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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

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NJG N 70038545737 2010/CVEL

APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO DE TRNSITO. OBSTRUO DO ACESSO REA CULTIVADA PELO AUTOR. ESBULHO. SENTENA MANTIDA. Provada a posse anterior e sua perda em razo de ato de esbulho praticado pelo ru, cabvel reintegrao na posse, nos termos do art. 927 do CPC. Costume, do autor, de servir-se de caminho aberto na propriedade do ru, como via de acesso a sua propriedade, a configurar verdadeira servido de trnsito. Esbulho caracterizado quando da obstruo da referida passagem, pelo demandado, que culminou na perda da posse do requerente. Aplicao da Smula 415 do STF. Sentena confirmada. NEGADO PROVIMENTO AO APELO. UNNIME. APELAO CVEL N 70038545737 DEOCLECIO ROTAVA ROGERIO ANTONIO POTRICK DCIMA OITAVA CMARA CVEL COMARCA DE ERECHIM APELANTE APELADO

AC RDO Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em negar provimento ao apelo. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. PEDRO CELSO DAL PR (PRESIDENTE) E DES. NARA LEONOR CASTRO GARCIA. Porto Alegre, 30 de setembro de 2010. 1

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DES. NELSON JOS GONZAGA, Relator. RELAT RIO DES. NELSON JOS GONZAGA (RELATOR) ROGERIO ANTONIO POTRICK E ALTAIR JOS RICARDI movimentaram ao de reintegrao de posse com pedido liminar cumulada com perdas e danos contra DEOCLECIO ROTAVA alegando que o demandante Rogrio Antnio Potrick, h mais de 15 anos, vem plantando cereais no imvel de propriedade do seu pai, Sr. Jathir Potrick, localizado no Lote Rural n 91, com rea de 25 hectares, sem benfeitorias, situado na Linha Trs, Segunda Seco Cravo, no municpio de Baro de Cotegipe/RS, tudo mediante contrato particular de parceria/arrendamento agrcola. Ao que emerge da pea inaugural, o requerente Altair Jos Ricardi, cultivava as terras de sua propriedade, tambm localizadas nessa mesma regio. Aduziram que, a fim de transitarem com colheitadeira e caminho, para escoar a produo, os autores sempre utilizaram uma estrada de aproximadamente 500m, com 5,5m de largura, cascalhada, existente na propriedade do ru, h mais de 30 anos, e que liga os imveis dos autores RST 480. Explicaram que devido a obras de asfaltamento na referida rodovia, foi necessrio fazer um aterro, que momentaneamente os impediu de acessarem a estrada em questo. Afirmaram que durante esse perodo, o ru permitiu que passassem com suas mquinas por dentro de sua propriedade. Referiram que uma vez concludas as obras de terraplenagem no local, em meados de janeiro de 2007, os funcionrios do DAER tentaram disponibilizar o acesso dita estrada, restabelecendo a situao anterior, no entanto, foram impedidos pelo ru. Asseveraram que diante dessa situao, resolveram conversar com o demandado, tendo o mesmo concordado em desobstruir o acesso via, o que foi realizado, inclusive, pela prefeitura de Baro de Cotegipe, no dia 25 de maro de 2007. Disseram que no dia seguinte, ou seja, em 26 de maro de 2007, no entretanto, o ru passou a depositar pedras e terra no meio da estrada, alm de ter colocado uma cerca, impedindo por completo a passagem dos autores. Informaram que foram vrias as tentativas de entrarem num acordo com o requerido, a fim de solucionar amigavelmente o problema, mas sem sucesso. Frisaram que a estrada, objeto da lide, a nica passvel de se transitar com maquinrio pesado (colheitadeira e caminho) e escoar a produo. Postularam a concesso de medida liminar, consistente na expedio de mandado de reintegrao de posse, e a procedncia do pleito possessrio. Requereram por fim, a concesso do benefcio da justia gratuita. Arrolaram testemunhas (fls. 02/07). Acostaram documentos (fls. 08/36). Sobreveio deciso interlocutria, na qual o magistrado homologou a desistncia do autor Altair Jos Ricardi (fl. 40), deferiu o pedido de justia gratuita ao demandante Rogrio Antnio Potrick e, por derradeiro, concedeu 2

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liminarmente a reintegrao de posse pugnada, fixando, de ofcio, multa diria de R$ 500,00 para o caso de descumprimento do preceito ou novo esbulho (fls. 41/42). Citado, o requerido compareceu com prefacial de carncia da ao, sob o argumento de que o autor nunca teve a posse da estrada a que pretende ser reintegrado, razo pela qual entendia que o processo deveria ser extinto, nos termos do art. 267, VI do CPC. No mrito, erigiu em defesa, que suas terras e as do autor no so encravadas e que esse sempre utilizou outros caminhos para chegar a sua propriedade. Negou a existncia de estrada em seu imvel, que servisse de acesso ao do requerente. Postulou a revogao da medida liminar, a improcedncia da demanda e a concesso do benefcio da justia gratuita. Apontou testemunhas. (fls. 48/51). Apresentou documentos (fls. 53/70). Na rplica o autor o repisou os argumentos exarados na inicial e insistiu na acolhida da possessria (fls. 75/76). Adveio deciso judicial deferindo a justia gratuita ao requerido e tambm nomeando perito (fl. 86). Em seguida, autor e ru apresentaram quesitos referentes lide, a fim de que fossem respondidos a partir da realizao da percia tcnica (fls. 89 e 90/91). Juntou-se Laudo Pericial (fls. 96/108), sobre o qual o requerente e o requerido manifestaram-se (fls. 111 e 112/113). Oportunizada s partes a produo probatria (fl. 114), ambos postularam a oral, com a indicao de testemunhas a serem ouvidas (fls. 116 e 117; 120). O demandante requereu a substituio da testemunha Florentino Lira, por Valdelir Jos Talgatti (fl. 126), obtendo despacho de deferimento (fl. 130). Realizada a audincia de instruo e julgamento, o magistrado dispensou, de ofcio, a testemunha Ivori ngelo Marca, arrolada pelo autor, por entender que os autos j continham elementos suficientes entrega da prestao jurisdicional. O demandante agravou retidamente, alegando cerceamento de prova, j que a testemunha supracitada informaria o tempo que a estrada vinha sendo utilizada pelo ru. Mantida a deciso agravada (fl. 134). Nessa mesma oportunidade foram ouvidas as testemunhas trazidas a pedido do autor : Vilmar Remus (fls. 136/138) e Valderi Jos Talgatti (fl. 139), e tambm as arroladas pelo ru: Idalina Teresa Colombelli (fls. 140/141), Floriano Sobis (fls. 142/143) e Srgio Domingos Tormen (fls. 144/146). Encerrada a fase de coleta de provas, com substituio dos debates por memoriais, o requerente abordou os mesmos pontos de vista anteriormente alinhados no feito (fls. 147/149). J o requerido deixou transcorrer o prazo legal sem manifestao (fl. 149-v). Na sentena, o julgador decidiu pela parcial procedncia dos pedidos, tornando definitivo o provimento que reintegrou o autor na posse da rea esbulhada e rechaando a pretenso desse quanto reparao por perdas e danos, sob 3

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o fundamentando de que apenas os prejuzos efetivos so passveis de indenizao; os hipotticos no (fls. 150-154). Inconformado com a deciso, tempestivo apelo formulou o demandado, reiterando a tese de que seu terreno e o do demandante no so encravados, e de que existem caminhos alternativos para esse acessar sua propriedade. Pugnou pelo provimento do recurso (fls. 160/162). O apelado, por seu turno, apresentou contra-razes, retomando o teor das provas documental, pericial e testemunhal produzidas. Postulou a conservao da deciso de primeiro grau de jurisdio (fls. 165/167). Subiram os autos e vieram-me conclusos. De registrar, por fim, que foi observado o disposto nos artigos 549, 551 e 552, do CPC, tendo em vista a adoo do sistema informatizado. o relatrio. VO TO S DES. NELSON JOS GONZAGA (RELATOR) Eminentes Colegas Cuida-se de recurso de apelao, interposto pelo demandado, contra deciso que julgou procedente o pedido de reintegrao de posse, conferindo ao autor a tutela possessria pretendida, ante a comprovao da sua condio de possuidor do objeto da lide, da prtica de esbulho praticado pelo ru e da perda da posse. Por meio dos elementos probatrios coligidos, depreende-se que nenhuma razo assiste ao ru-apelante em buscar a reforma da sentena de primeiro grau, que concedeu ao autor a reintegrao na posse da passagem/estrada, que h tempo utilizava como via de acesso a suas terras. Efetivamente, a legislao relacionada matria possessria considera como possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de alguns dos poderes inerentes propriedade, conferindo-lhe o direito de ser mantido na posse, em caso de turbao, e de ser reintegrado no caso de esbulho (arts. 1.196, 1.210 do CC e art. 926 do CPC). Contudo, de acordo com o art. 927 do CPC, a proteo possessria somente caber quele que cumulativamente provar: a posse anterior, a turbao ou o esbulho praticado pelo ru, bem como a continuao da posse embora turbada (na ao de manuteno) e a perda da posse (na ao de reintegrao). o que ensina a lio de Nelson Nery Jr.: A ao de fora espoliativa o remdio utilizado para corrigir agresso que faz cessar a posse. Tem carter corretivo, mas para valer-se dela o autor tem que provar: a) a posse ao tempo do esbulho; b) que essa posse, com relao ao ru, no tenha se constitudo de maneira viciosa; c) que o ru, por si ou 4

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por outrem, praticou os atos; e d) que os atos foram arbitrrios. Previso normativa: CPC 926 a 931. e CC 1210 caput (CC/1916 499).1 Nesse contexto, h de se atentar, que a realidade ftica trazida aos autos acabou por configurar verdadeira servido de trnsito, tutelvel por meio de vrias aes, dentre elas as possessrias. A servido predial, prevista no art. 1.378 do CC, constitui restrio imposta a um imvel, para o uso e utilidade de outro pertence a dono diverso. Tratase de direito real institudo em favor de um prdio (dominante) sobre outro (serviente), pertencente a distinto proprietrio. O citado artigo prev modos de constituio de servides, mas decorrentes de ato humano, como por exemplo: de sentena, testamento, negcios jurdicos unilaterais ou bilaterais, dentre outros. No entanto, o doutrinador Carlos Roberto Gonalves atribui jurisprudncia a revelao de uma nova modalidade de servido: a constituda por fato humano, aplicvel exclusivamente servido de trnsito. Esclarece o citado jurista: (...) Tem-se entendido que, se o dono do prdio dominante costuma servir-se de determinado caminho aberto no prdio serviente, e se este se exterioriza por sinais visveis, como aterros (...), pontilhes, etc., nasce o direito real sobre a coisa alheia, digno de proteo possessria.2 E acrescenta: (...) Tal entendimento encontra-se cristalizado na Smula 415 do Supremo Tribunal Federal, do seguinte teor: Servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria. (...).3 Analisando-se a situao ftica sob os crivos legal, doutrinrio e jurisprudencial brevemente expostos, conclui-se que a sustentao do ru-apelante, consistente na negativa do direito possessrio do autor, realmente no prospera.

NERY JNIOR, Nelson, Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo Civil Comentado e Legislao Extravagante. 3 Ed. rev., atual. e ampl. - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 619.
2

GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Coisas. 7 Ed. rev. e atual.- So Paulo: Saraiva, 2006, p. 219. (Coleo sinopses jurdicas; v. 3)
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As argumentaes do demandante, ao contrrio, esto em harmonia com o conjunto probatrio e evidenciam os fatos constitutivos de seu direito, motivo pelo qual no h razo para reformar a deciso judicial que o reintegrou na posse da estrada, objeto do litgio. Vejamos: As declaraes das testemunhas trazidas a pedido do autor: Vilmar Remus (fls. 136/138) e Valderi Jos Talgatti (fl. 139), foram unssonas em afirmar que sempre fizeram uso da via em questo para acessar a propriedade do autor. A testemunha Vilmar Remus, motorista que auxiliava o demandante no escoamento de sua produo, asseverou desconhecer outra via de acesso to fcil quanto utilizada. Disse que at poderia existir outro caminho para chegar s terras do ru, mas que para us-lo teria de ser ampliado, melhorado. Por sua vez, a testemunha Valderi Jos Talgatti, tcnico agrcola, afirmou que prestava servios ao autor desde o ano de 2000 e sempre fez uso da passagem em comento para chegar at o imvel do requerente Aduziu, ainda, que s conhece esse caminho para ingressar em tal rea. No tocante prova documental trazida aos autos pelo requerente, consistente em Contratos Particulares de Parceria Agrcola (fls. 13/15), declarao bancria (fl. 16), matrcula de imvel (fl. 17 e 17-v), escritura pblica de compra e venda (fl. 18), registro de servio prestado a particular pela Prefeitura Municipal de Baro de Cotegipe (fl. 19), registro de ocorrncia dando conta do ato de esbulho praticado pelo ru (fl. 20), declarao do Daer (fl. 21), notas fiscais de produtor (fls. 22/23) e, por fim, fotografias da rea objeto do litgio (fls. 24/36), esto em completa sintonia com os fatos por ele alegados, tanto que por si s foram hbeis concesso de medida liminar de reintegrao de posse. Nesse diapaso, salienta-se que o laudo pericial (fls. 94/108), lavrado pelo Engenheiro Agrnomo Evandro Meneghatti, no deixa dvidas quanto posse alegada pelo demandante. Verificando-se a parte conclusiva da percia (fl. 104), percebe-se o esclarecimento e a confirmao de importantes pontos debatidos na lide, como a real existncia da passagem em questo h pelo menos 31 anos, a cesso de direitos dessa via, outorgados, em 1977, pela me do ru ao terceiro Itacir Bianchi (fl. 18) e a impossibilidade de o autor se servir de outra estrada para acessar suas terras, por no ostentarem as mesmas condies de trafegabilidade do caminho reinvidicado. Alis, at mesmo as testemunhas apresentadas pelo ru: Idalina Teresa Colombelli (fls. 140/141), ouvida como informante Floriano Sobis (fls. 142/143) e Srgio Domingos Tormen (fls. 144/146), confirmaram que a passagem em questo era usada pelo autor. o que se constata das afirmaes da testemunha Floriano Sobis (fl. 142): 6

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(...). J: H quanto tempo o Rogrio (autor) utiliza esse caminho? T: Faz uns 8 anos ou mais. J: Ele utiliza para passar caminho e mquinas por ali? T: Anda com ceifa. (...). Nessa mesma direo foram as asseveraes da testemunha Srgio Domingos Tormen (fl. 144), morador da regio onde se localizam as propriedades do autor e do ru: (...) J: O senhor mora ali, vizinho? T: Eu moro nessa colnia que faz divisa com o Deoclcio (ru). (...) J: E antes de fecharem o asfalto, o Rogrio (autor) utilizava essa rua? T: Era um pique, mas a gente passava ali. J: E o Rogrio tambm? T: Sim. J: Passava com caminhes e mquinas agrcolas? T: Pelo que eu vi, passava com trator. (...). Destarte, a posse anterior do autor sobre a estrada de acesso as suas terras foi satisfatoriamente comprovada. De igual maneira, o esbulho praticado pelo ru e a conseqente perda da posse tambm restaram evidenciados. A testemunha arrolada pelo autor Valderi Jos Talgatti (fl. 139), anteriormente citada, relatou, ao ser inquirida sobre a obstruo da via em questo, que (...) o Deoclcio (ru) planta at em cima da estrada (...). Alm disso, o termo de ocorrncia policial (fl. 20) e as fotografias acostadas pelo autor (fls. 28/31) contribuem na comprovao da real ocorrncia dos atos de violncia posse, praticados pelo ru. De tal modo, h de se manter o provimento judicial exarado no primeiro grau. Acerca do presente caso, segue jurisprudncia desta Corte: APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO DE TRNSITO. OBSTRUO DE ACESSO QUE LIGA A PROPRIEDADE DOS AUTORES ESTRADA PRINCIPAL. POSSE PROLONGADA E CONSTANTE. SENTENA DE PROCEDNCIA MANTIDA. APELAO DOS AUTORES NO CONHECIDA. INOVAO RECURSAL. Consoante expressamente preconizado no art. 927 do Diploma Processual, o pedido de reintegrao de posse pressupe prova cabal da posse anterior e sua perda em razo do esbulho. Em se tratando de ao 7

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possessria, interessa soluo da lide saber se a estrada era continuamente utilizada e se tal uso configurava posse. Na espcie, verificada a utilizao do acesso durante muitos anos, a obstruo unilateral constitui esbulho, suscetvel de proteo judicial. Aplicao da Smula 415 do STF. No conheceram do recurso dos autores, diante da inovao recursal. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO DOS RUS E NO CONHECERAM DA APELAO DOS AUTORES. UNNIME. (Apelao Cvel N 70019806561, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Cludio Augusto Rosa Lopes Nunes, Julgado em 10/09/2009) APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. ESBULHO PRATICADO. SERVIDO DE TRNSITO. Demonstrada a existncia da servido de trnsito utilizada pela autora h vrios anos, impe-se a procedncia da ao. Irrelevante a existncia de outra via de acesso ao local, quando esta implica prejuzo para a parte. Cabvel a proteo possessria da servido de trnsito. Apelao cvel desprovida. Unnime. (Apelao Cvel N 70011586658, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Mario Rocha Lopes Filho, Julgado em 18/08/2005) APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO DE PASSAGEM. Servido de trnsito. Necessidade de utilidade da passagem para escoamento da produo. Utilizao desde longa data pelos autores. Prova do esbulho, com amarras de arame e cadeado nas porteiras. Cabvel a proteo possessria. Smula 415 do STF. NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70005026349, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Agathe Elsa Schmidt da Silva, Julgado em 09/03/2006). AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO DE TRNSITO. A prova testemunhal e documental colhida nos autos conforta a existncia de servido de trnsito, adquirida pelo uso prolongado do 8

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acesso aos fundos da casa do autor atravs da propriedade dos demandados. assim, no se afigura possvel, manu militari, possam os rus fechar a passagem por simples querer. E como assim procederam, configurado se mostra o esbulho por eles praticado, fazendo o autor, por conseqncia, jus ao pleito possessrio. Apelao provida. (APELAO CVEL N 70006628820, DCIMA NONA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: JOS FRANCISCO PELLEGRINI, JULGADO EM 26/08/2003)

Nada a modificar, portanto, na deciso recorrida. Do exposto, VOTO em negar provimento ao apelo.

DES. NARA LEONOR CASTRO GARCIA (REVISORA) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. PEDRO CELSO DAL PR (PRESIDENTE) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. PEDRO CELSO DAL PR - Presidente - Apelao Cvel n 70038545737, Comarca de Erechim: "NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: VICTOR SANT ANNA DE SOUZA NETO

APELAO CVEL. POSSE (BENS IMVEIS). AO DE REINTEGRAO DE POSSE. 9

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AGRAVO RETIDO. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. REJEIO. DEMANDA CORRETAMENTE DIRECIONADA, CONTRA QUEM SUPOSTAMENTE EST A PRATICAR ESBULHO, INDEPENDENTEMENTE DE A PROPRIEDADE DO IMVEL SER DE OUTRA PESSOA. PROVA PERICIAL E INSPEO JUDICIAL. DESNECESSIDADE. MATRIA FTICA, A SER COMPROVADA, PRECIPUAMENTE, POR PROVA TESTEMUNHAL. DESNECESSIDADE DE PERCIA. MRITO. PEDIDO DE REABERTURA DE PASSAGEM. SERVIDO APARENTE. VIABILIDADE. REQUISITOS PRESENTES. SMULA 415 DO STF. O uso prolongado e no contestado de passagem, por longos anos, manifestado por atos visveis, conduz ilao de que h servido de passagem. O seu fechamento, de forma unilateral, gera direito ao interdito possessrio, ante a prtica de esbulho. RECURSO DE AGRAVO RETIDO E DE APELAO DESPROVIDOS. UNNIME. APELAO CVEL N 70039266424 JORGE EDUARDO MARQUES MALAFAIA DCIMA OITAVA CMARA CVEL COMARCA DE BAG APELANTE APELADO APELADO

RIZOLETA DUARTE FARIAS ANDRE FARIAS DE ARAUJO

AC RDO Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em negar provimento ao recurso de apelao e ao agravo retido. 10

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Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. CLUDIO AUGUSTO ROSA LOPES NUNES (PRESIDENTE) E DES. NARA LEONOR CASTRO GARCIA. Porto Alegre, 04 de novembro de 2010.

DES. PEDRO CELSO DAL PR, Relator. RELAT RIO DES. PEDRO CELSO DAL PR (RELATOR) Trata-se de recurso de apelao interposto por JORGE EDUARDO MALAFAIA MARQUES contra a sentena (fls. 171-76) que julgou procedente a ao de reintegrao de posse ajuizada por RIZOLETA DUARTE FARIAS e ANDR FARIAS DE ARAJO. Condenou o demandado, outrossim, ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, arbitrados estes em R$ 1.500,00. O apelante, em suas razes (fls. 171-84), postula o conhecimento do agravo retido nos autos, contra deciso que afastou preliminar de ilegitimidade passiva, indeferiu prova pericial e inspeo judicial. No mrito, alega ser mero arrendatrio de terras pertencentes ao seu pai. Sustenta que os apelados no utilizam a passagem h mais de 20 anos, nem seus arrendatrios. Refere que a prova testemunhal atesta a sua tese. Menciona que os demandados nunca perderam a servido de passagem, porque nunca a tiveram. Requer o provimento do recurso, com o conseqente julgamento de improcedncia da ao. Contrarrazes nas fls. 188-93. Remetidos a este Tribunal de Justia, foram os autos distribudos por sorteio automtico em 11/10/2010, vindo-me conclusos para julgamento em 14/10/2010. Registro, por fim, que restou devidamente observado o disposto nos artigos 549, 551 e 552, todos do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista a adoo do sistema informatizado. o relatrio. VO TO S DES. PEDRO CELSO DAL PR (RELATOR) I. Do agravo retido das folhas 125/26. Cuida-se de agravo retido interposto em face da deciso que rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva e que indeferiu pedido de produo de prova pericial e de inspeo judicial. 11

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No tocante, primeiramente, preliminar de ilegitimidade passiva, correta a deciso recorrida, que a rejeitou, pois a alegao do demandado, de que a propriedade do imvel de seu pai, apenas ocupando na condio de arrendatrio, cede ante o fato de que, em se tratando de demanda possessria, desimporta eventual domnio do imvel, estando correto o direcionamento da ao contra aquele apontado como efetivo esbulhador da posse. J no que pertine ao indeferimento da prova pericial e inspeo judicial, uma vez mais correta a deciso agravada, pois, como visto, trata-se de ao possessria, na qual a prova eminentemente testemunhal. Somente na falta desta que se abre parte a possibilidade de demonstrar seu direito por outros meios de prova, o que, entretanto, no o caso, pois farta a prova oral produzida, a qual se mostra suficiente formao da convico deste Juzo (assim como o de Primeiro Grau), a respeito do direito posto em causa. Nego provimento, portanto, ao recurso. II. Do recurso de apelao. Cuida-se de recurso de apelao interposto em face da sentena de Primeiro Grau, a qual acolheu a pretenso possessria. Nenhum reparo merece a sentena. A presente ao versa sobre pretenso reintegratria de posse, pela qual os autores buscam a reabertura de servido de passagem, aduzindo que o seu imvel encontra-se encravado no terreno pertencente ao ru, afigurando-se como esbulho o fechamento da passagem utilizada habitualmente. A jurisprudncia vem admitindo, em hipteses especialssimas, a possibilidade de reconhecimento de direitos de posse em servido de trnsito, por longo perodo, em imvel rural (servido aparente), desde que demonstrado efetivo e desproporcional prejuzo decorrente da interrupo da passagem, como se v do seguinte julgado deste rgo Fracionrio: AGRAVO DE INSTRUMENTO. POSSESSRIA. LIMINAR. DIREITO DE PASSAGEM. INEXISTINDO DVIDA QUANTO AO EXERCCIO DO DIREITO DE PASSAGEM, CORRETA A DECISO QUE DEFERIU A LIMINAR DE REINTEGRAO. RECURSO IMPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70003119526, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Cludio Augusto Rosa Lopes Nunes, Julgado em 07/11/2002).

