Você está na página 1de 93

1

Zenildo Bodnar Mrcio Ricardo Staffen Jos Antonio Savaris Maria Raquel Duarte

JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS EM DEBATE

Itaja
2012

Reitor
Prof. Dr. Mrio Csar dos Santos Vice-Reitora Prof. Dr. Amndia Maria de Borba Procurador Geral Vilson Sandrini Filho, MSc. Secretrio Executivo Prof. Mrcio Jacobsen, MSc. Pr-Reitora de Ensino Prof. Dr. Cssia Ferri Pr-Reitor de Pesquisa, Ps-Graduao, Extenso e Cultura Prof. Dr. Valdir Cechinel Filho

Projeto Grfico
Rogrio Marcos Lenzi

Diagramao
Maria Raquel Duarte Carlos Henrique Carvalho Ferreira Junior Comit Editorial E-books/PPCJ Presidente Dr. Alexandre Morais da Rosa Diretor Executivo Alexandre Zarske de Mello Membro Jos Everton da Silva Membro Dr. Liton Lanes Pilau Sobrinho Membro Clvis Demarchi Membro Srgio Ricardo Fernandes de Aquino

Organizadores
Dr. Zenildo Bodnar Mrcio Ricardo Staffen, MSc. Dr. Jos Antonio Savaris Maria Raquel Duarte

Articulistas
Alexandre Schappo Daniel Mayerle Josiane Fernanda Da Silva Kaira Cristina Da Silva Lillian Pfleger Mrcio Ricardo Staffen Maria Raquel Duarte Paulo Henrique Resende Marques Suzana Moraes Zenildo Bodnar

Crditos
Este e-book foi possvel por conta do Projeto CNJ ACADMICO/CAPES/PPCJ, Editora da UNIVALI e a Comisso Organizadora composta pelos Professores Doutores: Paulo Mrcio Cruz e Alexandre Morais da Rosa e pelo Editor Executivo Alexandre Zarske de Mello

Endereo
Rua Uruguai n 458 - Centro - CEP: 88302-202, Itaja - SC Brasil - Bloco D1 Sala 427, Telefone: (47) 3341-7880

APRESENTAO

No mbito do Conselho Nacional de Justia - CNJ so desenvolvidos grupos de pesquisa relacionados a temas especficos, em funo de sua alta relevncia acadmica e profissional, grupos estes denominados CNJ Acadmicos. O CNJ Acadmico visa promover a realizao e a divulgao de pesquisas cientficas em reas de interesse prioritrio para o Poder Judicirio, por meio do incentivo aos programas de ps-graduao das principais universidades brasileiras. Para a implementao do CNJ Acadmico o Departamento de Pesquisas Judicirias (DPJ) firmou termo de cooperao com a Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES) com o objetivo de viabilizar a concesso do auxlio financeiro aos alunos regularmente matriculados em cursos de mestrado e doutorado que optem por desenvolver suas dissertaes e teses nos temas prioritrios para o Judicirio. Em outubro de 2010, a CAPES publicou o resultado do Edital n. 20/2010 constando as temticas selecionadas para desenvolvimento da pesquisa. As pesquisas giram em torno dos temas O Sistema de Justia Criminal no Brasil seus problemas e desafios, Anlise do desempenho dos rgos do Poder Judicirio, Aprimoramento dos instrumentos para uma prestao jurisdicional mais eficiente, Atuao, competncias e interfaces CNJ com os demais rgos do Poder Judicirio e dos outros Poderes, Utilizao da tecnologia da informao para o aprimoramento do Poder Judicirio limites e desafios e Principais problemas no processo de reviso das decises nos Juizados Especiais Federais. A Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS e a Universidade de Vale do Itaja UNIVALI participam do projeto de pesquisa desenvolvendo estudos relacionados investigao do funcionamento da estrutura dos Juizados Especiais Federais e das Turmas Recursais da Justia Federal intitulada: JUIZADOS ESPECIAIS E TURMAS RECURSAIS DA JUSTIA FEDERAL: Diagnsticos e Prognsticos para os principais problemas no processo de reviso das decises judiciais Especificamente o objetivo da parceria firmada entre o CNJ, a CAPES, a UNISINOS e a UNIVALI dotar o Conselho Nacional de Justia de informaes precisas a respeito de aspectos importantes sobre o funcionamento dos Juizados Especiais Federais e Turmas Recursais da Justia Federal. A principal meta a ser atingida identificar questes relevantes que possam efetivamente contribuir com a proposio de polticas judicirias destinadas ao aperfeioamento e a melhora contnua dos Juizados Especiais Federais. O ncleo da pesquisa, portanto, est na anlise do funcionamento e da estrutura operacional dos Juizados Especiais Federais e suas Turmas Recursais com vistas a diagnosticar problemas, examinando sua eficcia e efetividade na concretizao de direitos. Objetivando fornecer embasamento terico pesquisa o grupo de pesquisa formado pela Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI em setembro do ano de 2012 realizou I Seminrio Internacional Constitucionalismo e Juizados Especiais Federais. Durante o evento foram promovidas palestras e estudos tratando de temas relacionados Equidade e Justia Restaurativa nos Juizados Especiais; Devido Processo Legal, duplo grau de jurisdio e os Juizados Especiais Federais; Juizados Especiais Federais e a Turma Nacional de Uniformizao de Julgados; Constitucionalismo e Juizados Especiais e Novos Paradigmas 4

do Acesso Justia; bem como, foi realizada a apresentao e defesa de trabalhos encaminhados pela comunidade acadmica versando sobre temas de natureza Constitucional, bem como, foram encaminhados trabalhos versando, especificamente, sobre temas atinentes aos Juizados Especiais Federais. A presente obra consubstancia um dos resultados j colhidos pelo grupo de pesquisa da UNIVALI abordando a temtica Juizados Especiais e Turmas Recursais da Justia Federal: Diagnsticos e Prognsticos para os principais problemas no processo de reviso das decises judiciais. Em razo dessa diversificao temtica os ensaios encaminhados pela comunidade acadmica para discusso e anlise durante o evento foram divididos em grupos de forma a dar organizao pesquisa o que resultou na concretizao de duas obras. A primeira obra intitulada JUIZADOS ESPECIAIS FEERAIS EM DEBATE e, a segunda A JUDICIALIZAO DOS DIREITOS VERSUS ACESSO JUSTIA. Este livro, JUIZADOS ESPECIAIS FEERAIS EM DEBATE materializa uns dos principais objetivos do Projeto CNJ Acadmico sobre Juizados Especiais Federais que exatamente na produo cientfica. Neste livro so abordados temas importantes como a promoo do efetivo acesso justia, a interpretao constitucional dos princpios basilares dos Juizados Especiais Federais, a sistemtica recursal dos Juizados Especiais Federais. Destacamos a analise a princpios processuais fundamentais como a razovel durao do processo, o processo justo e a efetivao de direitos fundamentais. Observou-se que a partir de reflexes crticas da comunidade acadmica em geral ser possvel propor e desenvolver polticas judicirias para o aperfeioamento do Poder Judicirio realizando diagnsticos e prognsticos para os principais problemas no processo de reviso das decises judiciais em sede de Juizados Especiais e Turmas Recursais da Justia Federal. A coordenao do Projeto CNJ Acadmico vinculada Universidade de Vale do Itaja - UNIVALI, realizada pelos professores Zenildo Bodnar e Jos Antonio Savaris, orientadores do Doutorando Mrcio Ricardo Staffen e da Mestranda Maria Raquel Duarte, est satisfeita por ter cumprido a funo de oportunizar elevadas discusses jurdicas e fomentar a realizao de pesquisas e de trabalhos acadmicos que, certamente tero repercusso no objetivo do projeto CNJ Acadmico.

Os Organizadores

Sumrio
APRESENTAO ................................................................................................................. 4 A INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO NO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL: como promover o efetivo acesso justia? Daniel Mayerle e Lillian Pfleger ............................................................................................... 7 COMO INTERPRETAR A CONSTITUIO A CONSTITUCIONALISMO? NOTA AOS JUIZADOS ESPECIAIS PARTIR DO

Mrcio Ricardo Staffen .............................................................................................................. 19 INTIMAO DOS PROCURADORES FEDERAIS NOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS: PESSOAL OU ELETRNICA Alexandre Schappo, Suzana Moraes e Mrcio Ricardo Staffen ..................................................... 33 UMA ANLISE DO PRINCPIO DA ISONOMIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS DIANTE DA NO POSSIBILIDADE DE INTERPOSIO DE RECURSO ESPECIAL AO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Paulo Henrique Resende Marques .............................................................................................. 45 O ACESSO AO DIREITO E A JUSTIA NA PERSPECTIVA DO PROCESSO JUSTO COMO FORMA DE EFETIVAO DE DIREITO FUNDAMENTAL APONTAMENTOS AOS JUIZADOSESPECIAIS FEDERAIS Maria Raquel Duarte................................................................................................................ 55 A RAZOVEL DURAO DOS PROCESSOS NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Josiane Fernanda da Silva e Mrcio Ricardo Staffen ................................................................... 68 DIREITOS FUNDAMENTAIS DO IDOSO E JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS Kaira Cristina da Silva e Zenildo Bodnar................................................................................. 80

A INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO NO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL: como promover o efetivo acesso justia?
Daniel Mayerle1 Lillian Pfleger2 SUMRIO: INTRODUO; 1 O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO; 1.1 O REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO; 1.2 O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO; 2 OS JUIZADOS ESPECIAIS; 2.1 A FINALIDADE DOS JUIZADOS ESPECIAIS; 2.2 A CONCILIAO; 2.3 O ESTADO NO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL; 3 A RELATIVIZAO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO E O ACESSO JUSTIA; 3.1 ACESSO JUSTIA; 3.2 A RELATIVIZAO DO PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS INTRODUO O direito fundamental do acesso justia, reforado com a Emenda Constitucional n 45/04, que incluiu o inciso LXXVIII no art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CRFB/1988 - estabelecendo a todos, no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, encontra certos entraves ao seu exerccio, no caso concreto. Nesse sentido, em razo de uma interpretao rgida do princpio da indisponibilidade do interesse pblico por parte de alguns operadores do Direito, verifica-se sua utilizao como impedimento realizao de conciliaes entre o Estado e as pessoas em juzo. Considerando-se que a conciliao um dos principais mecanismos do sistema dos Juizados Especiais, como forma de buscar solues mais satisfatrias para as partes em litgio e assim promover o verdadeiro acesso justia, de forma integral, busca-se, com o presente trabalho, refletir sobre essa questo, especialmente no mbito dos Juizados Especiais Federais, em que so raras as composies entre o Estado e particulares. 1 O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO Para compreender um pouco o ambiente em que se situa e atua o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, mostra-se necessrio delinear, ainda que de forma breve, alguns traos do regime jurdico administrativo, considerando-se que o referido princpio apresentado como um dos pilares desse sistema. 1.1 O REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO

Advogado inscrito na OAB/SC sob n 16.381. Especialista em Direito Constitucional Aes Constitucionais Tpicas; Mestre em Cincias Jurdicas pela UNIVALI; Coordenador do Curso de Direito da UNIDAVI.
2

Acadmica da 10 fase do Curso de Direito da UNIDAVI.

No obstante as diversas mudanas que se observam em um contexto plural e multicultural, tpico da Sociedade que se apresenta hodiernamente, o Estado ainda a grande instituio do mundo moderno, responsvel pela entrega de prestaes positivas, bem como pela proteo diante da atuao abusiva dos particulares e, por tal motivo, exigese um regime jurdico para nortear sua atividade. 3 No mbito administrativo, o regime jurdico definido por Celso Antnio Bandeira de Mello, mencionando Geraldo Ataliba, como um sistema reportado ao Direito Administrativo, em que possvel reconhecer uma composio coerente e harmnica de diversos elementos, em uma perspectiva unitria, integrado em uma realidade maior.4 Em termos simples, trata-se de um conjunto sistematizado de princpios e regras que conferem identidade a esse ramo do Direito, diferenciando-o das demais divises do Direito, demonstrando assim a existncia de princpios que lhe so peculiares e que guardam em si uma relao lgica de coerncia e unidade compondo um sistema ou regime jurdico autnomo.5 Nesse sentido, o regime jurdico administrativo, conforme o entendimento majoritrio da doutrina, basicamente se resume em: prerrogativas e sujeies,6 no sentido de que a Administrao Pblica possui poderes especiais equilibrados pela imposio de restries atuao dessa mesma administrao, no existentes nas relaes tpicas de direito privado. Tais prerrogativas e sujeies ou restries se traduzem, respectivamente, nos princpios da supremacia do interesse pblico e da indisponibilidade do interesse pblico, 7 que constituem o binmio fundamental sobre o qual se erige o regime jurdico administrativo,8 sendo o entrosamento destes dois termos que lhe delineia fisionomia; 9 so os dois pilares sobre os quais todo o direito administrativo construdo, sendo indissociveis, ou seja, duas faces da mesma vinculao da Administrao Pblica ao interesse pblico.10 1.2 O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO

BARROSO, Lus Roberto. Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2010, p. 69-70.
4

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 27. ed., So Paulo: Saraiva, 2010, p. 54.
5 6 7

Ibidem, p. 52. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24. ed., So Paulo: Atlas, 2011, p. 61.

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado. 18. ed., So Paulo: Mtodo, 2010, p. 10.
8

Importa trazer a ressalva de Maral Justen Filho, afirmando que a teoria da supremacia e indisponibilidade do interesse pblico no esgota o regime de direito pblico, que comporta outros princpios fundamentais. Vide: JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2006, p. 37.
9

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 56.

10

BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse pblico: desconstruo ou reconstruo? Revista Dilogo Jurdico. n 15, janeiro/fevereiro/maro de 2007, Salvador, p. 4. Disponvel em: < www.tudodireito.com.br/cesmac/supremacia.pdf> Acesso em 12 set. 2012.

Especificamente em razo do princpio da indisponibilidade do interesse pblico, compreendido como parte da estrutura de atuao da Administrao Pblica, os bens, direitos, interesses e servios pblicos no se acham livre disposio dos rgos pblicos, a quem cabe apenas guard-los e aprimor-los para a finalidade a que esto vinculados, conforme explica Digenes Gasparini.11 De acordo com Mello, na Administrao, os bens e os interesses qualificados como prprios da coletividade no se encontram entregues livre disposio de quem quer que seja, por serem inapropriveis, de forma que o prprio rgo administrativo que os representa no tem disponibilidade sobre eles, incumbindo-lhe, apenas cur-los.12 Destaca o referido autor que a Administrao no titulariza interesses pblicos, mas sim o Estado, que, em certa esfera, os protege e exercita mediante o conjunto de rgos, veculos da vontade estatal consagrada em lei. 13 Como exemplos concretos, Gasparini menciona a necessidade de lei para alienar bens pblicos, para outorgar concesso de servio pblico, para transigir, renunciar, confessar, relevar a prescrio, bem como, por fora desse princpio no pode a Administrao Pblica deixar de usar dos meios judiciais e extrajudiciais para repelir a turbao, o esbulho e a indevida utilizao de reas pblicas ou deixar de recorrer, dentre outras atividades a cargo dos rgos e agentes da Administrao Pblica. 14 Significa, pois, que precisamente por no poder dispor dos interesses pblicos cuja guarda atribuda administrao por lei, os poderes atribudos Administrao tm o carter de poder-dever, no sentido de que a autoridade no pode deixar de exerc-los, pois cada vez que ela se omite no exerccio de seus poderes, o interesse pblico que est sendo prejudicado, consoante adverte Maria Sylvia Zanella Di Pietro. 15 Assim, segundo tal princpio, vedado autoridade administrativa deixar de tomar providncias ou retardar providncias que so relevantes ao atendimento do interesse pblico, em virtude de qualquer outro motivo, uma vez que estaria prejudicando o interesse pblico, deixando de agir com vistas sua efetivao, de acordo com Odete Medauar. 16 A partir das consideraes expostas acerca do princpio da indisponibilidade do interesse pblico como mandamento nuclear do regime jurdico que norteia o Direito Administrativo, passa-se, adiante, a examinar alguns aspectos pontuais dos Juizados Especiais, a fim de identificar porque so considerados um avano na modernizao do Poder Judicirio, especialmente pelo alargamento do acesso justia. 2 OS JUIZADOS ESPECIAIS 2.1 A FINALIDADE DOS JUIZADOS ESPECIAIS

11 12 13 14 15 16

GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 72. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 73-74. Ibidem, p. 74. GASPARINI, Digenes. Direito..., op. cit., p. 72-73. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito..., op. cit., p.67.

MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 12. ed., 2008, So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 129.

Considerando-se que os Juizados Especiais Estaduais, Federais e, mais recentemente, da Fazenda Pblica - foram criados como alternativa ao processo tradicional, especificamente para evitar o formalismo desnecessrio, o alto custo, a demora e outras caractersticas nsitas ao processo tradicional, que poderiam comprometer a utilidade da tutela jurisdicional no caso concreto, observa-se nessa preocupao a busca pelo efetivo acesso justia, bem como a valorizao do direito substancial, em detrimento s formas, conforme Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart. 17 Entende-se que a especializao da Justia se encontra na razo direta da aproximao do cidado, pois quanto mais se especializa, maior a probabilidade de uma melhor prestao da atividade jurisdicional. 18 Trata-se de uma conscincia jurdica despertada para a dimenso social do processo, como reflete Humberto Theodoro Jnior acerca de lio de Mauro Cappelletti:
Sob esta nova perspectiva, o direito no encarado apenas do ponto de vista dos seus produtores e do seu produto (as normas gerais e especiais); mas encarado, principalmente, pelo ngulo dos consumidores do direito e da Justia, enfim, sob o ponto de vista dos usurios dos servios processuais.19

Nesse contexto, os princpios fundamentais que orientam todo o regime previsto na Lei n 9.099/95 Juizados Especiais Estaduais -, bem como na Lei n 10.259/01 - Juizados Especiais Federais e na Lei n 12.153/09 - Juizados Especiais da Fazenda Pblica - so aqueles previstos no art. 2 20 da Lei n 9.099.95: oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual, celeridade, primando sempre que possvel pela conciliao ou transao. Em breves linhas, esses princpios contribuem para que o Juiz possa apreender de forma mais completa a realidade vivenciada, possibilitando-lhe adotar viso mais ampla da controvrsia e decidir de maneira mais adequada, consoante lecionam Marinoni e Arenhart especificamente acerca da oralidade.21 Na busca pelo acesso justia, destacam-se a simplicidade e a informalidade exigidas para o procedimento do Juizado Especial, uma vez que o cidado comum no possui a obrigao de conhecer e, frequentemente, no entende o procedimento judicial, ficando intimidado frente mquina judicial, de forma que a melhor compreenso do procedimento judicial que afeta sua vida constitui importante elemento para aproximar o indivduo da tutela jurisdicional do Estado.22 Nesse propsito, a economia processual tambm se mostra fundamental para estimular o acesso justia, pois o procedimento do Juizado Especial no apenas deve se desembaraar de toda a complexidade habitual do contencioso, mas necessita transcorrer de

17

MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo civil: processo de conhecimento. Vol. 2, 6. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 689-690.
18

NETTO, Luiz Fernando Silveira. Juizados Especiais Federais cveis. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 5.
19

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 456.
20

Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao.
21 22

MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo..., op. cit., p. 691. Ibidem, p. 692-693.

10

maneira singela, transparente, livre de formas desnecessrias e inconvenientes, tudo dentro do menor tempo possvel e com o mnimo nmero de gastos para as partes. 23 Por conseguinte, observa-se que esse princpio atua harmonicamente com o direito tempestividade da prestao jurisdicional ou, de acordo com a expressa letra do art. 5, inciso LXXVIII, da CRFB/1988, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. De fato, os efeitos do longo lapso temporal, do desperdcio e da no compreenso do que acontece, restam somente por trazer prejuzos s pessoas, em sintonia totalmente oposta ao efetivo acesso justia. Nesse aspecto, oportunos os dizeres de Giuseppe Chiovenda, mencionados por Marinoni e Arenhart: A necessidade de servir-se do processo para obter razo no deve reverter em dano a quem tem razo. 24 2.2 A CONCILIAO Pautado pelos princpios rapidamente examinados, o Juizado Especial privilegia a conciliao e a transao, uma vez que tais formas de composio do litgio aproximam mais este rgo da jurisdio estatal da realidade das inmeras controvrsias sociais. 25 Segundo leciona Luiz Fernando Silveira Netto:
A conciliao ato que une as partes at ento afastadas em plos porque preparadas para litigar. como a celebrao da paz, em instante imediatamente anterior ao da programada guerra. Com ela, as partes avenam a respeito do litgio para no adentrar em seu mrito litigado, para que no haja seu julgamento.26

Isso porque, na funo do Juizado Especial, h um cunho social mais intenso, falando-se da chamada justia coexistencial, em que, antes de recompor o direito individual lesado, busca-se aliviar situaes de ruptura, com a finalidade de preservar um bem mais durvel: a pacfica convivncia dos sujeitos que fazem parte da relao. 27 No Direito Processual Civil, a conciliao, embora no tenha at hoje sido devidamente prestigiada pelas partes, advogados e juzes, o momento que incita os litigantes a buscarem o objetivo principal do processo judicial: o encontro de interesses, sem necessidade de julgamento da questo.28 Verifica-se a melhor eficcia do instituto na busca da paz social exatamente no fato de que um decreto condenatrio sempre traumtico s partes, a uma delas, de certeza. J a soluo baseada no consenso mtuo promove um aparamento das arestas decorrentes da disputa pelo objeto da demanda.29

23 24 25 26

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito..., op. cit., p. 460 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo..., op. cit., p. 695. Idem.

NETTO, Luiz Fernando Silveira. Juizados Especiais Federais cveis. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 206-207.
27

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 461.
28 29

NETTO, Luiz Fernando Silveira. Juizados Especiais..., op. cit., p. 206.

COSTA, Hlio Martins. Lei dos Juizados Especiais cveis anotada e sua interpretao jurisprudencial. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 140.

11

Por conseguinte, nessa conjuntura mais social que individual, a conciliao ou transao so consideradas as metas prioritrias do Juizado Especial, visto que as crises ou tenses jurdicas so melhor solucionadas pela autocomposio que pela vontade autoritria do Juiz, segundo leciona Humberto Theodoro Jnior. 30 2.3 O ESTADO NO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL Institudos pela Lei n 10.259/01, aos Juizados Especiais Federais tambm se aplicam as disposies da Lei n 9.099/95, de acordo com o art. 1, 31 da Lei n 10.259/01, orientandose tambm, desta forma, pelos princpios antes mencionados, buscando-se uma maior flexibilidade nas decises. Um aspecto que deve ser mencionado, ainda no mbito dos Juizados Especiais em geral, o rompimento com o tradicional sistema de prerrogativas dos entes pblicos, no gozando dos prazos diferenciados para a prtica dos atos processuais, conforme a regra do art. 188,32 do Cdigo de Processo Civil CPC, que, na prtica, somente se prestam a retardar a prestao jurisdicional, com fundamento no art. 9, 33 da Lei n 10.259/01. 34 No diferente no Juizado Especial Federal, pois, no que diz respeito s pessoas de direito pblico federal, observa-se tambm essa significativa alterao do conjunto de prerrogativas existente no procedimento ordinrio, conforme elenca Luiz Fernando Silveira Netto:
a) no tm mais os prazos elastecidos, conforme estabelece o artigo 188 do CPC; b) as sentenas (na alada competencial) em seu desfavor no so mais submetidas a reexame necessrio; c) seus dbitos judiciais at o limite de 60 salrios mnimos no so mais pagos na via do precatrio; e d) a exemplo das demais partes dos novos juizados, no mais desfrutam de todo o prazo quando da interposio dos embargos de declarao, pois esse reinicia apenas pelo remanescente.35

Observa-se, por conseguinte, uma paridade de armas entre o Estado e seu litigante, exceto no que diz respeito comunicao dos atos processuais nos Juizados Especiais Federais, uma vez que a Unio preserva a prerrogativa de intimao pessoal, nos termos dos arts. 35 e 38 da Lei Complementar n 73/93. 36 Nesse nterim, especialmente quanto s conciliaes no mbito dos Juizados Especiais Federais, verificam-se, contudo, raras ocasies em que o Estado prope um acordo
30 31

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito..., op. cit., p. 461.

Art. 1 So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no que no conflitar com esta Lei, o disposto na Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.
32

Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
33

Art. 9 No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos, devendo a citao para audincia de conciliao ser efetuada com antecedncia mnima de trinta dias.
34 35 36

COSTA, Hlio Martins. Lei dos Juizados..., op. cit., p. 348. Idem.

TEIXEIRA, Newton Fontenele. Juizados Especiais da Fazenda Pblica e o papel do Poder Executivo. Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI, realizado em Fortaleza/CE, nos dias 9, 10, 11 e 12 de junho de 2010. Disponvel em: www.conpedi.org.br/manaus/arquivos/anais/fortaleza/3376.pdf Acesso em 13 set. 2012.

12

ou reconhece uma falha sua em juzo, em nome do paradigma da indisponibilidade do interesse pblico, inclusive insistindo em teses contrrias a posicionamentos consolidados em tribunais superiores.37 Verifica-se tal entendimento na doutrina, como, por exemplo, depreende-se da lio de Joo Carlos Souto: [...] o ente pblico titular de direito indisponvel, no sujeito transao salvo os casos especificados em lei e a renncia por parte de seus administradores.38 Alm da questo de envolver interesses pblicos, afirma-se que para o advogado pblico a no aplicao do princpio da indisponibilidade do interesse pblico seria um risco insuportvel, pois ele responde por seus atos perante a Administrao, o Tribunal de Contas, o Ministrio Pblico, o Judicirio e a sociedade, podendo seu ato ser interpretado como improbidade administrativa ou crime. 39 Observa-se, desta forma, improvvel haver grande nmero de acordos nos Juizados Especiais Federais, j que a Administrao s faz aquilo que a lei estabelece, alm do que, ao contrrio dos Juizados Especiais Estaduais, em que predominam interesses de particulares, os interesses da Administrao Pblica Federal, como bens jurdicos de natureza indisponveis, prevalecero nos Juizados Federais, segundo argumenta Lus Praxedes Vieira da Silva, mencionado por Netto.40 Aps analisar, ainda que rapidamente, algumas circunstncias dos Juizados Especiais, especificamente quanto diferena verificada nos Juizados Especiais Federais, em relao realizao de conciliaes, que o grande mrito dos Juizados Especiais como medida de efetiva pacificao social, mostra-se oportuno refletir sobre alternativas para promover o efetivo acesso justia, nessa questo. 3 A RELATIVIZAO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO E O ACESSO JUSTIA 3.1 ACESSO JUSTIA Diante da atual ditadura de mercado ou neoliberalismo, observa-se que o cidado apenas consegue exercer o poder inerente a sua condio humana de fruir de direitos que lhe so assegurados constitucionalmente, se puder compr-los, consoante pontua Fernando de Castro Fontainha.41 Tal fator aliado a um modelo de estado mnimo, que no capaz de garantir o bemestar e a dignidade das pessoas, considerando-se que no Brasil o Welfare State nunca passou de mera especulao demaggica, cada vez mais tem aumentado a busca pela correo das distores sociais no Poder Judicirio. 42

37 38 39

Idem. SOUTO, Joo Carlos. A unio federal em juzo. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 177.

FAIM FILHO, Eurpedes Gomes. Juizados Especiais da Fazenda Pblica: questes para reflexo. Artigo publicado pela Escola Paulista de Magistratura. Disponvel em: < www.epm.tjsp.jus.br/internas/ArtigosView.aspx?ID=8489> Acesso em 13 set. 2012.
40 41

NETTO, Luiz Fernando Silveira. Juizados Especiais..., op. cit., p. 211.

FONTAINHA, Fernando de Castro. Acesso Justia: da contribuio de Mauro Cappelletti realidade brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 6.
42

Ibidem, p. 3 e 15.

13

Nesse contexto, o tema do acesso justia se desenvolve amplamente sob diversos enfoques, como por exemplo, o enfoque material, em que o acesso justia significa o alcance por parte de algum verdadeira soluo de um conflito social intersubjetivo, com equilbrio e igualdade; e o enfoque formal, que trata da possibilidade efetiva de uma pessoa conseguir reivindicar um Direito violado perante o Estado, atravs da estrutura competente.43 Compreende-se que, de fato, o acesso justia vai alm de mero aspecto processual, mas envolve o direito material legtimo; uma administrao estatal imbuda da soluo dos problemas sociais e da plena realizao do direito; instrumentos processuais que possibilitem a efetividade do direito material, alm de um Judicirio em sintonia com a sociedade na qual se insere e adequadamente estruturado para atender as demandas que lhe so apresentadas.44 Concernente ao tema, necessrio mencionar os escritos de Mauro Cappelletti e de Bryant Garth acerca do tema:
O direito ao acesso efetivo tem sido progressivamente reconhecido como sendo de importncia capital entre os novos Direitos individuais e sociais, uma vez que a titularidade de Direitos destituda de sentido, na ausncia de mecanismos para sua efetiva reivindicao. 45

Verifica-se, de acordo com os referidos autores, que o acesso justia pode ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos Direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os Direitos de todos.46 Desta forma, depreende-se que o efetivo acesso justia no deve ser considerado como a mera faculdade de recorrer ao Poder Judicirio, mas tambm como a possibilidade de acesso concreto aos direitos, que o objetivo primordial das pessoas. Pertinente ao tema, a clara afirmao de Clmerson Merlin Clve, mencionado por Pedro Manoel Abreu, de que no basta haver Judicirio, pois necessrio haver Judicirio que decida, assim como no basta haver deciso judicial, porquanto necessrio haver deciso judicial justa e no basta haver deciso judicial justa, se o povo no tiver acesso deciso judicial justa.47 Nessa tendncia, a implementao de vias alternativas de pacificao social, como a conciliao e a arbitragem, os Juizados Especiais, a instituio da tutela antecipada, dentre outros mecanismos, que demonstram maior preocupao com o direito em si que as formalidades, so solues apontadas como concretizadoras do efetivo acesso justia, uma

43

SCHUCH, Luiz Felipe Siegert. Acesso justia e autonomia financeira do Poder Judicirio: a quarta onda? Em busca da efetividade dos Direitos Fundamentais. Curitiba: Juru, 2006, p. 54.
44

ABREU, Pedro Manoel. Acesso justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. 2. ed. Florianpolis: Conceito, 2008, p. 41.
45

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988, p. 11.
46 47

Ibidem, p. 12.

CLVE, Clmerson Merlin, 1993, p. 41 apud ABREU, Pedro Manoel. Acesso justia..., op. cit., p. 38-39.

