Consideraes sobre a Lei n 12.

015/09 que Altera o Cdigo Penal

1. Introduo A Lei n 12.015/09 inovou em questes relativas aos crimes contra a dignidade sexual, o lenocnio e o trfico de pessoa para o fim de prostituio ou outra forma de explorao sexual, entretanto, trouxe modificaes profundas que precisam ser melhor analisadas e discutidas para sua total aplicao. Com a matria abaixo transcrita, trouxemos algumas consideraes que julgamos importantes quanto a essas modificaes, desde j alertando que essas foram as primeiras observaes e que servem apenas para contribuir com as consideraes que os doutrinadores, com certeza, traro em breve. Sem qualquer pretenso de trazer a verdade absoluta quanto ao tema, espero apenas contribuir para o debate sobre as alteraes apresentadas pelo nosso legislador, como sempre, extremamente confuso. 2. Alteraes no ECA e na Lei dos Crimes Hediondos A Lei n 12.015/09 expressamente revogou os artigos 214 (Atentado Violento ao Pudor), 216 (Atentado ao Pudor Mediante Fraude), 223 (Formas Qualificadas), 224 (Presuno de Violncia) e o 232, todos do Cdigo Penal. H que se mencionar ainda que a Lei n 12.015/09 acrescentou no seu artigo 5, o artigo 244-B ao Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), nos seguintes termos: Art. 244-B: Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo a pratic-la: Pena: recluso, de 01 a 04 anos 1:.............. 2:............ Observe-se que a modificao no novidade, uma vez que a Lei n 12.015/09, revogou a Lei n 2.252/54, que tratava tambm da corrupo de menores. de se observar que o crime utiliza a expresso infrao penal, abrangendo crimes e contravenes e ainda trouxe inovaes nos pargrafos, quando estabelece estar incurso nas mesmas penas aquele que pratica a corrupo utilizando-se de meios eletrnicos, inclusive, salas de bate-papo da internet, uma inovao em nossa legislao. O 2, aumenta a pena em 1/3 se a infrao cometida ou induzida pelo menor, estiver no rol dos crimes hediondos. Em se falando de crimes hediondos, tambm a Lei n 12.015/09, alterou o art. 1 da Lei n 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos). No inciso V do artigo 1 da Lei dos Crimes Hediondos, mencionou que o Estupro crime hediondo, incluindo nele o caput e os 1 e 2. A modificao foi bem vinda, uma vez que incluiu expressamente o estupro simples, como crime hediondo, questo que trazia discusses na lei anterior. Desta forma, o problema foi solucionado. No inciso VI do art. 1 da Lei dos Crimes Hediondos, incluiu o Estupro de Vulnervel (art. 217-A), considerando-o como hediondo. O Estupro de Vulnervel ser analisado mais a frente. Um problema srio da nova lei que houve um lapso do legislador ao deixar de remodelar o art. 9 da Lei dos Crimes Hediondos para adapt-lo s mudanas que ocorreram. O deslize pode ensejar o surgimento de possibilidade de sua no aplicao e retroatividade benfica. Alis, essa a nossa posio a respeito do tema.