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E, nesta esfera ftica, verifico que a existncia da servido de passagem fato incontroverso nos autos, sendo admitida expressamente pelo ru na contestao (fl. 81), que apenas assim buscou justificar sua atitude: De fato, a servido de passagem referida pelos autores, verdadeiramente existente e utilizada num passado bastante distante, h mais de 20 (vinte) anos, pelo menos, no usada pelo mesmos. E, pelos arrendatrios dos autores, a focalizada servido de passagem no usada h mais de 10 (dez) anos, pelo menos. De outro lado, a prova testemunhal demonstra a utilizao da passagem, de h muito tempo, pelos autores. Efetivamente, a testemunha compromissada Arley Oliveira da Silva disse (fls.142/143): Pelo autor: Precisamente seu Arley, a entrada pra esse campo da dona Rizoleta, ela fica na frente do campo, pela estrada que passa na frente do seu Jorge Marques? Testemunha: Sim. Pelo autor: O senhor sabe dizer quanto tempo, quantos anos existe aquela entrada ali? Testemunha: Aproximadamente, mais de 50 anos, eu era criana e passava ali naquele local. Diferente no o depoimento da testemunha compromissada Lenir Batista Pires: Pelo autor; A entrada pro campo da dona Rizoleta, ela pelo campo do seu Jorge Marques? Testemunha: A entrada sempre foi por ali, durante 23 anos que eu moro ali. Eu cuidava campo ali pro Edson Faria e eu fazia transferncia de gado na Fazenda deles pros campos que ele arrendava ali e era sempre por ali. Tenho, especialmente diante desses depoimentos, que restou demonstrada a existncia de passagem no local h muitas dcadas, vista nas fotografias das folhas 21 a 27, a qual era utilizada pelos autores e, aps, foi fechada pelo ru. 13

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E sua obstruo gera, como consectrio, efetivo e desproporcional prejuzo, especialmente frente ao fato de que no h outra passagem existente, sendo aquela obstruda pelo demandado o nico acesso e trnsito. o que igualmente restou desvelado pela prova testemunhal. Com efeito, a testemunha compromissada Arley Oliveira da Silva, quando questionado a esse respeito, referiu (fls.142/143): Pelo autor: Seu Arley, se essa estrada for fechada como que a dona Rizoleta vai fazer para chegar nesse campo? Testemunha: No sei, no tem como chegar eu acho. Igual o depoimento da testemunha compromissada Lenir Batista Pires, que assim respondeu quando questionado se pela fazenda de Clair tem entrada direta para o campo da autora: No tem. Como se sabe, a servido de passagem decorre de declarao expressa do proprietrio, ou por testamento, e subseqente registro no Cartrio de Registro de Imveis ou, ainda, advm do exerccio, incontestado e contnuo, hiptese que se afigura servido aparente. No caso, como visto, o uso prolongado e no contestado da passagem, h vrios anos, manifestado por atos visveis, autoriza a concluso de que foi instituda uma servido aparente, merecedora da proteo possessria, nos termos da Smula n. 415 do STF4. Assim, diante da situao de fato verificada, a obstruo pura e simples e, especialmente, de forma unilateral da passagem gerou, como consectrio, o esbulho possessrio, autorizador dos interditos, como, alis, vem entendendo esta Corte: AO DE REINTEGRAO DE POSSE. ESBULHO. SERVIDO APARENTE. OBSTRUO. Prova dos autos que confirma a passagem contnua e permanente h anos, conforme depoimentos das testemunhas. A obstruo unilateral constitui esbulho, suscetvel de proteo judicial, irrelevante a existncia de outra via, quando esta implica prejuzos expressivos para a parte. Aplicao da Smula 415 do STF. Precedentes doutrinrios e jurisprudenciais. Requisitos do art. 927, do CPC preenchidos. Reintegrao de posse procedente. Sentena modificada. Apelos providos. Unnime. (Apelao Cvel N 70019999796, Vigsima
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Servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria.

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Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rubem Duarte, Julgado em 05/12/2007). APELAO CVEL. REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO APARENTE. AUDE QUE SERVE PARA RETIRAR GUA PARA O GADO DE PRDIO SERVIENTE, POR MAIS DE 30 ANOS. H elementos de prova nos autos que bem demonstram que o autor servia-se do aude, h mais de trinta anos, para retirar gua para o gado de sua propriedade, com a tolerncia do demandado. No caso, irrelevante tenha o autor na sua propriedade outros bebedouros. Resta configurada a servido aparente. Art. 1.238 do CCB. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70021315965, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Glnio Jos Wasserstein Hekman, Julgado em 03/10/2007). Sobre mais, no bastasse a servido aparente, observa-se dos autos, repito, que se trata do nico acesso ao imvel dos demandantes, que se encontra em situao de encravamento. Pertinente ao esbulho, vem satisfatoriamente demonstrado nos autos, no s porque o demandado no nega o fechamento da passagem, mas, tambm, pelas fotografias acima apontadas, de onde se pode inferir claramente que houve o fechamento do porto que d acesso passagem. Desta forma, suficientemente demonstrada a posse anterior dos autores, o esbulho praticado pelo ru e a ausncia de fundamento a afastar o direito dos demandantes, de ser julgada procedente a demanda, a fim de determinar a reabertura da passagem. ISSO POSTO, voto no sentido de negar provimento ao recurso de apelao. DES. NARA LEONOR CASTRO GARCIA (REVISORA) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. CLUDIO AUGUSTO ROSA LOPES NUNES (PRESIDENTE) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. CLUDIO AUGUSTO ROSA LOPES NUNES - Presidente - Apelao Cvel n 70039266424, Comarca de Bag: "NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E AO RECURSO DE APELAO. UNNIME." 15

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Julgador(a) de 1 Grau: ROBERTO COUTINHO BORBA AO DE REINTEGRAO DE POSSE. PEDREIRA. SERVIDO DE PASSAGEM. PREQUESTIONAMENTO. 1. Prova colhida a ratificar o pedido de reintegrao de posse nos moldes determinados na sentena, vez que demonstrados os requisitos do art. 927 do CPC. Sentena confirmada. 2.Suficiente para fins de prequestionamento que o tema invocado tenha sido suscitado em algum momento do processo, no, necessariamente, no acrdo que solveu a controvrsia. NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

APELAO CVEL N 70025723529 ANTONIO OUTROS FELIPE CERESER E

DCIMA NONA CMARA CVEL COMARCA DE TRS DE MAIO APELANTE APELADO APELADO

VOLMIR LEIDENS JANE CAMILO LEIDENS

AC RDO Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em negar provimento apelao. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os eminentes Senhores DES. GUINTHER SPODE E DES. CARLOS RAFAEL DOS SANTOS JNIOR. Porto Alegre, 15 de maro de 2011.

DES. JOS FRANCISCO PELLEGRINI, 16

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Relator. RELAT RIO DES. JOS FRANCISCO PELLEGRINI (RELATOR) Adoto o relatrio da sentena das fls. 316/319, verbis: VOLMIR LEIDENS e JANE CAMILO LEIDENS ajuizaram a presente ao de reintegrao de posse contra ANTNIO FELIPE CERESER, NELSON MELCHIADES CERESER E BOJENA MARIETA CERESER, partes qualificadas fl. 02, alegando, em sntese, que so proprietrios de uma frao do lote rural situada no Distrito Quaraim, conforme confrontaes que descreve, matriculada no Registro de Imveis sob o n R-7-3.385, formando um condomnio com demais reas de outros proprietrios do mesmo lote rural n 59, dentre elas a que pertence ao esplio de Eduardo Cereser. Mencionaram que todos os registros tiveram origem na Matrcula 3.385, cuja rea total pertenceu a Lourena Luiza de Oliveira Fernandes. Referiram que a antiga proprietria, ao transferir o domnio de uma gleba com 59.500m aos requerentes, tambm transferiu a estes a posse que j vinha exercendo mansa pacfica e sem nenhuma oposio h mais de 39 anos, com todos os atributos inerentes propriedade, conforme demonstra o ttulo n 776/62. Alegaram ter adquirido a propriedade com a finalidade de continuar extraindo da pedreira ali existente a matria-prima para pavimentao de ruas nos loteamentos que se constituem na sua principal atividade. Discorreram acerca da existncia de pedreira, que foi alugada Construtora Andrade Gutierrez S.A e, posteriormente, ao Sr. Valmor Brkle. Aduziram que a gleba ocupada pelos requerentes no tem acesso Rodovia Federal e nem prpria pedreira a no ser pelo lote rural n 58 dos rus, sendo que os requerentes, sucedendo os anteriores proprietrios, vinham utilizando uma passagem de extenso de 384 metros por 05 metros de largura, que permitia o uso e gozo da propriedade. Ocorre que os requeridos esto impedindo o exerccio da posse, ocasionando esbulho. Postularam pela procedncia da ao, com a reintegrao de posse 17

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sobre a rea onde a servido de passagem foi obstruda pelos rus, cominando-se aos requeridos, em caso de novo esbulho, as penas pecunirias previstas no CPC, e, finalmente, condenando-os ao pagamento das custas processuais, honorrios de advogado, indenizao prevista no art. 922 do CPC. Requereram tutela antecipada. Acostaram documentos (fls. 08/27). Em audincia de justificao (fl. 33 e verso), foram inquiridas duas testemunhas e parcialmente deferida a liminar para determinar que seja novamente liberada a estrada pelos rus, no prazo de 48 horas. (fls. 34/35). Citados, os demandados ofereceram contestao, alegando serem carecedores do direito de ao, pois jamais detiveram a posse mansa e pacfica sobre a rea de terras que dizem ter sido esbulhada pelos demandados. Referiram que a famlia Cereser, atravs de contrato de compromisso de compra e venda firmado na data de 12/10/1988, passou a suceder a empresa Pedras Basalto Trs de Maio, ou seja, foi transmitida a posse da rea de 40.000m, constante da matrcula de n 3.885. Impugnaram os documentos de fls. 22/24, esclarecendo inexistir a alegada servido de passagem, porque que a colocao de barreira ocorreu to-somente para evitar problemas com os empregados dos autores, que tentaram apossar-se da pedreira. Disseram ser verdica a afirmao de que a antiga proprietria, Lourena Luzia de Oliveira Fernandes tenha arrendado rea para a Construtora Andrade Gutierrez S/A, mas tal arrendamento foi anterior venda de 40.000m para Pedras Basalto Trs de Maio. Aduziram ter ocorrido a retirada de pedras por parte da testemunha Valmor Brkle, que ocorreu de forma clandestina, sem qualquer autorizao dos legtimos proprietrios e possuidores. Buscaram a improcedncia da ao, revogando-se a liminar sobre a servido de passagem e condenando os demandantes em custas processuais e honorrios advocatcios. Anexaram documentos (fls. 39/131). A parte autora interps agravo de instrumento da deciso, sendo solicitado pelo Egrgio Tribunal de Justia, informaes sobre o cumprimento do art. 526 do CPC. Pelo juzo foi dito ter havido o cumprimento 18

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do art. 526, do CPC, sendo mantida a deciso atacada pelos mesmos fundamentos. A parte r peticionou informando que desde a data de 26/07, os demandantes estariam diariamente retirando pedras da pedreira objeto do litgio, desrespeitando uma deciso judicial que no lhe autorizou o exerccio de tal direito. Requereram sejam determinadas diligncias urgentes, informando sobre o que realmente est ocorrendo no local de localizao da pedreira. Postulou o deferimento de proteo possessria em favor dos demandados, e que dever perdurar enquanto tramita o feito, sob pena de crime de desobedincia (fls. 145/147). Marilene Bombardelli peticionou, contestando a legitimidade passiva da demandada em face de no ter exercido qualquer posse ou administrao sobre a rea em litgio e nem mesmo teve qualquer participao nos problemas havidos, e que motivaram a presente ao. Referiu no ter qualquer participao societria na empresa da famlia Cereser, sendo totalmente ilegtima para figurar no plo passivo da presente ao. Requereu a improcedncia da presente ao, sendo acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva da contestante. Acostou documentos (fls. 161/163). Atravs de determinao judicial, o Sr. Oficial de Justia veio relatou o descumprimento da ordem, uma vez que encontram-se explorando a rea reservada aos rus (fl. 164). Instadas as partes acerca das provas que ainda pretendem produzir, a parte r requereu a produo de prova testemunhal. Em audincia de instruo, foi realizado o depoimento pessoal do primeiro demandante (fls. 214/215), bem como foram inquiridas quatro testemunhas (fls. 216/219). Nomeado perito para especificar a rea objeto de litgio e qual pertence a cada uma das partes, devendo esclarecer se o referido imvel tem acesso por qual dos lados (fl. 221). As tentativas de conciliaes restaram infrutferas (fls. 261/262 e 265/266). As partes apresentaram quesitos, bem como a parte autora indicou assistente tcnico. 19

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Intimada a parte autora a depositar 50% dos honorrios periciais, esta no efetuou o pagamento, restando prejudicada a percia requerida (fl. 303). A parte r apresentou memoriais. Vieram-me os autos conclusos para sentena, em regime de exceo. Acrescento que sobreveio sentena, julgando procedente, em parte, a ao, para o fim de ...reintegrar os autores to-somente na parte da pedreira que est situada no Lote n 59 correspondente a sua frao ideal, bem como para declarar a rea de 384 metros por 05 metros de largura como servido aparente, a fim de dar acesso ao lote n 59, reintegrando os requerentes na posse, para fins de acesso s suas propriedades, nos termos da fundamentao, bem como a condenar os demandados ao pagamento de indenizao pelo perodo em que os autores deixaram de desfrutar do imvel e da servido de passagem, valores a serem apurados em liquidao de sentena. No tocante sucumbncia, condenou os rus ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios dos patronos da parte autora, fixados em R$ 1.500,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. Os rus apelaram, aduzindo que a ao deve ser julgada improcedente, porque os recorridos no comprovaram a sua posse. Alm disso, o apelado desconhece a rea sobre a qual afirma exercer a posse, conforme se verifica de seu depoimento pessoal fl. 214. No veio aos autos prova documental capaz de corroborar a afirmao do apelado de ter explorado a pedreira desde 1988, sendo a prova oral insuficiente para tal desiderato, conforme determina o art. 400, II, do CPC. Os documentos juntados pelos recorridos demonstram alterao da verdade sobre o negcio, j que no contrato de compra e venda e na escritura constam valores diferentes relativos ao preo do bem (fls. 09/10 e 14), contradio que d crdito ao depoimento do recorrido. Alm disso, ambos os valores so inferiores avaliao do bem para fins tributrios. Flagrante o interesse da testemunha Maria Neusa de Oliveira, por ser tratar de filha de Lourena de Oliveira, que vendeu o imvel para os recorridos. No caso, houve venda de uma rea no identificada para o apelado, sendo controvertida a posse exercida sobre a mesma e no foi produzida prova pericial. Os recorrentes so possuidores da rea abrangendo tanto o lote n 58 como o n 59, posse esta exercida bem antes da do apelado. Inexistente o esbulho autorizador da proteo possessria postulada. No tocante servido de passagem, disseram que esta sempre teve por finalidade dar acesso ao lote n 59, que no se encontra encravado. Na verdade, no h provas de que a rea em que est a pedreira pertena a frao do lote 59 adquirido pelo recorrido, sendo descabida a alegao de que necessite de tal servido. Desacabida tambm a condenao por indenizao, porque no demonstrado o dano e nem o nexo causal entre este e o ato praticado pelos ora 20