14

vez que se tratam de mudanas que vm tornando o processo judicial mais clere e eficiente.48 Feitas essas breves consideraes acerca do direito fundamental ao acesso justia, passa-se a expor algumas reflexes sobre a necessria relativizao do princpio da indisponibilidade do interesse pblico, a fim de que se possa promover o efetivo acesso justia tambm no mbito das demandas do Juizado Especial Federal. 3.2 A RELATIVIZAO DO PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO Considerando-se as circunstncias examinadas acerca da indisponibilidade do interesse pblico, dos Juizados Especiais como rgos fomentadores do efetivo acesso justia, verificando-se, contudo, a dificuldade de realizao de conciliaes em mbito federal, frente indisponibilidade do interesse pblico, bem como o significado do direito fundamental ao acesso justia, no se mostra adequado conferir uma postura absoluta ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico, como, em geral, nenhum princpio comporta.49 De fato, tendo em mente que o Estado tem como razo de ser a pessoa humana, de acordo com o princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, pode-se concluir que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico comporta relativizaes. 50 Reconhece-se, ainda, que a conciliao no mbito dos Juizados Especiais Federais enfrenta tambm o obstculo da falta de uma regulamentao mais pormenorizada, necessitando o sistema de melhor fixao dos critrios de atuao da Fazenda Pblica em juzo.51 Entretanto, tal circunstncia no justifica uma atuao irrazovel dos advogados pblicos e procuradores, no levando em conta a interpretao sistemtica para a aplicao do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. 52 O princpio da indisponibilidade do interesse pblico no significa que o Estado em juzo no possa fazer acordos, mas que, havendo a devida regulamentao, tais acordos podem ser autorizados, conforme leciona Digenes Gasparini:
A representao da Fazenda Pblica em juzo feita por seus procuradores. [...] Ambos, no entanto, necessitam de poderes especiais, outorgados por lei, para confessar, transigir, desistir ou renunciar, dado que a prtica de tais excedem os meros poderes da representao judicial (RDA, 128:178). Assim em razo do princpio da indisponibilidade dos bens, interesses e direitos da Administrao Pblica.53

48 49

SCHUCH, Luiz Felipe Siegert. Acesso justia..., op. cit., p. 92.

VOLPI, Elon Kaleb Ribas. Conciliao na Justia Federal: a indisponibilidade do interesse pblico e a questo da isonomia. Revista da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional. Disponvel em: < http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=2008030613004547&mode=print> Acesso em 13 set. 2012.
50 51 52 53

Idem. TEIXEIRA, Newton Fontenele. Juizados Especiais da Fazenda Pblica..., op. cit. VOLPI, Elon Kaleb Ribas. Conciliao na Justia..., op. cit. GASPARINI, Digenes. Direito...op. cit., p. 928-929.

15

No obstante, necessrio ressaltar que a possibilidade de transao independentemente da existncia de lei que autorize a Administrao Pblica j foi reconhecida em deciso do Supremo Tribunal Federal:
Poder Pblico. Transao. Validade. Em regra, os bens e o interesse pblico so indisponveis, porque pertencem coletividade. , por isso, o Administrador, mero gestor da coisa pblica, no tem disponibilidade sobre os interesses confiados sua guarda e realizao. Todavia, h casos em que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico deve ser atenuado, mormente quando se tem em vista que a soluo adotada pela Administrao a que melhor atender ultimao desse interesse. 54

Observa-se, por conseguinte, a necessidade de uma mudana de postura por parte do Estado, uma atuao pautada mais na legalidade e na moralidade do que numa suposta impossibilidade de conciliao em nome da indisponibilidade do interesse pblico, para que haja o aproveitamento de todo o potencial dos Juizados Especiais, em benefcio do jurisdicionado, uma vez que teria uma soluo mais rpida para o litgio, bem como o seu real acesso justia.55 Necessrio refletir, a partir da deciso do Pretrio Excelso, que o entendimento pela atenuao do princpio da indisponibilidade do interesse pblico no significa tornar disponveis tais interesses, mas apenas explicita que, uma vez observada a existncia do direito no caso concreto, est o ente pblico autorizado, a conciliar, tendo em vista que essa atitude melhor atender ultimao do interesse pblico em questo. CONSIDERAES FINAIS O panorama traado no presente trabalho revelou estar em andamento, ainda que devagar, uma mudana de posio do Poder Judicirio, que passa a se aproximar mais do povo, em detrimento s formalidades retrgadas, oportunizando, assim, o efetivo exerccio da cidadania. Verificou-se, de fato, que considerar certos dogmas e formalismos como se absolutos fossem, por vezes, dificultam ou at mesmo impedem o alcance da melhor soluo para os litgios judiciais, ou seja, atuam de forma contrria ao direito de acesso a uma justia justa, por assim dizer. Nesse contexto, o propsito de examinar como o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, mandamento fundamental das atividades que envolvem interesses pblicos, age no mbito dos Juizados Especiais, considerando-se que o principal instrumental desse sistema a conciliao, mas, por envolver concesses mtuas por parte dos litigantes, no costuma ser aceita pela Administrao Pblica em juzo, mostrou-se salutar. De fato, aps observar as caractersticas peculiares dos Juizados Especiais, foi possvel constatar que alegar a indisponibilidade do interesse pblico como razo para no realizar concesses, muitas vezes, atua contrariamente ao direito fundamental de acesso justia, como, por exemplo, em casos em que o Estado sempre recorre, mesmo j existindo entendimento firme dos Tribunais em sentido oposto.

54

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 253.885/MG. Municpio de Santa Rita do Sapuca e Lzara Rodrigues Leite e outras. Relatora: Ministra Ellen Gracie. Publicado no Dirio da Justia em 21 de junho de 2002. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: 27 de agosto de 2012.
55

TEIXEIRA, Newton Fontenele. Juizados Especiais..., op. cit.

16

No obstante se vislumbre uma necessria relativizao de tal princpio em prol da proteo do real interesse pblico no caso concreto, tambm se reconhece a necessidade de uma regulamentao para fundamentar a realizao de conciliaes por parte do Estado em juzo, de forma a no permitir a celebrao de acordos escusos e, assim, alm de permitir o aproveitamento de todo o potencial dos Juizados Especiais em mbito federal, atuar na promoo do efetivo acesso justia ao jurisdicionado. REFERNCIAS ABREU, Pedro Manoel. Acesso justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. 2. ed. Florianpolis: Conceito, 2008. ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado. 18. ed., So Paulo: Mtodo, 2010. BARROSO, Lus Roberto. Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2010. BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse pblico: desconstruo ou reconstruo? Revista Dilogo Jurdico. n 15, janeiro/fevereiro/maro de 2007, Salvador, p. 4. Disponvel em: < www.tudodireito.com.br/cesmac/supremacia.pdf> Acesso em 12 set. 2012. BRASIL, Presidncia da Repblica. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988). Disponvel em: <http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 20 de agosto de 2012. ________. Lei n 12.153 de 22 de dezembro de 2009: Dispe sobre os Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios.. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br > Acesso em 12. set. 2012. ________. Lei n 10.259 de 12 de julho de 2001: Dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br > Acesso em 12. set. 2012. ________. Lei n 5.869 de 11 de janeiro de 1973: Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br > Acesso em 12. set. 2012. ________. Lei n 9.099 de 26 de setembro de 1995: Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br > Acesso em 12. set. 2012. ________. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 253.885/MG. Municpio de Santa Rita do Sapuca e Lzara Rodrigues Leite e outras. Relatora: Ministra Ellen Gracie. Publicado no Dirio da Justia em 21 de junho de 2002. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: 27 de agosto de 2012. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988. COSTA, Hlio Martins. Lei dos Juizados Especiais cveis anotada e sua interpretao jurisprudencial. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24. ed., So Paulo: Atlas, 2011.

17

FAIM FILHO, Eurpedes Gomes. Juizados Especiais da Fazenda Pblica: questes para reflexo. Artigo publicado pela Escola Paulista de Magistratura. Disponvel em: < www.epm.tjsp.jus.br/internas/ArtigosView.aspx?ID=8489> Acesso em 13 set. 2012. FONTAINHA, Fernando de Castro. Acesso Justia: da contribuio de Mauro Cappelletti realidade brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2006. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo civil: processo de conhecimento. Vol. 2, 6. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 12. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 27. ed., So Paulo: Saraiva, 2010. NETTO, Luiz Fernando Silveira. Juizados Especiais Federais cveis. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. SCHUCH, Luiz Felipe Siegert. Acesso justia e autonomia financeira do Poder Judicirio: a quarta onda? Em busca da efetividade dos Direitos Fundamentais. Curitiba: Juru, 2006. SOUTO, Joo Carlos. A unio federal em juzo. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. TEIXEIRA, Newton Fontenele. Juizados Especiais da Fazenda Pblica e o papel do Poder Executivo. Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI, realizado em Fortaleza/CE, nos dias 9, 10, 11 e 12 de junho de 2010. Disponvel em: www.conpedi.org.br/manaus/arquivos/anais/fortaleza/3376.pdf Acesso em 13 set. 2012. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. VOLPI, Elon Kaleb Ribas. Conciliao na Justia Federal: a indisponibilidade do interesse pblico e a questo da isonomia. Revista da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional. Disponvel em: < http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=2008030613004547&mode=print> Acesso em 13 set. 2012.

18

COMO INTERPRETAR A CONSTITUIO A PARTIR DO CONSTITUCIONALISMO? NOTA AOS JUIZADOS ESPECIAIS 1


Mrcio Ricardo Staffen2 SUMRIO: 1 NOTA INTRODUTRIA; 2 A CONSTITUIO DO CONSTITUCIONALISMO; 3 INTERPRETANDO A CONSTITUIO: COERNCIA E FIDELIDADE EM SEDE DE JUIZADOS ESPECIAIS; 4. APORTES FINAIS; 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS. 1 NOTA INTRODUTRIA Este texto foi pensado a partir de um objetivo muito simples: avaliar um modo seguro de interpretar a Constituio, em meio ao faroeste jurdico decorrente do solipsismo judicial, no qual cada um atira para um lado, como construo efetiva do constitucionalismo, focado, especificamente, no sistema dos Juizados Especiais. H inegavelmente no atual cenrio jurisdicional forte preocupao no que diz respeito ao espraiamento dos poderes do juiz e, sobre o modo pelo qual se decide. No faz mais sentido, se que um dia fez, pensar na deciso como algo revelado, proveniente de um poder divino, sobrenatural ou da conscincia do julgador. De igual forma, decidir no pode ser ato de vontade. A democracia e o Estado Constitucional reclamam para sua manuteno um controle rgido das decises proferidas. Se a Constituio um documento misterioso, como atesta John Paul Stevens, necessita-se abrir clareiras interpretativas para sua interpretao. Para tanto, analisa-se o constitucionalismo como senda deste objetivo, direcionada no presente texto ao cenrio dos Juizados Especiais. Este o propsito que se principia pelo resgate dos pressupostos da Constituio e do constitucionalismo. Para tanto, a anlise do processo de construo do constitucionalismo e, consequentemente, das Constituies importa como marco fundamental aos limites de interpretao e aplicao da Constituio no sistema dos Juizados Especiais. Sem a noo de limitao de poderes e empoderamento dos indivduos pela Constituio estar-se- pactuando que impera como palavra final a palavra do juiz, no da Constituio. 2 A CONSTITUIO DO CONSTITUCIONALISMO Tradicionalmente, a ideia de constitucionalismo designa, conforme anota Santi Romano, as instituies e os princpios que so adotados pela maioria dos Estados que, a partir dos fins do sculo XVIII, tm um governo que, em contraposio quele absoluto, se

Artigo desenvolvido no mbito do Projeto de Pesquisa CNJ Acadmico: Juizados Especiais, Turmas Recursais e Turmas de Uniformizao da Justia Federal. Com fomento do Conselho Nacional de Justia (CNJ) e da Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES).
2

Doutorando e Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja, na linha de pesquisa Principiologia, Constitucionalismo e Produo do Direito. Pesquisador do Conselho Nacional de Justia CNJ. Possui graduao em Direito pela Universidade do Vale do Itaja. Professor em cursos de Especializao UNIVALI e Coordenador do Ncleo de Prtica Jurdica - UNIDAVI. Advogado (OAB/SC). E-mail: staffen_sc@yahoo.com.br

19

diz constitucional3. Prescreve, de igual sorte Jorge Miranda, para quem o constitucionalismo no pode ser compreendido seno integrado com as grandes correntes filosficas, ideolgicas e sociais dos Sculos XVIII e XIX traduz exactamente certa ideia de Direito, a ideia de Direito liberal.4 Todavia, faz-se imperioso observar que a gnese do constitucionalismo no se resume to-somente nos movimentos revolucionrios liberais 5, ou anti-absolutistas, tal como a Revoluo Inglesa, a Independncia americana ou a Revoluo Francesa 6. O movimento constitucional do qual se origina a constituio em sentido moderno, possui vrias vertentes localizadas em marcos temporais diacrnicos e em espaos histricos, geogrficos e culturais distintos7. Sendo assim, o discurso deve, portanto, comear a partir do constitucionalismo dos antigos, tentando compreender os significados que ele assume no desenvolvimento histrico dos acontecimentos que levaram sua formao. Ademais, justamente com este paradigma que se habilita o dilogo comparativo em torno do(s) constitucionalismo(s) moderno(s). A partir de Maurizio Fioravanti8 e Gomes Canotilho9 possvel compreender o percurso histrico iniciado pelo constitucionalismo ainda na cultura grega, sem o qual, os signos essenciais do constitucionalismo moderno talvez no se fizessem presentes. Para Maurizio Fioravanti, o marco inicial do movimento constitucional advm da antiga busca por uma forma de governo tutora da unidade, do equilbrio e da indivisibilidade da

ROMANO, Santi. Princpios de direito constitucional geral. Traduo de Maria Helena Diniz. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977, p. 42.
4

MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Tomo II. 3. ed. Coimbra: Coimbra, 1996, p. 17.
5

Neste ponto, observa-se uma divergncia com os ensinamentos de Dieter Grimm, para quem o constitucionalismo surge Slo con las revoluciones del siglo XVIII en Norteamrica y Francia, que abolieron por la fuerza la soberana hereditaria y erigieron una nueva sobre la base de la planificacin racional y la determinacin escrita del derecho [...]. GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. Traduo de Ral Sanz Burgos e Jos Luis Muos de Baena Simon. Madrid: Trotta, 2006, p. 27-28.
6

O substantivo constitucionalismo carece de uma compreenso plural. No h que se falar em constitucionalismo, mas sim em vrios constitucionalismos (constitucionalismo ingls, constitucionalismo americano, constitucionalismo francs, etc...). CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 2002, p. 51.
7

Por constituio moderna entende-se a ordenao sistemtica e racional da comunidade poltica atravs de um documento escrito no qual se declaram as liberdades e os direitos e se fixam os limites do poder poltico. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 51-52.
8

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros das. Traduo de Manuel Martnez Neira. Madrid: Trotta, 2001.
9

A partir de Canotilho fala-se em constitucionalismo moderno para designar o movimento poltico, social e cultural que, sobretudo a partir de meados do sculo XVIII, questiona nos planos poltico, filosfico e jurdico os esquemas tradicionais de domnio poltico, sugerindo, ao mesmo tempo, a inveno de uma nova forma de ordenao e fundamentao do poder poltico. Este constitucionalismo, como o prprio nome indica, pretende opor-se ao chamado constitucionalismo antigo, isto , o conjunto de princpios escritos ou consuetudinrios aliceradores da existncia de direitos estamentais perante o monarca e simultaneamente limitadores do seu poder. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 52.

20

sociedade e dos poderes pblicos10. justamente em solo grego que, em meio s oscilaes entre a primazia absoluta da assembleia de todos os cidados atenienses e a concentrao tirnica do poder11 que germina o ideal de um poder razovel e equilibrado 12. Com Plato surge a mxima de ciencia regia, a qual no pretende de nenhuma maneira exaltar os poderes pessoais do mandante, o que autorizaria a arbitrariedade e o despotismo dos governantes e das maiorias. Ao reverso, busca construir uma forma de governo ideal, capaz de dar respostas adequadas, guiadas por regras abstratas e prconstitudas13. Parece evidente para Maurizio Fioravanti que a ciencia regia e o governo das leis no so outra coisa que frmulas pelas quais se inscrevem as mesmas exigncias materializadas em uma constituio estvel, solidamente fundada, puesta ms all de las transitorias formas de la poltica y, en particular, de la forma poltica por esencia ms instable, que s ciertamente la democrtica. 14 Aristteles15, por sua vez, partindo deste substrato, vaticina que toda forma de governo fundado sobre um nico poder instvel. Em favor do equilbrio almejado, Aristteles defende uma constituio (politeia) mista que se articula com outros centros de poder (sociedade, pobres, ricos, magistrados, etc.). Com isso, d origem a ideia de equilbrio e contrapeso entre os poderes. A dico de Aristteles produziu efeitos diretos para a organizao dos poderes em Roma, a qual repetiu a divisa do equilbrio entre os cnsules, o senado e as assembleias populares. 16 Feito este esboo historiogrfico, faz-se por bem advertir que, muito embora houvesse uma busca por ordenao poltica e social, as constituies dos antigos,
10 11

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 17.

El error de la democracia fue el de apartarse cada vez ms de aquel modelo, el de romper el equilibrio. Al apelar a la igualdad absoluta, la democracia ateniense enferm de demagogia, y termin, por expresar una constitucin parcial e inestable, que inevitablemente la llev, en fin, a la tirana.FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 24. Acerca desta linha tnue que percorre a democracia e o constitucionalismo recomenda-se a leitura de ELSTER, Jon; SLAGSTAD, Rune. Constitucionalismo y democracia. Estudio introductorio de Alejandro Herrera M. Ciudad del Mxico: Colegio Nacional de Ciencias Polticas y Administracin Pblica, 1999. Sobre a cultura da democracia na sociedade grega sugere-se: MIGLINO, Arnaldo. A cor da democracia. Florianpolis: Conceito, 2010.
12

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 25: En el siglo IV, con Platn y Aristteles, nace una reflexin sobre la poltica que est seguramente animada por fuertes ideales constitucionales. Sobre la presencia de tales ideales no parece haber ninguna duda. Tanto Platn como Aristteles, especialmente el segundo, contraponen con claridad el rgimen poltico que nace de una instauracin violenta, y que como tal termina inevitablemente por degenerar en la tirana [].
13

PLATO. O poltico. Traduo de Carmem Isabel Leal Soares. So Paulo: Crculo de Leitores, 2008, 291d-297b. Mirando seu contexto poltico-social Plato determina que uma constituio que tenha uma origem violenta est condenada a decair na sequncia. Assim, para que uma constituio seja verdadeiramente estvel e que produza unidade poltica, alcunhada por ele como uma boa constituio poltica, necessrio cuidado em sua origem. Para tanto, a constituio [pressu]posta no deve jamais ser a constituio dos vencedores ou estar maculada pela violncia da sua criao.
14 15

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 21.

ARISTTELES. A poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. 15. ed. So Paulo: Escala, 19[__], p. 130-204.
16

preciso observar que a res publica de Ccero um grande projeto de conciliao social e poltica, que convoca todas as foras para disciplinar-se, com estabilidade e equilbrio. CCERO, Marco Tlio. Da repblica. Traduo de Amador Cisneiros. Rio de Janeiro: Tecnoprint, 19[__].

21

contriburam exclusivamente com argumentos filosficos, do tipo virtude e equidade, ao constitucionalismo dos modernos. Alm destes no existem signos de conexo direta entre os modelos antigos e modernos de constitucionalismo 17. Tanto na tradio grega quanto na romana faltavam quelas constituies elementos de ordem jurdica (cogente), caractere fundante das constituies modernas 18. Consoante o magistrio de Maurizio Fioravanti Los antiguos no tenan ninguna soberana que limitar ni, sobre todo, haban pensado jams en la constitucin como norma, la norma que en el tiempo moderno sera llamada a separar los poderes y a garantizar los derechos. 19 Enquanto o constitucionalismo dos antigos pode ser compreendido como uma ordem poltica ideal, o perodo histrico que sucede, o medievo, tem um modelo constitucional fundamentado na ordem jurdica dada, de cunho protecionista do status quo. Por isso, a Idade Mdia desenha-se como o perodo em que o discurso sobre a constituio deixa de centrar-se exclusivamente no campo poltico e moral, de aperfeioamento do homem atravs da experincia da participao poltica para inaugurar um discurso jurdico que nasce da prtica social. Neste contexto, a ideia de constituio medieval vincula-se a noo de regras, limites, pactos e contratos de equilbrio. Destarte, o constitucionalismo medieval destina-se prioritariamente disciplina da legitimao do poder, posto que, preso ao modelo de constituio mista.20 Ainda que o surgimento do Estado Moderno, no sculo XIV, esteja vinculado a uma srie de circunstncias cientficas (Renascimento), econmicas (Capitalismo), religiosas (Cisma) e polticas, para o presente estudo marco fundamental diz respeito soberania, a qual: representa a autonomia do Estado, de forma que sua autoridade no depende de qualquer outra21; extingui com o antigo paradigma de constituio mista; e, lana as bases do absolutismo. Diante deste cenrio, a unidade do poder soberano 22 coincide com sua

17

Embora Maurizio Fioravanti no concorde com a busca por razes do constitucionalismo moderno no antigo (p. 30), sustenta que: Los antiguos, entonces, dejan de herencia los tiempos sucesivos esta gran Idea: que una comunidad poltica tiene una forma ordenada y duradera, en concreto una constitucin, si no est dominada unilateralmente por un principio poltico absolutamente preferente; si las partes que la componen tienen la capacidad de disciplinarse; si, en definitiva, su vida concreta no es mero desarrollo de las aspiraciones de los vencedores. FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 31.
18

No obstante a divergncia com a teoria de Dieter Grimm acerca das origens do constitucionalismo moderno, preciso, neste nterim, concordar que Cualquier comunidad posee una constitucin en sentido emprico. La constitucin en sentido normativo es un producto de las revoluciones burguesas de finales del siglo XVIII que, tras derribar el poder estatal monrquico, tradicional y autolegitimado, se hallaban ante la tarea de erigir un poder nuevo y legtimo. GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. p. 28.
19 20 21

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 29-30. FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 38.

BRANDO, Paulo de Tarso. Aes constitucionais novos direitos e acesso justia. 2. ed. rev. atual. Florianpolis: OAB/SC, 2006, p. 42.
22

Muito embora seja o substrato primeiro do absolutismo, essa unidade do poder soberano de fundamental importncia para o constitucionalismo moderno que [...] se distingue por la pretensin de regular el poder poltico de manera completa y unitria, en funcin de su realizacin y el modo de su ejercicio, mediante una ley situada por encima del resto de las normas. GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. p. 50.

22

indivisibilidade. Entretanto, o poder soberano no um poder [teoricamente] ilimitado23. De fato um poder que por sua natureza escapa de controle e contrapesos por parte dos outros poderes. 24 Patente que este trnsito de uma constituio mista, pautada pela dimenso de pluralidade, de partes distintas, de intercmbio e de tratados, para um regime regido pelo absolutismo no aconteceu pacificamente. O primeiro embate surge na Inglaterra, a partir dos episdios de 1642. Evidente que uma sociedade fundamentalmente consuetudinria no relegaria sculos de tradio em favor de uma nova construo terica de Estado. Por outro lado, o modelo soberano e absoluto de Estado havia conseguido adeptos. Todo esse processo efervescente descortinou um novo panorama, e com ele uma situao embaraosa: a incompatibilidade de uma constituio mista com um modelo soberano e absoluto de Estado. justamente neste cenrio decisivo que nasce o constitucionalismo moderno 25, embora Dieter Grimm no corrobore deste entendimento 26. A guerra civil instalada obrigava a adoo de medidas radicais. No s estavam os que, como Thomas Hobbes, pensavam que a sada da guerra civil residia nica e exclusivamente na adoo de um poder soberano e indivisvel. Noutro lado estavam aqueles que advogavam a construo de uma relao necessria entre os cidados e os poderes pblicos, sobretudo os representativos, como o legislativo, o qual teria a necessidade, para ser forte e estvel, de reconstruir uma ordem constitucional equilibrada e contrapesada 27, capaz de representar de maneira razovel e duradora o conjunto de cidados ingleses.28 Pelos traos desenhados por James Harrington29

23

Por mais risvel que possa parecer (se analisado a partir da Filosofia da Linguagem), Thomas Hobbes, limita o poder do soberano na persecuo do bem comum e na segurana do povo, devendo prestar contas com o Criador. HOBBES, Thomas. Leviat ou matria, forma e poder de um estado eclesistico e civil. Traduo de Alex Marins. So Paulo: Martin Claret, 2004, p. 244.
24 25

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 70.

Vaticina com certeza Maurizio Fioravanti que o advento do constitucionalismo moderno se d na Inglaterra, em meio aos episdios da Revoluo Inglesa. FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 86.
26

Na opinio de Dieter Grimm, a gnese do constitucionalismo moderno pressupe: ser uma pretenso dos mais dbeis; uma ruptura revolucionria; e a separao entre Estado e Sociedade Civil. Neste diapaso, para o constitucionalista alemo, a Revoluo Inglesa, se comparada com a Independncia Americana e a Revoluo Francesa, no se caracteriza como o bero do constitucionalismo moderno por no ter realizado uma ruptura abrupta do status quo, isto porque no houve a derrocada do poder tradicional (monrquico) para a construo de um novo modelo. Alm disso, a seu ver, faltava Revoluo Inglesa uma constituio formal. Razes estas que impedem o reconhecimento, a seu juzo, do nascedouro do constitucionalismo moderno na Inglaterra. GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. p. 50-64. Todavia, a proposio de Dieter Grimm fenece na defesa formulada por Gustavo Zagrebelsky, para quem o constitucionalismo e o Estado de Direito liberal possuem como valor bsico a eliminao da arbitrariedade no mbito da atividade estatal que afeta os cidados. ZAGREBELSY, Gustavo. El derecho dctil: ley, derechos, justicia. Traduo de Marina Gascn. Madrid: Trotta, 1995, p. 21.
27

Ideia dos checks and balances decorre diretamente dos escritos polticos de Henry St. John Bolingbroke, os quais deram signo distintivo ao constitucionalismo ingls e em muito fundamentaram a teorizao de Montesquieu.
28 29

FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros dias. p. 86.

HARRINGTON, James. The commonwealth of oceana y a system of politics. Disponvel em: http://www.loc.gov/topics/government.php. Acesso em: 05 mar. 2011.

23

desejosos de uma sociedade civil de indivduos independentes, de uma sociedade poltica que nascesse de eleies livres, com base individual, cria-se um governo misto (representativo) e uma constituio soberana, que obriga a todos indistintamente. Evidente que este escoro histrico aliado as manifestaes tericas contratualistas 30 acerca do Estado e do Poder, combinados com os processos revolucionrios liberais (Independncia Americana e Revoluo Francesa) atribuem sentido categoria constitucionalismo moderno. Nos dizeres de Gomes Canotilho constitucionalismo a teoria (ou ideologia) que ergue o princpio do governo limitado indispensvel tutela dos direitos em dimenso estruturante da organizao poltico-social de uma Sociedade. Nesse sentido, o constitucionalismo moderno representar uma tcnica especfica de limitao do poder com fins garantsticos.31 Juridicamente, o termo constitucionalismo significa um complexo de instituies e de princpios que, essencialmente teoriza a separao de poderes e a garantia dos Direitos Fundamentais do homem em contraposio ao absolutismo de outrora 32. Segundo Maurizio Oliviero33, o constitucionalismo, como produto de um processo dialtico insere no texto constitucional de um lado, aspectos de teoria poltica e jurdica e, por outro lado, caractersticas ideolgicas e tcnicas. A consequncia destes caracteres legitima as aes das instituies provendo-as com uma forma jurdica. Para Giuseppe Morbidelli, o constitucionalismo moderno (que se diferencia do constitucionalismo da idade clssica e do perodo medieval, atento somente as diretrizes de como se governar), surge de uma srie de ncleos fortes: a separao dos poderes; as declaraes de direitos; a constituio escrita34 e fundante; seu valor de norma jurdica; o

30

Neste momento, a partir de Nicola Matteucci preciso dar crdito proposta de John Locke (16321704), responsvel por oferecer um fundamento terico mais slido ao constitucionalismo ingls e, por converter este modelo constitucional como paradigma de organizao do poder civil para toda a Europa. MATTEUCCI, Nicola. Organizacin del poder y libertad. Historia del constitucionalismo moderno. Presentacin de Bartolom Clavero. Madrid: Trotta, 1998, p. 128.
31 32

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 51.

No plano da Filosofia, o constitucionalismo moderno produto do iluminismo e do jusnaturalismo racionalista que os acompanhou, com o triunfo dos valores humanistas e na crena do poder da razo. Nesse ambiente, modifica-se a qualidade da relao entre o indivduo e o poder, com o reconhecimento de direitos fundamentais inerentes condio humana, independentes de outorga por parte do Estado. BARROSO, Luis Roberto. Constituio. In: BARRETO, Vicente de Paulo (Coord.). Dicionrio de filosofia do direito. So Leopoldo/Rio de Janeiro: UNISINOS/Renovar, 2006, p. 146. Em muito contribui Immanuel Kant para esse processo de esclarecimento: Ningum me pode constranger a ser feliz sua maneira (como ele concebe o bem-estar dos outros homens), mas a cada um permitido buscar a sua felicidade pela via que lhe parece boa, contanto que no cause dano liberdade de os outros aspirarem a um fim semelhante e que pode coexistir com a liberdade de cada um, segundo uma lei universal possvel. KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos. Traduo de Artur Moro. Lisboa: sem meno de editora, 1988, p. 75.
33

OLIVIERO, Maurizio. Il costituzionalismo dei paesi arabi. Le costituzioni del Maghreb. Con traduzione dei testi vigente, prefazione di Francesco Castro. Milano: Giuffr, 2003, p. 01.
34

Ressalte-se que, como se est a trabalhar com uma variedade de constitucionalismos este no seria o caso do constitucionalismo ingls. Conforme elucida Matteucci uma constituio escrita necessria pela maior confiana que supe: El segundo carcter se refiere a la funcin: se quiere una constitucin escrita no slo para impedir un gobierno arbitrario e instaurar un gobierno limitado, sino para garantizar los derechos de los ciudadanos y para impedir que el Estado los viole. MATTEUCCI, Nicola. Organizacin del poder y libertad. Historia del constitucionalismo moderno. p. 25.

24

Estado de Direito; o poder constituinte; o controle de constitucionalidade; a supremacia jurdica da Constituio e, por ltimo, mas no menos importante, a tutela dos direitos sociais35. Por conseguinte, enquanto no paradigma medieval o conceito de constituio estava adstrito ao mbito do ser, em cmbio, as constituies modernas fixam exigncias de como deveria ser a organizao e o exerccio do poder estatal 36, bem como sua relao com os indivduos, atravs de uma fora normativa cogente. Em sntese, nos dizeres de Gomes Canotilho, adotando as influncias histricas e o pensamento liberal-contratualista, o constitucionalismo moderno materializa-se de modo a ordenar, fundar e limitar o poder poltico, e reconhecer e garantir os direitos e liberdades dos indivduos. Com isso, os pilares principais do constitucionalismo moderno situam-se na fundao e legitimao do poder poltico e na constitucionalizao das liberdades. 37 Em que pesem todo este processo histrico evolutivo maturado na modernidade, a partir da primeira metade do sculo XX (1920-1930) que nasce uma teoria da constituio propriamente dita. Hermann Heller, Carl Schmitt 38 e Richard Smend, influenciados por Hans Kelsen e Heinrich Triepel, procurando compreender a insuficincia do constitucionalismo liberal e do positivismo jurdico estatal, preso a filosofia do constitucionalismo39, propuseram a necessidade de uma teoria da constituio capaz de adequar realidade constitucional a realidade poltica e econmica de ento. Para a compreenso do ncleo da teoria de cada constitucionalista, Gomes Canotilho resume:
Hermann Heller enfrenta a tenso entre estado-constituio e realidade constitucional atravs de uma teoria democrtica do estado. Carl Schmitt desenvolve uma teoria da constituio centrada em categorias nominalistas como ordem total, ordem concreta, direito-situao, constituiodeciso, constituio e lei-constitucional, amigo-inimigo, que viriam a servir de travejamento e suporte dogmtico teoria do direito e do estado nacional-socialista. Richard Smend, enfrentando o virulento problema da homogeneidade poltica e social da Repblica de Weimar, prope a integrao

35

MORBIDELLI, Giuseppe. Costituzioni e constituzionalismo. In: _____; PEGORARO, Lucio; REPOSO, Antonio; VOLPI, Mauro. Diritto costituzionale italiano e comparato. 2. ed. Bologna: Monduzzi, 1997, p. 53.
36

GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. p. 49.
37 38

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 54-55.