As hipteses anteriormente estabelecidas pelo artigo 224 (presuno de violncia) integram os novos tipos penais. O legislador estabeleceu expressamente nos novos tipos penais as causas de presuno de violncia constantes no antigo artigo 224 do Cdigo Penal. No mais podem ser usadas para aumento de pena, pois ocorreria inegvel bis in idem. Mas h que se lembrar que o artigo 9, estabelece aumento de pena em relao aos arts. 157, 3, 158, 2, 159 caput e seus pargrafos, quando estiverem presentes as causas do artigo 224 (agora revogado). Como aplicar o aumento de pena se o artigo 224 foi revogado? Entendemos no mais ser possvel o aumento de pena previsto no artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos. Se este dispositivo faz referncia a artigo j revogado, no h como ocorrer as causas de aumento de pena ali previstos, simplesmente, por no mais constarem do tipo penal indicado. E em relao aos que j foram condenados com esse aumento de pena? Teria ocorrido a retroatividade benfica? Entendemos que sim. Ora, se a lei prev aumento de pena no art. 9 nos casos do antigo artigo 224, no mais existindo este, no pode o intrprete da lei direcionar o dispositivo para outros tipos penais. No havendo mais o dispositivo do artigo 224, no h mais que se falar em aumento de pena ali previsto para essas hipteses. Logo, aqueles que j foram condenados com o aumento ali previsto podem solicitar no juzo da execuo penal a retroatividade benfica da lei. As causas de aumento deixaram de existir no artigo 224. 3. Estupro - Art. 213 Objeto jurdico no tipo penal a liberdade sexual. O sujeito ativo qualquer pessoa (homem ou mulher). Trata-se de crime comum, que pode ser praticado tanto por homem como por mulher. Logo, a mulher agora pode ser autora de crime de estupro. Conforme orientaes anteriores, o marido podia estuprar a mulher. Hoje, de acordo com a nova redao, a mulher tambm pode praticar estupro contra o marido. Na hiptese de uma mulher obrigar o homem a manter conjuno carnal, tnhamos o posicionamento de que haveria constrangimento ilegal. Com a nova redao temos que a mulher ser autora de estupro contra o homem. Sujeito passivo pode ser qualquer pessoa (homem ou mulher) com 14 anos ou mais. Se for menor de 14 anos teremos o crime de Estupro de Vulnervel, previsto no artigo 217-A. Verifica-se que o crime de atentado violento ao pudor foi absorvido pelo artigo 213. Essa conduta agora chamada de Estupro. Acredito encerrarem-se os debates sobre a dvida da incidncia de concurso material entre atentado violento ao pudor e estupro. Se o sujeito, em um mesmo momento, pratica ato libidinoso e depois a conjuno carnal, cometeu o crime de estupro previsto no artigo 213 (crime nico). A no ser que essa prtica tenha sido em contextos separados com dolos distintos, onde ento, poderamos ter dois crimes de estupro na forma continuada. E os que j foram condenados pela prtica dos dois crimes (arts. 213 e 214) em concurso material? Deve-se aplicar a regra da retroatividade da lei penal mais benfica? Acreditamos que sim. O legislador passou a disciplinar que aquele que pratica ato libidinoso e conjuno carnal em um nico contexto, deve responder por um s crime (estupro). Logo, aquele que j foi condenado pela regra do concurso material deve ter sua pena abrandada. Outra questo que pode surgir que se houve a abolitio criminis do artigo 214. Os condenados por atentado violento ao pudor podem alegar a abolitio criminis? Entendemos no ter ocorrido a abolitio criminis. O tipo penal do atentado violento ao pudor foi incorporado a outro artigo (art. 213). Tivemos o que Luiz Flvio Gomes chama de continuidade normativa-tpica. O que era proibido continua proibido na nova lei. No h que se falar em abolitio criminis nessa hiptese. Nas modalidades qualificadas do art. 213 ( 1 e 2), deslocou-se parte do antigo artigo 223 para os pargrafos do art. 213. No 1, devemos lembrar que a leso grave conduta preterdolosa. Inovador o fato de a vtima ser menor de 18 anos e maior de 14. Se menor de 14 anos o crime ser o do art. 217-A. Ainda devemos lembrar que tanto o 1 como o 2, utilizam-se agora da expresso se da conduta resultar leso grave ou morte. O legislador sanou problema anterior quando mencionava expresses se da violncia e se do fato,