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recorrentes. Tambm inexiste culpa, j que a conduta dos apelantes se limita a proteo de sua frao no lote rural n 59. Nesses termos, requerem a reforma da sentena, e, em sede de prequestionamento e para fins de interposio de recurso especial, invocaram o disposto nos arts. 333, I, 400, II,e 927 todos do CPC. Respondido o recurso, subiram os autos. o relatrio. VO TO S DES. JOS FRANCISCO PELLEGRINI (RELATOR) Ao que costa, cuida-se de ao de reintegrao de posse em que os autores buscam a proteo possessria de parte do lote n 59 - rea de uma pedreira - por eles ocupada, bem como de uma servido de passagem pelo lote 58 dos rus, nica forma de se chegar pedreira, vez que, segundo eles, o lote 59 encravado. Cuidando-se de ao de reintegrao de posse, nus da parte autora a prova do fato constitutivo de seu direito, no caso, a posse anterior e a sua perda, em decorrncia do esbulho praticado pela parte adversa, nos termos do art. 333,I, c/c 927 ambos do CPC. Como se sabe, posse fato e como tal deve ser comprovada, sendo despicienda para o desate da lide a questo relativa ao domnio. A prova dos autos ratifica que os autores, antes mesmo de adquirem a parte do lote n 59 em que se encontra a pedreira, j a exploravam recebendo, por isso, pagamento de Lourena, proprietria na ocasio, vindo a adquirir a referida terra no ano de 2000. Ainda que prejudicada a realizao da prova pericial, porque no depositado os honorrios do expert, conforme deciso da fl. 303, esta no era necessria para o desate da lide, vez que demonstrado que a pedreira existente no local fica situada entre os lotes ns 58 e 59. Como bem referido na sentena (fl. 329/330): Tal concluso se extrai do depoimento pessoal do autor, o qual mencionou que em medio realizada, a pedreira ficava situada na propriedade de trs pessoas, ou seja, 4ha so de propriedade dos requeridos; 5,9 h pertencem Lourena; e 05 h a um terceiro, em consonncia com o depoimento de Valmor Brkle fl. 34. Corrobora a assertiva os depoimentos de Maria Neusa de Oliveira (fls. 34-verso e 35), ao mencionar que a famlia Cereser passou a explorar toda a pedreira depois que adquiriu o lote 58, ainda que no houve a autorizao da antiga proprietria, isso h um pouco mais de um ano; Gilberto Silva Santos (fl. 216), ao 21

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referir que desde 1997 o autor estaria explorando a pedreira mediante pagamento de valores para Sra. Lourena. Tambm merece crdito as declaraes da referida testemunha ao dizer que: A parte da pedreira que ora est em litgio faz divisa com o Lote 58 de propriedade de Cereser. A prova colhida tambm atesta que para se chegar pedreira no Lote n 59 preciso passar pelo Lote n 58 , e que dita servido de trnsito existe h muitos anos. De acordo com a sentena (fl. 331): A servido totaliza 384 metros de extenso por 5 metros de largura. A estrada que liga o lote n 59 e d acesso rodovia existente entre Trs de Maio e Santa Rosa. A finalidade da servido proporcionar melhor utilizao econmica ao imvel dos demandantes. Em que pese a inexistncia de servido averbada, a prova ora produzida (e j transcrita alhures) demonstrou que os requerentes e antecessores sempre utilizaram a entrada junto propriedade dos requeridos, bem como de que no dispem de outro acesso pedreira. Justifica-se o reconhecimento da servido de passagem de propriedade dos demandados, como prdio serviente, mesmo que o imvel dos demandantes no esteja encravado. A servido est caracterizada pela necessidade ou utilidade dos demandantes em garantir o acesso rea da sua propriedade em que se utiliza a pedreira, conforme a utilizao econmica da propriedade dos demandantes. A servido se tornou aparente pelo caminho em si mesmo e pela utilizao dos demandantes, seus antecessores e familiares, h muitos anos. A servido de passagem est no limite entre a propriedade dos demandados e de terceiros, e permite o acesso pedreira. E a prova testemunhal colhida atesta a posse da pedreira pelo autor, bem como a existncia da servido de passagem, como se v dos depoimentos acostados aos autos. 22

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Tendo o esbulho praticado pelos rus acarretado prejuzos aos autores, j que no puderam usufruir do imvel e da servido de passagem, correta a sentena em conden-los ao pagamento de indenizao, cujo valor dever ser apurado em liquidao de sentena. Portanto, as razes de apelo investem sem xito contra a sentena, da lavra da Dra. Bianca Prediger, MM. Juza de Direito, que, com base na profunda anlise das provas produzidas, deu correta soluo lide, cujos fundamentos adoto como razes de decidir, at mesmo para evitar intil repetio. No se trata apenas de ratificar uma deciso, mas sim de enaltec-la, por ter esmiuado os fatos, confrontando-os com os elementos probatrios, e aplicado o direito, prestando a melhor jurisdio ao caso concreto, razo pela qual passa a integrar este julgado. No tocante ao prequestionamento, j se disse que o julgador no est obrigado a declinar um a um os temas invocados pelas partes, notadamente quando por outro j firmou convencimento. Ademais, para fins de recursos superiores, o chamado prequestionamento no obriga o acrdo a dar resposta a todas argies da parte, cabendo ao Tribunal a resposta controvrsia tpica da lide. O que se exige que a parte tenha, em algum momento do processo, suscitado o dispositivo de lei (constitucional ou infraconstitucional) amparador de sua tese. Por esses fundamentos, nego provimento apelao.

DES. GUINTHER SPODE (REVISOR) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. CARLOS RAFAEL DOS SANTOS JNIOR - De acordo com o(a) Relator(a). DES. JOS FRANCISCO PELLEGRINI - Presidente - Apelao Cvel n 70025723529, Comarca de Trs de Maio: "NEGARAM PROVIMENTO APELAO. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: BIANCA PREDIGER/ dfs AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE DE SERVIDO DE PASSAGEM COM PEDIDO LIMINAR. MANUTENO DA DECISO A QUO. Vivel a proteo possessria liminar. Servido de passagem utilizada h vrias dcadas. Desimporta, no caso, a existncia de outro acesso propriedade. 23

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Em deciso monocrtica, nego seguimento ao agravo de instrumento. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70042906586 JOAO ILAIR DE SOUZA MONICA SCHMIEDT IRMFRIED OTTO INGBERT HARRY SCHMIEDT MARKUS GUSTAVO SCHMIEDT VIGSIMA CMARA CVEL COMARCA DE NO-ME-TOQUE AGRAVANTE AGRAVADO AGRAVADO AGRAVADO

DECISO M NO O CRTICA Vistos. 1. JOO ILAR DE SOUZA, inconformado com a deciso judicial da fl. 57, que deferiu a liminar para que o requerido reabra a estrada de acesso lavoura, com a retirada da cerca que obstrui a passagem de pessoas e de maquinrio, no prazo de 48 horas, nos autos da ao de reintegrao de posse de servido de passagem ajuizada por IRMFRIED OTTO INGBERT HARRY SCHMIEDT e OUTROS, agrava de instrumento. Em suas razes, alega que no se trata de rea encravada, carecendo os autores, ora agravados, de fundamento legal que lhes autorize a postulao de servido. Assevera que no esto preenchidos os requisitos do art. 1285 do CCB, no havendo fundamento legal para a existncia de servido. Argumenta que os agravados j realizaram a colheita, inclusive passando por sua prpria rea, fato que demonstra que possuem outro acesso. Assinala que, caso mantida a deciso agravada, tero que desmanchar a cerca, perdendo parte da lavoura de milho, sendo que seus animais ficaro soltos no pasto. Requer a reforma da deciso interlocutria para afastar a liminar concedida. Os autos foram distribudos, inicialmente, ao eminente Des. Eduardo Delgado, que declinou da competncia (fls. 115/116). Vieram-me os autos conclusos. o relatrio. Passo a decidir. 24

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2. Conheo do agravo de instrumento, visto que presentes os requisitos de admissibilidade recursal prprios. De incio, cumpre assinalar que a deciso atacada a que concedeu a liminar (fl. 57), sendo tempestivo o presente recurso, pois contado o prazo da juntada do mandado aos autos (fl. 60v.). Da atenta anlise dos autos, observo que deve ser negado seguimento ao recurso, por ser improcedente. Em que pese os argumentos impressos nas razes recursais, inexistem elementos aptos a modificar a deciso de primeira instncia. O exame e julgamento quanto a prova juntada aos autos foi muito bem realizado pelo Magistrado de primeiro grau, razo por que a ele me reporto, at mesmo para evitar indesejvel tautologia, anexando s presentes razes de decidir o seguinte, in verbis: VISTOS. Recebo a inicial. Registre-se e autuem-se. Anote-se a tramitao preferencial de idoso. A medida liminar h que ser deferida, "inaudita altera pars", na medida em que verifica-se a verossimilhana nas alegaes dos autores, os quais afirmam que h mais de 35 anos utilizada uma estrada para o acesso ao imvel, localizada na divisa das propriedades do requerido e outro, o que encontra guarida na declarao de fl. 42, sendo que h 15 dias o requerido fechou a entrada ao local com cerca, sem aviso aos autores, impossibilitando o ingresso de veculos e por consequncia, a colheita do soja l plantado e pronto para colher, bem como seu escoamento. Desta forma, presentes os requisitos legais, defiro o pedido liminar, determinando que o requerido reabra a estrada de acesso lavoura dos autores, com a retirada das cercas que obstruem a passagem de pessoas e maquinrio, no prazo de 48 horas. Expea-se mandado de citao e intimao do requerido para cumprimento da medida. Em caso de descumprimento, determino, desde j a expedio de mandado para tal finalidade, sendo que o autores devem fornecer os meios. Decorrido o prazo para a contestao, com esta, rplica, ou no contestada a ao, vista ao autor. Sobrevindo a rplica ou manifestao do autor, digam as partes sobre outras provas que pretendem produzir, indicando-as e justificando a necessidade de cada uma, no prazo de 05 dias; ou ainda, se pretendem o julgamento do feito no estado em que se encontra. Desejando a produo de prova testemunhal, o rol dever vir no mesmo prazo acima. Por fim, voltem. 25

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Intime-se D.L. Acrescento que a postulao dos autores de reintegrao de posse de servido, e no de passagem forada, uma vez que, segundo alegaes, exercida h mais de 35 anos. Ademais, a obstruo do acesso propriedade, com a construo de cerca, sugere a prtica de esbulho. Logo, estando presentes os requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil, cumpre o deferimento da medida liminar, no obstante existir outro meio de acesso ao local. Assim, amparado em um juzo sumrio de cognio, entendo demonstrada a verossimilhana e o receio de difcil reparao necessrios para embasarem a concesso da liminar, no havendo nas razes recursais elementos suficientes para reformar a deciso atacada. Nesse sentido, o seguinte julgamento em caso anlogo: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO APARENTE. CONCESSO DE LIMINAR. PRESENA DOS REQUISITOS ARROLADOS NO ART. 927 DO CPC. Demonstrando a prova que a passagem era contnua e permanente h mais de 18 anos, a sua obstruo unilateral, com a construo de cerca, constitui esbulho, suscetvel de ser estancado pela proteo judicial. Irrelevante a existncia de outra via de acesso ao local, quando implica prejuzo para a parte. Cabvel a proteo possessria da servido de trnsito, que no se confunde com o conceito de passagem forada. Smula n. 415 do STF. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70016468126, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 08/11/2006) Nesse contexto, releva destacar que a insurgncia foi apreciada e decidida em observncia ao posicionamento jurisprudencial do colegiado. Essa circunstncia legitima e justifica a deciso pela via monocrtica. Isto , diante da existncia de posicionamento consolidado no mbito do rgo julgador, cabvel a deciso monocrtica, verbi gratia, nos termos dos precedentes de nmero 70019344464 e 70012012811.5
5

No mesmo sentido, cabe transcrever parte da fundamentao da Desa. Helena Ruppenthal Cunha, nos autos do agravo interno 70017297169: Quanto questo processual, enfatizo que se tem interpretado o CPC, no tocante possibilidade da deciso monocrtica, de forma ampla, visto que o entendimento reiterado da Cmara a que pertence o relator autoriza desde logo o julgamento, o que agiliza a soluo do feito, preservado o exame pelo

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Isto , em forte sntese, a existncia de jurisprudncia uniforme da Cmara faculta a deciso monocrtica, ao passo que o Relator to-somente antecipa a prestao jurisdicional, imprimindo maior celeridade ao trmite processual. Por fim, na seara processual, vale ressaltar que o sistema do livre convencimento motivado do Juiz vigente no direito processual civil brasileiro permite que o julgador seja soberano no exame das provas trazidas aos autos, podendo decidir de acordo com a sua convico. Logo, no fica o Magistrado limitado aos argumentos esposados pelas partes, podendo adotar aqueles que julgar adequados para compor o litgio; de modo que tampouco necessrio que sejam analisados todos os dispositivos legais invocados pelos litigantes.6 Isso posto, com base no art. 557, caput, do CPC, nego seguimento ao agravo de instrumento, por ser manifestamente improcedente. Comunique-se o Douto Juzo a quo. Intimem-se. Porto Alegre, 31 de maio de 2011.