Especialmente Carl Schmitt, em sua obra Teoria da constituio, buscava elaborar um estudo sistemtico acerca da constituio, visando ir alm da ento predominante e consagrada teoria do Estado que congregava os estudos relativos ao direito constitucional. Esta postura de ruptura, de superao do enfoque e dilemas da chamada Teoria do Estado, caracterizar o desenvolvimento da Teoria da Constituio enquanto disciplina autnoma, mesmo em autores que, a partir do segundo ps-guerra e antes disso, tais como Karl Loewenstein, iro divergir das concepes teortico-polticas schmittianas. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Direito constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, p. 26-28.
39

Desenvolvida por pensadores como John Locke, Jean-Jacques Rousseau, Montesquieu e Alexis de Tocqueville, estudava as formas jurdicas da poltica, procurando reunir experincias prticas e ideias normativas sobre a maneira de se ordenar jurdico-constitucionalmente o Estado. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1335.

25

(teoria da integrao) como modo de compreenso do direito constitucional e da realidade social. 40

O termo da Segunda Guerra Mundial e, consequentemente, a derrocada do nacional-socialismo alemo, reposiciona a teoria da constituio em novas linhas. O culto da teoria da constituio em torno da unidade da ordem poltica e da unidade do Estado d espao preocupao com o contedo poltico do direito constitucional e seus reflexos scio-econmicos, que procura edificar um modelo de estado de direito democrtico e constitucional, aliado aos postulados da cincia poltica. 41 De igual forma, sobre este substrato ganha relevncia a ideia de que a constituio deveria superar a adjetivao de um simples pedao de papel 42 ou mera declarao de boa vontade para assumir fora normativa 43, segundo Konrad Hesse. Com isso, a constituio alm de carta poltica de um Estado, guarda em seu bojo eficcia normativa cogente, a conformar e modificar a realidade segundo seus pressupostos basilares. 44 No bastasse a atribuio de fora normativa, os valores democrticos inclusos na teoria da constituio, requisitaram como premissas bsicas a legitimidade material, preocupada como os princpios materiais consagrados pelo Estado e pela sociedade, e a abertura constitucional45 a fim de receber os anseios polticos destinados concretizao dos fins constitucionais.46 Nos dizeres de Gomes Canotilho, se soma as crticas do paradigma clssico de teoria da constituio o movimento crtico-legal, o qual demonstra a impotncia do direito constitucional clssico47 em incluir as mudanas e inovaes jurdicas decorrentes das

40 41 42 43

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1335. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1336. Tal como: LASSALE, Ferdinand. O que uma constituio? Porto Alegre: Vila Martha, 1980.

A compreenso da presente formulao passa necessariamente pela localizao do local de fala dos constitucionalistas arrolados. De forma geral, Konrad Hesse busca dar cabo a uma deficincia constitucional da Europa continental proveniente da escola francesa, onde a constituio possui natureza essencialmente poltica. Enquanto isso, o constitucionalismo ingls e tambm o americano desde a concepo atriburam Constituio a funo de documento jurdico-normativo passvel de aplicao imediata. Para maiores detalhes recomenda-se a leitura de: BARROSO, Lus Roberto. Constituio. p. 146; e ABREU, Pedro Manoel. Processo e democracia: o processo jurisdicional como um locus da democracia participativa e da cidadania inclusiva no estado democrtico de direito. So Paulo: Conceito editorial, 2011, p. 67.
44

HESSE, Konrad. A fora normativa da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: SAFE, 1991, p. 24. A Constituio jurdica logra conferir forma e modificao realidade. Ela logra despertar a fora que reside na natureza das coisas, tornando-a ativa. Ela prpria converte-se em fora ativa que influi e determina a realidade poltica e social.
45

Sobre este tema merece destaque a obra de Peter Hberle, especialmente no que tange a hermenutica e a sociedade aberta dos intrpretes da constituio via status activus processualis, institutos que sero analisados no curso deste captulo.
46 47

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1338.

Todos os problemas que permeiam a teoria da constituio clssica deram origem quilo que Gomes Canotilho denomina dissoluo da teoria constitucional a partir da teoria da administrao (defensora da substituio da teoria da constituio por uma teoria do direito administrativo), da teoria da justia (defensora da justia como equidade) e teoria do discurso (sustentada na razo comunicativa). Ressalta o constitucionalista lusitano que, apesar de tentarem responder a algumas debilidades do direito

26

mutaes sociais, polticas e econmicas da atualidade. Assim, a impermeabilidade da constituio em absorver o fenmeno da materializao do direito alm do modelo liberalindividual-normativista impede a adequao da esfera jurdica aos diferentes mbitos sociais.48 Com Luiz Verglio Dalla-Rosa49, percebe-se que o processo evolutivo da teoria da constituio percorre trs estgios significativos, iniciando com a noo da constituio como retrato da ordem poltico-social (Lassale, Schmitt), passando pela ideia de constituio e sua relao com o poder, Direito, Estado e poltica (Kelsen, Hberle, Canotilho), para, finalmente, a constituio ser compreendida como garantia. 3 INTERPRETANDO A CONSTITUIO: COERNCIA E FIDELIDADE EM SEDE DE JUIZADOS ESPECIAIS Todos esses fatos e acontecimentos terico-prticos justificam-se por apontar um sentido comum ideia de Constituio. Afinal, desde a sua concepo primeira a Constituio foi pensada como um documento, com exceo da Gr-Bretanha, preocupada em estabelecer freios e contrapesos ao poder do governo, dos governantes no intuito de efetivar os propsitos da sociedade civil e o exerccio das liberdades individuais 50. Em suma: reflete a preocupao em limitar o poder e empoderar os sujeitos. No por acaso, conforme dico de Lenio Streck o constitucionalismo est marcado por um paradoxo, pois a Constituio surge com a exigncia de conter o poder absoluto do rei para transformar-se no modo limitador do poder das maiorias51, tanto das presentes como das futuras geraes, em nome de um marco regulador contramajoritrio 52. Ademais, se na leitura americana da Constituio, no mesmo espao geracional digladiam conservadores e liberais53, no Brasil, ruralistas, ambientalistas, democratas, evanglicos, substancialistas, procedimentalistas atribuem o sentido conveniente Constituio. No por acaso usam da Constituio no intuito de justificao do poder. Assim, a Constituio transforma-se naquilo que cada um quer que seja54. No mais como um processo de constitucionalizao da cultura e cumulativamente de uma cultura

constitucional, de modo algum substituem a teoria da constituio. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1355-1361.
48

Para Gomes Canotilho A teoria da constituio revela dificuldades em compreender as lgicas da materializao do direito. Continua a considerar o direito constitucional e sobretudo a constituio como lugar do superdiscurso social a partir de uma concepo unilateralmente racionalizada e piramidal da ordem jurdica. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. p. 1350.
49

DALLA-ROSA, Luiz Verglio. O direito como garantia: pressupostos de uma teoria constitucional. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003, p. 93-141.
50

Neste sentido: TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. Trad. Jimena A. Gamarra. Lima: Palestra, 2010, p. 39.
51

STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso: constituio, hermenutica e teorias discursivas. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 74.
52

TRIBE, Laurence H. American constitucional law. New York: The Foundation Press, 1978, p. 09.
53 54

TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. p. 42. TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. p. 54.

27

constitucional55, mas como um produto altamente subjetivo, ao critrio de comodidades pessoais. Em via oposta, a interpretao constitucional, seja pela senda judicial ou legislativa, no pode ser praticada por processos de induo ou deduo 56, a partir de um quadro minimalista e reprodutor de obviedades. Bem como deve acautelar-se para no se converter no ato de re-escrever o texto constitucional. Sobretudo, os apontamentos de Laurence Tribe e Michael Dorf 57 conduzem constatao de que a manuteno de nveis de abstrao na atividade hermenutica transforma-se em um modo pelo qual no se deve interpretar a Constituio. A obra de Tribe e Dorf aponta, em sntese, dois argumentos essenciais: a combinao de uma proposta hermenutica umbilicalmente ligada ao respeito e a fidelidade ao texto da Constituio e; a tcnica de elaborao das decises judiciais enquanto argumento jurdico. Considerando que os problemas de interpretao s aparecem em casos difceis (hard cases) uma falcia58, merece reflexo o modo pelo qual se d a interpretao da Constituio em sede de Juizados Especiais, voltados aos casos de menor monta pecuniria e baixa complexidade na instruo. A facticidade brasileira do ltimo quarto do sculo XX e os albores do atual momento demonstra o vis predominantemente substancialista da arquitetura dos Juizados Especiais. A ideia fundante dos extintos Juizados das Pequenas Causas j se mostrava fiel ao acesso substancial justia, rompendo com a tradio liberal e formalista da processualidade nacional. A instalao de um paradigma judicial cidado sobre as bases do formalismo jamais conseguiriam aliviar a presso em torno da litigiosidade contida. Pelo contrrio, faria nascer um novo rgo burocrtico dentro de uma estrutura altamente burocratizada. No por acaso se observe nas legislaes acerca dos Juizados Especiais um amplo espectro de liberdade aos julgadores, a comear pela opo de estrutura fsica (neste caso, a criao dos juizados itinerantes, casas da cidadania, etc), passando pela jornada de funcionamento (possibilidade de funcionamento no perodo noturno) at cumular na instruo, quando infrutfera a conciliao a produo probatria realiza-se at a satisfao do convencimento do julgador. Ressalte-se que a tnica do sistema dos Juizados Especiais brasileiro favorece explicitamente a encampao do conflito, enquanto processo, pelo juiz. Desde que motivado, vrios atos podem ser praticados, a comear pela produo probatria. Vislumbrase pela redao da Lei 9.099/1995 o animus domini do julgador sobre o conflito. Ele decide quais provas sero produzidas, sem considerar que a ampla defesa e o contraditrio so Direitos Fundamentais das partes.

55

HBERLE, Peter. Per una dottrina della costituzione come scienza della cultura. Roma: Carocci, 2001.
56 57 58

TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. p. 57. TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. p. 185.

TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. On reading the constitution. Cambridge: Harvard University Press, 1991, p. xxii. No se pode esquecer que a ideia de hard cases guarda em sua origem um vcio insanvel: como saber se a interpretao ser fcil ou difcil antes mesmo de conhecer do caso?

28

Como ilustrao destes argumentos eis o norte fixado pelo Supremo Tribunal Federal, em flagrante ofensa Constituio, afinal o art. 5, LV, no distingui processos cveis e criminais:
Ampla defesa. Juizados Especiais Federais. Imprescindibilidade da presena de advogado nas causas criminais. constitucional o art. 10 da Lei 10.259/2001, que faculta s partes a designao de representantes para a causa, advogados ou no, no mbito dos juizados especiais federais. No que se refere aos processos de natureza cvel, j se firmou o entendimento de que a imprescritibilidade de advogado relativa, podendo, portanto, ser afastada pela lei em relao aos juizados especiais. Perante os juizados especiais federais, em processo de natureza cvel, as partes podem comparecer pessoalmente em juzo ou designar representante, advogado ou no, desde que a causa no ultrapasse o valor de sessenta salrios mnimos (Art. 3 Lei 10.259/2001) e sem prejuzo da aplicao subsidiria integral dos pargrafos do art. 9 da Lei 9.099/95. J quanto aos processos de natureza criminal, em homenagem ao princpio da ampla defesa, imperativo que o ru comparea ao processo devidamente acompanhado de profissional habilitado a oferecerlhe defesa tcnica de qualidade, ou seja, de advogado devidamente inscrito nos quadros da OAB ou defensor pblico. Interpretao conforme, para excluir do mbito de incidncia do art. 10 da Lei 10.259/2001 os feitos de competncia dos juizados especiais criminais da Justia Federal. 59

Logo, resta demonstrada a relao de dominao do juiz sobre a causa e as partes. Em verdade, h uma condio de imprio do juiz. H aquilo que acima restou condenado, a utilizao da Constituio para justificar posies subjetivas toma novo corpo, isto por que utilizada somente pr-forma, pois a deciso j foi previamente escolhida para o caso e para que no se incida em nulidade preciso motivar a deciso. No por acaso se admita em reviso de julgados dos Juizados Especiais a remisso dos fundamentos da sentena:
Habeas corpus. Colgio recursal de Juizado Especial. Apelao. Noprovimento. Remisso aos fundamentos da sentena. Ausncia de fundamentao. Inocorrncia. O 5 do artigo 82 da Lei 9.099/95 faculta ao Colgio Recursal do Juizado Especial a remisso dos fundamentos adotados na sentena, sem que isso implique afronta ao artigo 93, IX da Constituio do Brasil.60

Neste contexto, necessita-se destacar a funesta manuteno, em sede de Juizados Especiais, dos ditames da Teoria Geral do Processo, da Escola do Direito Livre, da Instrumentalidade e a discusso acerca da dade substancialismo-procedimentalismo Com isso, o processo cumpre sua funo se atingiu os desgnios do Estado e da Jurisdio, sem mensurar a alteridade dos litigantes e, essencialmente, os Direitos Fundamentais. Vale a instrumentalidade do processo, metas e paradigmas afins. Com isso, as normas jurdicas e a

59 60

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI 3168-DF, Rel. Min. Joaquim Barbosa, jul. 03.08.2007.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 86.533/SP, Rel. Min. Eros Grau, jul. 18.11.2005. Neste julgado, por evidente, observa-se a institucionalizao de uma viso antropofgica na qual a interpretao de qualquer situao jurdica deve ser feita, sempre, em qualquer circunstncia, da norma at a Constituio (GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do Direito. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 44), posio esta que carece de respaldo, afinal, a Constituio no condio de validade e vigncia do ordenamento jurdico? Em sendo, a interpretao deve iniciar, sempre, pela Constituio.

29

prtica jurisdicional conservam os indivduos na letargia da subservincia do Estado 61. Sem considerar a autonomia e a existncia de um sistema particular, que tangencia os preceitos constitucionais, nega a Constituio Federal como base de vigncia e validade substancial de todos os modelos processuais. No por acaso o atual estado da arte dos Juizados Especiais acaba por subverter o ncleo deste sistema processual e da Constituio enquanto fonte primeira dos modelos processuais. Descalcifica a informalidade do procedimento em favor de um discurso de autoridade e unssono, como se a soluo adjudicada fosse obtida atravs de uma geometria racional. Reforando aquilo que Warat leciona: A cidadania de todos os tempos sempre foi uma classe VIP.62. Neste diapaso, o discurso de construo de um direito justo, acaba no extremo, por excluir. Ao se resolver a excluso entre as partes, cria-se a excluso das partes pelo Judicirio. 4 APORTES FINAIS Em concluso, a interpretao da Constituio a partir do constitucionalismo, no contexto dos Juizados Especiais, pugna em reconhecer a importncia da incluso daqueles anteriormente excludos em um processo pautado pela limitao dos poderes e garantia dos Direitos Fundamentais. A no-obteno deste panorama conduz, cedo ou tarde, restaurao de modus operandi absolutistas. Alm disso, importa na relao de pertinncia dos poderes do juiz aos dizeres da Constituio; que a deciso seja constitucionalmente participativa, racional, coerente e consistente. Que a condenao no seja fruto da vontade de condenar; que a absolvio no decorra do nimo de absolver; que o processo no seja sequestrado pelo julgador... Enfim, quando se fala de interpretar a constituio a partir do constitucionalismo nos Juizados Especiais se fala de balancear a gama de poderes do juiz, em conjunto a limitao dos poderes econmicos, financeiros, polticos e sociais. Logo, a fundamentao da deciso no est na conscincia do juiz, nas provas que ele julgou para si conveniente. Ao reverso deve estar na garantia formal e substancial da Constituio. Sem isso, vale a advertncia de Humberto Gessinger, estamos ss e nenhum de ns sabe exatamente onde vai parar, mas seguir-se- entre procedimentalismo, substancialismo, ativismo, solipsismo, subjetivismo, misticismo...involucionismo (mais do mesmo) 63!

61

A cabea dos juzes no est feita para fazer do jurdico um processo de humanizao (desvinculando o inumano do processo e das instituies que o comprometem). So juzes que decidem com uma cabea cheia de normas e cada dia mais atrofiada em termos de criatividade e de articulao do complexo. So juzes cada dia mais dispersamente informados, sem capacidade para organizar sua informao e muito menos transform-la em sabedoria. WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: o ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 153.
62

WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: o ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005, p. 111.
63

Por que isto assim? Porque os juristas assumem posturas paradoxais. Se possvel considerar superado o paradigma objetivista (lembremos que Descartes e Kant j o superaram h tantos sculos), ao mesmo tempo, aposta-se cada vez mais no mito do dado, como o caso especfico das smulas vinculantes e os efeitos de uma deciso sobre outras (como consta no projeto do novo CPC e j prev o CPC em vigor). Melhor dizendo, quer-se superar o mito da plenipotenciariedade da lei (onde a lei igual ao direito) com outras (novas) tentativas objetivas e objetificadoras. Mas, ao mesmo tempo, o mais incrvel que, para chegar a esse novo belvedere epistmico de sentido, aposta-se no sentimento

30

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ARISTTELES. A poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. 15. ed. So Paulo: Escala, 19[__]. BRANDO, Paulo de Tarso. Aes constitucionais novos direitos e acesso justia. 2. ed. rev. atual. Florianpolis: OAB/SC, 2006. BARROSO, Luis Roberto. Constituio. In: BARRETO, Vicente de Paulo (Coord.). Dicionrio de filosofia do direito. So Leopoldo/Rio de Janeiro: UNISINOS/Renovar, 2006. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 2002. CCERO, Marco Tlio. Da repblica. Traduo de Amador Cisneiros. Rio de Janeiro: Tecnoprint, 19[__]. DALLA-ROSA, Luiz Verglio. O direito como garantia: pressupostos de uma teoria constitucional. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003. ELSTER, Jon; SLAGSTAD, Rune. Constitucionalismo y democracia. Estudio introductorio de Alejandro Herrera M. Ciudad del Mxico: Colegio Nacional de Ciencias Polticas y Administracin Pblica, 1999. FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la antigedad a nuestros das. Traduo de Manuel Martnez Neira. Madrid: Trotta, 2001. GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do Direito. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. GRIMM, Dieter. Constitucionalismo y derechos fundamentales. Estudio preliminar de Antonio Lpez Pina. Traduo de Ral Sanz Burgos e Jos Luis Muos de Baena Simon. Madrid: Trotta, 2006. HBERLE, Peter. Per una dottrina della costituzione come scienza della cultura. Roma: Carocci, 2001. HARRINGTON, James. The commonwealth of oceana y a system of politics. Disponvel em: http://www.loc.gov/topics/government.php. Acesso em: 05 mar. 2011. HESSE, Konrad. A fora normativa da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: SAFE, 1991. HOBBES, Thomas. Leviat ou matria, forma e poder de um estado eclesistico e civil. Traduo de Alex Marins. So Paulo: Martin Claret, 2004. KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos. Traduo de Artur Moro. Lisboa: sem meno de editora, 1988. LASSALE, Ferdinand. O que uma constituio? Porto Alegre: Vila Martha, 1980. MATTEUCCI, Nicola. Organizacin del poder y libertad. Historia del constitucionalismo moderno. Presentacin de Bartolom Clavero. Madrid: Trotta, 1998. MIGLINO, Arnaldo. A cor da democracia. Florianpolis: Conceito, 2010.

individual (sic) do juiz. STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? 2. Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010, p. 117-118.

31

MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Tomo II. 3. ed. Coimbra: Coimbra, 1996. MORBIDELLI, Giuseppe. Costituzioni e constituzionalismo. In: _____; PEGORARO, Lucio; REPOSO, Antonio; VOLPI, Mauro. Diritto costituzionale italiano e comparato. 2. ed. Bologna: Monduzzi, 1997. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Direito constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. OLIVIERO, Maurizio. Il costituzionalismo dei paesi arabi. Le costituzioni del Maghreb. Con traduzione dei testi vigente, prefazione di Francesco Castro. Milano: Giuffr, 2003. PLATO. O poltico. Traduo de Carmem Isabel Leal Soares. So Paulo: Crculo de Leitores, 2008. ROMANO, Santi. Princpios de direito constitucional geral. Traduo de Maria Helena Diniz. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977. STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? 2. Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso: constituio, hermenutica e teorias discursivas. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. Interpretando la constitucin. Trad. Jimena A. Gamarra. Lima: Palestra, 2010. TRIBE, Laurence H.; DORF, Michael C. On reading the constitution. Cambridge: Harvard University Press, 1991. TRIBE, Laurence H. American constitucional law. New York: The Foundation Press, 1978. WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: o ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. ZAGREBELSY, Gustavo. El derecho dctil: ley, derechos, justicia. Traduo de Marina Gascn. Madrid: Trotta, 1995.

32

INTIMAO DOS PROCURADORES FEDERAIS NOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS: PESSOAL OU ELETRNICA ?
Alexandre Schappo1 Suzana Moraes2 Mrcio Ricardo Staffen3 SUMRIO: INTRODUO; 1 O PERFIL INSTITUCIONAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS; 2 PROCURADOR FEDERAL: INTIMAO PESSOAL OU ELETRNICA; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS. INTRODUO A partir da concepo contratualista, na qual o cidado transfere parte de sua autonomia ao Estado, a esse cabem tarefas como a de se antecipar aos problemas existentes na sociedade, provenientes das relaes entre os indivduos. Das relaes entre os indivduos, inevitavelmente e incessantemente surgem as lides. E essas, so apresentadas ao Estado, para que na condio de soberano, as resolva sob bases principiolgicas que viabilizem a efetivao da justia. Dada a grande quantidade de lides apresentadas ao Estado, se tornou invivel a prestao jurisdicional de modo efetivo e clere como se esperava. A partir de ento, surgiu a necessidade de repensar a organizao do Poder Judicirio, de forma as pequenas causas, em regra mais simples de serem resolvidas, no permanecerem em longas filas de julgamento em detrimento de causas complexas que demandam de um maior aprofundamento por parte do magistrado. Concepo essa, j explanada por Plato na obra A Repblica, mas que no Brasil s foi efetivada no ano de 1984 com a criao dos juizados de pequenas causas, que foi um avano nesse sentido, mas que pela grande demanda de processos no conseguiu atingir com plenitude deus objetivos, visto que um dos princpios basilares desse sistema, a celeridade, no fora alcanado. Ferramenta essa, que se sofisticou: primeiramente na figura dos juizados especiais estaduais, e subsequentemente na figura dos juizados federais, que possuem um

Graduando do dcimo perodo do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. Bolsista do Bolsista do Programa de Bolsas de Iniciao Cientfica ProBIC da Universidade do Vale do Itaja. Estagirio. E-mail: alexandreschappo@univali.br
2

Graduanda do dcimo perodo do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. Estagiria. E-mail: suzana__moraes@hotmail.com
3

Doutorando e Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja UNIVALI (Conceito CAPES 5). Possui Graduao em Direito pela Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI. Pesquisador do Conselho Nacional de Justia (CNJ). Advogado (OAB/SC). Coordenador do Ncleo de Prticas Jurdicas - UNIDAVI. Professor nos cursos de Especializao, Graduao em Direito e em cursos preparatrios para concursos pblicos. Realizou curso de Estudo Crtico do Direito junto a Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC. Membro efetivo da Sociedade Literria So Bento. Membro do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito - CONPEDI.

33

tratamento diferenciado no processamento de suas aes, sob uma base principiolgica diferenciada. 1 O PERFIL INSTITUCIONAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS A Carta Magna de 1988 positivou o acesso justia como um direito fundamental. Em decorrncia dessa norma e da crescente demanda de tutela judicial, cabe aos Poderes norteadores do Pas apresentar solues efetivas que sejam capazes de solucionar problemas como a morosidade do sistema Judicirio, o acmulo de processos por Magistrado, etc. Isto porque a sociedade clama por Justia clere, simplificada e sintonizada com a realidade social. 4 Mas antes disto, j atendendo ao efetivo nmero de processos a Lei 7.244 de 1984 5 instituiu os Juizados Especiais de Pequenas Causas que tinha como objetivo ampliar o acesso justia e descongestionar os tribunais comuns atravs do modelo de resoluo de conflitos. Em seguida, frente ao incessante crescimento de demandas, a Lei 9.099 de 1995 6 criou os Juizados Especiais Cveis e Criminais Estaduais, regulamentada por 97 artigos que determinam a organizao e o funcionamento dos mesmos. No entanto, o mbito da justia federal tambm clamava por uma alternativa capaz de viabilizar de forma eficaz o atendimento das demandas de competncia federal. No ano de 1999 a Emenda Constitucional nmero 22 positivou a previso dos Juizados Especiais Federais. Em resposta, a Lei 10.259 de 2001 institui os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal. Resultado de uma exploso de demandas, que representa uma sociedade mais consciente de seus direitos e ainda enxerga o Poder Judicirio como alternativa extrema para assegurar seus direitos, dentre eles os direitos fundamentais, como sade e educao. H ainda que se falar nos direitos das crianas e dos adolescentes, dos consumidores, do meio ambiente, da cidadania, e inmeros outros. Em sntese, existem trs pontos fundamentais que diferenciam a sistemtica dos Juizados Especiais, quais sejam: o primeiro em relao a delimitao das causas, atravs do menor valor ou menor complexidade; o segundo se relaciona aos princpios informais no funcionamento, gerando caractersticas de informalizao e simplificao dos procedimentos; e o terceiro se encontra ligado a resoluo dos conflitos, porquanto esto fragmentadas as demandas sociais, formas de defesa e de efetivao. A diferena dos Juizados Especiais Federais est no fato destes existirem com o intuito de solucionar questes entre os indivduos e o Estado, no mbito dos direitos sociais e no no mbito do direito privado entre os indivduos. As demandas dos Juizados Especiais Cveis refletem a ineficcia do Sistema de Seguridade Social brasileiro, com uma grande quantidade de processos que almejam direitos sociais, como os assistenciais e previdencirios, que em determinado momento, foram negados administrativamente.

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral; SCHFER, Jairo Gilberto. Juizados especiais federais: aspectos cveis e criminais. Blumenau: Acadmica, 2002. p. 13.
5

BRASIL. Juizado Especial de Pequenas Causas. Lei n 7.244, de 07 de novembro de 1984. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/1980-1988/L7244.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.
6

BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/ L9099.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.

34

So eles competentes para a conciliao e o julgamento de aes previdencirias, administrativas, tributrias que no ultrapassem o valor de 60 salrios mnimos contra a Administrao Pblica Federal, a exemplo do Banco Central, a Caixa Econmica Federal, o Instituto do Seguro Social, o Sistema Financeiro de Habitao, o Fundo de Garantia por Tempo de Servio. No entanto no so competentes para tratar de interesses difusos e causas como desapropriao, diviso e demarcao de terras, mandado de segurana, improbidade administrativa e execues fiscais. A parte sucumbente pode recorrer da deciso sentenciada, exceto nos casos em que se firmaram acordos. Nos Juizados Especiais Cveis, os recursos vo para uma Turma Recursal, composta por juzes federais da prpria seo judiciria qual o Juizado est vinculado. Se houver divergncia entre Turmas Recursais de uma mesma regio sobre questes de direito material, ela ser julgada pela Turma Regional de uniformizao, formada por juzes de uma mesma regio. As divergncias que surgirem entre Turmas Recursais de diferentes regies ou as decises que contrariarem a jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia so julgadas pela Turma Nacional de Uniformizao. 7 Outra peculiaridade que merece destaque que, no foro em que se encontrar instalada vara do Juizado Especial Federal, este possui competncia absoluta, diferentemente do que ocorre nos juizados estaduais. De nada adiantaria a criao dos Juizados Especiais, pautada no clamor social de verem seus direitos impostos de forma clere, simples e econmica, se este no fugisse dos padres ordinrios. Sendo assim a norma instituidora dos juizados, a Lei n 9.099/95, subsidiria da Lei 10.259/01, j em seus segundo artigo determina:
Art. 2. O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou transio. 8

O legislador preferiu a utilizao do termo critrios, mas todas as demais regrais legais da Lei 10.259/01 e da Lei 9.099/95 traduzem concretamente os princpios determinados na norma. 9 Os princpios processuais so um complexo de todos os preceitos que originam, fundamentam e orientam o processo. 10 E assim, os princpios so expressos na legislao para todos os atores do processo, isto , devem ser obedecidos e no apenas observados. 11 Cumpre-nos observar cada um dos princpios dos juizados federais. O primeiro princpio arrolado na norma o princpio da oralidade, que se fundamenta na necessidade de prevalncia oral sobre o escrito, ou seja, preservando-se a
7

BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ leis/leis_2001/l10259.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.
8

BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/ L9099.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.
9

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 43.
10

FIGUEIRA JNIOR In: SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 43.
11

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 43.

35

forma escrita apenas para os atos essenciais do processo. Sendo por este princpio que o magistrado dever exaltar a positividade da conciliao, demonstrando os inconvenientes da continuidade do processo pela via adversarial e, aps ouvir as partes, colher as provas necessrias e proferir o veredicto. 12 E como escreve Chiovenda 13, no processo oral predomina, pois, a audincia ou debate, a cujo termo deve seguir-se imediatamente a sentena, s se concebendo nos casos mais graves que seja formulada e publicada em brevssimo prazo ulterior, tendo como benefcios a reduo de, pelo menos dois teros, dos atos judiciais necessrios no processo escrito, diminuindo consideravelmente os incidentes, impugnaes, sentenas e recursos. Ligado a este princpio, est o princpio da simplicidade, esculpido no artigo 14 da Lei 9.099/95, que determina que a petio deva ser de forma simples, em linguagem acessvel, apresentando os fatos e fundamentos de forma sucinta. E assim delimita a lide, espelhando o que deve ser uma resposta igualmente simples e sucinta, atrelado tambm a sentena, que est dispensada de relatrio (Art. 38 da Lei 9.099/95) e o julgamento em segundo grau, que pode-se limitar a confirmar a sentena por seus prprios meios (Art. 46). A simplicidade est travestida tambm na produo de provas, ao permitir a realizao de exame tcnico (dispensando a percia), tornando a prova singela, rpida e descomplicada, e ainda vedando a interveno de terceiros (Art. 10) e a reconveno (Art. 31). E ainda qualquer ato que no tenha contedo decisrio, pode e deve ser realizado por ato de secretaria no Juizado, cabendo ao juiz o deferimento ou no de medidas cautelares e a proferio de sentenas. 14 Theodoro Jnior 15 escreve que pela simplicidade que o feito deve fluir sem ensejar incidentes processuais, como as intervenes de terceiros, o que, todavia, no impede o cabimento das excees processuais. A lei dos Juizados instituiu ainda o princpio da informalidade, pelo qual se dispensa as formas sacramentais, advindo da a informalidade. A ausncia de formas preestabelecidas na legislao, preservando-se apenas determinadas formalidades para os atos essenciais. Se no possibilidade de supresso da forma, pelo menos h a possibilidade de serem retiradas as patologias que a cercam, e a nosso ver, a necessidade de intimao pessoal, uma das patologias existentes, que pode ser suprida por outra forma, mais simples e clere de citao.
16

O processo e a norma devem servir ao homem como instrumento de pacificao social, e no homem ser privado do seu direito, ou ver se alongar sua lide por mera disposio legal, suprida por outra to igualmente eficaz. de se aplicar, pelo menos nos Juizados Especiais, os mecanismos mais cleres. E neste sentido escreve Silva 17:

12

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 44 e 46.
13

CHIOVENDA. In: SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 45 - 46.
14

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 47 e 48.
15

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 39 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 490.
16

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 48 e 49.
17

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 49.

