetivando apresentao de preos menores a anlise dos documentos fica em momento posterior s propostas. O fim desejado , sem dvida, o de que atravs da inverso possa existir mais concorrncia na disputa. Contudo, com esta medida h o surgimento de uma via reflexa benfica. Um edital neste modelo de inverso de fases atende o foco da celeridade e tambm agrega um bom mecanismo no combate a prtica do conluio entre fornecedores. Preos julgados antecipadamente aos requisitos da habilitao tornam mais difceis acordos entre licitantes j que as identidades dos participantes sero conhecidas posteriormente.[25] No requerendo maiores aprofundamentos tambm foi reaproveitada no instrumento o prego eletrnico. Neste aspecto a lei clara em dar preferncia ao uso do mtodo licitatrio digital.[26] E, igualmente inverso de fases este recurso diminui as chances da combinao de valores entre os licitantes, uma vez que o conhecimento da identidade dos participantes ocorre na fase dos lances verbais.[27] 3.9 O Plus Outras novidades que se mostram controvertidas no RDC so os mecanismos de incentivo econmico, um plus. Primeiro, a remunerao varivel, vinculada ao desempenho do contratado e permite um pagamento a ttulo de bnus subordinado ao atingimento de metas. Levar-se- em conta ainda o padro de qualidade, os critrios de sustentabilidade e, claro, a observao do prazo de entrega.[28] A segunda, o contrato de eficincia que demonstra uma clara vantagem: a Administrao ir remunerar parcialmente baseada na economia gerada a Administrao. Toda vez que o houver um resultado positivo, uma vantagem econmica, para a Administrao, so convertidos na forma de um adicional pecunirio para o contratado. A crtica que se pode atribuir a estes dois ltimos pontos se instaura mais uma vez na utilizao

de critrios vagos. Talvez em funo da especificidade de cada obra e do interesse da Administrao. Na seara crticas citamos o trecho: A consagrao do critrio maior retorno econmico, conjugado com a criao de novo tipo contratual o denominado contrato de eficincia - tal como adotado na redao atual do Projeto, conflita com o princpio constitucional da impessoalidade (art. 37, caput) e a objetividade nas licitaes pblicas. No h delimitao legal sobre o campo de abrangncia do denominado contrato de eficincia. Tal como configurado no projeto (art. 25, 1), qualquer espcie de servio ou atividade da Administrao Pblica poder ser objeto do aludido contrato.[29] O certo que ambas formas so vinculadas a resultados futuros incertos (contratos de risco) previamente ajustados. Note-se ainda que estas disposies esto previstas contratualmente. Significa dizer que nada parece com os aditivos que so ilimitados, elevam o custo do contrato sem qualquer baliza ou limite. 4. Concluses Como vimos, o RDC possui mecanismos modernos, valoriza a sustentabilidade econmica, social e ambiental, rompe com entraves burocrticos mas, contradiz grande parte dos critrios usuais de contrataes pblicas. Por outro lado, sua mecnica s entendida se olhado o universo alm da Lei de Licitaes, devido a grande importao de conceitos e critrios advindos de outros diplomas (existentes na legislao de contrataes pblicas brasileira). Tais rompimentos so uma Evoluo? Trata-se de oportunismo poltico? So perguntas que pairam mas, nosso foco encontra-se alm da muralha das solues definitivas Almejamos justamente a formao de questionamento atravs de uma discusso fundamentada, eis que reside na instigao do estudo das licitaes pblicas o necessrio amadurecimento dos pontos obscuros do RDC. claro que em alguns dispositivos do novo regime, como vimos, encontram-se falhas e lacunas que podem e devem ser sanadas. As dificuldades aqui abordadas so relevantes mas no devem ser postas de modo ameaar a nobre pretenso do diploma: desburocratizar as licitaes pblicas por meio de instrumentos que contemplem a economia, a celeridade e a eficincia. Talvez a maior inovao trazida pelo RDC seja a reflexo para uma atualizao dos mecanismos existentes nas licitaes pblicas. Neste contexto, de forma audaciosa, nasce um novo e criticado regime ainda aberto a muitos debates e questionamentos.

RDC X Lei das Licitaes

A parania anti-corrupo eleva em muito a morosidade do setor pblico brasileiro . Lei das Licitaes, Concurso Pblico, Sndrome do TCU (agora atualizado pela Sndrome do STF), tudo isso e mais algumas cositas ms so, na prtica, um atraso de vida! Protelam medidas urgentes para salvar ou melhorar a qualidade de vida brasileira! O RDC foi uma das boas coisas adotadas pelo Governo Dilma, uma externalidade positiva da Copa de 2014 no Brasil. No entanto, Caio Junqueira e Andr Borges (Valor, 17/12/12) avaliam que a exceo virou regra. Quando foi criado em 2011, por meio de um contrabando feito em uma medida provisria, o Regime Diferenciado de Contratao (RDC) tinha o propsito especfico de acelerar a contratao de obras da Copa do Mundo de 2014 e Olimpada de 2016. Includo no texto que institua a Secretaria de Aviao Civil, o RDC prometia mais celeridade s obras de aeroportos e demais empreendimentos ligados aos eventos esportivos. Era s o comeo. Depois de algumas experincias bem avaliadas pelo governo no setor aeroporturio, o RDC simplesmente passou a dominar as principais compras pblicas federais, colocando em xeque o futuro da Lei de Licitaes (8.666). De obras da Copa e Olimpada, o RDC passou a englobar, desde julho de 2012, os empreendimentos listados no Programa de Acelerao do Crescimento (PAC). Em outubro, foi a vez de o regime ser estendido para a rea de educao. Neste ms, o Congresso aprovou sua aplicao nas compras de sade. O peso dos investimentos pblicos que migraram para o guarda-chuva do RDC d uma ideia clara da relevncia que esse regime passou a ter para o governo. Paralelamente, refletem o abandono da 8.666. Somados os oramentos planejados para os prximos anos pelo PAC, Copa do Mundo e Olimpada, alm do que est previsto em 2013 para os setores de sade e educao, chega-se a uma conta de R$ 700 bilhes em