DES. GLNIO JOS WASSERSTEIN HEKMAN, Relator. lab AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE DE SERVIDO DE PASSAGEM COM PEDIDO LIMINAR. MANUTENO DA DECISO A QUO. Vivel a proteo possessria liminar. Servido de passagem utilizada h vrias dcadas. Desimporta, no caso, a existncia de outro acesso propriedade. Em deciso monocrtica, nego seguimento ao agravo de instrumento.

colegiado em razo do agravo interno, como agora ocorre. 6 Portanto, segundo corrente lio doutrinria: o juiz no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos (RJTJESP 115/207). (In NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil. Saraiva, 29 edio, p.448) Na mesma linha, ainda, merece especial relevo a precisa concluso de que no h a menor necessidade de serem analisados individualmente todos os artigos [referidos pelas partes] bastando, apenas, solucionar a lide de forma fundamentada, aplicando o direito. (Embargos de Declarao N 70005409842, Primeira Cmara Especial Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Eduardo Zietlow Duro, Julgado em 20/11/2002)

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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70042906586 JOAO ILAIR DE SOUZA MONICA SCHMIEDT IRMFRIED OTTO INGBERT HARRY SCHMIEDT MARKUS GUSTAVO SCHMIEDT

VIGSIMA CMARA CVEL COMARCA DE NO-ME-TOQUE AGRAVANTE AGRAVADO AGRAVADO AGRAVADO

DECISO M NO O CRTICA Vistos. 1. JOO ILAR DE SOUZA, inconformado com a deciso judicial da fl. 57, que deferiu a liminar para que o requerido reabra a estrada de acesso lavoura, com a retirada da cerca que obstrui a passagem de pessoas e de maquinrio, no prazo de 48 horas, nos autos da ao de reintegrao de posse de servido de passagem ajuizada por IRMFRIED OTTO INGBERT HARRY SCHMIEDT e OUTROS, agrava de instrumento. Em suas razes, alega que no se trata de rea encravada, carecendo os autores, ora agravados, de fundamento legal que lhes autorize a postulao de servido. Assevera que no esto preenchidos os requisitos do art. 1285 do CCB, no havendo fundamento legal para a existncia de servido. Argumenta que os agravados j realizaram a colheita, inclusive passando por sua prpria rea, fato que demonstra que possuem outro acesso. Assinala que, caso mantida a deciso agravada, tero que desmanchar a cerca, perdendo parte da lavoura de milho, sendo que seus animais ficaro soltos no pasto. Requer a reforma da deciso interlocutria para afastar a liminar concedida. Os autos foram distribudos, inicialmente, ao eminente Des. Eduardo Delgado, que declinou da competncia (fls. 115/116). Vieram-me os autos conclusos. o relatrio. Passo a decidir. 2. Conheo do agravo de instrumento, visto que presentes os requisitos de admissibilidade recursal prprios.

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De incio, cumpre assinalar que a deciso atacada a que concedeu a liminar (fl. 57), sendo tempestivo o presente recurso, pois contado o prazo da juntada do mandado aos autos (fl. 60v.). Da atenta anlise dos autos, observo que deve ser negado seguimento ao recurso, por ser improcedente. Em que pese os argumentos impressos nas razes recursais, inexistem elementos aptos a modificar a deciso de primeira instncia. O exame e julgamento quanto a prova juntada aos autos foi muito bem realizado pelo Magistrado de primeiro grau, razo por que a ele me reporto, at mesmo para evitar indesejvel tautologia, anexando s presentes razes de decidir o seguinte, in verbis: VISTOS. Recebo a inicial. Registre-se e autuem-se. Anote-se a tramitao preferencial de idoso. A medida liminar h que ser deferida, "inaudita altera pars", na medida em que verifica-se a verossimilhana nas alegaes dos autores, os quais afirmam que h mais de 35 anos utilizada uma estrada para o acesso ao imvel, localizada na divisa das propriedades do requerido e outro, o que encontra guarida na declarao de fl. 42, sendo que h 15 dias o requerido fechou a entrada ao local com cerca, sem aviso aos autores, impossibilitando o ingresso de veculos e por consequncia, a colheita do soja l plantado e pronto para colher, bem como seu escoamento. Desta forma, presentes os requisitos legais, defiro o pedido liminar, determinando que o requerido reabra a estrada de acesso lavoura dos autores, com a retirada das cercas que obstruem a passagem de pessoas e maquinrio, no prazo de 48 horas. Expea-se mandado de citao e intimao do requerido para cumprimento da medida. Em caso de descumprimento, determino, desde j a expedio de mandado para tal finalidade, sendo que o autores devem fornecer os meios. Decorrido o prazo para a contestao, com esta, rplica, ou no contestada a ao, vista ao autor. Sobrevindo a rplica ou manifestao do autor, digam as partes sobre outras provas que pretendem produzir, indicando-as e justificando a necessidade de cada uma, no prazo de 05 dias; ou ainda, se pretendem o julgamento do feito no estado em que se encontra. Desejando a produo de prova testemunhal, o rol dever vir no mesmo prazo acima. Por fim, voltem. Intime-se D.L. 29

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Acrescento que a postulao dos autores de reintegrao de posse de servido, e no de passagem forada, uma vez que, segundo alegaes, exercida h mais de 35 anos. Ademais, a obstruo do acesso propriedade, com a construo de cerca, sugere a prtica de esbulho. Logo, estando presentes os requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil, cumpre o deferimento da medida liminar, no obstante existir outro meio de acesso ao local. Assim, amparado em um juzo sumrio de cognio, entendo demonstrada a verossimilhana e o receio de difcil reparao necessrios para embasarem a concesso da liminar, no havendo nas razes recursais elementos suficientes para reformar a deciso atacada. Nesse sentido, o seguinte julgamento em caso anlogo: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SERVIDO APARENTE. CONCESSO DE LIMINAR. PRESENA DOS REQUISITOS ARROLADOS NO ART. 927 DO CPC. Demonstrando a prova que a passagem era contnua e permanente h mais de 18 anos, a sua obstruo unilateral, com a construo de cerca, constitui esbulho, suscetvel de ser estancado pela proteo judicial. Irrelevante a existncia de outra via de acesso ao local, quando implica prejuzo para a parte. Cabvel a proteo possessria da servido de trnsito, que no se confunde com o conceito de passagem forada. Smula n. 415 do STF. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70016468126, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 08/11/2006) Nesse contexto, releva destacar que a insurgncia foi apreciada e decidida em observncia ao posicionamento jurisprudencial do colegiado. Essa circunstncia legitima e justifica a deciso pela via monocrtica. Isto , diante da existncia de posicionamento consolidado no mbito do rgo julgador, cabvel a deciso monocrtica, verbi gratia, nos termos dos precedentes de nmero 70019344464 e 70012012811.7

No mesmo sentido, cabe transcrever parte da fundamentao da Desa. Helena Ruppenthal Cunha, nos autos do agravo interno 70017297169: Quanto questo processual, enfatizo que se tem interpretado o CPC, no tocante possibilidade da deciso monocrtica, de forma ampla, visto que o entendimento reiterado da Cmara a que pertence o relator autoriza desde logo o julgamento, o que agiliza a soluo do feito, preservado o exame pelo colegiado em razo do agravo interno, como agora ocorre.

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Isto , em forte sntese, a existncia de jurisprudncia uniforme da Cmara faculta a deciso monocrtica, ao passo que o Relator to-somente antecipa a prestao jurisdicional, imprimindo maior celeridade ao trmite processual. Por fim, na seara processual, vale ressaltar que o sistema do livre convencimento motivado do Juiz vigente no direito processual civil brasileiro permite que o julgador seja soberano no exame das provas trazidas aos autos, podendo decidir de acordo com a sua convico. Logo, no fica o Magistrado limitado aos argumentos esposados pelas partes, podendo adotar aqueles que julgar adequados para compor o litgio; de modo que tampouco necessrio que sejam analisados todos os dispositivos legais invocados pelos litigantes.8 Isso posto, com base no art. 557, caput, do CPC, nego seguimento ao agravo de instrumento, por ser manifestamente improcedente. Comunique-se o Douto Juzo a quo. Intimem-se. Porto Alegre, 31 de maio de 2011.

DES. GLNIO JOS WASSERSTEIN HEKMAN, Relator. lab AO DE REINTEGRAO DE POSSE. REVELIA. TRATANDO-SE DE AO POSSESSRIA E TENDO SIDO CITADA PARA CONTESTAR A RECORRENTE NADA REQUEREU. DESCABE ALEGAR QUALQUER NULIDADE. OS EFEITOS DA REVELIA COMBINADO COM OS DOCUMENTOS JUNTADOS AUTORIZAM A PROCEDNCIA DA DEMANDA CONFORME PROCEDIDO. CIRCUNSTNCIA DOS AUTOS QUE CONFIRMAM OS FATOS ALEGADOS PELO AUTOR. SENTENA MANTIDA.
8

Portanto, segundo corrente lio doutrinria: o juiz no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos (RJTJESP 115/207). (In NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil. Saraiva, 29 edio, p.448) Na mesma linha, ainda, merece especial relevo a precisa concluso de que no h a menor necessidade de serem analisados individualmente todos os artigos [referidos pelas partes] bastando, apenas, solucionar a lide de forma fundamentada, aplicando o direito. (Embargos de Declarao N 70005409842, Primeira Cmara Especial Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Eduardo Zietlow Duro, Julgado em 20/11/2002)

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APELO DESPROVIDO. UNNIME.

APELAO CVEL N 70 011 239 845 JAQUELINE GONALVES, LORIVALDO DOS SANTOS, AC RDO Vistos, relatados e discutidos os autos.

VIGSIMA CMARA CVEL COMARCA DE SANTA MARIA APELANTE; APELADO.

Acordam os Desembargadores integrantes da Vigsima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em negar provimento ao apelo. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. ARMINIO JOS ABREU LIMA DA ROSA (PRESIDENTE) E DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI. Porto Alegre, 25 de maio de 2005.

DES. RUBEM DUARTE, Relator. RELAT RIO DES. RUBEM DUARTE (RELATOR) Apelao cvel interposta por JAQUELINE GONALVES contra sentena de fl. 25, que julgou procedente a ao de reintegrao de posse movida por LORIVALDO DOS SANTOS, perante a 4 Vara Cvel de Santa Maria. 32

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Em razes (fls. 31/36), alega que adquiriu o imvel de Ado Marques da Rosa em 2002 e pagou R$ 500,00 pelo terreno, no havendo qualquer invaso conforme afirmado na inicial. Sustenta que, mesmo sendo reconhecida a revelia da demandada, os fatos no restaram provados, conforme determinao do artigo 927 do Cdigo de Processo Civil, descabendo o provimento conforme proferido. Requer o provimento do apelo para desconstituir a sentena e reabrir a instruo. O apelado contra-arrazoou em fls. 40/41; aps, os autos foram remetidos a esta Corte. o relatrio. VO TO S DES. RUBEM DUARTE (RELATOR) O autor ajuizou ao de reintegrao de posse contra a demandada, ora apelante, alegando ter invadido o imvel que lhe pertence, requerendo a reintegrao. A demandada foi citada, no contestou. Foi intimada para audincia de conciliao e no compareceu. Na ocasio, o Magistrado proferiu sentena de provimento da ao, com fundamentos na presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial em face da revelia. Desta deciso recorreu a demandada, alegando inexistente provas das alegaes do autor, disposio do artigo 927 do Cdigo de Processo Civil. Concretizada a citao da r-apelante e no oferecida contestao, configurada est a revelia, cujos efeitos, combinados com as informaes dos autos, levam procedncia da ao. Isso porque, como fazem prova os recibos de pagamento de taxas e servios relativos ao imvel, ficou comprovado que o autor tinha a posse anterior, j que o imvel pertenceu a seu padrasto. Com o falecimento dele, permaneceu na posse e administrao do recorrido. Assim, de ser mantida a deciso recorrida, razo porque nego provimento ao apelo. o voto.