36

A informalidade, elevada a princpio processual, uma resposta ao esquizofrnico culto pela forma, valorizao da forma em detrimento da substncia da substncia, do esquecimento do verdadeiro valor do processo: o homem. medida que dispensamos, ainda que timidamente, o apego s formalidades, valorizamos o fim ltimo do processo: a pacificao social.

Mais intrinsecamente ligado com os demais princpios, os juizados devem atendarse, sempre, ao princpio da economia processual. O mximo de resultado com o mnimo de trabalho, referindo-se as economias pessoas e materiais, e de fases no procedimento. E assim deve ser afastado os ritos longos e complexos, antnimos da economia processual. A intimao das partes por meio eletrnico e a recepo e peties pela internet, so sempre lembrados como exemplos de economia processual. 18 E por fim, o princpio da celeridade, que nada mais do que a represso ao fator tempo no processo, afastando os meios deletrios da demora jurisdicional, sendo positiva para todos os plos da demanda. Este princpio fruto da completa aplicao dos princpios da oralidade, simplicidade, informalidade e economia processual, mas que no autoriza a reduo de prazos, que devem ser respeitados. 19 Impe-se preocupao com o trmino do feito no menor tempo possvel, sem prejuzo, claro, da defesa e contraditrio, mas sempre levando em conta a urgncia natural no atendimento dos hipossuficientes 20 que dependem do Judicirio para ver garantidas, por exemplo, as verbas alimentares que devem ser pagar pela Previdncia Social, umas das partes que pode figurar nos Juizados Federais. Tourinho Neto 21 admite ainda os princpios da imediao, identidade fsica do juiz e concentrao de atos. O primeiro se refere relao prxima, imediata do juiz com as partes, h maior contato entre estes, guardando relao com o princpio da identidade fsica do juiz, ou seja, o magistrado que colheu a prova deve ser o mesmo a sentenciar, salvo hipteses de aposentadoria, remoo e outras especialidades. E o princpio da concentrao dos atos, temos que os atos praticados no processo devem ficar prximos uns dos outros. Verificadas as motivaes instituidoras dos juizados especiais federais cveis e criminais, preciso analisar o objetivo inicial deste trabalha, qual seja o conflito entre o 2 da Lei 10.259, de 2001 e o artigo 17 da Lei 10.910, de 2004. 2 PROCURADOR FEDERAL: INTIMAO PESSOAL OU ELETRNICA A intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos processuais para que faa ou deixe de fazer alguma coisa. 22

18

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 49 - 51.
19

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 52.
20

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 39 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 490.
21

TOURINHO NETO, Fernando da Costa; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Juizados especiais cveis e criminais: comentrios Lei 10.259, de 10.07.2011. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 69 70.
22

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 61.409/PR In: MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 233.

37

E pode ser realizada por publicao no rgo oficial, pelo correio, por oficial de justia, por termo nos autos e por hora certa, uma vez que eventuais entraves na acessibilidade ao intimado no podem constituir bice intransponvel obteno da tutela jurisdicional adequada e efetiva dos direitos e ao desenvolvimento do processo. 23 Tendo tecnicamente, duplo objetivo: o de dar cincia de um ato ou termo processual e o de convocar a parte a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa. Trata-se de ato de comunicao processual da mais relevante importncia, pois da intimao que comeam a fluir os prazos para que as partes exeram os direitos e faculdades processuais. 24 A Lei dos juizados especiais federais determinou a possibilidade de intimao pelo mais conveniente e fcil, a fim de atender os princpios norteadores dos juizados especiais:
Art. 8. As partes sero intimadas da sentena, quando no proferida esta na audincia em que estiver presente seu representante, por ARMP (aviso de recebimento em mo prpria). 1o As demais intimaes das partes sero feitas na pessoa dos advogados ou dos Procuradores que oficiem nos respectivos autos, pessoalmente ou por via postal.

2o Os tribunais podero organizar servio de intimao das partes e de recepo de peties por meio eletrnico. 25 Ocorre que a Lei 9.028, de 1995, estabelece a intimao pessoal dos Procuradores Federais:
Art. 6 A intimao de membro da Advocacia-Geral da Unio, em qualquer caso, ser feita pessoalmente. 26

o que tambm determina a Lei 10.910, de 2004:


Art. 17. Nos processos em que atuem em razo das atribuies de seus cargos, os ocupantes dos cargos das carreiras de Procurador Federal e de Procurador do Banco Central do Brasil, sero intimados e notificados pessoalmente. 27

Como j mencionado, o objetivo desde trabalho verificar a que norma deve prevalecer, ou seja, se a intimao dos Procuradores Federais, nas aes em trmite nos Juizados Especiais Federais, deve ocorrer necessariamente pessoalmente, ou da maneira mais facilitada, clere e conveniente.

23

MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 233 e 234.
24

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. 47 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 308.
25

BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ leis/leis_2001/l10259.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.
26

BRASIL. Atribuies institucionais da Advocacia-Geral da Unio. Lei n 9.028, de 12 de abril de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9028.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.
27

BRASIL. Reestrutura a remunerao dos cargos das carreiras de Auditoria da Receita Federal e d outras providncias. Lei n 10.910, de 15 de julho de 2004. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2004/lei/l10.910.htm>. Acesso em: 10 set. 2012.

38

CHIMENTI fala que a intimao da sentena da Unio, de suas autarquias, fundaes e empresas pblicas ocorrem por correspondncia com aviso de recebimento em mo prpria, exceo aos casos em que a sentena prolatada em audincia na qual esteja presente o representante da parte, esta ser desde logo considerada intimada. Todas as demais intimaes so feitas, opcionalmente na pessoa dos advogados ou dos Procuradores que oficiem nos respectivos autos ou por via postal, tudo a demonstrar a inaplicabilidade do artigo 6 da Lei n 9.028/95 (que impe a intimao pessoal do Advogado da Unio), aos Juizados Especiais, havendo ainda a possibilidade da intimao por meio eletrnico. 28 As Turmas Recursais dos Juizados Especiais Federais da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, diante da controvrsia da temtica elaboraram e aprovaram os seguintes enunciados 29 :
Enunciado 38: A intimao pessoal da sentena a que se refere o caput do art. 8 da Lei 10.259/2001 exigvel exclusivamente quanto parte desassistida, sendo vlida a intimao por publicao na Imprensa Oficial quando houver representao por advogado ou procurador, ressalvado o disposto no caput do art. 7 do mesmo diploma legal. Enunciado 39: A obrigatoriedade de intimao pessoal dos ocupantes de cargo de Procurador Federal, prevista no art. 17 da Lei n 10.910/2004, no aplicvel ao rito dos Juizados Especiais Federais.

J a Procuradoria Federal clama por direito de seus advogados serem intimados pessoalmente, necessariamente. A aplicabilidade dos enunciados acima expostos ensejou a propositura de Agravo de Instrumento em Recurso Extraordinrio, perante o Supremo Tribunal Federal, proposto pela Procuradoria do Instituto Nacional de Seguro Social INSS do Rio de Janeiro, contra deciso da Turma Recursal, que julgou intempestivo recurso, porque o INSS aguardara a intimao pessoal de seu procurador. O Recurso Extraordinrio tem fundamento em dois argumentos principais: A no aplicabilidade do artigo 17 da Lei 10.910/2004 viola o princpio da ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, bem como, o princpio do devido processo legal, contrariando os incisos LIV e LV do artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. E que a intimao pessoal dos Procuradores Federais Advocacia Geral da Unio, determinada pela Lei n 10.910/2004, no um direito pessoal dos Procuradores Federais, mas sim um direito indisponvel da Unio Federal. Assim, ainda que em sede de Juizado Especial, este direito da Unio Federal e de suas Autarquias no pode deixar de ser reconhecido. O Instituto Nacional de Seguro Social se manifestou nos moldes a seguir, comprovando a repercusso da causa:
O entendimento de que no obrigatrio a intimao pessoa dos Procuradores Federais no Juizado Especial Federal, ultrapassa os interesses subjetivos da causa, uma vez admitidos em recurso extraordinrio, proposto

28

CHIMENTI, Ricardo Cunha. Teoria e prtica dos juizados especiais cveis estaduais e federais: Lei n. 9.099/95 parte geral e parte cvel, comentada artigo por artigo em conjunto com a Lei dos Juizados Federais Lei n. 10.259/2001. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 150.
29

RIO DE JANEIRO. Enunciados das Turmas Recursais da Seo Judiciria do Rio de Janeiro. Disponvel em: < http://www.jfrj.jus.br/Boletim_TR/pdfs/encarte.pdf>. Acesso em: 20 ago. 2012.

39

pelo INSS, que afirma ultrapassar os interesses subjetivos da causa, pois a futura deciso influenciar diversos outros casos. Alega a autarquia existncia de repercusso geral do ponto de vista econmico, porque contra o INSS, nos Juizados Especiais, so movidos milhares de processos, e a intimao pelo Dirio Oficial, acarretar falhas que iro prejudicar economicamente o INSS. Do ponto de vista poltico, h repercusso geral porque o direito a intimao pessoal dos Procuradores Federais no um privilgio da Fazenda Pblica, mas sim um instrumento para tornar eficaz a defesa do Estado Democrtico, que zela pela coisa pblica. Do ponto de vista social, importa ressalta que a previso expressa na Constituio da Repblica do direito previdncia social como direito social (artigo 6) e do Sistema de Previdncia com componente da Ordem Social (Ttulo VIII, Captulo II, Seo III), j implicam a existncia de requisito da repercusso social nos Recursos Extraordinrios interpostos pelo INSS, uma vez que essa Autarquia a entidade que, na ordem social brasileira, tem a finalidade especifica de prestar a previdncia social, finalidade esta que ser prejudicada se mantida a deciso. H tambm repercusso geral do ponto de vista jurdico, uma vez que a Advocacia-Geral da Unio constitucionalmente considerada como funo essencial Justia, importantssima para o Estado brasileiro, e que no pode ter um direito seu no reconhecido pelo Poder Judicirio, cabendo ressaltar que os Procuradores Federais integram a Advocacia-Geral da Unio. 30

O Supremo Tribunal Federal, atravs de voto do relator Ministro Luiz Fux admitiu a repercusso geral do recurso:
Nas razes do recurso extraordinrio, o Instituto Nacional do Seguro Social indica violao ao artigo 5, LIV e LV, da Constituio Federal. Afirma que o acrdo recorrido cerceia o direito de defesa e atenta contra o devido processo legal, ao afastar a aplicao do disposto no artigo 17 da Lei 10.910/2004, que determina a intimao pessoal dos ocupantes do cargo de Procurador Federal. A vexata quaestio, desta feita, cinge-se obrigatoriedade, ou no, de realizarse a intimao pessoal de Procurador Federal no mbito dos Juizados Especiais Federais, consoante prev a mencionada lei, em detrimento da regra geral prevista no Cdigo de Processo Civil. A meu juzo, o recurso merece ter reconhecida a repercusso geral, pois o tema constitucional versado nestes autos questo relevante do ponto de vista econmico, poltico, social e jurdico, ultrapassando os interesses subjetivos da causa, uma vez que diz respeito ao exerccio do direito de defesa da Unio Federal, por intermdio de sua Procuradoria Federal, evidenciando-se, pois, ntido direito indisponvel.

Ocorre que os juizados especiais foram, desde sua criao, pautados nos princpios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e a celeridade. Vejamos que o princpio da informalidade autoriza os atos dos juizados no estarem atreladas as formas preexistentes na legislao. A intimao ato essencial ao processo, porm pode e deve ser

30

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE n 648.629-RJ. Relator Ministro Luiz Fux. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/ ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=4107441>. Acesso em: 30 ago. 2012.

40

simplificada da forma mais conveniente, no havendo que se exigir que seja unicamente pessoal. A ampla defesa e o contraditrio esto por certo garantidos nos processos perante os juizados federais, tendo as partes a salvo todos os seus direitos. O que ocorre a informalizao e simplificao destas etapas, que no causam quaisquer prejuzos s partes. E ainda a prerrogativa de intimao pessoal dos Procuradores Federais (estabelecida pela Lei 10.910, de 2004) e dos Advogados-Gerais da Unio (estabelecido pela Lei 9.028, de 1995) no podem ser consideradas direitos indisponveis da Unio, mas uma prerrogativa de seus procuradores. Isto porque o prprio texto legal (artigo 17 da Lei 10.910, de 2004) escreve que a intimao pessoal se dar nos processos em que atuem os Procuradores Federais e do Banco Central do Brasil, em razo das atribuies de seus cargos. Ora, a prpria lei instituidora menciona que o privilgio se d em razo do cargo, no sendo elevada a categoria de direitos indisponveis da Unio. Excerto de julgado do Superior Tribunal de Justia 31:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C, DO CPC. PROCURADOR FEDERAL. INTIMAO PESSOAL. NECESSIDADE POSTERIORMENTE EDIO DA LEI 10.910/04. 1. Os Procuradores Federais e os Procuradores do Banco Central, consoante preconizado no art. 17 da Lei 10.910, de 15 de julho de 2004, tm como prerrogativa o recebimento da intimao pessoal. (...)

Tambm o Supremo Tribunal Federal 32 reconheceu tratar-se de prerrogativa do cargo:


RECURSO. Embargos de declarao. Carter infringente. Embargos recebidos como agravo regimental. Agravo de instrumento. Tempestividade. Incio do prazo recursal. Procurador do INSS. Prerrogativa. Intimao pessoal. Inteligncia do art. 17 da Lei Federal n 10.910/2004. Agravo regimental improvido. O prazo recursal, para o INSS, inicia-se da intimao pessoal do seu procurador, na forma do art. 17 da Lei Federal n 10.910/2004.

E sendo prerrogativa do cargo, esta pode sofrer disponibilizao, como o qual deve ocorrer no mbito dos juizados especiais federais, que tm em sua essncia a utilizao de meio mais clere, econmico e simples. Ademais, a prerrogativa define o tratamento diferenciado entre particulares e a Administrao Pblica, que deve ser expurgado de nossos processos. Se o particular pode ser intimado via Dirio Oficial, ou outro meio eficaz, tambm a Administrao Pblica merece este tratamento. O processo nos juizados federais tende a tornarem-se mais burocrticos em um modelo de justia que deveria ser informal, rpido e efetivo, assemelhando-se cada vez mais com os ritos comuns do Judicirio brasileiro.

31

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. REsp n 1042361-DF. Relator Ministro Luiz Fux. Julgado em 16 de dezembro de 2009. Publicado no DJ em 11 de maro de 2010.
32

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI n 623.735-PR. Relator Ministro Cezar Peluso. Publicado no DJ em 19 de setembro de 2007.

41

E como forma a abolir esta tendncia o Conselho da Justia Federal emitiu a resoluo n 522 33, em 05 de setembro de 2005, vindo a regular o artigo 8, 2 da Lei 10.259, de 2001:
Art. 1 A intimao dos atos processuais, nos Juizados Especiais Federais e em suas Turmas Recursais, ser efetivada, preferencialmente, com a utilizao de sistema eletrnico. 1 O processamento de intimao eletrnica fica condicionado ao prvio cadastramento do usurio (partes, Ministrio Pblico, Procuradores, Advogados e Defensores Pblicos), na forma do art. 3 desta Resoluo.

2 As intimaes eletrnicas, inclusive da Unio e suas autarquias, consideram-se pessoais para todos os efeitos legais e dispensam publicao em dirio oficial convencional ou eletrnico. Portanto, a prpria organizao dos juizados federais determina intimao eletrnica dos Procuradores Federais, que equivalente a intimao pessoal. Conclamam os Procuradores a aplicao de sua prerrogativa, com o intuito nico de postergar decises, tornando os processos a cada dia mais demorados. As intimaes e peties eletrnicas foram criadas como mais um instrumento disposio do Judicirio para facilitar a comunicao dos atos, no invalidando a prtica das demais. 34 A nosso ver, merece prosperar o entendimento emanado pela Turma Recursal dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro:
A inteno clara da norma do artigo 8 da Lei n 10.259/2001 possibilitar a intimao da sentena por meio mais fcil, principalmente se for considerado que, at sua prolao, eventualmente as partes podem no estar acompanhadas por advogado. No o que ocorre com o recorrente, autarquia federal devidamente instalada, com corpo de Procuradores funcionando em sua defesa, preparados para obteno da intimao pelo meio ordinrio previsto no artigo 236 do CPC, que a publicao em Dirio Oficial. A previso do artigo 8 da Lei n 10.259/2001 no impede a aplicao subsidiria da referida norma do Cdigo de Processo Civil.

Inaplicvel ao caso, a Lei n 10.910, de 15/07/2004, incompatvel com os princpios norteadores dos Juizados Especiais. 35 Os Juizados Especiais Federais foram criados com o intuito de dar celeridade justia, atendendo necessidade da populao de ter atendidas suas demandas, e com este objetivo foram elaborados mecanismos de simplificao processual, a exemplo da intimao eletrnica das partes, o que merece e precisa ser seguido por todas as partes envolvidas no processo.

33

BRASIL. Conselho da Justia Federal. Resoluo n 522, de 05 de setembro de 2012. Disponvel em: <http://daleth2.cjf.jus.br/download/res522.pdf>. Acesso em: 10 set. 2012.
34

TOURINHO NETO, Fernando da Costa; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Juizados especiais federais cveis e criminais: comentrios Lei 10.259, de 10.07.2001. So Paulo: Revista dos tribunais, 2002. p. 210.
35

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE n 648.629-RJ. Relator Ministro Luiz Fux. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/ ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=4107441>. Acesso em: 30 ago. 2012.

42

A intimao eletrnica no exclui a cincia das partes, apenas facilita o trmite processual. E se a intimao eletrnica ofende a ampla defesa e o contraditrio, esta teria de ser de imediato expurgado do ordenamento jurdico brasileiro, porque no apenas a Fazenda Pblica Nacional teria comprometida o contraditrio e a ampla defesa, princpios basilares do nosso chamado estado democrtico de direito. CONSIDERAES FINAIS A pesquisa atingiu seu resultado final, eis que conseguiu responder o objetivo inicial, qual seja a intimao dos procuradores federais em processos de competncia dos Juizados Especiais Federias, deve se dar pessoalmente, como prev as Lei 9.028, de 1995 e a Lei 10.910, de 2004, ou deve se dar eletronicamente, como prev a Lei dos Juizados Especiais Federais, a Lei 10.259, de 2001. Como resultado da pesquisa, a intimao pessoal dos Procuradores Federais no deve prevalecer nos Juizados Especiais Federias, isto porque caso contrrio estaria a norma violando os princpios instituidores, que formam a essncia dos Juizados. Verificou-se que a intimao pessoal prerrogativa em funo do cargo a que ocupam os procuradores federais. No h que se falar em direito indisponvel da Unio. A intimao eletrnica respeita e possibilita o contraditrio e a ampla defesa, no havendo, portanto, ofensa aos citados princpios constitucionais por ocasio da intimao eletrnica dos advogados pblicos. A temtica no se esgota com este breve estudo, preciso observar que rumo nossa corte constitucional traar, uma vez que l encontra Recurso Extraordinrio pendente de julgamento, que j teve por reconhecida a repercusso geral. criterioso que se saiba, que se prevalecer as intimaes na forma pessoal, os princpios dos Juizados Especiais Federais sofrero afronta, perdendo-se parte do propsito a que foi criado, garantir efetiva, rpida, simples e econmica soluo jurisdicional, REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS BRASIL. Atribuies institucionais da Advocacia-Geral da Unio. Lei n 9.028, de 12 de abril de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/l9028.htm>. Acesso em: 10 set. 2012. BRASIL. Conselho da Justia Federal. Resoluo n 522, de 05 de setembro de 2012. Disponvel em: <http://daleth2.cjf.jus.br/download/res522.pdf>. Acesso em: 10 set. 2012. BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/ L9099.htm>. Acesso em: 10 set. 2012 BRASIL. Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ leis/leis_2001/l10259.htm>. Acesso em: 10 set. 2012. BRASIL. Juizado Especial de Pequenas Causas. Lei n 7.244, de 07 de novembro de 1984. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis /1980-1988/L7244.htm>. Acesso em: 10 set. 2012. BRASIL. Reestrutura a remunerao dos cargos das carreiras de Auditoria da Receita Federal e d outras providncias. Lei n 10.910, de 15 de julho de 2004. Disponvel em: 43

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2004/lei/l10.910.htm>. Acesso em: 10 set. 2012. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 61.409/PR In: MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. REsp n 1042361-DF. Relator Ministro Luiz Fux. Julgado em 16 de dezembro de 2009. Publicado no DJ em 11 de maro de 2010. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI n 623.735-PR. Relator Ministro Cezar Peluso. Publicado no DJ em 19 de setembro de 2007. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE n 648.629-RJ. Relator Ministro Luiz Fux. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultar processoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=4107441>. Acesso em: 30 ago. 2012. CHIMENTI, Ricardo Cunha. Teoria e prtica dos juizados especiais cveis estaduais e federais: Lei n. 9.099/95 parte geral e parte cvel, comentada artigo por artigo em conjunto com a Lei dos Juizados Federais Lei n. 10.259/2001. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. CHIOVENDA. In: SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. FIGUEIRA JNIOR In: SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados especiais federais cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. RIO DE JANEIRO. Enunciados das Turmas Recursais da Seo Judiciria do Rio de Janeiro. Disponvel em: <http://www.jfrj.jus.br/Boletim_TRpdfs/ encarte.pdf>. Acesso em: 20 ago. 2012. SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral; SCHFER, Jairo Gilberto. Juizados especiais federais: aspectos cveis e criminais. Blumenau: Acadmica, 2002. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: procedimentos especiais. 39 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. TOURINHO NETO, Fernando da Costa; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Juizados especiais cveis e criminais: comentrios Lei 10.259, de 10.07.2011. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.

44

UMA ANLISE DO PRINCPIO DA ISONOMIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS DIANTE DA NO POSSIBILIDADE DE INTERPOSIO DE RECURSO ESPECIAL AO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
Paulo Henrique Resende Marques 1 SUMRIO: INTRODUO; 1. DA FORMA DE SE BUSCAR GARANTIR A ISONOMIA NO MBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS; 2. DA FORMA DE SE TENTAR GARANTIR A ISONOMIA NO MBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS; 3. DO PEDIDO DE UNIFORMIZAO DE LEI FEDERAL;.CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS. INTRODUO Uma das formas de ir ao encontro do princpio da igualdade previsto no art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil atravs da presena do recurso especial e do recurso extraordinrio, pois estes permitem que haja a aplicao isonmica da legislao federal e da legislao constitucional respectivamente. Quando se menciona o princpio da isonomia neste estudo est se fazendo referncia a uma necessidade de que haja uma uniformizao na aplicao das leis federais e constitucionais, e como mencionado acima, os principais mecanismos previstos na Constituio para que haja essa uniformizao so os recursos especial e extraordinrio, respectivamente. Diante dessa constatao, este artigo tem a funo de analisar medidas que vm sendo tomados pela jurisprudncia (e tambm pelo Poder Legislativo) diante da no possibilidade do cabimento de recurso especial ao Superior Tribunal de Justia no caso dos Juizados Especiais. Conforme o inciso III, do art. 105 da Constituio da Repblica:
Compete ao Superior Tribunal de Justia: III: julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados [...]

Percebe-se que h um requisito ao cabimento do recurso especial, que a necessidade da deciso recorrida ter sido proferido por Tribunal Regional Federal ou Tribunal de Justia estadual. Acontece que, por permissivo do poder constituinte originrio (portanto, no h falar em inconstitucionalidade, j que no existem normas constitucionais originrias inconstitucionais2), os recursos nos juizados especiais devem ser julgados por turmas de juzes
1

Mestrando em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Esprito Santo - UFES (linha de pesquisa desenvolvida: formalismo-valorativo e acesso justia). Bolsista pela CAPES. Endereo eletrnico: resende.marques@hotmail.com.
2

Sendo o poder constituinte originrio ilimitado e sendo o controle de constitucionalidade exerccio atribudo pelo constituinte originrio a poder por ele criado e que a ele deve reverncia, no h se cogitar de fiscalizao de legitimidade por parte do Judicirio de preceito por aquele estatudo. (MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 ed. So Paulo: Saraiva. 2011. p. 133.). Para o aprofundamento nesta questo recomenda-se: BACHOF.

45

de primeiro grau (art. 98, I, da CRFB). Como ser mostrado mais a frente, no caso dos Juizados Especiais Federais, pode-se alegar uma inconstitucionalidade. A partir do momento em que no h deciso final de tribunal, no caber o recurso especial ao STJ, assim, caso o acrdo da turma recursal contrarie tratado ou lei federal, a parte sucumbente, em tese, nada poder fazer (Smula 203 do STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais). Em razo disso, que no campo do Juizado Especial Estadual vem sendo adotado posicionamento jurisprudencial que ampliou a competncia do STJ para julgamento da reclamao prevista na alnea f, do inciso I, do art. 105 da CRFB. Em verdade, no caso dos Juizados Especiais Federais, o art. 14 da Lei n 10.259/2001 j traz medidas que permitem uma reviso pelo STJ das decises recursais proferidas nestes juizados, razo pela qual, neste ponto, no necessrio uma inovao jurisprudencial. Acontece que, como ser mostrado, esses mecanismos no permitem que haja sempre uma aplicao isonmica das leis federais, j que so mais restritas que o recurso especial. Assim, analisaremos como funcionam aquelas medidas legislativas presentes no art. 14 da Lei n 10.259/2001. Como o foco do trabalho Juizado Especial Federal, em relao a este que ser feita uma anlise mais detalhada, mas tambm passaremos pelo Juizado Especial Estadual, pois para uma perfeita abordagem e concluso, necessrio analisar estes dois tipos de juizado. Devido ao carter de ineditismo deste artigo, ele no constar com aprofundadas referncias doutrinrias, mas sim, com informaes jurisprudenciais, doutrinrias e legais que permitam trazer um problema a este estudo e lanar um desfecho a ele. 1. DA FORMA DE SE BUSCAR GARANTIR A ISONOMIA NO MBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS A Lei 9.099/95, que dispe sobre os Juizados Especiais Estaduais, ao contrrio da Lei dos Juizados Especiais Federais (Lei n 10.259/2001), no prev o instrumento de Uniformizao de Interpretao de Lei Federal, assim, o STJ passou a adotar um posicionamento para ir ao encontro do princpio da igualdade. Mostraremos abaixo trecho de emenda de julgado recentssimo do STJ e depois discorreremos sobre ele:
1. A reclamao instrumento processual de carter especfico e de aplicao restrita. Nos termos do art. 105, I, "f", da Constituio da Repblica, prestase, unicamente, para (i) preservao da competncia constitucional do Superior Tribunal de Justia, (ii) manuteno da autoridade das decises proferidas nesta Corte Superior e, (iii) em razo do decidido no EDcl no RE 571.572/BA (Rel. Min. Ellen Gracie, Plenrio, j. 26.8.2009) e do aposto na Resoluo STJ n. 12/2009, adequao do entendimento adotado em acrdos de Turma Recursais Estaduais jurisprudncia, smula ou orientao adotada na sistemtica dos recursos repetitivos do STJ. [...]3 (grifo nosso)

Nota-se que literalmente na Constituio s cabem duas espcies de reclamao ao STJ, que so as previstas na alnea f, do inciso I, do art. 105: a) para preservao de competncia e; b) garantia da autoridade das decises desse Tribunal.
Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais. Traduo de Jos Manuel M. Cardosos da Costa. Coimbra: Livraria Almedina. 1994.
3

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 2012. Rcl 7982/DF. PRIMEIRA SEO. Relator: Min. Mauro Campbell Marques. DJ 22/08/2012. Disponvel em <http:www.stj.jus.br> Acesso em: 02 set. 2012

46

Diante da impossibilidade de nos Juizados Especiais Estaduais ser possvel a interposio de recurso especial apto a permitir que uma lei federal seja aplicada de forma igual em todos os casos, o STJ permite a possibilidade de uma terceira hiptese de reclamao, que exclusiva desse tipo juizado. Ela tem como objetivo adequar o entendimento das Turmas Recursais Estaduais jurisprudncia, smula ou posicionamento proferido no mbito dos recursos repetitivos do STJ. Este entendimento do STJ decorrente de uma deciso do STF, segue trecho abaixo:
[] 2. Quanto ao pedido de aplicao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, observe-se que aquela egrgia Corte foi incumbida pela Carta Magna da misso de uniformizar a interpretao da legislao infraconstitucional, embora seja inadmissvel a interposio de recurso especial contra as decises proferidas pelas turmas recursais dos juizados especiais. 3. No mbito federal, a Lei 10.259/2001 criou a Turma de Uniformizao da Jurisprudncia, que pode ser acionada quando a deciso da turma recursal contrariar a jurisprudncia do STJ. possvel, ainda, a provocao dessa Corte Superior aps o julgamento da matria pela citada Turma de Uniformizao. 4. Inexistncia de rgo uniformizador no mbito dos juizados estaduais, circunstncia que inviabiliza a aplicao da jurisprudncia do STJ. Risco de manuteno de decises divergentes quanto interpretao da legislao federal, gerando insegurana jurdica e uma prestao jurisdicional incompleta, em decorrncia da inexistncia de outro meio eficaz para resolv-la. 5. Embargos declaratrios acolhidos apenas para declarar o cabimento, em carter excepcional, da reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio Federal, para fazer prevalecer, at a criao da turma de uniformizao dos juizados especiais estaduais, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia na interpretao da legislao infraconstitucional 4.

Apesar de certa divergncia que houve no julgado acima, predominou um posicionamento que possui certa lgica, j que o correto que a legislao seja aplicada de um mesmo modo para todos.
Para encerrar este captulo, vale a observao no sentido de que, independentemente de se permitir ou no esta reclamao ao STJ, a no possibilidade de interposio de recurso especial nos Juizados Especiais Estaduais (devido ao fato de no ser possvel recurso a tribunal), uma medida constitucional, pois possui amparo em norma do poder constituinte originrio, que o artigo 98 da CRFB: Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I juizados especiais providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes menais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turma de juzes de primeira grau. (grifo nosso)

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. 2009. RE 571572 ED/BA. TRIBUNAL PLENO. Relator: Min. Ellen Gracie. DJ 26/08/2009. Disponvel em <http:www.stf.jus.br> Acesso em: 02 set. 2012.

47

Essa constitucionalidade no ocorre no caso dos Juizados Especiais Federais, pois como ser mostrado abaixo, sua previso constitucional ocorreu pelo poder constituinte derivado reformador. 2 DA FORMA DE SE TENTAR GARANTIR A ISONOMIA NO MBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS Importante comear este tpico com a observao de que no caso dos Juizados Especiais Federais possvel alegar uma inconstitucionalidade decorrente do fato de no ser possvel interposio de recurso especial, isto porque, o art. 98 da Constituio apenas fazia meno aos Juizados Especiais Estaduais, ou seja, o poder constituinte originrio apenas fez previso de julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau nestes casos (estando indiretamente vedando o recurso especial, que um meio de garantir a aplicao isonmica da lei federal a todos). Apenas com a Emenda Constitucional n 22 de 1999, que acrescentou o 1 quele artigo 985, ficou autorizado criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal, de tal maneira que, como sua previso se deu por meio do poder constituinte derivado reformador, possvel questionar uma inconstitucionalidade no sentido de violao da clusula ptrea referente abolio dos direitos e garantias individuais (inciso IV, 4, do art. 60 da CRFB), nesse caso, o direito a igualdade (igualdade na aplicao de lei federal). Penso que por mais que haja o incidente de pedido de uniformizao de lei federal (ser explicado no captulo seguinte) previsto no art. 14 da Lei 10.259/2001, o que acaba por levar a questo ao STJ, buscando ir assim, ao encontro do princpio da isonomia, a inconstitucionalidade est presente, j esse art. 14 impe algumas limitaes quele incidente, como por exemplo, versar sobre direito material, o que no ocorre com o recurso especial, que pode ser tanto contra questo material quanto contra matria processual. H quem entenda que o legislador, ainda que infraconstitucional, possa limitar as hipteses de recurso especial, podemos citar aqui o constitucionalista Andr Ramos Tavares, que afirma:
a Constituio apenas assegurou que, dentre aquelas causas que podem chegar aos Tribunais (e nada se diz sobre quais so essas causas, e muito menos que seria todas), poder ser interposto o recurso especial (grifo nosso) [] 6.

