Mineracao Terras Indigenas

Minerao em Terras Indgenas: a procura de um Marco Legal
Hariessa Cristina Villas-Bas
Roberto C. Villas-Bas Arsenio Gonzalez Martinez Editores
Minerao em terras indgenas: a procura de um Marco Legal
Para cpias extras: Roberto C. Villas Bas CYTED-XIII w3.cetem.gov.br/cyted-XIII Rua 4, Quadra D, Cidade Universitria 21941-590, Ilha do Fundo Rio de Janeiro, RJ, Brasil
Ftima Engel Capa e editorao eletrnica
ACRP Consultoria Capa
VILLAS BAS, HARIESSA C. Minerao em terras indgenas: a procura de um marco legal/Hariessa C. Villas Bas - Rio de Janeiro: CETEM / MCT / CNPq / CYTED/IMPC, 2005 188p.: il 1. Terras indgenas - Legislao 2. Minas e recursos minerais Legislao. I. Centro de Tecnologia Mineral II. Villas Boas, Roberto C., ed. III. Martinez, Arsnio Gonzalez ed. IV. Ttulo ISBN 85-7227-223-2 CDD 345.046811
Roberto C. Villas Bas Arsnio Gonzalez Martinez Editores
ndice
Apresentao ..........................................................................................................i CAPTULO I: ndios do Brasil: A Histria de um Povo que Luta pela sua Identidade e Integrao Enquanto Culturas Diferenciadas
1. Histrico dos Povos Indgenas, Desde o Brasil Colnia ................3

1.1. O Servio de Proteo ao ndio ......................................................7 1.1.1. A Criao da FUNAI...............................................................8 1.2. Estatuto do ndio (Lei n 6001/73)..................................................9 1.3. Capacidade civil e o Regime jurdico da tutela no Cdigo Civil Brasileiro e no Estatuto do ndio ...........................12 1.3.1. O que o Regime tutelar? .....................................................16 1.3.2. Classificao dos ndios e a aplicao da tutela ...................16 1.4. O ndio em busca da sua identidade ............................................18 1.5. Mudanas nas regras que regem os povos indgenas, clamam pela elaborao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas...................................................................19 1.5.1. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil frente a estas mudanas ........................................................20 1.5.2. Novo Cdigo Civil, Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002, corroborando estas mudanas.................................22 1.6. Projetos de Lei para a elaborao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas ...........................................................23 1.7. A Constituio de 1988 e o Novo Cdigo Civil de 2002 regulamentando a necessidade urgente do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas...............................................27 CAPTULO II: As Conferncias Internacionais como Precursoras, ao Meio Ambiente e Povos Indgenas Ocuparem Posio de Destaque Frente Nova Ordem Constitucional.
2. Conferncias Internacionais ..............................................................33

2.1. O Homem e a Sociedade ...................................................................37 2.2. Construes Histricas e Culturais dos povos indgenas e do meio ambiente face ao Ordenamento Jurdico Brasileiro e sua nova ordem: Preservar..........................................38 2.3. Evoluo Histrica Legal - do Meio Ambiente ............................39
2.4. A Nova Ordem Constitucional como percussora das Leis Ambientais ............................................................................42 2.5. Evoluo Constitucional: Meio Ambiente, Recurso Minerais, e Sociedades Indgenas ................................................44 2.5.1. Brasil Colnia e a Constituio do Imprio...........................44 2.5.2. Constituio de 1891 ............................................................47 2.5.3. Constituio de 1934 ............................................................49 2.5.4. Constituio de 1937 ............................................................51 2.5.5. Constituio de 1946 .............................................................52 2.5.6. Constituio de 1967 .............................................................53 2.5.7. Constituio de 1988 ou Constituio Cidad ......................55 2.6. Instrumentos Jurdicos de Participao Pblica na Defesa do Meio Ambiente .............................................................65 CAPTULO III: Minerao em Terras Indgenas
3. