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1) A lei antiga continua vigente em alguns aspectos, levando-se em considerao a ultratividade da lei benfica. 2) Com a reforma penal houve uma verdadeira abolitio criminis. O STJ vem dizendo que no houve o abolitio criminis do atentado violento ao pudor. HC 136.935/MS. O STJ, quanto ao art. 214 c/c art. 224 houve uma continuidade normativa tpica. Esse conflito de leis penais no tempo deve ser resolvido pela lei mais benfica. O que mais benfico: estupro de vulnervel ou atentado com violncia presumida? 3) Quanto a ao penal existe um problema quanto a ao penal. Surgiu algumas correntes com a reforma dos crimes sexuais: a) Segundo a lei nos crimes contra os costumes a ao ser publica condicionada a representao, salvo se a vitima for vulnervel ou menor de 18 anos, quando ser publica incondicionada. Assim regra geral a AP para os crimes sexuais ficaram mais graves. Da surgiu a indagao se essas alteraes so penais ou processuais? E os crimes que j tiveram a ao proposta na lei anterior? E se proposta com a lei nova e o crime foi sob a gide da lei anterior? b) A 2. Turma decidiu recentemente que dispensvel a violncia real para o crime de estupro atraindo a aplicao da sumula 608 do STF. Para o STJ essa sumula continua vigente, sendo aplicada, apesar de ter havido a reforma dos crimes sexuais. Essa sumula prev que quando o crime cometido com violncia real, a ao ser publica incondicionada. Para as cortes superiores no se faz necessrio a leso corporal, basta a violncia real sem leso corporal. A outra deciso recente do STJ que quanto ao crime com abuso do ptrio poder, que antes era de APPincon. Continua como crime de APPincond. Aplicando-se inclusive ao concubino, ou seja, ao padrasto da vitima. c) A 5. Turma do STJ vem dizendo que o crime de estupro com violncia real aplica-se a sumula 608 do STF, ou seja, a sumula no perdeu a validade com a lei 9099/95, mesmo se o crime praticado seja cometido com violncia leve. Enfim, mesmo que no haja leso ser publica incondicionada, ou seja, quanto mais
a leso leve, essa ser publica incondicionada. E quanto a grave ameaa? R o STJ vem decidindo que quando o crime de estupro cometido com grave ameaa tambm ser de APP incondicionada, aplicando-se inclusive ao crime de atentado violento ao pudor. O STJ vem interpretando a sumula 608 do STF para esses crimes, apesar dessa sumula prever violncia real. O STJ vai at mais longe dizendo que quando o crime praticado com uso de arma de fogo, aplica-se a sumulas 608, apesar de a ameaa com a arma de fogo no gera violncia real. d) Continuacao delitiva e crime nico Quando o estupro e o atentado violento ao pudor forem fundidos em crime nico, vo ser 2 delitos ou um apenas? R com a reforma dos crimes sexuais o atentado e o estupro foram reunidos num tipo s. Doutrina comeou a questionar se agora o legislador criou um crime nico, que aboliu os 2 anteriores. Surgiram 2 posicoes: 1)
2)
oferecer resistncia. A discusso era se o art. 224 se aplica ao estupro ou atentado violento? R- A posio majoritria no STJ e na doutrina, era uma posio benfica para o ru, dizendo que essa majorante s era aplicada quando o crime fosse praticado com violncia real ou grave ameaa. A doutrina dizia que se aplicasse a majorante estaria levando-se em considerao a idade da vitima 2 vezes, uma para o estupro de vulnervel e outra para a majorante. Assim, se levssemos em considerao essa posio majoritria do STJ, o estupro com violncia presumida no haveria aumento de pena, ou seja, haveria uma pena normal de 6 a 10 anos. Com a reforma do CP esse tipo passa a ter uma pena de 8 a 15 anos. Assim, para os crimes praticados antes da reforma, aplica-se esse entendimento anterior, ou seja, majorante apenas quando praticado com violncia ou grave ameaa pessoa, mas indaga-se qual ser a conseqncia para o crime praticado sem violncia ou grave ameaa para os crimes praticados antes da reforma, uma vez que o art. 217-A revogou o art. 224 no tendo mais essa majorante do aumento de pena para estupro contra vulnervel? R Se aplicarmos a majorante ao novo tipo, com pena abstrata maior, se o estupro for cometido com violncia real ou grave ameaa, somado ao art. 224 CP, a pena seria aumentada pelo art. 9, ou seja, a pena base ficaria de 9 a 15 anos. Como a jurisprudncia do STJ vem aceitando a posio de que deve-se aplicar o novo tipo que tem a majorante revogada, o artigo 217-A retroage pois a lei nova mais benfica, nessa situao, uma vez que afasta a majorante do art. 224 CP, e por conseqncia afasta tambm a majorante do art. 9 dos crimes hediondos. Resumindo, se o crime foi praticado antes da reforma devemos fazer a seguinte indagao: o crime foi praticado com violncia real ou grave ameaa pessoa, e essa pessoa menor vulnervel? R se sim, aplicarmos o tipo novo de forma retroativa, uma vez que mais benfico pois afastou o art. 224 CP. Se no, aplicamos a lei anterior pois tem um tipo abstrato com pena menor. Toda essa discusso somente aplicvel aos crimes praticados antes da reforma, pois agora o artigo 224 CP foi revogado e logicamente no se aplica a majorante do art. 9 dos crimes hediondos.