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DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI (REVISOR) De acordo. DES. ARMNIO JOS ABREU LIMA DA ROSA (PRESIDENTE) De acordo.

APELAO CVEL N 70011239845, PROVIMENTO. UNNIME.

de

Santa

Maria:

NEGARAM

Julgador de 1 Grau: DR. PAULO AFONSO ROBALOS CAETANO. Apelao Cvel n. 2009.061449-7, de Rio do Sul Relator: Des. Fernando Carioni APELAO CVEL. AO COMINATRIA DE OBRIGAO DE FAZER COISA CERTA. CITAO DO CNJUGE. PRESCINDIBILIDADE. TEMTICA RECHAADA. SERVIDO APARENTE DE PASSAGEM. CAMINHO UTILIZADO POR LONGO PERODO. DESLOCAMENTO PARA AS ATIVIDADES LABORAIS. CONCATENADO DE PROVAS CONCLUDENTES. DIREITO DE PASSAGEM ASSEGURADO. SENTENA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. "Litgio que no versa sobre a servido, mas sobre a reintegrao de posse do direito real de servido tem carter possessrio e, consoante entendimento majoritrio, posse no direito real, sendo inexigvel nas demandas possessrias a citao do cnjuge para integrar a capacidade processual" (Nelson Nery Junior). Comprovado que a servido aparente fora exercida por um longo perodo, de maneira contnua e permanente, dado ao prejudicado se valer da proteo possessria quando verificado obstculos que impeam a normal passagem. "A existncia de outro caminho, mormente no provado que oferea igual comodidade aos que o utilizam, no significa que a servido possa ser arbitrariamente fechada pelo dono do prdio serviente" (TJSC, Des. Norberto Ungaretti). Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 2009.061449-7, da comarca de Rio do Sul (1 Vara Cvel), em que so apelantes Jos de Jesus e outro, e apelado Pedro Sebold e outro: ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Custas legais. RELATRIO Trata-se da Ao Cominatria de Obrigao de Fazer Coisa Certa c/c 34

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Antecipao de Tutela n. 054.08.006373-3, proposta por Pedro Sebold e Terezinha Alflen Sebold contra Jos de Jesus, na qual aduziram, em sntese, que: a) so legtimos proprietrios do imvel rural matriculado no Registro de Imveis da comarca de Rio do Sul (SC) sob o n. 3.149, que confronta com o imvel pertencente ao ru, registrado sob o n. 30.735; b) os imveis confinantes constituem uma estrada, que utilizada h mais de sessenta anos, sem impedimentos; e c) na data de 217-2008, o ru passou a obstar a passagem por seu imvel, colocando duas porteiras com cadeados, o que os impediu de terem acesso as suas plantaes. Requereram, diante disso, a tutela antecipatria e a procedncia do pedido, para determinar que o ru promova a abertura dos portes que do acesso servido, com a cominao de multa diria, alm de conden-lo no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. O ru apresentou manifestao (fls. 36-39), em que alegou, em suma, que o terreno dos autores no est encravado e que eles buscam apenas comodidade para chegar as suas roas, ao atalhar pela propriedade alheia. Argumentou que permitia a utilizao da estrada existente em seu terreno por tolerncia, sem que isso caracterizasse a servido. Os autores peticionaram no intuito de frisar o acesso nico por meio da propriedade do ru para chegarem at as suas plantaes, que deveria ser liberado imediatamente para efetuarem a colheita, sob o risco de perderem o plantio (fls. 50-51). Foi concedida a antecipao de tutela, com a fixao de multa diria por descumprimento no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) (fl. 60). Promovida a tentativa conciliatria, esta resultou inexitosa (fl. 64). O ru apresentou resposta sob a forma de contestao (fls. 68-76), no qual alegou que o terreno dos autores no est encravado, pois possui uma estrada que d acesso as suas roas, no entanto, eles no promoveram a sua manuteno, o que inviabilizou o acesso s plantaes. Defendeu que a pretenso dos autores est 35

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fundada apenas na comodidade deles, que encurtam o caminho para chegarem a sua propriedade mediante a utilizao do imvel alheio. Argumentou que houve o encravamento voluntrio do imvel dos autores, no configurando o direito passagem forada. Aps a rplica (fls. 83-85), pelo MM. Juiz de Direito Luiz Cludio Broering, da 1 Vara Cvel da comarca de Rio do Sul, foi proferida sentena nos seguintes termos:
Ante o exposto, julgo procedente o pedido contido na presente ao cominatria que Pedro Sebold e Terezinha Alflen Sebold movem contra Jos de Jesus para confirmar a tutela antecipada de f. 60 e determinar que seja mantido o livre acesso dos requerentes relativamente servido de fato que grava o imvel dos requeridos (matrcula n. 30735), sob pena de aplicao de multa R$500,00 (...) por dia de descumprimento, at o limite de R$10.000,00 (...), com base no artigo 461 do Cdigo Civil. Resolvo o mrito da lide, nos termos do artigo 269, inciso I, do CPC. Condeno o requerido ao pagamento das custas e honorrios advocatcios que fixo valor de R$ 600,00 (...), a teor do artigo 20, 4, do CPC. (fls. 86-87).

Irresignado com o provimento jurisdicional, o ru interps recurso de apelao (fls. 93-101), no qual alegou a nulidade processual pela ausncia de citao da sua esposa, que seria indispensvel no caso, por se tratar de direito imobilirio.
Gabinete Des. Fernando Carioni

Sustentou que o imvel dos autores no est encravado e que a passagem utilizada por eles no pode ser caracterizada como servido. Ressaltou que a servido, para ser constituda, deve observar as solenidades previstas em lei. Argumentou que no se trata de passagem forada, por existirem outras sadas para a via pblica em condies de uso. Mencionou que a utilizao do caminho existente em suas terras ocorria por mera liberalidade sua. Transcorreu in albis o prazo para contrarrazes (fl. 108). Aps, ascenderam os autos a este egrgio Tribunal. VOTO Presentes os pressupostos de admissibilidade, passa-se anlise do mrito recursal. Insurgiu-se o apelante contra a sentena que acolheu o pedido, para 36

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determinar a manuteno do livre acesso dos autores na servido de fato existente no imvel do ru, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), e condenou este, ainda, nas custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 600,00 (seiscentos reais). Inicialmente, cumpre destacar que a alegada nulidade processual, em razo da ausncia de citao da cnjuge do ru, no prospera, uma vez que o pleito autoral est consubstanciado na proteo da posse que vinha sendo exercida sobre a servido ora em anlise. Assim, manifesto que a presente ao possui cunho possessrio. Nessa senda, muito embora nas aes que envolvam direito real seja imprescindvel a citao do cnjuge, no caso dos autos, o litgio no versa exclusivamente sobre a servido, mas sua essncia est na reintegrao de posse da estrada existente no imvel pertencente ao ru, bem como a permisso de sua utilizao. Por conseguinte, diante do entendimento majoritrio de que a posse, discutida nas aes possessrias, no direito real, e sim direito pessoal, no se exige a citao do cnjuge para integrar a lide. Acerca do tema, Nelson Nery Junior leciona:
Litgio que no versa sobre a servido, mas sobre a reintegrao de posse do direito real de servido tem carter possessrio e, consoante entendimento majoritrio, posse no direito real, sendo inexigvel nas demandas possessrias a citao do cnjuge para integrar a capacidade processual (Nelson Nery Junior, Parecer de 23.10.1989, no MS 431926-0, 1 TACivSP) (Cdigo de Processo Civil Comentado. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 200).

A propsito, colhe-se precedente deste Tribunal:


PRELIMINAR. FALTA DE CITAO DA CNJUGE VIRAGO. INEXIGIBILIDADE NA ESFERA DOS INTERDITOS POSSESSRIOS, SALVO OS CASOS PREVISTOS NA LEI (CPC, 10, 2 ). DESNECESSIDADE. A citao da cnjuge virago como litisconsorte passivo necessrio s exigvel nos casos em que envolvam direito real, conforme prev o artigo 10 do CPC. Nas questes que versem sobre direitos possessrios, a presena da mesma exigida apenas no caso de composse ou nos casos de ato praticado por ambos (CPC, 10, 2), hipteses no verificada nos autos. (Ap. Cv. n. 2002.022183-5, de Tijucas, rel.
Gabinete Des. Fernando Carioni

Des. Jorge Schaefer Martins, j. em 3-5-2007).

Desse modo, prescindvel na hiptese em comento a citao do cnjuge 37

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do autor. Superada a questo preliminar, tem-se que o Cdigo Civil, ao tratar das servides, assim dispe em seu artigo 1.378:
Art. 1.378. A servido proporciona utilidade para o prdio dominante, e grava o prdio serviente, que pertence a diverso dono, e constitui-se mediante declarao expressa dos proprietrios, ou por testamento, e subseqente registro no Cartrio de Registro de Imveis.

Slvio de Salvo Venosa, discorrendo sobre o tema, assevera:


Por tradio origem histrica, no Cdigo Civil de 1916 encontra-se a epgrafe Das servides prediais, na verdade servides propriamente ditas, porque usufruto, uso e habitao no merecem mais a denominao de servides pessoais. [...] Nas servides prediais, que ora nos interessam, estabelece-se relao de servincia, submisso (recordando-se a compreenso etimolgica do vocbulo servitus) entre dois imveis, independentemente de quem sejam seus titulares. [...] "As utilidades, cujo gozo o direito de servido propicia, devem ser utilidades suscetveis e serem gozadas por intermdio de outro prdio o prdio dominante" (Moreira, Fraga, 1970-1971:305). Se a serventia no tem utilidade para o prdio (para qualquer que venha a ser seu dono, enfiteuta, usufruturio, usurio, ou habitador), no h servido; pode ocorrer mera relao jurdica pessoal entre sujeitos (Miranda, 1971, v. 18:197). [...] A servido predial concebida como direito estabelecido em imvel sobre outro imvel (Direito Civil: direitos reais, 6. ed., Editora Atlas, So Paulo, 2006, p. 431-432).

Por oportuno, imperioso diferenciar os institutos da passagem forada e da servido, os quais, apesar de pertencerem ao direito das coisas, possuem natureza diversa. Sobre a servido da passagem forada, doutrina o mesmo autor:
[...] a servido direito real sobre coisa alheia, enquanto a passagem forada decorre da vizinhana e do encravamento de um prdio. [...] A servido de trnsito pode ser estabelecida em favor de prdio no encravado, apenas para tornar mais cmoda a utilizao do prdio dominante, decorrendo da vontade das partes (op. cit., p. 289).