Podemos chegar concluso de que o livre-docente em Direito pela PUC/SP Nelson Nery Junior tambm entende que o legislador infraconstitucional pode limitar, indiretamente, o cabimento do recurso especial, isto porque, ele defende a constitucionalidade (tecnicamente, recepcionalidade) do art. 34 da Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/1980), esse artigo veda o recurso de apelao quando o valor da causa for inferior a 50 OTNs, sendo que, sem apelao no h como haver recurso especial:
Compete ao legislador infraconstitucional tornar efetiva aquela regra maior da Constituio Federal, de sorte a imprimir operatividade ao princpio do duplo grau. A a razo pela qual existem algumas leis que restringem o cabimento de recursos, no devendo, contudo, ser consideradas inconstitucionais. o caso, por exemplo, da Lei de Execuo Fiscal, que no

5 6

1 Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 652.

48

admite apelao quando o valor da causa for inferior a 50 OTNs (LEF 34 caput)7.

De fato, estes posicionamentos so bastante respeitveis, mas no o que se defende aqui, j que entendemos que a abolio do recurso especial vai contra o artigo 5 da CRFB, por tender a suprimir uma igualdade entre os participantes de processos judiciais que envolvam leis federais idnticas. Neste ponto merece ser feita uma constatao curiosa. Considerando que o 1 do art. 98 da Constituio, acrescentado pela Emenda Constitucional n 22, inconstitucional por no permitir que haja a possibilidade do STJ aplicar de forma isonmica a legislao federal, uma posterior lei infraconstitucional prevendo o pedido de uniformizao de lei federal no poderia tornar aquele 1 constitucional, haja vista que o STF no adota a figura da constitucionalidade superveniente:
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 351.717, da relatoria do ministro Carlos Velloso, declarou a inconstitucionalidade do art. 13, 1, da Lei 9.506/1997, que instituiu contribuio social para o custeio da previdncia de agentes polticos. 2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido de que a alterao constitucional no tem o condo de tornar legtima norma anteriormente considerada inconstitucional diante da Constituio Federal ento vigente. 3. Agravo regimental desprovido. 8

Realmente o julgado acima se refere impossibilidade de uma alterao constitucional tornar legtima norma anterior e o caso em anlise alude a uma alterao posterior em nvel infraconstitucional, mas se uma lei de nvel constitucional no capaz de levar a uma constitucionalidade superveniente, com muita mais razo uma lei infraconstitucional no ter capacidade para isso. Porm, acredito que est questo sobre a impossibilidade de constitucionalidade superveniente pode ser relativizada, pois se a posterior alterao legislativa est permitindo que ocorra, na prtica, um mecanismo semelhante ao recurso especial, no h falar em inconstitucionalidade por este motivo, embora possa por outra razo, que ser mostrada mais a frente (referente ao fato do pedido de uniformizao ser bem mais restrito que o recurso especial). A ttulo de curiosidade, sem querer se aprofundar neste ponto, cabe pontuar que Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart possuem entendimento de que o art. 14 da Lei 10.259/2001 inconstitucional, pois, indiretamente, estaria criando uma nova hiptese de recurso especial por via normativa diversa de Emenda Constitucional.
A figura sem sombra de dvida, apresenta um nova espcie de recurso especial, travestida em inocente regra de lei. Obviamente, o que se est prevendo a possibilidade de recurso especial ao Superior Tribunal de Justia (baseado em contrariedade s suas smulas jurisprudncia dominante), em caso no contemplado pelo art. 105, III, da Constituio Federal. Portanto, clara a inconstitucionalidade da figura, que por via

7 8

NERY JUNIOR, Nelson. Teoria geral dos recursos. 6. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 42.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. 2012. RE 343801 AgR/PR. SEGUNDA TURMA. Relator: Min. Ayres Britto. DJ 20/03/2012. Disponvel em <http:www.stf.jus.br> Acesso em: 13 set. 2012.

49

oblqua busca superar debate surgido no campo dos Juizados Especiais Estaduais.9

Interessante que, como mostrado no captulo 2, a jurisprudncia criou uma nova modalidade de reclamao ao STJ, no mbito do Juizado Especial Estadual, exatamente por no caber o recurso especial e nem o pedido de uniformizao, ento porque no poderia uma lei infraconstitucional tambm criar algo semelhante ao recurso especial, como fez o art. 14 da Lei 10.259/2001? Pensamos, assim, que no correto o argumento de inconstitucionalidade da citao doutrinria acima. O professor da UFMG, Humberto Theodoro Jnior, considera o incidente de uniformizao de jurisprudncia como um verdadeiro recurso para solucionar a questo de ocorrer aplicaes em sentidos diversos de uma mesma lei federal entre diversas Turmas Recursais:
Como no mbito dos juizados especiais federais, as sentenas se sujeitam a recursos decididos por Turmas Recursais que, por isso, no desafiam reviso por recurso especial, a Lei n 10.259 prev um outro mecanismo processual para contornar o indesejvel problema da ocorrncia de interpretaes divergentes da Lei Federal entre diferentes Turmas Recursais. Trata-se do pedido de uniformizao de interpretao de lei federal, previsto no art. 14 do referido diploma legal. No obstante tenha a lei evitado o uso da palavra recurso, mesmo de recurso que se trata a espcie 10 (grifo no original).

O fato que o pedido previsto naquele artigo 14 da Lei 10.259/2001 no se confunde com o recurso especial, inclusive, aquele pedido muito mais restrito que este recurso, razo pela qual, no tpico seguinte, onde ser mostrado o procedimento do pedido de uniformizao, ser visto que o princpio da isonomia na aplicao das leis federais no est presente, razo pela qual, se defende a inconstitucionalidade do 1 art. 98 da CRFB (acrescentado pelo poder constituinte derivado). 3 DO PEDIDO DE UNIFORMIZAO DE LEI FEDERAL No se pretender aqui detalhar o procedimento deste incidente, mas sim, trazer informaes que permitam realizar uma problematizao acadmica. De acordo com o art. 14 da Lei 10.259/2001 o procedimento do pedido de uniformizao da lei federal ocorre da seguinte forma: Quando Turmas Recursais da mesma Regio entrarem em divergncia, haver uma reunio conjunta dessas Turmas, a qual ser presidida por um Juiz Coordenador, desse encontro, ser proferido um julgamento (1). Caso o conflito se d entre Turmas que sejam de regies diferentes, ou haja violao de smula ou jurisprudncia dominante do STJ, o julgamento ser feito por uma Turma (Nacional) de Uniformizao, composta por Juzes de Turmas Recursais, sendo presida pelo Coordenador da Justia Federal (2). Agora vem o ponto importante: Se o que for decidido pela Turma de Uniformizao violar smula ou jurisprudncia dominante do STJ, a parte interessada poder se insurgir a este Tribunal para ele solucionar a controvrsia. (4).

MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Procedimentos Especiais. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2012. p. 227-228.
10

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Procedimentos Especiais. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 450.

50

Fundamental fazer a ressalva de que todo o procedimento acima se refere impugnao de direito material apenas, no cabendo para questo processual, percebe-se neste ponto que no h uma confuso entre o procedimento acima e o recuso especial (que mais amplo). O juiz federal Enrique Feldens Rodrigues divide aquele artigo 14 em instrumentos, tal diviso contribui para a compreenso do procedimento deste dispositivo legal:
Trs foram os instrumentos uniformizadores dispostos no citado art. 14 da Lei 10.259/2001 (conhecidos como incidentes de uniformizao). O primeiro envolve o pedido formulado com base em divergncia de decises oriundas de Turmas Recursais da mesma Regio, a ser julgado, segundo a lei, em reunio conjunta das unidades em conflito sob a presidncia do Juiz Coordenador (art. 14, 1., da Lei 10.259/2001). O segundo, de sua parte, o pedido fundado em divergncia entre Turmas Recursais de diferentes Regies ou, ainda, em julgado que contrariar smula ou jurisprudncia dominante do STJ, cujo julgamento incumbe Turma Nacional de Uniformizao, composta por juzes que integram as Turmas Recursais sob a presidncia do Coordenador da Justia Federal (art. 14, 2., da Lei 10.259/2001). O terceiro, finalmente, o pedido de uniformizao direcionado ao prprio STJ, cabvel quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia () (art. 14, 4, da Lei 10.259/2001) 11.

A Resoluo n 390, de 17 de setembro de 2004, do Conselho da Justia Federal, dispe sobre o Regimento Interno da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais. Essa Resoluo traz algumas informaes importantes. Logo em seu art. 1 mostra a representatividade que a Turma Nacional de Uniformizao possui dentre todas as regies da Justia Federal, j que dos seus 10 (dez) juzes, 02 (dois) sero de cada regio. Outro artigo importante para o que se estuda aqui o artigo 2, este mostra que cabvel fazer o pedido desse incidente de uniformizao, quando houver: a) divergncia entre decises de turmas recursais de diferentes regies; ou b) contrariedade smula ou jurisprudncia dominante do STJ. Em ambos os casos a questo deve versar sobre lei material. Ressalta-se que, de fato, a doutrina e a jurisprudncia no vm permitindo o procedimento mostrado aqui no caso de questes de direito processual. Isto fica claro quando vemos as Smulas e Enunciados que seguem: No caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando a divergncia versar sobre questes de direito processual (Smula 1 da Turma Regional de Uniformizao da 4 Regio) 12. adequada a limitao dos incidentes de uniformizao s questes de direito material (Enunciado 43 do

11

RODRIGUES, Enrique Feldens. A uniformizao da interpretao de lei federal no mbito das decises dos Juizados Especiais e Federais em matria cvel: a funo do STJ luz da lei e da jurisprudncia. In Repro. n. 201. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 303.
12

BRASIL. Turma Regional de Uniformizao da 4 Regio. Smula n. 1. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012.

51

FONAJEF)13. Descabe incidente de uniformizao versando sobre honorrios advocatcios por se tratar de questo de direito processual. (Smula 7 da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais.) 14. Pois bem, quando a deciso da Turma Nacional violar jurisprudncia ou smula dominante do STJ, poder haver pedido de uniformizao a este Tribunal Superior, sendo que a Resoluo/STJ n. 10, de 21 de novembro de 2007 que dispe sobre o processamento, no Superior Tribunal de Justia, do incidente de uniformizao da jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais 15. Est claro, ento, que o STJ poder analisar a matria recorrida, e aplicar uma interpretao uniforme da legislao federal. Acontece que tal medida no garante por completo o princpio da igualdade entre os litigantes de processos distintos versando sobre mesma questo processual federal, j que questionamentos de natureza processual atinentes ao valor da causa, valor da execuo, honorrios advocatcios no do ensejo ao pedido de uniformizao de jurisprudncia [...] 16. A justificativa desta no garantia est no fato de no ser possvel discusses sobre, matria processual no pedido de uniformizao, o que no ocorre com o recurso especial, que serve para discutir violao a qualquer lei federal, seja material ou processual. O STJ que possui a funo primordial de guardio do direito positivo federal 17 no possui meios de examinar questes processuais originadas de Juizados Especiais Federais. Vale frisar que, no caso de ampliao das hipteses de reclamao ao STJ, que foi a medida adotada originalmente pelo STF para haver algo parecido com o recurso especial no mbito dos Juizados Especiais Estaduais, cabvel discutir norma processual, ou seja, no mbito estadual (Lei 9.099/95), onde no h previso legal nenhuma de uniformizao, acaba havendo uma garantia maior do que no mbito federal, que possui o art. 14 da Lei 10.259/2001 fazendo meno expressa ao pedido de uniformizao de lei federal. CONSIDERAES FINAIS Uma das maneiras de se fazer com que a lei (federal) seja aplicada de maneira igual a todos atravs do recurso especial ao STJ. Pois bem, a partir do momento que alguma lei ou at mesmo emenda constitucional impede que haja a interposio desse recurso quele tribunal, ela no ser constitucional, pois est em jogo uma clusula ptrea referente aos direitos e garantias individuais (no caso o princpio da igualdade presente no artigo 5 da CRFB).

13

BRASIL. Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais. Enunciado n. 43. Disponvel em: <http://www.jf.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012
14

BRASIL. Turma Nacional de Uniformizao. Smula n. 7. Disponvel em: <http://www.jf.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012.
15

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resoluo n 10, de 21 de novembro de 2007. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/>. Acesso em: 10 set. 2012.
16

OLIVEIRA, Helene Weirich. Breves consideraes acerca do pedido de uniformizao de interpretao de lei federal de que trata o artigo 14 da Lei n 10.259, de 12.07.2001.Revista da AGU. n. 13. Braslia: Escola da Advocacia Geral da Unio, 2007. p. 178.
17

RODRIGUES, Marcelo Abelha. Manual de Direito Processual Civil. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 7.

52

No caso dos Juizados Especiais estaduais no h inconstitucionalidade, porque o prprio poder constituinte originrio (art. 98 da CRFB) permitiu que os recursos nestes juizados no fossem decididos por tribunais (causando, indiretamente, a impossibilidade de interposio do recurso especial), sendo que, no se pode falar que normas do poder constituinte originrio sejam inconstitucionais. Mesmo sendo constitucional, o STF, e posteriormente o STJ, entenderam que deve haver um mecanismo para que as matrias dos Juizados Especiais Estaduais cheguem ao STJ, assim, passaram a adotar posicionamento no sentido de ampliao das hiptese de reclamao da alnea f, inciso I, do art. 105 da CRFB para abarcar tambm possibilidade desse instrumento para adequao do entendimento das Turmas Recursais Estaduais jurisprudncia, smula ou posicionamento proferido no mbito dos recursos repetitivos do STJ. J no que se refere aos Juizados Especiais Federais, pode-se questionar a constitucionalidade, j que o art. 98 da CRFB em sua redao original s fazia meno ao Juizado Especial Estadual, no ao Federal, sendo este ltimo, acrescentado pela Emenda Constitucional n 22, ou seja, pelo poder constituinte derivado reformador. Tal inconstitucionalidade decorreria da abolio, indireta, do recurso especial nestes juizados, recurso este apto a garantir o princpio da igualdade na aplicao de norma federal. A lei que regulamento os Juizados Especiais Federais trouxe um mecanismo que, em tese, poderia assegurar aquele princpio da isonomia (no se tem inteno de discutir aqui a figura da constitucionalidade superveniente). Fato que esse mecanismo, que o pedido de uniformizao de lei federal no to amplo quanto o recurso especial, j que aquele s cabvel contra violao de normas materiais, no podendo contra normas processuais. Ou seja, pode ocorrer de matrias processuais serem aplicadas de formas diversas entre participantes de processos distintos, no estando assegurado, assim, o direito a uniformidade na aplicao das leis federais. Razo pela qual, a aplicao atual da Lei 11.259/2001 no atribui total respaldo constitucional ao 1 do art. 98 da CRFB, devendo ser ampliada as hipteses de cabimento do incidente do art. 14 daquela Lei para incluir tambm divergncias sobre questes de direito processual. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BACHOF. Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais. Traduo de Jos Manuel M. Cardosos da Costa. Coimbra: Livraria Almedina. 1994. BRASIL. Conselho da Justia Federal. Resoluo n 390, de 17 de setembro de 2004. Disponvel em: <http://www.cjf.jus.br/>. Acesso em: 12 set. 2012. ______. Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais. Enunciado n. 43. Disponvel em: <http://www.jf.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012. ______. Turma Regional de Uniformizao da 4 Regio. Smula n. 1. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012. ______. Turma Nacional de Uniformizao. <http://www.jf.jus.br>. Acesso em 12 set. 2012. Smula n. 7. Disponvel em:

______. Superior Tribunal de Justia. Resoluo n 10, de 21 de novembro de 2007. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/>. Acesso em: 10 set. 2012. 53

______. Superior Tribunal de Justia. 2012. Rcl 7982/DF. PRIMEIRA SEO. Relator: Min. Mauro Campbell Marques. DJ 22/08/2012. Disponvel em <http:www.stj.jus.br> Acesso em: 02 set. 2012. ______. Supremo Tribunal Federal. 2009. RE 571572 ED/BA. TRIBUNAL PLENO. Relator: Min. Ellen Gracie. DJ 26/08/2009. Disponvel em <http:www.stf.jus.br> Acesso em: 02 set. 2012. ______. Supremo Tribunal Federal. 2012. RE 343801 AgR/PR. SEGUNDA TURMA. Relator: Min. Ayres Britto. DJ 20/03/2012. Disponvel em <http:www.stf.jus.br> Acesso em: 13 set. 2012. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Procedimentos Especiais. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2012. MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 ed. So Paulo: Saraiva. 2011. NERY JUNIOR, Nelson. Teoria geral dos recursos. 6. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 42. OLIVEIRA, Helene Weirich. Breves consideraes acerca do pedido de uniformizao de interpretao de lei federal de que trata o artigo 14 da Lei n 10.259, de 12.07.2001.Revista da AGU. n. 13. Braslia: Escola da Advocacia Geral da Unio, 2007. RODRIGUES, Enrique Feldens. A uniformizao da interpretao de lei federal no mbito das decises dos Juizados Especiais e Federais em matria cvel: a funo do STJ luz da lei e da jurisprudncia. In Repro. n. 201. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. RODRIGUES, Marcelo Abelha. Manual de Direito Processual Civil. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Procedimentos Especiais. Rio de Janeiro: Forense, 2009.

54

O ACESSO AO DIREITO E A JUSTIA NA PERSPECTIVA DO PROCESSO JUSTO COMO FORMA DE EFETIVAO DE DIREITO FUNDAMENTAL - APONTAMENTOS AOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS
Maria Raquel Duarte1 SUMRIO: CONSIDERAES INICIAIS; 1. O DIREITO FUNDAMENTAL AO ACESSO JUSTIA E O PROCESSO JUSTO COMO FORMA DE EFETIVAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA; 2 - A CRIAO DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS COMO FORMA DE EFETIVAO DO PRINCPIO DO ACESSO JUSTIA; 3. CONSIDERAES FINAIS; REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS 21 CONSIDERAES INICIAIS A Constituio Federal de 1988 representa a norma fundamental do ordenamento jurdico nacional. Fundamental porque por meio dela que se consolidam os objetivos fundamentais do Estado Democrtico de Direito. na Constituio que se encontra o pice da hierarquia das fontes do Direito Processual, onde se concentram e se condicionam todos os princpios de natureza processual, os quais devem ser resguardados em toda e qualquer tarefa do legislador e do hermeneuta. A Constituio Federal de 1988 criou um Estado Democrtico de Direito, fundado na cidadania e na dignidade da pessoa humana, que objetiva construir uma sociedade livre, justa e solidria, erradicar a pobreza, a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais, alm de promover o bem de todos, sem qualquer tipo de discriminao, orientado pela prevalncia dos direitos humanos. Com a Carta Constitucional de 1988 que surgiu o chamado direito processual contemporneo. Nenhuma das cartas polticas anteriores havia traduzido igual preocupao com as garantias das partes na seara civil. Para garantir a efetivao e igualdade no acesso justia e o respeito ao contraditrio e ampla defesa, com a obteno de um provimento jurisdicional justo, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu, em seu artigo 5, inciso LXXIV, que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Ao mesmo tempo, atribuiu ao Poder Judicirio funo de destaque na garantia da efetivao dos direitos assegurados no texto constitucional, inclusive em controle aos demais Poderes, prevendo, para tanto, o direito de inafastvel acesso justia. Como veremos no presente estudo, o acesso justia no significa apenas acesso ao Poder Judicirio. A real efetivao do acesso justia e dos direitos, princpios e objetivos constitucionais exigem, tambm, um provimento jurisdicional justo e uma concepo de acesso justia ampla, que contemple, inclusive, mecanismos de realizao de justia social.

Advogada militante em direito Previdencirio. Mestranda em Direito - UNIVALI. Especialista em Direito Civil UFSC. Especialista em Direito Previdencirio - CESUSC. Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho UNIDERP/ LFG.

55

Feitas tais consideraes, o objetivo do presente estudo examinar a projeo tomada pelo acesso Justia na perspectiva do justo processo. 1. O DIREITO FUNDAMENTAL AO ACESSO JUSTIA E O PROCESSO JUSTO COMO FORMA DE EFETIVAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA. Insculpido na forma de Princpio Constitucional o Acesso Justia um direito fundamental consagrado no inciso XXXV, do art. 5, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, segundo o qual: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.2 O acesso Justia pressuposto para a realizao da justia social e a concretizao do Estado Democrtico de Direito. Diz respeito criao de condies econmicas e sociais, indispensvel ao gozo dos direitos fundamentais e ao acesso a um ordenamento jurdico justo. fundamental para o Estado, que pretende no s proclamar, mas tambm garantir o direito de todos. 3 Sobre o Acesso Justia Mauro Cappelletti e Bryant Garth nos ensinam:
Acesso Justia o mais bsico dos direitos humanos, tambm requisito fundamental para o sistema jurdico, que pretenda no s proclamar, como garantir o direito de todos. o acesso de todos ao efetivo exerccio de seus direitos, portanto, pressuposto de justia social, que Aristteles chamava de distributiva. 4

Para Cappelletti e Garth a expresso acesso justia de definio difcil, mas determina duas finalidades do sistema jurdico: a primeira de garantir o acesso amplo a todos e, a segunda, de produzir resultados justos.5 Conforme dito anteriormente, asseveram os autores que , a expresso acesso justia de controvertida definio, por variar no tempo e no espao, desde o surgimento da sociedade humana at os dias atuais. Segundo os autores o acesso justia envolve, basicamente, a igual possibilidade de reivindicao de direitos e a soluo justa de conflitos. No se resume apenas ao igual acesso ao Judicirio, mas sim ao Direito, a uma ordem jurdica justa, que garanta a efetividade de direitos humanos fundamentais e de valores como dignidade, igualdade e liberdade. 6 A Carta Constitucional de 1988 determina o processo justo, ou seja, estabelece princpios, normas e valores para assegurar a devida soluo jurisdicional de conflitos, atravs de um acesso qualitativo justia e uma efetiva tutela jurisdicional constitucional. Neste momento mister se faz trazer os ensinamentos de o Horcio Rodrigues. Entende o autor que o conceito de Acesso Justia possui vrios significados, contudo aponta dois conceitos distintos e complementares para este princpio constitucional. O primeiro conceito atribuiu Justia o mesmo sentido de Judicirio, onde Acesso Justia e acesso ao
2

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1988. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 05 out. 1988. Disponvel: <www2.senado.gov.br/sf/legislao/const/>. Acesso: 18 julho 2012.
3 4 5 6

Conceito operacional elaborado a partir das ideias de CAPPELLETTI, Mauro. Acesso Justia. p. 12. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. p. 12 e 93. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. p. 08.

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2002, p. 08

56

Judicirio so expresses sinnimas. O segundo, partindo de uma viso axiolgica, Acesso Justia visto como acesso a uma ordem de valores e direitos fundamentais para o ser humano.7 No mesmo sentido a moderna doutrina chegou ao consenso de que o direito de ao no se reduz ao direito de mero acesso ao processo. A dimenso do acesso Justia muito maior do que se imagina, pois compreende a garantia constitucional que impe aos poderes pblicos o compromisso com o fornecimento de uma tutela jurisdicional de qualidade, capaz de solucionar o conflito de modo adequado e correspondente com os valores essenciais do Estado democrtico de Direito. Foram a constitucionalizao e a internacionalizao dos direitos fundamentais 8, particularmente desenvolvidas na jurisprudncia dos tribunais constitucionais 9e das instncias supranacionais de Direitos Humanos, como a Corte Europia de Direitos Humanos, que revelaram o contedo da tutela jurisdicional efetiva como direito fundamental 10, minudenciado em uma srie de regras mnimas a que se convencionou chamar de garantias fundamentais do processo, universalmente acolhidas em todos os pases que instituem a dignidade da pessoa humana como um dos pilares do Estado Democrtico de Direito. Esse conjunto de garantias pode ser sintetizado nas denominaes devido processo legal 11 ou processo justo.12 Neste diapaso o acesso Justia deve ser encarado, na contemporaneidade, como um dos mais importantes Direitos Humanos, na medida em que atravs desse acesso que o indivduo pode cobrar do Estado outros direitos dos quais titular. Nessa ordem de idias, podemos defender que o acesso a uma ordem jurdica justa deve estar inserido dentro do ncleo intangvel de Direitos Humanos e ser elevado categoria de direito fundamental e essencial do qual emanam os demais direitos. A Declarao Universal dos Direitos Humanos, por outra vertente, aduz, em seu artigo X, que toda pessoa tem direito, em plena igualdade, a uma audincia justa e pblica

7 8

RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. p. 28.

Otfried HFFE, Justia poltica: fundamentao de uma filosofia crtica do Direito e do Estado, p. 371, explica que os critrios que devem fixar as limitaes aos poderes do Estado devem ser conquistados "segundo a medida das regras de segunda ordem". Isto quer dizer que tais regras devem satisfazer no somente aos princpios de justia, como tambm aos princpios mdios, ou seja, os direitos humanos.
9

Id. ibid., p. 376: "Para que a obrigao da justia chegue a seu pleno desempenho existe um instrumental de etapas que comea com a garantia constitucional dos direitos humanos e continua na veiculao da legislao com a Constituio, bem como o exame desta vinculao pela Suprema Corte, como um tribunal constitucional". Cf. Mauro CAPPELLETTI, O controle de constitucionalidade das leis no direito comparado, pp. 130-1.
10

Direitos do homem, Direitos fundamentais, Liberdades pblicas, Direitos da personalidade, Direitos pblicos subjetivos, no dizer de Ada Pellegrini GRINOVER, O processo em sua unidade II, p. 70, so expresses diversas para indicar a mesma categoria de direitos, embora distinta segundo a perspectiva adotada por orientaes jurdicas as mais variadas. "Possuindo carter meramente declaratrio, tais direitos ou liberdades somente se completam com instrumentos adequados de tutela que lhes d contedo de garantia".
11 12

Adotada nas Emendas 5 e 14 da Constituio americana.

Constante da Conveno Europia de Direitos Humanos e do recm-reformado art. 111 da Constituio italiana.

57

por parte de um tribunal independente e imparcial, para decidir de seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusao criminal contra ele. No mesmo sentido Mauro Cappelletti e Bryant Garth (2002, p. 12), defendem que a garantia ao acesso justia o mais bsico dos direitos humanos; requisito fundamental de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda, efetivamente, garantir, no apenas proclamar, os direitos de todos. Por sua vez, Direitos Humanos no dizer de Joaquin Herrera Flores13, compem uma racionalidade de resistncia, na medida em que traduzem processos que abrem e consolidam espaos de luta pela dignidade humana. Invocam uma plataforma emancipatria voltada proteo da dignidade humana. Feitas as devidas ponderaes, podemos concluir que para a obteno desta justia para todos elementar e primordial a garantia, pelo Estado, de vias de acesso efetivo. certo que ao se proporcionar ao cidado uma tutela justa e satisfatria, em tempo razovel, a norma abstrata inserta no ordenamento jurdico passa a transmitir vida aos direitos fundamentais insculpidos na Constituio. O cotejo dos dispositivos mencionados faz-nos chegar concluso de que o acesso justia traz em si a marca de direito fundamental constitucionalmente garantido e sintonizado com os tratados internacionais de Direitos Humanos, sendo, por derradeiro, a concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana, consagrado na CF/88. sabido que no texto de nossa Carta Magna existem outros Princpios constitucionais, que fundamentam e contribuem com Acesso Justia, dentre eles destacamos o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, o Princpio da Inafastabilidade do Controle Jurisdicional, o Princpio da Razovel Durao do Processo, o Princpio do Devido Processo Legal e o Princpio da Igualdade, j que todos juntos visam um nico objetivo que o Acesso Justia. A dignidade da pessoa humana princpio basilar vinculado aos direitos fundamentais. , pois, norma fundante, orientadora e condicional, no s para a aplicao, mas para a prpria existncia do direito. nela que se assenta a estrutura da nossa Repblica. Ingo Sarlet, conceitua a dignidade da pessoa humana da seguinte forma:
(...) a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir condies mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. 14

Ainda sobre o Princpio da Dignidade Humana, Sarlet nos ensina:

13

FLORES, Joaqun Herrera. Direitos Humanos, Interculturalidade e Racionalidade de Resistncia, mimeo, p.7.
14

SARLET, Ingo Wolfgang. A nova interpretao constitucional: ponderao, argumentao e o papel dos princpios, In: LEITE, George Salomo, Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio, p. 213/214.

58

A relao entre a dignidade da pessoa humana e as demais normas de direitos fundamentais no pode, portanto, ser corretamente qualificada como sendo, num sentido tcnico-jurdico, de cunho subsidirio, mas sim caracterizada por uma substancial fundamentalidade que a dignidade assume em face dos demais direitos fundamentais. nesse contexto que se poder afirmar, na esteira de Geddert-Steinacher, que a relao entre a dignidade e os direitos fundamentais uma relao sui generis, visto que a dignidade da pessoa assume simultaneamente a funo de elemento e medida dos direitos fundamentais, de tal sorte que, em regra, uma violao de um direito fundamental estar sempre vinculada com uma ofensa dignidade da pessoa. 15

Neste momento mister se faz necessrio destacar a relao feita por Peces-Barba entre os direitos fundamentais e Dignidade da Pessoa Humana:
(...) derechos fundamentales puede comprender tanto los presupuestos ticos como los componentes jurdicos, significando la relevancia moral de una idea que compromete da dignidad humana y sus objetivos de autonoma moral, y tambin la relevancia jurdica que convierte la los derechos en norma bsica material del Ordenamiento y es instrumento necesario para que el individuo desarrolle en la sociedad todas sus potencialidades. Los derechos fundamentales expresan tanto una moralidad bsica como una juridicidad bsica. 16

Peces-Barbas demonstra ainda que os direitos fundamentais em conjunto com a noo de Dignidade da Pessoa Humana, so pretenso moral justificada e apresentam contedo igualitrio capaz de abranger todos os destinatrios. Sendo a Constituio da Repblica, calcada no princpio da dignidade da pessoa humana, e sendo o princpio da dignidade humana, o sustentculo, o alicerce e a prpria razo que justifica todas as demais classificaes para os chamados direitos fundamentais. Por fora deste outro princpio constitucional se faz, na prtica, o exerccio de todas as concepes criadas a partir da dignidade da pessoa humana. No por outra razo, o direito do Acesso Justia tambm foi assinalado no rol dos direitos fundamentais. Feitas tais consideraes, podemos dizer que a devida tutela jurisdicional confere ao indivduo a materializao da norma, alicerada no Princpio da Dignidade Humana. Portanto, diante da negativa de prestao jurisdicional estar-se-ia igualmente negando a sua dignidade e ferindo seu direito fundamental. Portanto no h receio em dizer que o Acesso Justia serve ao princpio da dignidade humana, na medida em que contempla a orientao de a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito.