investimentos. Do total, R$ 526 bilhes referem-se a recursos do PAC, j descontados os repasses do Minha Casa, Minha Vida, que no se enquadram na categoria, por serem negociados diretamente pela Caixa Econmica Federal. A sade reserva investimentos de at R$ 80 bilhes para o ano que vem. Na educao, esto previstos mais R$ 50 bilhes. Apesar da aposta pesada que o governo decidiu fazer no RDC, o regime est longe de ser uma unanimidade, a comear pelo caminho que foi usado para a sua criao. O mtodo questionvel: a incluso das chamadas emendas contrabando em medidas provisrias. Trata-se de dispositivos includos nas MPs durante sua tramitao no Congresso Nacional e que, na maioria das vezes, no tm nenhuma relao com o objeto inicial da MP. O efeito imediato dessa artimanha que a discusso sobre prs e contras acaba sendo minimizada. Quando o RDC foi institudo houve alguma polmica por parte da oposio por causa do mtodo adotado. Desde o incio de 2011, o governo foi tentando impor o dispositivo de contratao de MP para MP at que finalmente conseguiu que ela fosse aprovada na 527, que criou a Secretaria de Aviao Civil. Aps passar na Cmara e no Senado, virou lei no dia 4 de agosto do ano passado. A partir da, o governo usou a mesma estratgia para estender o RDC para outras reas. Em nenhum desses casos a MP original tratava do assunto. Tambm em nenhum caso houve grande mobilizao contrria na base aliada ou na oposio. A nica reao a esse procedimento acabou surgindo das mos de um deputado federal de primeiro mandato, Fbio Trad (PMDB-MS). Ele integrante do grupo pemedebista Afirmao Democrtica, formado para tentar recuperar a imagem do partido e tir-lo da pecha de fisiolgico e propor uma agenda ao pas. irmo do prefeito reeleito de Campo Grande, Nelson Trad Filho (PMDB). Com base nos 135 projetos de lei que tramitam na Cmara com o objetivo de reformular a Lei de Licitaes, Trad apresentou na semana passada um substitutivo cuja ideia chegar a um meiotermo entre o RDC e a Lei de Licitaes. Na elaborao do texto, teve acompanhamento do Instituto Brasileiro de Estudos Jurdicos da Infraestrutura (Ibeji), ligado PUC-SP. Do RDC, o que absorvi mais o conceito de agilidade dos certames e a simplificao dos procedimentos e a questo da sustentabilidade. Da Lei de Licitaes, mantive a criminalizao para os desvios, as clusulas sociais; reforamos o princpio da impessoalidade, eficincia, moralidade e inclumos os da proporcionalidade e da razoabilidade. Um ponto essencial do RDC, no entanto, foi excludo do seu substitutivo: a contratao integrada. O mecanismo permite que o mesmo fornecedor fique responsvel pela elaborao dos projetos bsico e executivo de engenharia. Pela Lei 8.666, uma nova licitao tem que ser feita a cada passo da obra. A contratao integrada no nos convenceu de que sua agilidade superaria os riscos de desvios que oferece. No geral, a lgica nossa que as virtudes da 8.666 e do RDC so muito mais vantajosas para a administrao pblica e para a sociedade do que o RDC isoladamente, porque h falhas no regime. H uma simplificao extremada que compromete a lisura do processo. Ele espera que o projeto possa ser aprovado na Comisso de Constituio e Justia em 2013, para depois seguir ao plenrio da Cmara. A regra por enquanto ainda a 8.666, mas o RDC caminha para solapar sua estrutura. O que propomos estancar esse processo de desestruturao da 8.666 com um novo modelo de licitao, afirmou Trad, defendendo que considera a Lei de Licitaes muito positiva para ser derrubada sem um amplo debate. Paralelamente s discusses polticas, o RDC tambm desperta dvidas jurdicas. Augusto dal Pozzo, vice-presidente do Ibeji, cita o caso do oramento sigiloso. O governo argumenta que, ao no divulgar o preo da obra previamente, consegue evitar conluio entre concorrentes e gerar mais competio. Essa s umas das aberraes jurdicas do RDC. A Constituio prev o princpio da publicidade. Os valores so informaes bsicas que tm de ser de conhecimento de todos, critica Pozzo. Alm disso, nada impede duas empresas de combinarem suas propostas. Esse argumento vazio, no faz sentido.

O vice-presidente do Ibeji chama a ateno ainda para eventuais riscos da contratao integrada. Como que passamos para a mesma empresa que far a obra, a exigncia de desenvolver os seus estudos de engenharia?, questiona Pozzo. O governo decidiu escolher um atalho, um caminho mais fcil para contratar obras pblicas, mas isso no significa que o melhor. Os contratos de RDC comearam a ser firmados agora e logo comearemos a ver os problemas. Estamos legitimando o planejamento mal feito. Para o governo, as crticas no colam. No ms passado, a Infraero publicou mais um edital de licitao pelo regime para contratar obras de ampliao e restaurao no aeroporto internacional de Confins (MG). No Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes (Dnit), o RDC o novo mantra para dar jeito nas contrataes de restaurao e manuteno de rodovias federais. Para a Lei 8.666, progressivamente, sobram os penduricalhos.