trazendo dvidas a respeito de sua aplicao nos casos de violncia e grave ameaa. Assim, se da conduta, independentemente se for da violncia ou da grave ameaa, originar as causas ali previstas, haver o aumento de pena. 4. Violao Sexual Mediante Fraude Art. 215 Houve aqui a juno dos antigos artigos 215 e 216. A pena, no entanto, dobrou. A dvida maior nesse tipo penal se refere a expresso fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima . Nesse outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima o legislador estaria se referindo aos casos de violncia imprpria do antigo art. 224 (enfermidade, doena mental ou outra causa que impossibilite a resistncia da vtima)? Entendemos que no. Entendemos que o legislador usou aqui da interpretao analgica. Mencionou a fraude e depois estendeu o seu significado para outros casos semelhantes. No entendemos tratar-se de casos de violncia imprpria, pois estes casos esto previstos no 1 do art. 217-A (Estupro de Vulnervel). Observe que o 1 utiliza-se da expresso algum, diferentemente do caput do art. 217-A. O caput se refere aos menores de 14 anos, mas o 1 se refere apenas a algum, nas condies de enfermidade ou deficincia mental ou que por qualquer outra causa no pode oferecer resistncia. 5. Assdio Sexual Art. 216-A A nica modificao feita no Assdio Sexual foi com relao a incluso de um 2. Observe-se que o dispositivo no possui um pargrafo 1, logo, no deveria ter um 2. Apesar disso, estabelece o dispositivo um aumento de pena em at 1/3 se a vtima menor de 18 anos. O aumento de pena de boa colocao uma vez que o menor a partir de 16 anos pode trabalhar (C.F. art, 7, XXXIII), e como aprendiz, a partir dos 14 anos de idade. 6. Estupro de Vulnervel Art. 217-A O tipo penal fala em Estupro de Vulnervel. O que podemos entender por vulnervel? Grupo de Vulnervel o conjunto de pessoas que por questes ligadas a gnero, idade, condio social, deficincia e orientao sexual, tornam-se mais suscetveis violao de seus direitos. Para efeito didtico esse grupo pode ser classificado em seis categorias: mulheres, crianas e adolescentes , idosos, populao de rua, pessoas com deficincia fsica ou sofrimento mental e a comunidade LGBTT. Assim, o legislador considerou os menores de 14 anos como um grupo mais suscetvel violao de seus direitos, no caso, sexuais. de bom tom essa incluso uma vez que temos presenciado cada vez mais a violncia sexual contra as crianas e adolescentes em nosso pas. Estupro de Vulnervel a conjuno carnal ou o ato libidinoso com o menor de 14 anos. A presuno de violncia antes prevista no art. 223 se tornou agora crime de estupro vulnervel. Pune-se toda relao sexual com o menor de 14 anos de idade. O objeto jurdico aqui a liberdade sexual do vulnervel menor de 14 anos de idade. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo qualquer pessoa menor de 14 anos de idade. O tipo penal de forma livre, podendo ser cometido por qualquer meio. Poder ser com violncia (real) ou grave ameaa, com consentimento, com fraude, etc. Ainda assim teremos o crime de estupro de vulnervel. J o 1 estabeleceu que incorre nas mesmas penas quem pratica as aes do caput (conjuno carnal ou ato

libidinoso) com algum que por enfermidade ou deficincia mental no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer causa, no pode oferecer resistncia. O legislador estabeleceu aqui que est incurso nas penas do estupro vulnervel aquelas situaes de presuno de violncia do antigo art. 224 do CP (violncia imprpria) que acabou sendo revogado. O fato de ter conjuno carnal ou ato libidinoso com quem tenha deficincia mental ou que por narcotizao no tenha condies de discernimento, configura o crime aqui estabelecido. Isso independentemente da idade da vtima, j que o tipo penal no mencionou como no 1, menor de 14 anos, mas sim a figura algum , incluindo-se a maiores ou menores de idade. Esse nosso posicionamento. 7. Corrupo de Menores Art. 218 O legislador utilizou neste artigo 218 a redao final do antigo artigo 218 do Cdigo Penal, entretanto, trazendo como vtima o menor de 14 anos. Deveria o legislador ter utilizado como nome do tipo penal Corrupo de Vulnervel, j que estamos no captulo de crimes sexuais contra vulnervel. O objeto jurdico a liberdade sexual do vulnervel. Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo o menor de 14 anos. A conduta descrita no tipo penal induzir (persuadir, convencer), algum menor de 14 anos a satisfazer a lascvia (apetite sexual) de outrem. E se o sujeito convencer maior de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem? Deve responder pelo crime previsto no artigo 227, 1 do Cdigo Penal. 8. Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente Art. 218-A O tipo penal descreve a satisfao de lascvia com a presena de criana ou adolescente. O objeto jurdico a liberdade sexual do vulnervel. Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo qualquer pessoa menor de 14 anos. Com relao a conduta tpica podemos ter: 1) Praticar na presena de menor de 14 anos conjuno carnal ou ato libidinoso; 2) Induzir o menor de 14 anos a presenciar conjuno carnal ou ato libidinoso. Em ambas as condutas a finalidade especial do tipo penal satisfazer a lascvia prpria ou de outrem. Trata-se de crime formal. 9. Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel art. 218-B Afinal, quem o vulnervel para a nova lei? O menor de 14 anos ou o menor de 18 anos? Aqui o legislador considerou como vtima o vulnervel menor de 18 anos, diferentemente de todos os demais artigos do captulo, em que o vulnervel era o menor de 14 anos. Talvez tenha entendido o legislador que em matria de favorecimento prostituio ou explorao sexual, o menor de 18 anos esteja includo no grupo vulnervel. O objeto jurdico a liberdade sexual do menor de 18 anos. Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo o menor de 18 anos ou quem por enfermidade ou deficincia no tenha discernimento para a prtica do ato.