15

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001 (2001, p. 103-104).
16

PECES-BARBA MARTNEZ, Gregrio. Curso de Derechos Fundamentales: Teoria General. p. 37. Direitos Fundamentais podem compreender tanto os pressupostos ticos como os componentes jurdicos, significando a relevncia moral de uma idia comprometida com a dignidade humana e seus objetivos de autonomia moral, assim como a relevncia jurdica, ao converter os Direitos em norma bsica do ordenamento jurdico e instrumento necessrio para que o indivduo desenvolva em sociedade todas as suas potencialidades. Os Direitos Fundamentais expressam tanto uma moralidade bsica quanto uma juridicidade bsica. (traduo livre).

59

No entender de Dinamarco, Cintra e Grinover 17 o acesso justia no pode simplesmente ser alcanado aos cidados atravs do acesso a uma ao, sem que lhe seja assegurado um procedimento adequado, de acordo com os ditames constitucionais, ou seja, conforme as garantias necessrias para que, por exemplo, as partes possam defender-se e produzir provas para influenciar o livre convencimento do juiz. Atualmente, o processo representa uma relao jurdica de Direito Pblico movida pelo impulso oficial que investe o Estado-juiz do compromisso com a justa composio da lide, merc do direito fundamental ao justo processo que compreende o acesso adequado Justia. No tocante ao processo Justo a doutrina Italiana no entender de Nicol Trocker18, parte do pressuposto metodolgico de que o justo processo no qualquer processo que se acomode na regularidade formal. Justo o processo que se constitui em respeito aos parmetros fixados pela norma constitucional e pelos valores partilhados pela coletividade, de sorte a se desenvolver perante um juiz imparcial, em contraditrio com todos os interesses e em tempo razovel, na forma do novo art. 111 da Constituio italiana de 1948. A doutrina moderna j trabalha com o conceito substitutivo de devido processo justo, querendo, com isso, dizer que a substncia deve sempre se sobrepor forma. Nesta perspectiva, para Arruda Alvim, o que conta, em ltima anlise, no tanto a existncia de uma normatividade completa e lgica, em que todos os direitos so protegidos pela letra da lei e pelo sistema, mas to somente aparentemente funcional, pois, na verdade, normatividade jurdica, ainda que exaustiva, no suficiente para satisfazer s aspiraes sociais dos segmentos numericamente predominantes e desprotegidos da sociedade 19. Deste modo, compreende-se por que a garantia do acesso Justia condensada na clusula do justo processo tida como direito humano, na medida em que condicionada pelos valores elementares que do sobrevivncia ao Estado democrtico de Direito. Dentro desse contexto, o papel do Poder Judicirio cada vez mais importante na realizao do direito fundamental ao acesso justia, tomando por base o processo justo como forma de efetivao do princpio Basilar da Dignidade Humana. 2. A CRIAO DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS COMO FORMA DE EFETIVAO DO PRINCPIO DO ACESSO JUSTIA. De modo indiscutvel a Constituio Federal de 1988 trouxe grandes avanos e inovaes no campo do Acesso Justia, notadamente a criao dos Juizados Especiais.

17

CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pelegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 17. ed. So Paulo: RT, 1998.
18

NICOL TROCKER, Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto processo in materia civile: profili generali, Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, Anno LV, n. 2, 2001, p. 386. Alis, bom recordar que antes da reforma constitucional operada naquele texto magno, que findou em novembro de 1999 com a incluso do dispositivo em referncia, a doutrina no hesitava em disparar a tese de que a Constituio j garantia requisitos mnimos de um processo justo e quo. Na Itlia: LUIGI PAOLO COMOGLIO, Garanzie costituzionali e giusto processo (Modelli a confronto), RePro, 90/110; ITALO AUGUSTO ANDOLINA, Il giusto processo nellesperienza italiana e comunitaria, RePro, 126/96. No Chile: ANDRS BORDAL S., El debido proceso civil, in La constitucionalizacion del derecho chileno, Santiago: Juridica de Chile, 2003, p. 257.
19

ALVIM, Arruda. Tratado de Direito Processual Civil. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1990, p. 33.

60

Efetivamente houve uma maior ampliao do Acesso Justia com os Juizado s Especiais, visto que o fundamento da criao destes o prprio Acesso Justia:
(...) o acesso facilitado (...), pela possibilidade de ingresso direto no Juizado (...) e pela descomplicao, simplificao e, sobretudo, pela celeridade do processo.20

Para Marinoni a estrutura do Poder Judicirio e o sistema de tutela dos direitos so os grandes culpados pela morosidade processual, entende que a morosidade limita os direitos fundamentais do cidado, mas que em grande parte das vezes essa morosidade da Justia opo arbitrria dos gestores do poder, em desacordo com a efetivao da tutela jurisdicional.21 Nessa perspectiva podemos afirmar que os Juizados Especiais so considerados um notvel meio de acesso justia. Os Juizados Especiais efetivamente surgiram para eliminar a morosidade de um processo comum, fundado em procedimentos simples, clere e de fcil acesso para que os anseios de todos os cidados sejam apreciados por uma tutela jurisdicional rpida, econmica e segura. Neste sentido Jos Antonio Savaris assevera que, pela eficcia normativa do princpio do devido processo legal disposto no art. 5, LIV da CRFB/88 e, mais especificamente, do direito fundamental a uma ordem jurdica justa, disposto no art. 5, XXXV, de nossa Carta Magna (Princpio do Acesso a Justia), exige-se que a jurisdio de proteo social, tanto quanto seja necessrio satisfao do direito material, se opere sem a adoo absolutamente vinculante dos institutos do processo civil clssico 22. Coadunando desta forma a observncia dos princpios Norteadores dos Juizados Especiais ao Princpio do Acesso Justia e por conseguinte a efetivao do Princpios dos Princpios, qual seja a Dignidade Humana. Importante neste momento repetir que o Acesso Justia no se limita exclusivamente ao acesso ao Judicirio, mas o Acesso Ordem Jurdica Justa, caracterizado pelo direito a informao; adequao entre a realidade socioeconmica do pas e a ordem jurdica; direito a instrumentos processuais adequados a objetivar tutela dos direitos; direito em acessar uma Justia organizada, com magistrados comprometidos socialmente e com a execuo da Ordem Jurdica Justa e direito supresso dos obstculos ao Acesso Justia. 23 Coadunando com o exposto ao referir-se a respeito a postura do Juiz quando da interpretao de normas processuais, Marinoni citando Cndido Dinamarco afirmam:
O juiz, por sua vez, ao interpretar as normas processuais, deve estar ciente de que a sua funo comprometida com o contedo do direito do seu momento histrico. No cabe a ele, assim, aplicar friamente a lei, quando esta possa conduzir a resultados desvirtuados, seja porque no foi adequadamente elaborada, seja porque no mais corresponde s necessidades sociais. O juiz que apreende o contedo do direito do momento em que vive sabe reconhecer o texto de lei que no corresponde s expectativas sociais e extrair da Constituio os elementos que lhe permitem decidir de modo a fazer valer o contedo do direito do seu tempo. nesse sentido a doutrina

20 21 22 23

WATANABE, Kasuo. Finalidade Maior dos Juizados Especiais Cveis. p. 4. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas Linhas do Processo Civil. p. 33. SAVARIS, Jos Antnio. Direito Processual Previdencirio. Curitiba: Juru, 2011 p. 84. GRINOVER, Ada Pellegrini. O Processo em Evoluo. p. 9-10.

61

de Cndido Rangel Dinamarco: para o adequado cumprimento da funo jurisdicional indispensvel boa dose de sensibilidade do juiz aos valores sociais e s mutaes axiolgicas da sua sociedade. O juiz h de estar comprometido com esta e com as suas preferncias. Repudia-se o juiz indiferente, o que corresponde a repudiar tambm o pensamento do processo como instrumento meramente tcnico. 24

Feitas essas consideraes a respeito do Acesso Justia, podemos dizer que, uma ordem jurdica justa pode ser alcanada sob o seguinte trip: a)possibilidade de ingresso com ao juzo; b) possibilidade de manter o trmite da ao at a efetiva entrega da prestao jurisdicional; e, c) possibilidade de obteno de resposta do Poder Judicirio em prazo razovel com a efetiva soluo do litgio. Desta forma, o Acesso Justia no significa, simplesmente, acesso ao Poder Judicirio, ou uma mera disponibilidade ao cidado de um instrumento processual; implica, necessariamente, um procedimento que atenda a seus anseios de Justia atravs da efetiva soluo do litgio. A partir desse ponto de vista logra-se perceber que os Princpios norteadores dos Juizados Especiais se interpretados e realizados de maneira adequada concretizam tambm o Princpio maior de Acesso Justia, que, por sua vez, efetivam a Dignidade Humana. A Lei n. 9.099/95 em seu artigo 2 consagrou os princpios norteadores e informadores desse novo procedimento dos Juizados especiais, so eles: informalidade, celeridade, oralidade, simplicidade, economia processual e a autocomposio. Considerando que o artigo art. 1 da Lei n 10.259/01, expressamente, determinou a aplicao subsidiria da Lei n 9.099/95. A aproximao de propsitos entre os diplomas legais ora em comento transporta para o mbito federal a aplicao de todos os princpios j consagrados para os Juizados Especiais Estaduais, sobre os quais teceremos breve analise. O princpio da Informalidade, juntamente com o princpio da celeridade, so duas marcas distintivas do procedimento criado pela Lei 9.099/95 para regular os juizados especiais. Sinteticamente o princpio da informalidade determina que os atos processuais devem ser informais, despindo-se do apego s formas procedimentais rgidas e preestabelecidas. O objetivo deste princpio foi dar maior agilidade para o julgador em demandas simples, de menor expresso econmica e que pudessem ser resolvidas sem a necessidade do procedimento complexo do rito ordinrio foram adotadas medidas como a simplificao do procedimento atravs da reduo das possibilidades recursais e da adoo de meios mais informais do que os previstos no CPC. Vejamos os ensinamentos de JOEL FIQUEIRA JUNIOR, sobre o tema:
"[...]O princpio informativo da informalidade permite a utilizao de solues alternativas para obter uma tutela legal mais rpida. Isso no

24

MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da Sentena. p. 13.

62

significa que o Juiz possa criar procedimentos heterogneos ou em desconformidade com o estabelecido por norma de ordem pblica [...]. 25

Contudo, deve ser observado especialmente quando suscitada a existncia de nulidades processuais, no sentido de que os atos que tiverem alcanado seu fim e no prejudiquem a defesa, devam ser aproveitados. Questes que no causem prejuzo efetivo para as partes podem ser resolvidas sem maior apego discusso recursal. A anulao dos atos processuais s dever acontecer, segundo o art. 65, 1 da lei 9.099/95, nos casos de efetivo dano s partes, e ainda assim, se o ato no puder ser passvel de convalidao. O princpio da celeridade tem por objetivo, permitir que o processo, suas decises e os efeitos prticos delas decorrentes ocorram com a maior brevidade possvel. Para exemplificarmos de maneira pratica a exteriorizao deste princpio no texto legal, a considervel diminuio do prazo de resposta do ru. Alguns autores consideram o prazo de 15 dias destinado exclusivamente para oferecimento de resposta, demasiado longo para o rito sumarssimo dos Juizados Especiais Cveis. (Figueira Junior; Lopes, 1995, p. 145).
"[...]O motivo do adiantamento foi a exigidade do prazo para oferecimento de resposta, tendo em considerao o recebimento da comunicao citatria ter se realizado prximo da data da audincia previamente marcada, o juiz dever compensar com o novo perodo o tempo que lhe parecer necessrio complementao dos trabalhos a serem realizados pela defesa. Assim, exemplificativamente, se o ru alega ter sido impossvel articular a sua defesa porque recebeu a citao trs dias antes da audincia, dever o juiz concederlhe novo prazo e marcar o prosseguimento do ato para os prximos cinco ou sete dias seguintes [...] . 26

Em sede de Juizados Especiais Federais so manifestaes do princpio da celeridade os arts. 9, 11, 12 1, 13, 16 e 17 da Lei n 10.259/01. Segundo o texto legal, no haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual nem reexame necessrio. A documentao necessria ao esclarecimento da causa deve ser apresentada at a instalao da audincia de conciliao, o exame tcnico realizado antes da audincia de conciliao e o pagamento das obrigaes de quantia certa ser efetuado diretamente ao requerente na agncia bancria mais prxima, no prazo de 60 dias, contados da entrega da requisio, independentemente de precatria. Os atos processuais podero ser realizados em horrio noturno, em qualquer dia da semana e mesmo fora da sede do foro judicial (art. 12 da Lei n 9.099/95). O Princpio da oralidade consiste na observncia na forma oral no tratamento da lide, forma esta destinada a dar agilidade na busca de resultados efetivos. Com relao ao princpio da Oralidade, podemos observar no decorrer da histria que este Princpio vem sendo utilizado desde a mais remota poca do Direito.
"[...] Exclusivamente oral era, entre os romanos, o procedimento no perodo das aes da lei. A oralidade perdurou no perodo clssico, mas j ento a frmula se revestia de forma escrita [...] Inteiramente oral era o procedimento entre os germanos invasores, o que veio a influir no do povo

25

FIGUEIRA JNIOR,. Joel Dias; LOPES, Maurcio Antonio Ribeiro. Comentrios lei dos juizados especiais cveis e criminais. 3. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
26

FIGUEIRA JNIOR,. Joel Dias; LOPES, Maurcio Antonio Ribeiro. Op. Cit.,p.145.

63

conquistado [...] Mas o direito cannico reagiu contra o sistema e no direito comum generalizou-se o procedimento escrito [...] Na Frana, porm, o cdigo de processo napolenico acentuou o trao oral do procedimento, que no fora jamais abandonado. [...] 27

A oralidade era a forma pela qual se externava a manifestao estatal quanto regulamentao das relaes sociais e jurdicas. Somente com o passar dos anos que passouse a utilizar um novo modo de manifestao, qual seja o respaldo documental da manifestao oral, ou seja nunca na histria do Direito deixaram seus operadores de se fazerem valer de tal princpio O princpio da oralidade aparece como norteador geral do processo civil com maior ou menor intensidade, dependendo do tipo da lide, tal qual como posta pelo sistema apreciao do Estado Juiz. Todavia, no processo comum, pelas suas prprias caractersticas, a oralidade no consegue ser erigida ao seu ponto mximo, enquanto no processo especializado a possibilidade aumenta de sobremaneira, como podemos verificar, por exemplo, nos seguintes dispositivos da Lei n. 9.099/95: artigo 13, 2 e 3, artigo 14, artigo 17, artigo 19, artigo 21, artigo 24, 1, artigo 28, artigo 29 e artigo 30 (FIGUEIRA JUNIOR; LOPES, 1995, P. 48).28 O Princpio da Simplicidade est diretamente relacionado ao trmite processual. Segundo este princpio o processo deve ser simples no seu trmite, despido de exigncias burocrticas ou protelatrias, com a supresso de quaisquer frmulas complicadas, inteis ou obsoletas. MIRTABETTE nos ensina que:
"[...] Pela adoo do principio da simplicidade ou simplificao, pretende-se diminuir tanto quanto possvel a massa dos materiais que so juntados aos autos do processo sem que se prejudique o resultado da prestao jurisdicional, reunindo apenas os essenciais num todo harmnico. Tem-se a tarefa de simplificar aplicao do direito abstrato aos casos concretos, quer na quantidade, quer na qualidade dos meios empregados para a soluo da lide, sem burocracia ...]. 29

Segundo orientao deste princpio o modo de comunicao processual pode ocorrer por qualquer meio, inclusive o meio eletrnico, trazendo assim agilidades aos atos processuais. No se admitem a reconveno, a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, evitando trmites formais, privilegiando-se a rapidez e a simplicidade do procedimento. Manifesta-se, tambm, nos arts. 8o, 12 da Lei n 10.259/01 e 5, 9, 13, 14, 17, 19 da Lei n.o 9.099/95. O Princpio da Economia Processual, tambm previsto no artigo 2 da Lei 9.099/95 determina que se deve buscar o melhor resultado na aplicao do direito com um mnimo de atividade processuais.

27

CINTRA, Antnio Carlos de Arajo, DINAMARCO, Cndido Rangel e, GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 17 ed. So Paulo: Melhoramentos, 1998.
28 29

FIGUEIRA JNIOR,. Joel Dias; LOPES, Maurcio Antonio Ribeiro. Op. Ci.,p.48

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Juizados especiais criminais: princpios e critrios. Ajuris, Porto Alegre, n. 68, p. 7-12, nov. 1996, P.09.

64

No tocante a sistemtica recursal admitida pela Lei 9.099/95 determina este diploma legal que que o nico recurso cabvel o recurso inominado, alm claro, dos embargos declaratrios e recurso Extraordinrio. Diferentemente do modelo recursal previsto para os Juizados Especiais Estaduais, que prev o cabimento de apenas trs espcies de recursos (o recurso inominado, ou apelao, os embargos de declarao e o recurso extraordinrio), nos Juizados Especiais Federais so cabveis cinco espcies de recurso. A primeira espcie o recurso contra as decises interlocutrias de mrito proferidas em tutelas de urgncia que causem gravame s partes. A previso de seu cabimento se encontra nos arts. 4 e 5 da Lei n 10.259/2001. A segunda modalidade o recurso contra as sentenas, previsto no art. 41 da Lei n 9.099. Este recurso tambm no recebeu nomenclatura especfica, sendo conhecido simplesmente como recurso inominado. Em terceiro, cabvel o recurso de embargos de declarao, previsto no art. 48 da Lei n 9.099. Em quarto, a Lei n 10.259 prev pedido de uniformizao de interpretao de lei federal (art. 14 da Lei n 10.259/2001), em trs modalidades especficas de interposio. E, por ltimo, o recurso extraordinrio, a ser interposto segundo as regras do CPC aplicveis ao procedimento ordinrio. Segundo Ricardo Cunha Chimenti, a economia processual visa a obteno do mximo rendimento da lei com o mnimo de atos processuais. 30 Jos Antnio Savaris e Flavia da Silva Xavier, nos ensinam que em sede de juizados Especiais Federais, a economia processual permite o aproveitamento de atos praticados no processo que tenham atingido sua finalidade (art. 13 da Lei 9.099/95) 31, outro exemplo trazido pelos autores a medida de concentrao de atos decisrios ocorridos em audincia e na sentena (art. 29 Lei 9.099/95). E finalmente o Princpio da Autocomposio, princpio este que tem por objetivo que a resoluo dos litgios ocorra de modo mais eficaz e rpido possvel. O tem 06 da Exposio de motivos da Lei n 10.259/01, no item 6, enaltece os objetivos dos Juizados Especiais Federais:
[...] propiciar o atendimento da enorme demanda reprimida dos cidados, que hoje no podem ter acesso prestao jurisdicional por fatores de custos, ou a ela no recorrem pela reconhecida morosidade decorrente do elevado nmero de processos em tramitao [...].

Segundo Carreira Alvin a autocomposio se d mediante tcnicas de aproximao das partes e resoluo de controvrsias de forma menos traumtica, na procura da composio amigvel, e se revela na forma mais eficiente de soluo de conflitos. Na autocomposio h manifestao de vontade espontnea das partes e aceitao mtua a respeito de questes conflituosas existentes entre elas, tendo por escopo a pacificao social dos conflitos e a

CHIMENTI, Ricardo cunha. apud XAVIER, Flavia da Silva. SAVARIS Jos Antnio. Manual dos Recursos nos Juizados Especiais Federais. 2 Edio. Curitiba: Juru, 2011. p.11 XAVIER, Flavia da Silva. SAVARIS Jos Antnio. Manual dos Recursos nos Juizados Especiais Federais. 2 Edio. Curitiba: Juru, 2011. P. 58
31

30

65

maior satisfao dos envolvidos, pois a deciso no imposta por uma sentena pelo magistrado, mas obtida pelo acordo entre as partes. 32 No texto legal a manifestao do princpio da autocomposio ocorre no art. 98, da Constituio, nos arts. 3, 12, 18, pargrafo nico dos arts. 10 e 11 da Lei n 10.259/01 e nos arts. 7, 17, 21 a 26, 53, 2 da Lei n. 9.099/95. Em sendo assim, feita a analise dos princpios basilares dos Juizados Especiais podemos dizer que toda a concepo moderna de Justia moderna gil e econmica que orientou a criao dos Juizados Especiais consubstanciada em seus princpios norteadores concretizam atravs de um processo considerado justo, a norma fundamental do Acesso Justia. CONSIDERAES FINAIS: A sociedade clama por uma Justia clere, simplificada e sintonizada com a realidade social. Nesses ltimos anos muito j foi realizado, mas muito ainda falta ser feito para a aplicao ampla, eficaz e universal da Justia. A garantia de acesso Justia impe a compreenso de que a tutela jurisdicional, para corresponder clusula do justo processo, deve ser adequada justa composio do litgio, o que significa ser legtima, tempestiva, universal e efetiva. O justo processo, como substrato essencial do Estado democrtico de Direito, a fonte que proporciona legitimidade s decises do Estado pelo cumprimento dos direitos fundamentais assegurados em nvel constitucional e internacional. Por conseguinte a legislao dos Juizados Especiais orientadas por seus princpios norteadores prescreve um evidente incentivo e amparo ao Acesso Justia e a efetivao de um processo Justo. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Juizados especiais federais. Rio de Janeiro: Forense, 2002. ALVIM, Arruda. Tratado de Direito Processual Civil. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1990. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Fabris, 1988. CAPPELLETTI, Mauro. O controle de constitucionalidade das leis no direito comparado. Porto Alegre: Fabris, 1984. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pelegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 17. ed. So Paulo: RT, 1998. CHIMENTI, Ricardo cunha. apud XAVIER, Flavia da Silva. SAVARIS Jos Antnio. Manual dos Recursos nos Juizados Especiais Federais. 2 Edio. Curitiba: Juru, 2011.

32

ALVIM, Jos Eduardo Carreira.Juizados especiais federais. Rio de Janeiro: Forense, 2002,

p. 33-34.

66

FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias; LOPES, Maurcio Antonio Ribeiro. Comentrios lei dos juizados especiais cveis e criminais. 3. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. FLORES, Joaqun Herrera. Direitos Humanos, Interculturalidade e Racionalidade de Resistncia, mimeo. GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em sua unidade II. Rio de Janeiro: Forense, 1984. GRINOVER, Ada Pellegrini. O Processo em Evoluo. HFFE, Otfried. Justia poltica: fundamentao de uma filosofia crtica do Direito e do Estado. Petrpolis: Vozes, 1991. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas Linhas do Processo Civil. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da Sentena. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Juizados especiais criminais: princpios e critrios. Ajuris, Porto Alegre, n. 68, p. 7-12, nov. 1996. NICOL TROCKER, Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto processo in materia civile: profili generali, Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, Anno LV, n. 2, 2001. PECES-BARBA MARTNEZ, Gregrio. Curso de Derechos Fundamentales: Teoria General. RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. SARLET, Ingo Wolfgang. A nova interpretao constitucional: ponderao, argumentao e o papel dos princpios, In: LEITE, George Salomo, Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. SAVARIS, Jos Antnio. Direito Processual Previdencirio. Curitiba: Juru, 2011. XAVIER, Flavia da Silva. SAVARIS Jos Antnio. Manual dos Recursos nos Juizados Especiais Federais. 2 Edio. Curitiba: Juru, 2011. WATANABE, Kasuo. Finalidade Maior dos Juizados Especiais Cveis.

67

A RAZOVEL DURAO DOS PROCESSOS NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS1


Josiane Fernanda da Silva2 Mrcio Ricardo Staffen3

SUMRIO: INTRODUO; 1 ACESSO JUSTIA 2 BREVE HISTRICO DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS; 2.1 MARCO HISTRICO BRASILEIRO COM OS JUZES DE PAZ; 2.2. JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS; 2.3 PRINCPIOS DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS; 3.RAZOVEL DURAO DOS PROCESSOS NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS INTRODUO A partir do momento em que o homem enquanto ser poltico e social abdicou de determinada parcela de sua liberdade particular a fim de sair do estado de natureza, conforme afirma Thomas Hobbes4, para a obteno da pacificao social, restou transferido ao Estado o dever de promover a resoluo dos conflitos intersubjetivos por um rgo prexistente e imparcial. este o simples resumo dos valores que contriburam criao de rgos jurisdicionais. Neste cenrio, o direito material bem como o direito processual encontram a razo de ser, haja vista a limitao das liberdades. medida que novos direitos so assegurados e que cada direito deste exige aes processuais prprias, a prestao jurisdicional assume feies burocrticas caras e que se prolongam no tempo sem decises definitivas. Com isso as camadas sociais de menor poderio econmico e/ou de instruo passam a reter os seus litgios ou de forma alternativa a resolv-los autonomamente, de modo a assemelhar-se a autotutela ou a vingana privada. Assim, a necessidade de pacificao social escapa do controle estatal e cria bolhas de litigiosidade contida, nos dizeres de Kazuo Watanabe5.

Artigo desenvolvido no mbito do Projeto de Pesquisa Art. 170: A Razovel durao dos processos nos Juizados Especiais Cveis um estudo entre dogmtica jurdica e a realidade da comarca de Rio do Sul, UNIDAVI Centro Universitrio para Desenvolvimento do Vale do Itaja.
2

Graduanda na rea de Cincias Socialmente Aplicveis, curso de Direito no Centro Universitrio para Desenvolvimento do Vale do Itaja - UNIDAVI, cursando o 8 perodo. Estagiria do Tribunal de Justia de Santa Catarina- Comarca de Rio do Sul, Vara da Famlia, rfos, Sucesses, Infncia e Juventude. E-mail: josianefernanda.suellen@gmail.com
3

Professor Orientador, Doutorando e Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja, na linha de pesquisa Principiologia, Constitucionalismo e Produo do Direito. Pesquisador do Conselho Nacional de Justia CNJ. Possui graduao em Direito pela Universidade do Vale do Itaja. Professor em cursos de Especializao UNIVALI e Coordenador do Ncleo de Prtica Jurdica UNIDAVI. Advogado (OAB/SC). E-mail: staffen_sc@yahoo.com.br
4 5

HOBBES, Thomas. Leviat: Matria, Forma e Poder de um Estado Eclesistico e civil. cap. XVII. WATANABE, Kazuo. Assistncia judiciria e o Juizado Especial de Pequenas Causas. p. 161-7.

68

Para tanto, o Estado cria os Juizados de Pequenas Causas, em 1984, a ampliao de sua competncia pela Constituio Federal de 1988 e a publicao da Lei 9.099/95 trazendo novos elementos ao acesso justia. justamente a partir do primado ao acesso justia e da inafastabilidade da tutela jurisdicional, art. 5, XXXV, da Constituio Federal, que o formato substancial passa a ser atribudo aos Juizados Especiais Cveis. Nestes termos, os processos de sua competncia orientar-se-o pelos princpios da oralidade, da simplicidade, da informalidade, da economia processual e da celeridade. Critrios esses que em sntese traduzem como preceitos elementares uma justia efetiva, clere e barata. Ainda assim, as constantes inovaes no sistema dos Juizados Especiais Cveis, somadas ao volume de demandas ajuizadas, traz prtica constataes que destoam das previses legais e dos anseios ali positivados. No raras s vezes vislumbra-se processos sujeitos aos Juizados Especiais Cveis com tramitao prolongada no tempo se comparado ao processo civil ordinrio, afirma a pesquisadora Leslie Shrida Ferraz6. A partir destas constataes surge da presente pesquisa: a razovel durao dos processos nos Juizados Especiais Cveis, baseado em um estudo da dogmtica jurdica. Para tanto, objetiva-se analisar o principio da razovel durao do processo art. 5, LXXVIII, sua correlao com o sistema processual dos Juizados Especiais Cveis. 1 ACESSO JUSTIA Nos sculos XVIII e XIV nos estados liberais o procedimento para resoluo dos conflitos civis eram essencialmente individualistas, o acesso justia estava ligado muito mais ao direito formal, exercido na forma de contestar ou propor uma ao do que ao direito material que garantia a proteo ao individuo7. Nesta poca o Estado era inerte a proteo ao acesso justia devido a teoria que o acesso justia era algo anterior ao Estado advindo da corrente do direito natural8, assim tudo aquilo que tinha fundamento no direito natural no necessitava nenhuma forma de interveno do Estado, o que cabia a este era unicamente no permitir que outra forma infringisse este direito. O Estado no estava preocupado se os seus cidados estavam praticando a busca pela justia nos seus litgios, muito menos se queles que no podiam patrocinar de forma adequada suas demandas buscavam formas alternativas de solucionar os seus contidos.

6 7

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil.

CAPPELLETTI Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo: Northfleet, Gracie, Ellen. pg. 9.
8

O Direito Natural provm do Jusnaturalismo, que rene todas as ideias que surgiram, no correr da histria (...) O adjetivo natural, agregado palavra direito, indica que a ordem de princpios no criada pelo homem e que expressa algo espontneo, relevado pelo prpria natureza. (...) O Direito natural um conjunto de amplos princpios, a partir dos quais o legislador dever compor a ordem jurdica. Os princpios mais apontados referem-se ao direito vida, liberdade, participao na vida social, unio entre os seres para criao da prole, igualdade de oportunidades. (...) Tradicionalmente os autores indicam trs caracteres para o Direito Natural: ser eterno, imutvel e universal; isto porque, sendo a natureza humana a grande fonte desses Direitos, ela , fundamentalmente, a mesma em todos os tempos e lugares. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. pg. 360-361 e 101.

69

O acesso era igualitrio a todos mais no efetivo a todos, e por continuidade a este procedimento que ainda hoje encontramos diversos exemplos em nosso sistema judicirio que demonstram a falta com a preocupao dos litigantes com menor capacidade econmica e/ou intelectual de suportar um litgio. As alteraes legais que eram feitas preocupavam-se apenas em tratar do procedimento, como se este fosse o ponto central da dificuldade da populao em buscar pela justia. Na histria mundial este momento era marcado pela sociedade do laissez-faire9, na medida em que as preocupaes da sociedade civil eram transformadas, pela primeira onda, com o fortalecimento da assistncia judiciria, nota-se que a contratao de advogado para o ingresso judicial se torna um obstculo, no segundo momento da histria do conta, a segunda onda, surgindo os direitos coletivos para tomarem lugar dos direitos individualistas com as declaraes de direitos do sculo XVIII e XIV, que traz tona os direitos e deveres sociais do governo, surge tambm manifestaes legais contemplando esses novos direitos, um dos primeiros exemplos destas manifestaes estavam no prembulo da Constituio Francesa de 1946, direitos como sade, educao, ao trabalho, segurana, e neste momento a terceira onda, com a preocupao em garantir ao cidado o acesso justia de forma clere e eficaz com o devido processo legal. Norberto Bobbio10 afirma que antes de se discutir o fundamento ou a natureza dos direitos do ser humano deve-se discutir como garanti-los de forma eficaz e vivel. O direito ao acesso justia de forma efetiva algo que advm com o amadurecimento dos direitos sociais, muito embora a primeira apario deste direito tenha sido muito antes mesmo deste reconhecimento 11. O acesso justia est elencando de inmeras formas como garantia constitucional, artigo 5 , incisos XXXV, LIV e LV. O processo no que diz (ABREU 2008) reproduzindo a afirmao de Cndido Dinamarco, um instrumento a servio da ordem constitucional, a refletir as bases do regime democrtico nela proclamados. Se o processo um reflexo da democracia do pas, o acesso a ele tambm deve ser utilizado como uma poltica pblica, para tanto, a institucionalizao dos Juizados Especiais Cveis tem seu fundamento para reproduzir os direitos fundamentais garantidos na Constituio Federal de 1988 de acesso justia de forma mais cidad e democrtica a todos. Os Juizados Especiais Cveis no sentido de oferecer a tutela jurisdicional geram uma imediata resposta queles que necessitam, por exemplo, a Justia Itinerante 12 no estado do

A expresso de origem francesa "laissez-faire" (na sua forma mais completa, laissez faire, laissez passer, le monde va de lui-mme (que em portugus significa "deixem fazer, deixem passar, o mundo vai por si mesmo") representa um princpio defendido pelos economistas mais liberais no final de sec. XVII , que defende que o Estado deve interferir o menos possvel na atividade econmica e deixar que os mecanismos de mercado funcionem livremente.
10 11

BOBBIO, Noberto. A Era dos Direitos. pg. 5.