A servido de trnsito se distingue da de passagem forada, porque esta imposta por lei mediante indenizao apenas em favor do titular do prdio onerado, ao passo que a servido o direito real imobilirio limitado, constitudo pelo proprietrio sobre um imvel de sua propriedade, objetivando fornecer uma utilidade deste em benefcio de imvel pertencente a outra pessoa. Constituda a servido, o 38

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imvel serviente passa a sofrer uma limitao no seu pleno aproveitamento, restringindo, com isso, a plenitude do domnio dele por seu proprietrio, j que a este a servido impe sofrer um dos seguintes nus: a) no poder praticar determinados atos dominiais; b) estar obrigado a suportar que o proprietrio do prdio dominante pratique no serviente os atos destinados extrao da utilidade fornecida pela
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servido (TEIXEIRA, Jos Guilherme Braga. Servides: aspectos bsicos, destinao proprietrio. So Paulo: Lejus, 1997, p. 11-12). Dito isso, observa-se que o caso vertente, conforme declarado em sentena, trata-se de servido de passagem aparente que, supostamente, j existia antes de o imvel ser adquirido pelos apelantes. Nessa senda, do conjunto probatrio conclui-se que os apelados faziam uso da estrada de propriedade dos apelantes como manifesta servido que foi criada a fim de tornar mais fcil seu ingresso na rea de produo agrcola, e que, passado algum tempo, foi colocada uma cerca obstruindo sua passagem. A esse respeito, os apelados se pronunciaram: "de forma unilateral e inesperada o Requerido resolveu colocar correntes e trancar as porteiras com cadeado, impedindo os Autores de utilizar a estrada que sempre foi utilizada (mais de 60 anos), sendo que nunca houve impedimentos. [...] o Requerido JOS DE JESUS, sem motivo justificvel ou aparente, colocou cadeado nas duas (02) porteiras e as trancou com cadeado no dia 21/07/2008, negando passagem atravs de seu imvel, nica estrada possvel para que os Autores possam ir at o seu imvel que se encontra com plantaes de safras agrcolas." (fl. 2). Em outra oportunidade, enfatizaram: "Que os Autores no possuem nenhuma outra passagem ou estrada que permita acesso por qualquer espcie de veculo, sendo que uma grota (fotos anexas) dividem sua propriedade e que pela existncia de nascentes rea de preservao permanente, sendo nico meio de 39

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acesso a estrada utilizada a muitos anos [...] os Autores ainda tem uma roa de milho pronto para colher e que caso no seja prontamente colhido implicar em perda total da lavoura dado as ltimas chuvas ocorridas na regio [...] os Autores tm milhares de mudas de cebola prontas para transplantar, bem como a terra j esta pronta para receb-las e que, se no forem imediatamente transplantadas implicar em perda total das mesmas". (fl. 50). Com efeito, a fotografia de fl. 53 bem retrata essa situao, pois confirma a verso dos apelados, de que o caminho nas terras dos apelantes era o nico acesso a sua propriedade. No mesmo sentido, a declarao do Oficial de Justia, que compareceu ao local e certificou "que a servido anteriormente utilizada pelos autores, com aproximadamente 300 metros cruzado no meio do imvel do ru e finaliza no imvel dos autores, existem duas porteiras que o ru interrompeu colocando cadeados. Existe outro caminho com aproximadamente 500 metros totalmente dentro do imvel dos autores, porm o terreno acidentado, havendo necessidade de reparao, colocao de tubos onde h uma nascente que cruza o caminho e bem como trabalho de mquina e macadamizao" (fl. 59). Observa-se, por meio das referidas provas, a existncia da servido que passa pelas terras dos apelantes, bem como no haver outro caminho pela propriedade dos apelados para que estes pudessem chegar at o local de suas plantaes, de sorte que est caracterizada a servido de passagem. A respeito, a jurisprudncia ptria j assentou:
A comprovao da posse anterior do autor e da turbao praticada pelo ru
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consistente na colocao de uma cerca em servido e a conseqente interrupo do acesso ao imvel induz ao acolhimento do pedido de manuteno de posse (CPC, arts. 926 e 927) (TJSC, Ap. Cv. n. 2005.004744-3, de So Jos, rel. Des. Marcus Tulio Sartorato, j. em 20-4-2006). O sistema processual moderno veda o apego a excessivos formalismos, sendo curial, em matria de nulidades, a prova de prejuzo que, indemonstrado, leva ao inacolhimento da pretenso.

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NJG N 70038545737 2010/CVEL A posse sobre servido de passagem no instituda em registro imobilirio, mas permanente pelo uso do tempo, tem direito proteo dos interditos, conforme Smula 415 do STF. Individualizada a servido de passagem, e demonstradas a posse e a turbao praticadas pelos rus, como tambm a data da ofensa e a permanncia na posse, embora turbada, procedente a ao de manuteno de posse (TJSC, Ap. Cv. n. 1998.010101-8, de Curitibanos, rel. Des. Monteiro Rocha, j. em 14-10-2004). Deve ser acolhida a pretenso reintegratria quando comprovado o exerccio da posse pelo esbulhado, anterior prtica do esbulho, e a caracterizao do esbulho, pois a servido de passagem s merece proteo possessria quando o prdio que dela se serve encontra-se efetivamente encravado, no se destinando a restrio no uso e posse do imvel serviente a mera comodidade (TJRS, Ap. Cv. n. 70013619614, rel. Des. Alzir Felippe Schmitz, j. em 28-9-2006).

Assim, demonstrada, estreme de dvidas, a existncia da servido de passagem, bem como que o seu acesso foi obstrudo pelos apelantes, o que caracteriza o esbulho possessrio, merece ser mantida a sentena que determinou que os apelados possam usufruir da servido que foi fechada pelos apelantes. De outro norte, impende destacar que a obstruo da servido prejudica financeiramente os apelados, tendo em vista que a comercializao e a manuteno do plantio fica prejudicada pela dificuldade de ingresso em sua propriedade. de lembrar-se que, mesmo que haja outra via de passagem no imvel dominante, o entendimento prevalecente de que a servido no fica prejudicada quando a utilizao desta outra via implica prejuzos sensveis parte, como no caso em apreo. Vejamos:
SERVIDO DE TRNSITO. REINTEGRAO DE POSSE. IMVEL NO ENCRAVADO. RECURSO DESPROVIDO. "Servido de passagem. Admissibilidade de proteo possessria. A existncia de outro caminho, mormente no provado que oferea igual comodidade aos que o utilizam, no significa que a servido possa ser arbitrariamente fechada pelo dono do prdio serviente. Apelao desprovida. " (ACV n 22.687, de Trombudo Central, Rel. Des. Norberto Ungaretti) RECURSO ADESIVO. PERDAS E DANOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. RECURSO PROVIDO EM PARTE. Os honorrios devem ser fixados de modo a remunerar condignamente o trabalho do advogado, considerando-se os parmetros estabelecidos nas alneas a a c do 3 do art. 20 da Lei adjetiva civil (TJSC, Ap. Cv. 1988.091986-1, de Joaaba, rel. Des. Srgio Paladino, j. em 21-5-1998). REINTEGRAO DE POSSE. AO DE FORA VELHA. SERVIDO DE TRNSITO. PROIBIO DEFINITIVA DE USO. PRETENSO DESCABIDA.

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NJG N 70038545737 2010/CVEL Tratando-se de servido de trnsito, antiga e permanente, a possibilidade de abertura de outro caminho no autoriza o dono do prdio serviente a proibir os proprietrios do prdio dominante de utiliz-la, sobretudo quando a outra estrada
Gabinete Des. Fernando Carioni

de difcil acesso e a utilidade da servido ainda persiste. A teor do art. 703 do Cdigo Civil, "Pode o dono do prdio serviente remover de um local para outro a servido, contanto que o faa a sua custa, e no diminua em nada as vantagens do prdio dominante". (TJSC, Ap. Cv. 43.875, Ponte Serrada, Quarta Cmara Cvel, rel. Des. Francisco Borges, j. em 29-9-1994).

Ante o exposto, mantm-se inalterada a sentena que determinou o livre acesso dos apelados pela servido de passagem. DECISO Nos termos do voto do Relator, nega-se provimento ao recurso. Participaram do julgamento, realizado no dia 19 de janeiro de 2010, com votos vencedores, os Exmos. Srs. Des. Marcus Tulio Sartorato e Maria do Rocio Luz Santa Ritta. Florianpolis, 25 de janeiro de 2010. Fernando Carioni PRESIDENTE E RELATOR
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Comprovado que a servido aparente fora exercida por um longo perodo, de maneira contnua e permanente, dado ao prejudicado se valer da proteo possessria quando verificado obstculos que impeam a normal passagem. "A existncia de outro caminho, mormente no provado que oferea igual comodidade aos que o utilizam, no significa que a servido possa ser arbitrariamente fechada pelo dono do prdio serviente" (TJSC, Des. Norberto Ungaretti). RELATRIO Trata-se da Ao Cominatria de Obrigao de Fazer Coisa Certa c/c Antecipao de Tutela n. 054.08.006373-3, proposta por Pedro Sebold e Terezinha Alflen Sebold contra Jos de Jesus, na qual aduziram, em sntese, que: a) so legtimos proprietrios do imvel rural matriculado no Registro de Imveis da comarca de Rio do Sul (SC) sob o n. 3.149, que confronta com o imvel pertencente ao ru, registrado sob o n. 30.735; b) os imveis confinantes constituem uma estrada, que utilizada h mais de sessenta anos, sem impedimentos; e c) na data de 21-7-2008, o ru passou a obstar a passagem por seu imvel, colocando duas porteiras com cadeados, o que os impediu de terem acesso as suas plantaes. Requereram, diante disso, a tutela antecipatria e a procedncia do pedido, para determinar que o ru promova a abertura dos portes que do acesso 42

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servido, com a cominao de multa diria, alm de conden-lo no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. O ru apresentou manifestao (fls. 36-39), em que alegou, em suma, que o terreno dos autores no est encravado e que eles buscam apenas comodidade para chegar as suas roas, ao atalhar pela propriedade alheia. Argumentou que permitia a utilizao da estrada existente em seu terreno por tolerncia, sem que isso caracterizasse a servido. Os autores peticionaram no intuito de frisar o acesso nico por meio da propriedade do ru para chegarem at as suas plantaes, que deveria ser liberado imediatamente para efetuarem a colheita, sob o risco de perderem o plantio (fls.50-51). Foi concedida a antecipao de tutela, com a fixao de multa diria por descumprimento no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) (fl. 60). Promovida a tentativa conciliatria, esta resultou inexitosa (fl. 64). O ru apresentou resposta sob a forma de contestao (fls. 68-76), no qual alegou que o terreno dos autores no est encravado, pois possui uma estrada que d acesso as suas roas, no entanto, eles no promoveram a sua manuteno, o que inviabilizou o acesso s plantaes. Defendeu que a pretenso dos autores est fundada apenas na comodidade deles, que encurtam o caminho para chegarem a sua propriedade mediante a utilizao do imvel alheio. Argumentou que houve o encravamento voluntrio do imvel dos autores, no configurando o direito passagem forada. Aps a rplica (fls. 83-85), pelo MM. Juiz de Direito Luiz Cludio Broering, da 1 Vara Cvel da comarca de Rio do Sul, foi proferida sentena nos seguintes termos: Ante o exposto, julgo procedente o pedido contido na presente ao cominatria que Pedro Sebold e Terezinha Alflen Sebold movem contra Jos de Jesus para confirmar a tutela antecipada de f. 60 e determinar que seja mantido o livre acesso dos requerentes relativamente servido de fato que grava o imvel dos requeridos (matrcula n. 30735), sob pena de aplicao de multa R$500,00 (...) por dia de descumprimento, at o limite de R$10.000,00 (...), com base no artigo 461 do Cdigo Civil. Resolvo o mrito da lide, nos termos do artigo 269, inciso I, do CPC. Condeno o requerido ao pagamento das custas e honorrios advocatcios que fixo valor de R$ 600,00 (...), a teor do artigo 20, 4, do CPC. (fls. 86-87). Irresignado com o provimento jurisdicional, o ru interps recurso de 43

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apelao (fls. 93-101), no qual alegou a nulidade processual pela ausncia de citao da sua esposa, que seria indispensvel no caso, por se tratar de direito imobilirio. Gabinete Des. Fernando Carioni Sustentou que o imvel dos autores no est encravado e que a passagem utilizada por eles no pode ser caracterizada como servido. Ressaltou que a servido, para ser constituda, deve observar as solenidades previstas em lei. Argumentou que no se trata de passagem forada, por existirem outras sadas para a via pblica em condies de uso. Mencionou que a utilizao do caminho existente em suas terras ocorria por mera liberalidade sua. Transcorreu in albis o prazo para contrarrazes (fl. 108). Aps, ascenderam os autos a este egrgio Tribunal. VOTO Presentes os pressupostos de admissibilidade, passa-se anlise do mrito recursal. Insurgiu-se o apelante contra a sentena que acolheu o pedido, para determinar a manuteno do livre acesso dos autores na servido de fato existente no imvel do ru, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), econdenou este, ainda, nas custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 600,00 (seiscentos reais). Inicialmente, cumpre destacar que a alegada nulidade processual, em razo da ausncia de citao da cnjuge do ru, no prospera, uma vez que o pleito autoral est consubstanciado na proteo da posse que vinha sendo exercida sobre a servido ora em anlise. Assim, manifesto que a presente ao possui cunho possessrio. Nessa senda, muito embora nas aes que envolvam direito real seja imprescindvel a citao do cnjuge, no caso dos autos, o litgio no versa exclusivamente sobre a servido, mas sua essncia est na reintegrao de posse da estrada existente no imvel pertencente ao ru, bem como a permisso de sua utilizao. Por conseguinte, diante do entendimento majoritrio de que a posse, discutida nas aes possessrias, no direito real, e sim direito pessoal, no se exige a citao do cnjuge para integrar a lide. Acerca do tema, Nelson Nery Junior leciona: 44