As condutas tpicas so: 1) Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual, menor de 18 anos ou quem no tenha discernimento para a prtica do ato. 2) Facilitar prostituio ou outra forma de explorao sexual de menor de 18 anos ou quem no tenha discernimento para a prtica do ato. 3) Impedir ou dificultar o abandono da prostituio ou outra forma de explorao sexual de menor de 18 anos ou quem no tenha discernimento para a prtica do ato. O 2, inciso I do tipo penal, pune o sujeito que pratica conjuno carnal ou ato libidinoso com menor de 18 anos e maior de 14 na situao de prostituio ou explorao sexual. A conduta do caput do sujeito que submete, induz, atrai, facilita, impede o abandono da prostituio. Nesse dispositivo pune-se o sujeito que pratica o ato sexual com esse menor de 18 anos e maior de 14 anos. O sujeito que pratica o ato sexual (conjuno carnal ou ato libidinoso) com menor de 14 anos estar incurso no art. 217A, com pena de recluso de 08 a 15 anos. O 2, inciso II, pune-se o proprietrio, gerente ou responsvel pelo local onde ocorra a prostituio ou a explorao sexual. 10. Ao Penal Artigo 225 O legislador inovou em relao a ao penal nos crimes sexuais. A ao penal, antes de iniciativa privada (em regra), passou a ser pblica condicionada representao. A regra, portanto, a partir da nova lei a representao para dar incio a ao penal. Entretanto, procede-se mediante ao penal pblica incondicionada, se a vtima menor de 18 anos ou pessoa vulnervel. Portanto, so de ao penal pblica incondicionada: Artigo 213, 1 (vtima menor de 18 anos e maior de 14); Artigo 216-A, 2; Artigo 217-A e seus pargrafos; Artigo 218; Artigo 218-A e Artigo 218-B. Verifica-se que a maior parte dos dispositivos de ao penal pblica incondicionada. Temos de ao penal pblica condicionada: Artigo 213, caput; Artigo 215 e Artigo 216-A, caput. Dvida surge em relao a ao penal no Estupro com resultado leso grave (1) ou morte (2), em que a vtima no tem menos de 18 anos. Qual a espcie de ao penal? Pblica Condicionada Representao? No pode ser pblica incondicionada pois o art. 225, pargrafo nico s estabelece essa ao penal para menores de 18 anos ou pessoa vulnervel, o que no o caso. Nessa hiptese teremos ao penal pblica condicionada representao (em havendo leso grave ou morte e a vtima no tem menos de 18 anos). No caso de morte a representao deve ser feita pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 24, 1 do CPP). 11. Outras modificaes No artigo 229 do CP o legislador alterou a expresso casa de prostituio por estabelecimento em que ocorra explorao sexual . Entretanto, manteve o ttulo Casa de Prostituio. No artigo 231, trouxe o Trfico para fim de explorao sexual. No 1 incriminou a conduta do agente que agencia, alicia ou compra pessoa traficada, assim como daquele que a transporta, transfere ou a aloja. No 2, aumenta a pena se a vtima menor de 18 anos, deficiente mental ou no tem discernimento. Quanto ao artigo 231-A, o legislador excluiu do caput a conduta intermediar e foi mais objetivo no tipo penal. A conduta de promover (realizar) ou facilitar (ajudar, auxiliar) o deslocamento de algum no territrio nacional para a prostituio ou outra forma de explorao.

Frise-se que as aes penais nesses casos no sofreram alteraes e so pblica incondicionadas. 12. Bibliografia BRASIL. Lei n 12.015 de 07 de agosto de 2009 . Stio da Presidncia da Repblica. 2009. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Lei/_leis2009. htm >. Acesso em: 15 ago. 2008. GOMES, Luiz Flvio (coord.). Lei de drogas comentada artigo por artigo: Lei 11.343, de 23.08.2006 . 2. ed. So Paulo: RT, 2007. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. Volume 2:parte especial, arts. 121 a 234 do CP. So Paulo: Atlas, 2009 SENASP/MJ. Atuao Policial Frente aos Grupos Vulnerveis , Md. 2.

Texto confeccionado por (1)Lus Carlos Agudo Atuaes e qualificaes (1)Delegado de Polcia em Itpolis (SP).

Bibliografia: AGUDO, Lus Carlos. Consideraes sobre a Lei n 12.015/09 que Altera o Cdigo Penal. Universo Jurdico, Juiz de Fora, ano XI, 21 de ago. de 2009. Disponivel em: < http://uj.novaprolink.com.br/doutrina/6454/consideracoes_sobre_a_lei_n_12_01509_que_altera_o_codigo_penal >. Acesso em: 14 de set. de 2012.