Provavelmente o primeiro reconhecimento explicito de dever do Estado igual justia (pelo menos quando as partes estejam na justia) veio com o Cdigo Australiano de 1885, que conferiu a juiz um papel ativo o para se equalizar as partes. CAPPELLETTI Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo: Northfleet, Gracie, Ellen. pg. 11.

70

Cear, onde se criou Juizados Especializados em Acidentes de Trnsito, o acordo proposto logo aps a ocorrncia dos acidentes o que torna efetivo o acesso justia. So estas prticas que aproximam o cidado da justia que garante o acesso justia de forma verdadeiramente efetiva. Na constante preocupao do Estado em garantir eficincia na pacificao social pode-se criar como [...] a presso sobre o sistema judicirio, no sentido de reduzir a sua carga e encontrar procedimentos ainda mais baratos, cresce dramaticamente., corre-se o risco de se [...] subverter os fundamentos de um procedimento justo, 13 e obscurecer o foco do acesso justia em detrimento desses outros aspectos, esta anlise conduzida ao princpio do devido processo legal na inteno de criar um procedimento mais clere, o que o Poder Judicirio no pode permitir a fugir do ser controle. 2 BREVE HISTRICO DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS 2.1 MARCO HISTRICO BRASILEIRO COM OS JUZES DE PAZ. No Brasil no perodo do Imprio a constituio de 1824, que era regida pelo sistema monarca parlamentar, estava cheia de sentimentos individualistas econmicos em um governo que centralizava o poder em suas mos. Neste perodo no mbito de aproximar a justia do cidado brasileiro foram os reformuladores liberais e nativistas que uniram-se em 1827, para que fosse possvel a aprovao da lei que permitia que os juzes de paz fossem eleitos de forma regional, esta medida tinha como desejo acabar com os escndalos do sistema judicial colonial, corrupto, clientelista e comprometido com a administrao central. Estes juzes de paz tinham como sua principal funo conciliar pequenos litgios, no tinham nenhuma forma de remunerao, sua competncia no era totalmente definida deixando uma margem para o abuso de poder e aes arbitrrias. Em 1832 os juzes de paz tiveram sua competncia abrangida podendo julgar delitos em que a pena no excedesse 100 mil ris (77 dlares) 14 e seis meses de priso, como tambm podiam prender criminosos que estivessem foragidos da Lei entre promover denncias de crimes e efetuar prises isto porque eles tinham poder de polcia, o que mais tarde gerou vrios excessos como abusos de poder e arbitrariedades. Outra figura que surgiu na histria da organizao judicial brasileira foi o juiz municipal que era escolhido pelo presidente da provncia devendo ser formado em direito, este juiz era competente para preparar e julgar sob superviso do juiz de direito as aes superiores a 16 mil ris, at este valor era competncia dos juzes de paz o julgamento, para tanto o procedimento utilizado era o sumarssimo igualado ao que tnhamos na Lei 7.244/84 e posteriormente em vigor com a Lei 9.099/95, primando pelos princpios da oralidade, celeridade e informalidade, a figura do juiz leigo estava presente nesses processos.

12

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg. 186
13

CAPPELLETTI Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo: Northfleet, Gracie, Ellen. pg.164.
14

ABREU, Manuel, Pedro. Acesso justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. pg. 133.

71

O acesso justia durante este perodo foi marcado pela idealizao de do juiz de paz e municipal que estariam mais prximo da sociedade; sabido que entre um regime ainda escravocrata o acesso justia sendo um direito social seria algo um tanto utpico, mas o juiz de paz e mais tarde o juiz municipal se justificaram nas resolues dos pequenos conflitos entre a populao de pequenos comerciantes, lavradores, e arteses fossem levados mediao judicial, em virtude do seu valor, teriam um processo oral e simplificado, sendo julgados pelos juzes de paz segundo as regras morais da sociedade escravista 15. Durante a Repblica apenas alguns estados da federao continuaram 16 com o instituto da Justia de Paz, apenas na Constituio de 1988, artigo 98, inciso II, alterou-se a forma da Justia de Paz para os Juizados Especiais, o que se pode ver que ao passar do tempo os anseios pela resoluo dos litgios de menor complexidade tornam-se esquecidos como ferramenta, o que cada vez mais corrompida pela processualstica contempornea que prima por uma justia litigiosa. 2.2 JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS No intuito de trazer ao bojo do Estado a soluo dos conflitos de maneira menos onerosa ao cidado, a prtica jurdica de modo principiante passa a organizar modelos voltados s pequenas causas, seguindo a intuio de alguns magistrados e o modelo do small courts claims 17. No momento em que foram criadas as Cortes de Pequenas Causas 18, o mundo jurdico19 discutia uma forma de acelerar o acesso justia pelo cidado em litgio. Criados para descomplicar o acesso justia, os Juizados Pequenas Causas, atendem causas que dizem respeito aos problemas do cotidiano de baixo valor, quebrando com as barreiras impostas a estes para buscar a confirmao dos seus direitos como, custas caras, honorrios elevados, demora processual. No cenrio brasileiro o surgimento das Cortes de Pequenas Causas se d atravs do Ministrio da Desburocratizao20 com a criao do projeto de Lei e com a Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul (AJURIS), que foram os primeiros da federao a implantar o instituto de forma similar a que hoje temos, sendo chamados por eles de Junta de

15

ABREU, Manuel, Pedro. Acesso justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. pg. 139.
16

Isto porque, a Constituio de 1891 deixou os estados legislarem a respeito do processo o mesmo aconteceu nas Constituies de 1934 e 1937. Na Constituio de 1946, diferentemente das outras Constituies autorizava os Estados a instituir a Justia de Paz temporria, suas atribuies eram de substituio justia comum, nas Constituies de 1967 e 1969. FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg. 141.
17

Cortes das Pequenas Causas nova-iorquinos, criadas para solucionar litgios de forma mais clere ao cidado americano. FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg.37-42.
18

Atribui-se denominao Juizados de Pequenas Causas ou Corte de Pequenas Causas ao rgo do sistema do judicirio brasileiro durante a vigncia da Lei 7.224/ 84.
19

Na dcada de 1960, vrios estudiosos reuniram-se para buscar a renovao pela busca justia, o que passaria a se chamar posteriormente de terceira onda, a Reforma Informalizante deste setor, veio aps a ampliao assistncia judiciria, e garantia dos direitos coletivos e difusos.
20

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg.37.

72

Conciliao e Arbitramento21, ambos possuam interesse para tanto, o Ministrio da Desburocratizao buscava desafogar os Tribunais com o excedente processual e os juzes buscavam o acesso justia das classes carentes. Posteriormente a este passo surgiram manifestaes contrrias ao projeto, a principal instituio contrria criao dos Juizados de Pequenas Causas foram os Conselhos dos Advogados22. Mesmo com os interesses diversos e com a discusso inflamada dos grupos adversos a criao dos Juizados Pequenas Causas, foi inevitvel sua efetiva criao com a Lei n 7.244/84, que criou o Juizado de Pequenas Causas, em 1984, movido pelo sentimento tanto do Poder Judicirio de dar uma resposta mais rpida ao cidado que buscava a soluo dos seus problemas como dos magistrados que estavam sobrecarregados com tantos litgios para julgar. Para Kazuo Watanabe a criao da instituio dos Juizados de Pequenas Causas est idealizada na ideia de facilitao ao acesso justia, devendo-se seguir alguns pressupostos elencados por este:
adotar uma nova filosofia e estratgia no tratamento dos conflitos de interesses, canalizando para o Poder Judicirio, que o lcus prprio todos os conflitos, mesmo os de pequena expresso econmica, evitando-se assim a chamada litigiosidade contida, [...] ocupar todo o espao poltico e institucional que lhe cabe; 2) repensar e reativar as mltiplas alternativas para a soluo dos conflitos de interesse; a conciliao foi redimensionada, com a instituio da figura de Conciliador [...] solucionar amigavelmente os conflitos de interesse; [...] 3) convocar a sociedade civil principalmente o segmento de instruo jurdica, para auxiliar o Estado na administrao da Justia [...]; 4) reformular o servio de assistncia judiciria, redefinindo-a a partir da perspectiva do consumidor do servio pblico, [...]; 5) estabelecer o necessrio equilbrio entre a simplicidade, informalidade e celeridade, [...] no processo das pequenas causas; 6) concitar os profissionais do direito a uma postura mental mais aberta, rompendo o imobilismo e o conservadorismo inconsequente, em uma atitude receptcia s inovaes que faam o processo um instrumento de efetiva realizao do direito material e mais aderente a realidade social a que serve 23.

Posteriormente a publicao da Lei 7.244/84, surgiram discusses sobre a competncia dos Juizados Pequenas Causas com a Lei 9.099/95, foram discutidos no Senado Federal e na Constituinte de 1988; no primeiro discutiu-se a implementao em todo
21

Criado em 18 de julho de 1982, inicialmente em uma nica comarca (Comarca de Rio Grande do Sul), o Conselho de Conciliao e Arbitramento tinha como finalidade a busca de solues extrajudiciais para pequenas causas envolvendo direitos disponveis. ABREU, Manuel, Pedro. Acesso justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. pg. 175191.
22

Devido a no obrigatoriedade da impetrao com capacidade postulatria os conselhos dos advogados assumiram postura contrria criao dos juizados especiais, alertando preocupaes referentes qualidade da justia oferecida, bem como as relaes hipossuficientes entre, por exemplo, consumidor e produtor.
23

CARNEIRO, Athos Gusmo. Juizado de pequenas causas. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO. Cndido Rangel; WATANABE, Kazuo (Coord.). WATANABE, Kazuo. Prefcio. pg. VII-VIII.

73

territrio nacional, bem como a abrangncia em matrias criminais, nos crimes de menor poder ofensivo, alm da proposta quanto ao valor de causa, passando de 20 salrios mnimos para 40 salrios mnimos mximos, entre estes valores sendo necessrio o acompanhamento de advogado. A competncia dos Juizados de Pequenas Causas foi de forma substancial abrangida, fazendo parte do rol; cobrana de dvidas (arrendamento rural e parceria agrcola, cobrana ao condmino de quantias devidas, ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico, ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre, cobrana de seguro devido a acidente de veculos e cobrana de honorrios de profissionais liberais), estas mudanas aglomeradas com aes que j integravam o rol do Juizado de Pequenas Causas (causas patrimoniais) passaram a ser chamadas de [...] causas cveis de menor complexidade. (Brasil, 1995). Na bancada da constituinte de forma pacifica aprovaram o artigo 98 24 inciso I, da Constituio Federal de 1988, dispondo que tanto a Unio (no Distrito Federal e nos Territrios) quanto os Estados poderiam criar agora os chamados de Juizados de Especiais Cveis. Ademais, a Constituio de 1988 ainda alterou a denominao de Juizados de Pequenas Causas para Juizados Especiais Cveis 25 no sentindo que suprimir o termo pequenas causas no intuito de retirar a impresso de justia de menor valor 26. Outrossim, com a competncia alterada pela atual Constituio Federal, trazendo a competncia dos Juizados Especiais Cveis, as causas de menor complexidade estas sem valor mximo, e nas demais causas com o valor mximo de 40 salrios mnimos, os Juizados de Pequenas Causas vigentes pela Lei 7.244/84 tinham somente a competncia em questo de valor da causa, fixado como mximo para tanto 20 salrios mnimos. 2. 3 PRINCPIOS DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Concebido pelos princpios da oralidade, efetividade, economia processual, simplicidade e informalidade os Juizados Especiais Cveis surgem como um instituto com regras prprias e diferenciadas do Cdigo de Processo Civil quis o legislador criar um processo diverso do j existente pelo rito artigo 275 do mesmo diploma processual. este o conjunto de princpios que norteiam os processos nos Juizados Especiais Cveis; o princpio da oralidade cabe ao juiz de forma direta colher as provas e reproduzindo, segundo (ABREU 2008), a Lei 9.099/05 autoriza que a reclamao seja feita

24

Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; [...]
25

Aps a edio da Lei 9.099/95 a denominao para os Juizados de Pequenas Causas passou-se a se denominar Juizados Especiais Cveis, devido a ampliao da competncia.
26

MIRANDA, Alessandra Nbrega de Moura; PETRILLO, Mrcio Roncalli de Almeida; OLIVEIRA FILHO, Wanderley Rebello. Origens histricas dos juizados especiais e pequenas causas e sua problemtica atual: a experincia americana, europeia, japonesa e brasileira e os desafios globais. pg.1415.

74

de forma oral ao juizado27, entre outorgar procurao verbalmente 28, possibilita ao requerido o oferecimento da contestao oral ou escrita 29; o princpio da efetividade tem por objetivo buscar de forma eficaz e clere resolver o litgio enfrentado pelas partes, visando reestabelecer a paz social em prazo diferenciado da justia comum; o princpio da economia processual os atos praticados sero aproveitados sempre que preencherem sua finalidade, o que consagra a cumulao de pedidos conexos 30, da dispensa de relatrio na sentena31 o principio da simplicidade e informalidade somando-se o principio da instrumentalidade das formas, a relao processual que tenha atingida sua finalidade mesma eivada de solenidade estar valida, a Lei das Pequenas Causas enumera que a linguagem a ser utilizada deve ser simples tornando-se uma linguagem acessvel 32, dispensa de carta precatria e mandado para o oficial cumprir a citao33, as intimaes podem ser realizadas de qualquer forma desde que sejam idneas34. Em que pese, todos estes princpios queriam unicamente acelerar a busca pela justia o princpio do devido processo legal (art. 5, inciso LIV e LV) da Constituio Federal, deve ser observado. Com o advento da Carta Magna atual a competncia dos Juizados Especiais Cveis foi alargada contemplando as causas de menor complexidade 35, sem valor mximo a causa, entre causas em geral que o valor da causa no ultrapasse 40 salrios mnimos, entretanto as causas acima de 20 salrios mnimos devem ser assistidas por advogado, as aes elencadas no art. 275, inciso II do Cdigo de Processo Civil; a ao de despejo para uso prprio; as aes possessrias sobre bens imveis de valor que no exceda o teto de 40 salrios mnimos; ainda as aes de execuo de seus julgados; os ttulos executivos devido com o valor mximo estabelecido em Lei.

27

Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral, Secretaria do Juizado. [...] (1995).
28

Art. 9 Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria.[...] 3 O mandato ao advogado poder ser verbal, salvo quanto aos poderes especiais. (1995).
29

Art. 30. A contestao, que ser oral ou escrita, conter toda matria de defesa, exceto argio de suspeio ou impedimento do Juiz, que se processar na forma da legislao em vigor.(1995).
30

Art. 15. Os pedidos mencionados no art. 3 desta Lei podero ser alternativos ou cumulados; nesta ltima hiptese, desde que conexos e a soma no ultrapasse o limite fixado naquele dispositivo. (1995).
31

Art. 38. A sentena mencionar os elementos de convico do Juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia, dispensado o relatrio.[...] (1995).
32

Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral, Secretaria do Juizado. 1 Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem acessvel:[...] (1995).
33

Art. 18. A citao far-se-: [...] III - sendo necessrio, por oficial de justia, independentemente de mandado ou carta precatria. [...] (1995).
34

Art. 19. As intimaes sero feitas na forma prevista para citao, ou por qualquer outro meio idneo de comunicao. [...] (1995).
35

Causas descritas no art. 275, inciso II do Cdigo de Processo Civil: arrendamento rural e parceria agrcola; ressarcimento de danos em prdios urbanos ou rsticos; ressarcimento de danos causados em acidentes de automvel e cobrana de seguro, cobrana de verbas condominiais e de honorrios de profissionais liberais, despejo para uso prprio, inciso III, execuo de seus julgados (Parag. 1.o , inciso I), sem limitao de valor da causa.

75

Podem estar no polo ativo nos processos nos Juizados Especiais Cveis, as pessoas fsicas capazes, condomnio (art. 275, II do CPC), alm da microempresa, conforme definido na Lei 9.841/99, as pessoas jurdicas qualificadas como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico, nos termos da Lei 9.790 e as sociedades de crdito ao microempreendedor, conforme Lei 10.194/0136.

3. RAZOVEL DURAO DOS PROCESSOS NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Nos dizeres de Leslie37 reproduzindo a afirmao de Bielsa e Gran, quanto mais um julgamento demora a ser proferido, mais vai perdendo progressivamente o seu sentido reparador, at que, transcorrido o tempo razovel para a soluo do conflito qualquer soluo ser irremediavelmente injusta, por mais justo que for o seu contedo. Para quele que busca na justia o remdio para soluo de seus problemas o que se espera uma resposta final, pois somente com a sentena cumprida ser alcanada a justia; quando este processo se torna lento ele carrega consigo outras consequncias entre elas o desgaste emocional, financeiro 38, alm de criar um esprito de insegurana judicial, restando por muitas vezes a descrena nos rgos jurisdicionados 39. A Constituio Brasileira de 1988 no garantia a razovel durao do processo pelo principio da celeridade processual, somente em 2004 com o advento da Emenda Constitucional n.o 45 de 2004, o art. 5 recebeu um novo inciso LXXVIII que determinou ao ordenamento jurdico que fosse assegurado como direito fundamental a razovel durao dos processos nas esferas judiciais e administrativas 40. Embora o princpio da razovel durao do processo s se tornasse direito fundamental em 2004 a Lei dos Juizados Especiais Cveis j contemplava os princpios da celeridade e da economia processual. Mas se este j um dos princpios da Lei 9.099/95 e mais um direito fundamental, porque suas demandas ficam estagnadas durante anos at uma resposta final? Segundo Leslie41 este fato decorrente de vrias situaes; as audincias de conciliao nos Juizados

36 Art. 8 No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil. [...] 1o Somente sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial: Lei n 12.126/09 I - as pessoas fsicas capazes, excludos os cessionrios de direito de pessoas jurdicas; Lei n 12.126/09 II - as microempresas, assim definidas pela Lei no 9.841/99 e Lei n 12.126/09 III - as pessoas jurdicas qualificadas como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico, nos termos da Lei no 9.790/99 e Lei n 12.126/09 IV - as sociedades de crdito ao microempreendedor, nos termos do art. 1o da Lei no 10.194/01 e Lei n 12.126/09 [...] (1995).
37

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg. 177.
38

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg. 181
39 40

SMITH, Reginadh. Justice and the poor. pg. 9 e 17.

[...] LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. [...] (1988).
41

FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg. 183

76

Especiais Cveis devem ser realizadas no prazo mximo em 15 dias, na prtica no isso que ocorre devido ao inchao nas pautas, as dificuldades em citar o requerido -, dado Cebepej42 (2006) mostram que somente o estado do Cear cumpre com o prazo legal. Entre a audincia de conciliao inexitosa e a audincia de instruo e julgamento o prazo para o agendamento deve ser de 15 a 30 dias da reclamao, a mdia segundo dados da Cebepej de 150 dias muito alm do desejado, depois de realizada a audincia de instruo e julgamento o prazo para que seja julgado de 30 dias da reclamao, nota-se que segundo os dados colhidos pelo Cebepej 2006, este perodo de no mnimo 189 dias. Para aqueles que realizam um acordo durante a audincia de conciliao a efetividade da justia ocorre em menor prazo do que para aqueles que dependem de uma sentena. Outros fatores como o excesso de demandas, devido banalizao do Poder Judicirio entre a populao postular aes sem cabimento, cominadas iseno de custas e a desnecessidade de assistncia processual acumuladas carncia de recursos materiais e humanos, entre a falta de pessoas qualificadas e aporte financeiro impossibilita o funcionamento devido dos Juizados Especiais Cveis observasse, hoje que estes rgos atuam em instalaes fsicas inadequadas e com carncia de magistrados, promotores e defensores pblicos43. Por estes motivos tornam ineficazes o acesso justia pretendida nos Juizados Especiais Cveis, e por consequncia o descumprimento dos princpios em que a Lei se justifica a existir. CONSIDERAES FINAIS O Poder Judicirio Brasileiro vem em toda sua histria se esmerando para garantir a resoluo dos litgios de maneira menos lesiva aos litigantes, surge desta preocupao os Juizados de Pequenas Causas e mais tarde os Juizados Especiais Cveis. No entanto como a pesquisa demonstrou por inmeras vezes os litgios submetidos a estes Tribunais no alcanam seus princpios da celeridade, informalidade, efetividade, tornando apenas mais um instituto do sistema judicirio falho e que por consequncia gera mais desconfiana da sociedade em geral nos rgos jurisdicionados, devido falta de pessoas preparadas, entre o acumulo de funes aos serventurios, magistrados e promotores de justia, cumulado com o excesso de processos. Isso conclui que a criao de uma Lei no pode por si s alterar o estado dos processos nos cartrios e muito menos queles que buscam na justia os seus direitos infringidos. E sim, a necessidade de melhorar o sistema frgil que o instituto dos Juizados Especiais Cveis. Outro aspecto a ser evidenciado com a pesquisa que com a edio da EC/04 de n. 45, medida mais uma vez apenas processualstica, no trouxe nenhuma inovao aos Juizados Especiais Cveis institudos com a Lei 9.099/95, pois estes j asseguram o direito durao razovel dos processos, alterando em nada a efetividade j garantida nestes Tribunais.

42

Ver respeito. 42 FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. pg.26-28.
43

GALVO, Tiago da Fontoura. Princpio da Celeridade na nova perspectiva dos Juizados Especiais Cveis. pg.20.

77

Contudo na medida em que si impe tal direito como fundamental o sistema judicirio pode subverter os procedimentos com afinco de produzir de forma mais rpida a resoluo dos conflitos, corroborando para que o princpio do devido processo legal, artigo 5, incisos LIV e LV, no seja cumprido. REFERENCIAS ABREU, Pedro Manoel. Acesso justia e juizados especiais. O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. 2. ed. Florianpolis: Conceito, 2008. BOBBIO, Noberto. A Era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus. 1992. Ttulo original: Let dei Diritti. CARNEIRO, Athos Gusmo. Juizado de pequenas causas. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO. Cndido Rangel; WATANABE, Kazuo (Coord.). Participao e processo. So Paulo: RT, 1988. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1988. BRASIL. Constituio [1988]. Constituio Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05.10.1988. 33 ed., atual e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2011. __________. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Constituio Repblica Federativa do Brasil Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm. Acesso em 19/09/2012. __________. Presidncia da Repblica. Casa Civil.Lei 9.099/95. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9099.htm. Acesso em 19/09/2012. Acesso em 19.09.2012. ___________. Vade Mecum. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 11.ed. So Paulo: Saraiva, 2011. FERRAZ, Schrida Leslie. Acesso justia: uma anlise dos Juizados Especiais Cveis no Brasil. 1. ed. Rio de Janeiro: FGV, 2010. GALVO, Tiago da Fontoura. Princpio da Celeridade na nova perspectiva dos Juizados Especiais Cveis. Disponvel em: http://www.emerj.tjrj.jus.br/paginas/trabalhos_conclusao/2semestre2010/trabalhos_22010/Tia godaFontouraGalvao.pdf. Acesso em 19.09.2012. HOBBES, Thomas. Leviat: matria, forma e poder de um estado eclesistico e civil. Coleo Os pensadores. Traduo Joo Paulo Monteiro e Maria Beatriz Nizza da Silva. So Paulo: Abril Cultural, 1977. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. 22.ed., ver.ampliada. Rio de Janeiro: Forense, 2002. NUNES, Paulo. Conceito de Laissez-Faire. Disponvel: http://www.knoow.net/cienceconempr/economia/laissezfaire.htm. Acesso em: 19.09.2012. MIRANDA, Alessandra Nbrega de Moura; PETRILLO, Mrcio Roncalli de Almeida; OLIVEIRA FILHO, Wanderley Rebello. Origens histricas dos juizados especiais e pequenas causas e sua problemtica atual: a experincia americana, europeia, japonesa e brasileira e os desafios globais. Disponvel: 78

http://www.estacio.br/site/juizados_especiais/artigos/artigofinal_grupo1.pdf. 19.09.2012.

Acesso

em

SCHUCH, Luiz Felipe Siegert. O acesso justia e autonomia do poder judicirio: a quarta onda? 1.o Ed. Juru. Curitiba.2006. SMITH, Reginadh. Justice and the poor. New York: The Carnegie. Fundation. 1919. VIANNA, Luiz Werneck, A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Revan, 1999. WATANABE, Kazuo. Assistncia judiciria e o Juizado Especial de Pequenas Causas. In: Watanabe, Kazuo (coord.). Juizado Especial de Pequena Causas: Lei 7.244, de 7 de novembro de 1984. So Paulo, Revista dos Tribunais.

79

DIREITOS FUNDAMENTAIS DO IDOSO E JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS


Kaira Cristina da Silva1 Zenildo Bodnar2 SUMRIO: INTRODUO; 1 JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS: CARACTERIZAO GERAL: 1.1 HISTRICO, 1.2 FINALIDADES/OBJETIVOS, 1.3 PRINCPIOS; 2 PANORAMA GERAL DOS DIREITOS DO IDOSO NO BRASIL: 2.1 IDOSO NO BRASIL, 2.2 PRINCIPAIS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS DO IDOSO IDENTIFICADOS NOS PROCESSOS DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS; 3 JUIZADOS COMO INSTRUMENTO DE ACESSO JUSTIA AO IDOSO: 3.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS (ACESSO JUSTIA E DURAO RAZOVEL DO PROCESSO), 3.2 DURAO RAZOVEL DOS PROCESSOS, 3.3 A VOCAO ESPECIAL DOS JUIZADOS PARA A TUTELA DOS DIREITOS DOS IDOSOS; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS. INTRODUO Apesar do aumento da longevidade da populao brasileira, bem como da evoluo dos direitos do idoso no plano normativo, observam-se diversos desafios na concretizao dos direitos fundamentais destas pessoas e em especial dos mais vulnerveis. A populao brasileira est envelhecendo e com isso o nmero de idosos tende a aumentar significativamente nas prximas dcadas. Apesar da melhora nas condies gerais de desenvolvimento, o Brasil um pas com graves problemas sociais e ainda possui deficincias considerveis nas suas polticas pblicas de sade. Este cenrio requer o desenvolvimento de polticas pblicas adequadas para as demandas sociais. Conforme dados histricos da OMS Organizao Mundial de Sade aproximadamente 75% dos indivduos com mais de 70 anos sero portadores de doenas crnicas e deste total pelo menos 20% ter tambm algum grau de incapacidade associada 3. A proteo jurdica dos direitos do idoso ganhou especial realce no plano normativo com o advento da Constituio e do Estatuto do Idoso. O maior desafio alcanar a efetividade destes direitos inclusive por intermdio da jurisdio. A responsabilidade pela melhora contnua da efetividade dos direitos do idoso compartilhada entre a famlia, sociedade e Estado. Tambm incumbe ao Poder Judicirio a outorga de uma ateno especial e priorizada ao idoso vulnervel.

Acadmica do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja. Bolsista de Iniciao Cientfica PIBIC/CNPq. E-mail: kaira_s2@hotmail.com
2

Possui Ps-doutorado em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina e pela Universidade de Alicante Espanha. Doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja. Graduado em Direito pela Universidade Estadual de Ponta Grossa PR. Professor da Universidade do Vale do Itaja. Juiz Federal. E-mail: zenildo@univali.br.
3

RAMOS, L. R., SAAD, P. M. Morbidade da populao idosa. O Idoso na Grande So Paulo. So Paulo: Seade, 1990. p. 45.

80

Neste artigo, com a utilizao do mtodo indutivo, aborda-se a temtica do Juizado Especial Federal como instrumento de garantia mais apropriado para a tutela dos direitos do idoso. Na primeira parte, apresenta-se uma caracterizao geral do sistema de justia dos juizados; aps analisa-se um panorama geral dos direitos do idoso; no ltimo tpico, avaliase a adequao dos Juizados Especiais Federais para a proteo e defesa dos idosos. 1 JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS: CARACTERIZAO GERAL 1.1 HISTRICO A criao dos juizados de pequenas causas (Lei 7.244/1984), no Brasil, representou a recuperao histrica de experincias consolidadas no perodo colonial e republicano, inseridas num contexto mais amplo da formao do Estado brasileiro e de sua cultura jurdica, poltica, social, e econmica e no universo do movimento mundial por uma justia democrtica, mais acessvel a todas as camadas populares. 4 No mundo,
A experincia mais antiga do que muitos imaginam. A Inglaterra, no sculo XI, j utilizava um sistema semelhante em matria cvel, exemplo seguido pela ustria em 1.873. A Noruega por sua vez, resolveu implantar o sistema alternativo no fim do sculo XIX, com o objetivo de proteger os camponeses que no podiam pagar advogados. 5

Com o advento da Constituio Federal de 1988 foi indispensvel a adequao do sistema de justia ao novo ordenamento jurdico brasileiro. Portanto em 1995, em decorrncia do artigo 98, I, da Constituio Federal de 1988, foi aprovada a Lei Federal n. 9.099, que revogou expressamente a Lei n. 7.244/84. Devido bem sucedida experincia da lei 9099/1995 que regulamenta os Juizados Especiais Estaduais, surgiu a emenda constitucional n. 22 de 18 de maro de 1999, que acrescentou pargrafo nico ao artigo 98 da Constituio Federal, nos seguintes termos: Lei Federal dispor sobre a criao dos juizados especiais no mbito da Justia Federal. Em cumprimento referida emenda, foi instituda a lei 10.259 de 12 de julho de 2001 que regulamenta os Juizados Especiais Federais. Os Juizados Especiais Federais dotaram a Justia Federal de mecanismos geis e modernos de prestar a jurisdio no mbito da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais. Esto presentes em todas as regies do Brasil de acordo com a diviso geogrfica da Justia Federal.6 Aps dez anos da sua criao, o sistema de justia dos juizados especiais federais hoje responsvel pelo processamento de mais da metade dos processos da competncia da Justia Federal no Brasil. Foi concebido e implementado principalmente para facilitar o acesso justia das pessoas mais fragilizadas socialmente. 1.2 FINALIDADES/OBJETIVOS

ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004. p. 173.
5

Revista Consulex. n. 35. Braslia: Ed. Consulex. Novembro de 1999. In: CATALAN, Marcos Jorge. Juizados Especiais Cveis: Uma abordagem crtica luz da sua principiologia. Disponvel em: http://www.tj.pr.gov.br/juizado/downloads/DOUTRINA/Uma_abordagem_%20critica.pdf Acesso em: 28 de Ago. de 2012. p. 5.
6

SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados Especiais Federais Cveis: competncia e conciliao. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. p. 15.

81

A finalidade precpua da constitucionalizao e da institucionalizao dos Juizados Especiais Federais garantir a todos os cidados a efetividade do acesso Justia, e, conforme salienta Abreu7, possibilitar que as lides de menor complexidade ou de menor potencial ofensivo pudessem ser dirimidas rapidamente, com baixo custo. Menciona ainda o referido autor, que um dos pontos positivos da lei, como ressai de sua justificativa formal, foi facilitar a tramitao das causas previdencirias. Os Juizados Especiais Federais so baseados na conciliao, em critrios de igualdade social distributiva e na participao de membros da comunidade diretamente interessada na controvrsia em questo, tendo como fundamento a denominada justia coexistencial8.9 Mendes10 explica que:
A conciliao tem relevante papel ao longo de toda a marcha processual, sendo de suma importncia para a soluo rpida de conflitos, contribuindo consideravelmente para desobstruir o canal de acesso ao Judicirio, bem como, principalmente, facilitar a atividade do magistrado no exerccio de suas atribuies.