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Litgio que no versa sobre a servido, mas sobre a reintegrao de posse do direito real de servido tem carter possessrio e, consoante entendimento majoritrio, posse no direito real, sendo inexigvel nas demandas possessrias a citao do cnjuge para integrar a capacidade processual (Nelson Nery Junior, Parecer de 23.10.1989, no MS 431926-0, 1 TACivSP) (Cdigo de Processo Civil Comentado. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 200). A propsito, colhe-se precedente deste Tribunal: PRELIMINAR. FALTA DE CITAO DA CNJUGE VIRAGO. INEXIGIBILIDADE NA ESFERA DOS INTERDITOS POSSESSRIOS, SALVO OS CASOS PREVISTOS NA LEI (CPC, 10, 2 ). DESNECESSIDADE. A citao da cnjuge virago como litisconsorte passivo necessrio s exigvel nos casos em que envolvam direito real, conforme prev o artigo 10 do CPC. Nas questes que versem sobre direitos possessrios, a presena da mesma exigida apenas no caso de composse ou nos casos de ato praticado por ambos (CPC, 10, 2), hipteses no verificada nos autos. (Ap. Cv. n. 2002.022183-5, de Tijucas, rel. Gabinete Des. Fernando Carioni Des. Jorge Schaefer Martins, j. em 3-5-2007). Desse modo, prescindvel na hiptese em comento a citao do cnjuge do autor. Superada a questo preliminar, tem-se que o Cdigo Civil, ao tratar das servides, assim dispe em seu artigo 1.378: Art. 1.378. A servido proporciona utilidade para o prdio dominante, e grava o prdio serviente, que pertence a diverso dono, e constitui-se mediante declarao expressa dos proprietrios, ou por testamento, e subseqente registro no Cartrio de Registro de Imveis. Slvio de Salvo Venosa, discorrendo sobre o tema, assevera: Por tradio origem histrica, no Cdigo Civil de 1916 encontra-se a epgrafe Das servides prediais, na verdade servides propriamente ditas, porque usufruto, uso e habitao no merecem mais a denominao de servides pessoais. 45

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[...] Nas servides prediais, que ora nos interessam, estabelece-se relao de servincia, submisso (recordando-se a compreenso etimolgica do vocbulo servitus) entre dois imveis, independentemente de quem sejam seus titulares. [...] "As utilidades, cujo gozo o direito de servido propicia, devem ser utilidades suscetveis e serem gozadas por intermdio de outro prdio o prdio dominante" (Moreira, Fraga, 1970-1971:305). Se a serventia no tem utilidade para o prdio (para qualquer que venha a ser seu dono, enfiteuta, usufruturio, usurio, ou habitador), no h servido; pode ocorrer mera relao jurdica pessoal entre sujeitos (Miranda, 1971, v. 18:197). [...] A servido predial concebida como direito estabelecido em imvel sobre outro imvel (Direito Civil: direitos reais, 6. ed., Editora Atlas, So Paulo, 2006, p. 431-432). Por oportuno, imperioso diferenciar os institutos da passagem forada e da servido, os quais, apesar de pertencerem ao direito das coisas, possuem natureza diversa. Sobre a servido da passagem forada, doutrina o mesmo autor: [...] a servido direito real sobre coisa alheia, enquanto a passagem forada decorre da vizinhana e do encravamento de um prdio. [...] A servido de trnsito pode ser estabelecida em favor de prdio no encravado, apenas para tornar mais cmoda a utilizao do prdio dominante, decorrendo da vontade das partes (op. cit., p. 289). A servido de trnsito se distingue da de passagem forada, porque esta imposta por lei mediante indenizao apenas em favor do titular do prdio onerado, ao passo que a servido o direito real imobilirio limitado, constitudo pelo proprietrio sobre um imvel de sua propriedade, objetivando fornecer uma utilidade deste em benefcio de imvel pertencente a outra pessoa. Constituda a servido, o imvel serviente passa a sofrer uma limitao no seu pleno aproveitamento, restringindo, com isso, a plenitude do domnio dele por seu proprietrio, j que a este 46

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a servido impe sofrer um dos seguintes nus: a) no poder praticar determinados atos dominiais; b) estar obrigado a suportar que o proprietrio do prdio dominante pratique no serviente os atos destinados extrao da utilidade fornecida pela Gabinete Des. Fernando Carioni servido (TEIXEIRA, Jos Guilherme Braga. Servides: aspectos bsicos, destinao proprietrio. So Paulo: Lejus, 1997, p. 11-12). Dito isso, observa-se que o caso vertente, conforme declarado em sentena, trata-se de servido de passagem aparente que, supostamente, j existia antes de o imvel ser adquirido pelos apelantes. Nessa senda, do conjunto probatrio conclui-se que os apelados faziam uso da estrada de propriedade dos apelantes como manifesta servido que foi criada a fim de tornar mais fcil seu ingresso na rea de produo agrcola, e que, passado algum tempo, foi colocada uma cerca obstruindo sua passagem. A esse respeito, os apelados se pronunciaram: "de forma unilateral e inesperada o Requerido resolveu colocar correntes e trancar as porteiras com cadeado, impedindo os Autores de utilizar a estrada que sempre foi utilizada (mais de 60 anos), sendo que nunca houve impedimentos. [...] o Requerido JOS DE JESUS, sem motivo justificvel ou aparente, colocou cadeado nas duas (02) porteiras e as trancou com cadeado no dia 21/07/2008, negando passagem atravs de seu imvel, nica estrada possvel para que os Autores possam ir at o seu imvel que se encontra com plantaes de safras agrcolas." (fl. 2). Em outra oportunidade, enfatizaram: "Que os Autores no possuem nenhuma outra passagem ou estrada que permita acesso por qualquer espcie de veculo, sendo que uma grota (fotos anexas) dividem sua propriedade e que pela existncia de nascentes rea de preservao permanente, sendo nico meio de acesso a estrada utilizada a muitos anos [...] os Autores ainda tem uma roa de milho 47

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pronto para colher e que caso no seja prontamente colhido implicar em perda total da lavoura dado as ltimas chuvas ocorridas na regio [...] os Autores tm milhares de mudas de cebola prontas para transplantar, bem como a terra j esta pronta para receb-las e que, se no forem imediatamente transplantadas implicar em perda total das mesmas". (fl. 50). Com efeito, a fotografia de fl. 53 bem retrata essa situao, pois confirma a verso dos apelados, de que o caminho nas terras dos apelantes era o nico acesso a sua propriedade. No mesmo sentido, a declarao do Oficial de Justia, que compareceu ao local e certificou "que a servido anteriormente utilizada pelos autores, com aproximadamente 300 metros cruzado no meio do imvel do ru e finaliza no imvel dos autores, existem duas porteiras que o ru interrompeu colocando cadeados. Existe outro caminho com aproximadamente 500 metros totalmente dentro do imvel dos autores, porm o terreno acidentado, havendo necessidade de reparao, colocao de tubos onde h uma nascente que cruza o caminho e bem como trabalho de mquina e macadamizao" (fl. 59). Observa-se, por meio das referidas provas, a existncia da servido que passa pelas terras dos apelantes, bem como no haver outro caminho pela propriedade dos apelados para que estes pudessem chegar at o local de suas plantaes, de sorte que est caracterizada a servido de passagem. A respeito, a jurisprudncia ptria j assentou: A comprovao da posse anterior do autor e da turbao praticada pelo ru Gabinete Des. Fernando Carioni consistente na colocao de uma cerca em servido e a conseqente interrupo do acesso ao imvel induz ao acolhimento do pedido de manuteno de posse (CPC, arts. 926 e 927) (TJSC, Ap. Cv. n. 2005.004744-3, de So Jos, rel. Des. Marcus Tulio Sartorato, j. em 20-4-2006). O sistema processual moderno veda o apego a excessivos formalismos, sendo 48

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curial, em matria de nulidades, a prova de prejuzo que, indemonstrado, leva ao inacolhimento da pretenso. A posse sobre servido de passagem no instituda em registro imobilirio, mas permanente pelo uso do tempo, tem direito proteo dos interditos, conforme Smula 415 do STF. Individualizada a servido de passagem, e demonstradas a posse e a turbao praticadas pelos rus, como tambm a data da ofensa e a permanncia na posse, embora turbada, procedente a ao de manuteno de posse (TJSC, Ap. Cv. n. 1998.010101-8, de Curitibanos, rel. Des. Monteiro Rocha, j. em 14-10-2004). Deve ser acolhida a pretenso reintegratria quando comprovado o exerccio da posse pelo esbulhado, anterior prtica do esbulho, e a caracterizao do esbulho, pois a servido de passagem s merece proteo possessria quando o prdio que dela se serve encontra-se efetivamente encravado, no se destinando a restrio no uso e posse do imvel serviente a mera comodidade (TJRS, Ap. Cv. n. 70013619614, rel. Des. Alzir Felippe Schmitz, j. em 28-9-2006). Assim, demonstrada, estreme de dvidas, a existncia da servido de passagem, bem como que o seu acesso foi obstrudo pelos apelantes, o que caracteriza o esbulho possessrio, merece ser mantida a sentena que determinou que os apelados possam usufruir da servido que foi fechada pelos apelantes. De outro norte, impende destacar que a obstruo da servido prejudica financeiramente os apelados, tendo em vista que a comercializao e a manuteno do plantio fica prejudicada pela dificuldade de ingresso em sua propriedade. de lembrar-se que, mesmo que haja outra via de passagem no imvel dominante, o entendimento prevalecente de que a servido no fica prejudicada quando a utilizao desta outra via implica prejuzos sensveis parte, como no caso em apreo. Vejamos: SERVIDO DE TRNSITO. REINTEGRAO DE POSSE. IMVEL NO ENCRAVADO. RECURSO DESPROVIDO. "Servido de passagem. Admissibilidade 49

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de proteo possessria. A existncia de outro caminho, mormente no provado que oferea igual comodidade aos que o utilizam, no significa que a servido possa ser arbitrariamente fechada pelo dono do prdio serviente. Apelao desprovida. " (ACV n 22.687, de Trombudo Central, Rel. Des. Norberto Ungaretti) RECURSO ADESIVO. PERDAS E DANOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. RECURSO PROVIDO EM PARTE. Os honorrios devem ser fixados de modo a remunerar condignamente o trabalho do advogado, considerando-se os parmetros estabelecidos nas alneas a a c do 3 do art. 20 da Lei adjetiva civil (TJSC, Ap. Cv. 1988.091986-1, de Joaaba, rel. Des. Srgio Paladino, j. em 21-5-1998). REINTEGRAO DE POSSE. AO DE FORA VELHA. SERVIDO DE TRNSITO. PROIBIO DEFINITIVA DE USO. PRETENSO DESCABIDA. Tratando-se de servido de trnsito, antiga e permanente, a possibilidade de abertura de outro caminho no autoriza o dono do prdio serviente a proibir os proprietrios do prdio dominante de utiliz-la, sobretudo quando a outra estrada Gabinete Des. Fernando Carioni de difcil acesso e a utilidade da servido ainda persiste. A teor do art. 703 do Cdigo Civil, "Pode o dono do prdio serviente remover de um local para outro a servido, contanto que o faa a sua custa, e no diminua em nada as vantagens do prdio dominante". (TJSC, Ap. Cv. 43.875, Ponte Serrada, Quarta Cmara Cvel, rel. Des. Francisco Borges, j. em 29-9-1994). Ante o exposto, mantm-se inalterada a sentena que determinou o livre acesso dos apelados pela servido de passagem. DECISO Nos termos do voto do Relator, nega-se provimento ao recurso. Participaram do julgamento, realizado no dia 19 de janeiro de 2010, com votos vencedores, os Exmos. Srs. Des. Marcus Tulio Sartorato e Maria do Rocio Luz Santa Ritta. Florianpolis, 25 de janeiro de 2010. Fernando Carioni PRESIDENTE E RELATOR Gabinete Des. Fernando Carioni 50

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NJG N 70038545737 2010/CVEL

O autor ajuizou ao de reintegrao de posse contra a demandada, ora apelante, alegando ter invadido o imvel que lhe pertence, requerendo a reintegrao. A demandada foi citada, no contestou. Foi intimada para audincia de conciliao e no compareceu. Na ocasio, o Magistrado proferiu sentena de provimento da ao, com fundamentos na presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial em face da revelia. Desta deciso recorreu a demandada, alegando inexistente provas das alegaes do autor, disposio do artigo 927 do Cdigo de Processo Civil. Concretizada a citao da r-apelante e no oferecida contestao, configurada est a revelia, cujos efeitos, combinados com as informaes dos autos, levam procedncia da ao. Isso porque, como fazem prova os recibos de pagamento de taxas e servios relativos ao imvel, ficou comprovado que o autor tinha a posse anterior, j que o imvel pertenceu a seu padrasto. Com o falecimento dele, permaneceu na posse e administrao do recorrido. Relator: Des. Fernando Carioni APELAO CVEL. AO COMINATRIA DE OBRIGAO DE FAZER COISA CERTA. CITAO DO CNJUGE. PRESCINDIBILIDADE. TEMTICA RECHAADA. SERVIDO APARENTE DE PASSAGEM. CAMINHO UTILIZADO POR LONGO PERODO. DESLOCAMENTO PARA AS ATIVIDADES LABORAIS. CONCATENADO DE PROVAS CONCLUDENTES. DIREITO DE PASSAGEM ASSEGURADO. SENTENA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. "Litgio que no versa sobre a servido, mas sobre a reintegrao de posse do direito real de servido tem carter possessrio e, consoante entendimento majoritrio, posse no direito real, sendo inexigvel nas demandas possessrias a citao do cnjuge para integrar a capacidade processual" (Nelson Nery Junior).
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