Da Exposio de Motivos da Lei 10.259/2001 cumpre ressaltar que o sistema de justia em apreo propiciar o atendimento da enorme demanda reprimida dos cidados, que hoje no podem ter acesso prestao jurisdicional por fatores de custos, ou a ela no recorrem pela reconhecida morosidade decorrente do elevado nmero de processos em tramitao. O procedimento da Lei 10.259/2001 tem como consequncia a maior celeridade e efetividade do processo, pois no h privilgio nos prazos e a sentena lquida. Os recursos so mnimos e examinados por Turma Recursal composta por Juzes de primeiro grau. A execuo de sentena, com trnsito em julgado, ou da transao simplificada. Em at sessenta dias o autor dever ter o valor da condenao sua disposio, sem necessidade de expedio de precatrio.11 Para Nelson Nery Junior12:

ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 232.
8

Para Cappelletti, apud, Abreu (2004, p. 173) Justia coexistencial aquela baseada em formas de conciliao, substitutiva da Justia contenciosa de natureza estritamente jurisdicional. Nessa vertente, o prof. Ovdio Baptista, apud, Abreu (2004, p. 173), ensina que as concepes modernas de regime democrtico, como forma de autogoverno (como se diz: do povo para o povo), tem evidenciado uma tendncia para conceituar democracia, no como a entendiam a Revoluo Francesa e as concepes liberais dos sculos XVIII e XIX, ou seja, como democracia representativa, onde o povo apenas se limita e eleger os seus governantes; mas procura-se, hoje, definir a verdadeira democracia, como governo participativo e no simplesmente representativo. [...].
9

ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 173-174.
10

MENDES, Anderson de Moraes. A conciliao nos Juizados Especiais Federais. Disponvel em http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080827140815875&mode=print Acesso em 10 de agosto de 2012
11

ALMEIDA, Selene Maria de. Juizados Especiais Federais: A Justia dos pobres no pode ser uma pobre Justia. Revista do Tribunal Regional Federal 1 Regio, Braslia, v. 15, n. 2, fev. 2003. p. 32
12

NERY JUNIOR, Nelson. Aspectos Polmicos e Atuais dos Recursos Cveis de Acordo com a Lei 10352/01. Revista dos Tribunais: So Paulo. 2002, p. 108.

82

Trata-se, pois, de um mecanismo jurisdicional importante na busca de uma tutela jurisdicional mais funcional e, por via de consequncia, adequada, clere e eficaz. Provavelmente o ltimo baluarte para a salvaguarda dos interesses da grande massa populacional. Enfim, tendem a garantir o amplo acesso justia, ensejando igualdade a igualdade ao permitir que todos possam levar seus anseios ao Judicirio, especialmente os mais carentes.

Em virtude das constantes mudanas socioeconmicas em detrimento da garantia dos direitos estabelecidos em lei, indispensvel faz-se a prestao efetiva da tutela jurisdicional a todo o sujeito de direitos que dela necessita sem dilaes indevidas, pois justia tardia negao da justia cabendo aos operadores do direito a sua concretizao. Para Leonardo Greco, a tutela jurisdicional efetiva um direito fundamental cuja eficcia irrestrita preciso assegurar, em respeito prpria dignidade humana.13 Resta evidente que os Juizados Especiais Federais corroboram para a prestao da tutela jurisdicional de forma clere e eficaz, propiciando o exerccio da cidadania grande massa populacional que carece de recursos financeiros, de modo a aproximar os cidados do Poder Judicirio e da conquista de seus direitos. 1.3 PRINCPIOS Cabe ao Poder Judicirio prestar a jurisdio com base em princpios estabelecidos na legislao vigente. Tais princpios so estabelecidos implcita ou explicitamente na Constituio Federal que a Lei Maior do Estado Democrtico de Direito, e servem tanto na elaborao como na aplicao das regras do ordenamento jurdico ptrio. Neste sentido, BOCHENECK E NASCIMENTO 14 afirmam que:
Os princpios jurdicos so proposies genricas cuja funo consiste em integrar e harmonizar logicamente todo o sistema jurdico, dirigindo, orientando, iluminando e verificando a carga normativa das regras jurdicas, permitindo amoldar as previses legais acerca da dinmica dos fatos, ou seja, influenciam na plstica textual e redacional das regras jurdicas escritas existentes, potencializando-as. Os princpios atuam como bases, alicerces, estruturas do ordenamento jurdico.

Aos Juizados Especiais Federais aplicam-se, subsidiariamente, os princpios estabelecidos na Lei dos Juizados Especiais Estaduais (Lei 9.099/95). Segundo PISKE15 as diretrizes constantes no artigo 2 o da Lei 9.099/95 so lentes pelas quais os operadores do direito devem observar todas as disposies dos juizados especiais. Portanto, fundamental notar o alcance dos princpios da efetividade, oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade em face dos objetivos traados pela Lei dos Juizados Especiais. A efetividade do processo apresenta-se como

13

GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo. Revista Jurdica, maro 2003, v. 305 p. 89
14

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. E-book. Porto Alegre: direitos dos autores, 2011. p. 27.
15

PISKE, Oriana. Efetividade Princpio Angular dos Juizados Especiais. Disponvel em: http://www.tjdft.jus.br/institucional/imprensa/artigos/2012/efetividade-principio-angular-dos-juizadosespeciais Acesso em: 27 de agosto de 2012.

83

terminologia usada para dar a noo de que o processo deve ser instrumento apto para resolver o litgio.16 O princpio da efetividade tem por finalidade genrica alm de dar razo a quem a tem, recompor o patrimnio do lesado pelo descumprimento da ordem jurdica. Para tanto, cumpre ao Estado repor as coisas ao satu quo ante, utilizando-se de meios de sub-rogao capazes de conferir parte a mesma utilidade que obteria pelo cumprimento espontneo. 17 Os princpios informadores dos Juizados Especiais Federais so imprescindveis para o amplo alcance de seus objetivos, assim devem ser alvo de estrita observncia tanto no andamento do processo, como na aplicao e na interpretao do direito, visando o verdadeiro valor social que a tutela jurisdicional efetiva representa. Princpio da Oralidade Quanto ao princpio da oralidade, h prevalncia da palavra oral como meio de comunicao das partes, visando simplificao e celeridade dos trmites processuais, sendo aplicado desde a apresentao do pedido inicial at a fase final dos julgados.18 No h que se confundir processo oral com processo verbal, pois este exclusivamente falado. O princpio da oralidade informa que a palavra oral se sobrepe sobre a escrita, no entanto, os atos essenciais do processo so reduzidos a termo, com o fim de evitar que sejam esquecidos. O princpio da oralidade, impe ao juiz o contato fsico com os sujeitos do processo (imediatismo) na audincia a fim de verificar e persuadir as partes soluo consensual do conflito e, se frustrada a tentativa, a colheita da prova oral (concentrao) e o julgamento da lide (identidade fsica do juiz). 19 O procedimento oral compreende que as decises proferidas no curso do processo so irrecorrveis devido concentrao e celeridade dos atos processuais. Com exceo das decises interlocutrias concedidas por meio de medidas cautelares, a fim de evitar dano de difcil reparao (art. 5. da Lei 10.259/2001). b) Princpio da Simplicidade Mirabete20 assevera que:
Pela adoo do princpio da simplicidade ou simplificao, pretende-se diminuir tanto quanto possvel a massa dos materiais que so juntados aos autos do processo sem que se prejudique o resultado da prestao jurisdicional, reunindo apenas os essenciais num todo harmnico. Tem-se a

16

PISKE, Oriana. Efetividade Princpio Angular dos Juizados Especiais. Disponvel em: http://www.tjdft.jus.br/institucional/imprensa/artigos/2012/efetividade-principio-angular-dos-juizadosespeciais Acesso em: 27 de agosto de 2012.
17

BATISTA, Weber M.; FUX, Luiz, apud, ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 214.
18

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. p. 32. 19 SILVA, Antnio Fernando Schenkel do Amaral e. Juizados Especiais Federais Cveis: competncia e conciliao. p. 44.
20

MIRABETE, Julio Fabbrini, apud, BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. E-book. Porto Alegre: direitos dos autores, 2011. p. 33-34.

84

tarefa de simplificar a aplicao do direito abstrato aos casos concretos, quer na quantidade, quer na qualidade dos meios empregados para a soluo da lide, sem burocracia.

Princpio da Informalidade O princpio da informalidade refere-se s formas processuais. Este princpio preceitua a ausncia de tradicionalismo nas formas procedimentais, sendo sustentadas apenas determinadas formalidades para os atos essenciais sem os quais no haveria processo. O princpio da instrumentalidade das formas est encartado nos princpios da simplicidade e da instrumentalidade, assim, a relao processual somente pode ser invalidada por razes intransponveis, sobrelevando sempre as questes de fundo comprometidas com os fins de justia do processo. 21 Princpio da Economia Processual Este princpio se manifesta na diminuio de atos processuais, para ter-se o menor gasto possvel, e na concentrao dos atos processuais para que se desenvolva em uma nica audincia (arts. 21 e 27 da Lei 9099/95). Resulta da conciliao entre o nmero de atos processuais dentro do menor espao de tempo. Pelo princpio da economia processual, o julgador, segundo Chiovenda, deve dirigir o processo conferindo s partes o mximo de resultado com o mnimo de esforo processual. Nessa direo, a agilizao do provimento, com formas seguras e no-solenes, corolrio desse princpio.22 e) Princpio da Celeridade O princpio da celeridade visa mxima rapidez em breve espao de tempo, no desempenho da funo jurisdicional e na efetiva resoluo do processo. A jurisdio deve ser prestada com rapidez, agilidade e seriedade. 23 Os princpios orientadores dos Juizados Especiais Federais devem ser vislumbrados levando em conta a anlise do caso concreto pelo rgo julgador de forma mais prxima e justa, pois tais princpios so essenciais para a realizao dos objetivos preconizados pela lei 10.259/2001. 2 PANORAMA GERAL DOS DIREITOS DO IDOSO NO BRASIL 2.1 IDOSO NO BRASIL O envelhecimento populacional de nido como a mudana na estrutura etria da populao, o que produz um aumento do peso relativo das pessoas acima de determinada

21

BATISTA, Weber M. e FUX, Luiz, apud, ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 216.
22

ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 215.
23

NUNES, Claudia Ribeiro Pereira, apud, BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. p. 36.

85

idade, considerada como de nidora do incio da velhice. No Brasil, de nida como idosa a pessoa que tem 60 anos ou mais de idade. 24 Com o avano da medicina, entre outros fatores, a expectativa de vida cresceu significativamente, multiplicando, de forma considervel a quantidade de idosos. Realidade que motivou a necessria adoo de mecanismos sociais e legais para garantir a esta categoria de cidados a dignidade que lhes inerente. 25 Os avanos da medicina e as melhorias nas condies gerais de vida da populao repercutem no sentido de elevar a mdia de vida do brasileiro (expectativa de vida ao nascer) de 45,5 anos de idade, em 1940, para 72,7 anos, em 2008, ou seja, mais 27,2 anos de vida. Segundo a projeo do IBGE, o pas continuar galgando anos na vida mdia de sua populao, alcanando em 2050 o patamar de 81,29 anos, basicamente o mesmo nvel atual da Islndia (81,80), Hong Kong, China (82,20) e Japo (82,60). 26 E para garantir que o povo envelhea com dignidade, necessrio se faz que a famlia, a sociedade e o Estado passem a enxergar a pessoa idosa como sujeito de direitos que , sendo imprescindvel que este ltimo desenvolva, inclusive, polticas pblicas para atender s necessidades do idoso, preservando-lhe a dignidade e proporcionando um envelhecimento saudvel onde ele possa sentir-se respeitado e valorizado como ser humano.27 2.2 PRINCIPAIS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS DO IDOSO IDENTIFICADOS NOS PROCESSOS DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS Direitos fundamentais so aqueles sem os quais a pessoa humana no tem condies de desenvolver uma vida digna compatvel com a sua condio de homem. Tais direitos so indissociveis da pessoa, inalienveis, intransmissveis, imprescritveis e irrenunciveis. O respeito a eles a base de um Estado democrtico de direito, revelando-se como limite ao arbtrio do poder estatal que deve adotar posies passivas para no atingi-los, bem como uma postura ativa para que tais direitos sejam realmente efetivados e implementados. 28 Os direitos fundamentais sociais esto consagrados no artigo 6 da Constituio Federal, porm devido condio especial de vida dos idosos, foi necessria a adequao do ordenamento jurdico brasileiro para garantir ampla proteo aos direitos destes cidados. Desta feita, o Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) ratificou tudo aquilo que j estava determinado na Carta Magna, bem como ampliou o rol de direitos fundamentais sociais relacionados pessoa idosa, tais quais: o direito vida; liberdade; ao respeito e dignidade; aos alimentos; sade; educao, cultura, esporte e lazer; profissionalizao e trabalho; previdncia social; assistncia social; e habitao e transporte.

24

Brasil. Ministrio da Sade. Secretaria de Ateno Sade. Departamento de Aes Programticas e Estratgicas. Ateno sade da pessoa idosa e envelhecimento. Braslia: 2010. Disponvel em: http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/volume12.pdf Acesso em 09 de agosto de 2012.
25

PINHEIRO, Nade Maria (Coor.). Estatuto do Idoso Comentado. 2. ed. So Paulo: Servanda, 2008. p. 41.
26

IBGE, Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Projeo da Populao do Brasil. Disponvel em: http://www.ibge.gov.br/home/presidencia/noticias/noticia_impressao.php?id_noticia=1272 Acesso em: 06 de Set. de 2012.
27 28

PINHEIRO, Nade Maria (Coord.). Estatuto do Idoso Comentado. p. 38. PINHEIRO, Nade Maria (Coord.). Estatuto do Idoso Comentado. p. 40.

86

Portanto, o idoso titular de todos os direitos gerais, sem prejuzo da proteo integral que o estatuto confere. 29 O artigo 3 do Estatuto do Idoso trata do dever de amparo s pessoas idosas, e confere famlia, comunidade, sociedade e ao Poder Pblico, a obrigao de assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade, alimentao, cultura, ao esporte, ao lazer, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria, compreendendo que todos esses agentes so responsveis pela defesa da sua dignidade e seu bem-estar.30 Para tanto, torna-se preciso a atuao do Poder Pblico como instrumento de efetivao dos direitos fundamentais sociais do idoso, haja vista a sua funo precpua de garantir a pacificao social, almejando o bem estar comum, tendo como obrigao legal conceder prioridade a estes cidados que necessitam de ateno especial devido sua vulnerabilidade. Com enfoque nos processos em que postulado benefcio assistencial para assegurar ao idoso que no tem condies de subsistncia o recebimento de um salrio mnimo mensal e direito sade (direito a medicamentos gratuitos e procedimentos), o Poder Judicirio, no mbito dos Juizados Especiais Federais, pode facilitar o acesso justia e outorgar a mxima efetividade a estes direitos, os quais uma vez descumpridos colocam estas pessoas em situao de extrema fragilidade. 3 JUIZADOS COMO INSTRUMENTO DE ACESSO JUSTIA AO IDOSO 3.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS (ACESSO JUSTIA E DURAO RAZOVEL DO PROCESSO) O acesso justia como direito constitucional fundamental est estabelecido no artigo 5, inciso XXXV da Constituio Federal de 1988, e preceitua que A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito. Porm a crise pela qual passa o Poder Judicirio est envergada no que tange ao fato de se chegar efetivamente Justia.
O efetivo acesso justia tem sido progressivamente reconhecido como de importncia capital entre os novos direitos individuais e sociais. A titularidade de direitos destituda de sentido na ausncia de mecanismos para sua efetiva reivindicao. No dizer de Cappelletti e Garth o acesso justia pode ser encarado como o mais bsico e igualitrio dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir e no apenas proclamar os direitos. 31

Boaventura de Sousa Santos acentua que o tema do acesso justia aquele que mais diretamente equaciona as relaes entre o processo civil e a justia social, entre igualdade jurdico-formal e desigualdade socioeconmica. 32

29 30 31

PINHEIRO, Nade Maria (Coord.). Estatuto do Idoso Comentado. p. 43. PINHEIRO, Nade Maria (Coord.). Estatuto do Idoso Comentado. p. 47.

ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 34.
32

SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. So Paulo: Cortez, 1999. p. 167.

87

Segundo Cappelleti e Garth, o princpio do acesso justia delimita duas finalidades bsicas: "Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justos. 33 Insta salientar os seguintes dados elementares do direito fundamental do acesso justia, tais quais:
[...] o direito informao; o direito adequao entre a ordem jurdica e a realidade socioeconmica do pas; o direito ao acesso a uma justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo da ordem jurdica justa; o direito prordenao dos instrumentos capazes de promover a objetiva tutela dos direitos; o direito remoo dos obstculos; o direito remoo dos obstculos que se anteponham ao acesso efetivo justia com tais caractersticas.34

Para Cndido Rangel Dinamarco:


[...] o bom processo somente aquele que seja capaz de oferecer justia efetiva ao maior nmero de pessoas universalizando-se tanto quanto possvel para evitar ilegtimos resduos no jurisdicionalizveis e aprimorando-se internamente para que a ideia de ao no continue sobreposta de tutela jurisdicional.

neste sentido que atuam os Juizados Especiais Federais, visando aproximar a lei da sociedade e quebrando o paradigma normativista, no somente exercendo a funo de julgar conforme a lei, mas sim, de concretizar os resultados objetivados em face das disposies legais. Cappelletti35 afirma que o acesso justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos. O princpio do acesso justia integra o princpio da durao razovel do processo, consagrado no artigo 5, inciso LXXVII da Carta Magna atravs da Emenda Constitucional n. 45/2004. Oliveira36 ensina que:
Tem-se a razovel durao do processo como um acrscimo ao princpio do acesso justia, ampliando-o. Denota-se a preocupao do legislador constitucional com a temtica do tempo na prestao da tutela jurisdicional, nos Estados que se constituem em Estado Democrtico de Direito. Tem como fundamento o pleno exerccio da cidadania e o respeito dignidade da pessoa humana, atributos que consolidam a compreenso dos princpios inerentes aos Direitos Humanos.

33

CAPPELLETI, Mauro & GARTH, Bryant, apud, ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 38.
34

GRINOVER, Ada Pellegrini, apud ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. p. 40.
35 36

CAPPELLETI, Mauro. Acesso justia. Porto Alegre: Fabris, 1988. p. 8.

OLIVEIRA, Luiz Flvio de. A Reforma do Poder Judicirio. In: ALMEIDA, Jorge Luiz de (Coord.). A Razovel Durao do Processo na Perspectiva dos Direitos Humanos. Millenium: Campinas, 2006. p. 103.

88

Os princpios constitucionais do acesso justia e da durao razovel do processo, so garantias fundamentais das quais o Poder Judicirio deve valer-se para tornar clere e efetiva a prestao da tutela jurisdicional, correspondendo aos anseios do idoso vulnervel, mormente quando necessitam de benefcio assistencial para prover sua subsistncia ou de medicamentos indispensveis sua sade. Na viso de Alexandre Luis Cesar, os Juizados Especiais esto relacionados dentre os principais instrumentos de acesso justia no Brasil. 37 Neste sentido, no demais recordar que os Juizados Especiais Federais surgiram como resposta ao clamor social que apontou uma crise no Judicirio, o qual era atacado sistematicamente pela mdia, que mostrava reportagens de filas enormes com idosos que buscavam seu direito de aposentadoria na Justia Federal de So Paulo, pessoas que passavam mal na espera ou que morriam antes de ver a sua ao julgada. 38 Assim, a jurisdio nos Juizados Especiais Federais exercida conforme as diretrizes do acesso justia e da durao razovel do processo, para o cidado idoso, este o cerne da prestao efetiva da tutela jurisdicional. 3.2 DURAO RAZOVEL DOS PROCESSOS A proteo judicial dos direitos do idoso vulnervel deve ser implementada em estrita observncia garantia da prioridade contemplada no Estatuto do Idoso, artigo 3, pargrafo nico que garante no seu inciso I: atendimento preferencial imediato e individualizado junto aos rgos pblicos e privados prestadores de servios populao. Este preceito encontra tambm respaldo no disposto no artigo 5, inciso LXXVIII da Constituio da Repblica Federativa do Brasil que garante: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Especificamente sobre a garantia da durao razovel do processo, o Estatuto do Idoso estabelece que:
Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em que figure como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, em qualquer instncia.

Com relao ao que se pode entender sobre a prioridade na tramitao, Franco assevera que:
Trata-se de prerrogativa dispensada ao idoso nessa faixa etria. [...] tendo em vista que, no importando a idade do idoso, ele sempre vulnervel a fortes emoes psicolgicas, impacincia, angstia, e outros fatores que levam a alguma fatalidade. Se o processo que tramita em seu favor no for prioritrio e a Justia for morosa na apurao e deciso, o idoso poder no alcanar a sua concluso.39

37

CESAR, Alexandre Luiz, apud, CARRADORE, Enir Antonio. O novo cdigo civil, acesso justia e outros temas jurdicos atuais. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2003. p. 18.
38

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. p. 36.
39

FRANCO, Paulo Alves. Estatuto do Idoso Anotado. So Paulo: Editora de Direito, 2004. p. 95.

89

Convm salientar a importncia da atuao do Poder Judicirio, atravs do sistema de justia dos Juizados Especiais Federais na concretizao dos direitos do idoso, tendo em vista que este no possui disposio para aguardar a prestao da tutela jurisdicional atravs de um rito processual demorado e de alto custo, principalmente quando se trata de idoso com sade debilitada e fragilidade econmica. 3.3 A VOCAO ESPECIAL DOS JUIZADOS PARA A TUTELA DOS DIREITOS DOS IDOSOS A angstia pela demora do processo um problema que aflige gravemente as pessoas em geral e com muito mais intensidade as pessoas idosas. Isso no ocorre apenas pela premente necessidade do bem da vida que est sendo postulado em juzo e em razo fragilidade natural deste perodo da existncia humana, mas at mesmo pela incerteza acerca da prpria condio de estar vivo quando da sua efetiva concretizao. principalmente nos juizados especiais que est depositada a esperana de uma justia mais cidad, clere e acolhedora. Justia esta que valorize a construo das solues pelo consenso e que no esteja apegada aos rigores formais e literalidade da lei, pois deve estar pautada na equidade. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil preceitua no seu artigo 230 que:
A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida.

Seguindo os preceitos da Constituio, o legislador editou a Lei 10.741/2003, denominada de Estatuto do Idoso que estabelece no seu artigo 10 que:
obrigao do Estado e da sociedade, assegurar pessoa idosa a liberdade, o respeito e a dignidade, como pessoa humana e sujeito de direitos civis, polticos, individuais e sociais, garantidos na Constituio e nas leis.

Para que sejam contemplados estes preceitos sob a gide do Poder Judicirio o sistema de Justia mais apropriado o dos Juizados Especiais Federais, quer seja por seus princpios norteadores (simplicidade, oralidade, celeridade e informalidade), como tambm por ter como pressupostos para a sua funcionalizao o amplo incentivo conciliao e a produo de decises baseadas na equidade. A equidade conforme destacam Bochenek e Nascimento: no significa decidir contra a lei, mas acrescentar deciso contedo social, conforme as circunstncias do caso concreto.40 Trata-se de uma forma aperfeioada de compreenso da norma e que considera os valores fundamentais. A equidade opera como forma de corretivo justia legal, como impossvel ao legislador prever todos os casos ento legtimo para o juiz, ou seja, trazer um corretivo para cumprir essa misso, editando o que o prprio legislador editaria se l estivesse e o que teria prescrito na lei, se tivesse tido conhecimento do caso em questo 41. No que tange a conciliao, eis um mecanismo de aproximao imediata das partes com o Poder Judicirio no mbito dos Juizados Especiais Federais. Tal meio de autocomposio busca a resoluo amigvel do conflito, onde h manifestao de vontade
40

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. p. 30.
41

PERELAMAN, Chaim. tica e Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999, p. p. 162-163.

90

espontnea das partes e aceitao mtua a respeito de questes conflituosas existentes entre elas, tendo por escopo a pacificao social dos conflitos e a maior satisfao dos envolvidos, pois a deciso no imposta por uma sentena pelo magistrado, mas obtida pelo acordo entre as partes.42 CONSIDERAES FINAIS Os direitos fundamentais prestacionais do idoso, assistncia e sade, uma vez descumpridos colocam essas pessoas em situao de extrema fragilidade. Ingo W. Sarlet43 enfatiza a perspectiva jurdico-objetiva dos direitos fundamentais e sua funo como imperativos de tutela ou deveres de proteo do Estado. O Poder Judicirio, enquanto um dos poderes do Estado, tambm destinatrio deste dever fundamental. O controle jurisdicional das polticas pblicas e concretizao dos direitos sociais prestacionais um desafio qualificado a ser exercido pelo Poder Judicirio. A expanso da interveno decorre da abertura democrtica e tambm da prpria separao dos poderes, pois esta uma precondio para o exerccio de poderes que so exercidos de maneira concorrente. Ademais, conforme destacam Neal, C. Tate e Torbjrn Vallinder o fenmeno at mais profcuo nas situaes em que h a concorrncia e competio entre os poderes 44. Conforme Gisele Cittadino 45 convm advertir que o processo de judicializao da poltica no depende de uma atuao paternalista do Poder Judicirio, mas, sobretudo, de uma cidadania juridicamente participativa que pode ser exercida tambm por intermdio de outros instrumentos de controle social previstos na Constituio. No Brasil, ainda no esto assegurados em plenitude os direitos sade e assistncia social do idoso. No mbito da sade so inmeras as determinantes sociais e o fator idade tambm uma varivel que dificulta o acesso, inclusive busca pela tutela jurisdicional. Conforme salienta Carles Muntaner as classes sociais mais pobres e especialmente idosos sofrem privaes ainda mais contundentes no contexto da Amrica Latina 46. Quanto ao benefcio assistencial, a anlise das reais condies de vida muitas vezes realizada apenas superficialmente considerando apenas dados objetivos da renda do grupo familiar. Esta deficincia no ocorre apenas na esfera administrativa, mas tambm no mbito

42

BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. p. 29.
43

SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos fundamentais e proporcionalidade: notas a respeito dos limites e possibilidades da aplicao das categorias da proibio de excesso e de insuficincia em matria criminal. In: Revista da AJURIS, v. 35, n. 109, mar. 2008, p. 142/143. Este autor, oferece consistentes subsdios doutrinrios para a defesa da atuao do Poder Judicirio numa perspectiva substancial. Defender que mesmo considerando os limites fticos possvel exercer o controle jurisdicional de polticas pblicas principalmente para a plena efetividade da dignidade da pessoa humana.
44

TATE, Neal C.; VALLINDER, Torbjrn. The Global Expansion of Judicial Power: The judicialization of politics. In: TATE, Neal C.; VALLINDER, Torbjrn (Orgs.) The Global Expansion of Judicial Power. New York: New York University Press, 1995. p. 02 e ss.
45

CITTADINO, Gisele. Judicializao da poltica, constitucionalismo democrtico e separao de poderes. In: VIANNA, Luiz Werneck (org.). A democracia e os Trs Poderes no Brasil. Belo Horizonte: UFMG, Rio deJaneiro: IUPERJ/FAPERJ, 2002, p. 17-42.
46

MUNTANER Carles, et al. Clase social y salud en Amrica Latina. Revista Panam Salud Publica. n. 31, v.2. 2012:166175.

91

do Poder Judicirio pela baixa efetividade conferida aos princpios dos juizados especiais, em especial o da equidade. Este panorama geral evidencia a necessidade de uma jurisdio efetiva, rpida, clere e principalmente sensibilizada com a fragilidade humana. Controlar polticas pblicas numa perspectiva tambm substancial e construtiva e dar concretude a ambiciosa pauta de prestaes sociais previstas na Constituio uma necessidade e um dever exigido pela sociedade do Poder Judicirio na atual quadra da histria. O sistema de justia dos juizados especiais federais, baseado na conciliao e na equidade, no s pode garantir durao razovel e justia tempestiva, como tambm acolher de forma mais acessvel e humana o idoso, assegurando-lhe os direitos fundamentais para uma vida digna com cidadania plena. REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004. ALMEIDA, Selene Maria de. Juizados Especiais Federais: A Justia dos pobres no pode ser uma pobre Justia. Revista do Tribunal Regional Federal 1 Regio, Braslia, v. 15, n. 2, fev. 2003. BOCHENEK, Antnio Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto. Juizados Especiais Federais Cveis. E-book. Porto Alegre: direitos dos autores, 2011. Brasil. Ministrio da Sade. Secretaria de Ateno Sade. Departamento de Aes Programticas e Estratgicas. Ateno sade da pessoa idosa e envelhecimento. Braslia: 2010. Disponvel em: http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/volume12.pdf Acesso em 09 de agosto de 2012. CAPPELLETTI, Mauro. Acesso justia. Porto Alegre: Fabris, 1988. CATALAN, Marcos Jorge. Juizados Especiais Cveis: Uma abordagem crtica luz da sua principiologia. Disponvel em: http://www.tj.pr.gov.br/juizado/downloads/DOUTRINA/Uma_abordagem_%20critica.pdf Acesso em: 28 de Ago. de 2012. CITTADINO, Gisele. Judicializao da poltica, constitucionalismo democrtico e separao de poderes. In: VIANNA, Luiz Werneck (org.). A democracia e os Trs Poderes no Brasil. Belo Horizonte: UFMG, Rio Janeiro: IUPERJ/FAPERJ, 2002. GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo. Revista Jurdica, maro 2003, v. 305. IBGE, Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Projeo da Populao do Brasil. Disponvel em: http://www.ibge.gov.br/home/presidencia/noticias/noticia_impressao.php?id_noticia=1272 Acesso em: 06 de Set. de 2012. MUNTANER Carles, et al. Clase social y salud en Amrica Latina. Revista Panam Salud Publica. n. 31, v.2. 2012:166175. NERY JUNIOR, Nelson. Aspectos Polmicos e Atuais dos Recursos Cveis de Acordo com a Lei 10352/01. Revista dos Tribunais: So Paulo. 2002. OLIVEIRA, Luiz Flvio de Oliveira. A Reforma do Poder Judicirio. In: ALMEIDA, Jorge Luiz de (Coord.). A Razovel Durao do Processo na Perspectiva dos Direitos Humanos. Millenium: Campinas, 2006. 92

PERELAMAN, Chaim. tica e Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. PINHEIRO, Nade Maria (Coor.). Estatuto do Idoso Comentado. 2. ed. So Paulo: Servanda, 2008. PISKE, Oriana. Efetividade Princpio Angular dos Juizados Especiais. Disponvel em: http://www.tjdft.jus.br/institucional/imprensa/artigos/2012/efetividade-principio-angular-dosjuizados-especiais Acesso em: 27 de agosto de 2012. RAMOS, L. R., SAAD, P. M. Morbidade da populao idosa. O Idoso na Grande So Paulo. So Paulo: Seade, 1990. SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de Alice: o social e o poltico na psmodernidade. So Paulo: Cortez, 1999. SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos fundamentais e proporcionalidade: notas a respeito dos limites e possibilidades da aplicao das categorias da proibio de excesso e de insuficincia em matria criminal. In: Revista da AJURIS, v. 35, n. 109, mar. 2008. TATE, Neal C.; VALLINDER, Torbjrn. The Global Expansion of Judicial Power: The judicialization of politics. In: TATE, Neal C.; VALLINDER, Torbjrn (Orgs.) The Global Expansion of Judicial Power. New York: New York University Press, 1995.

93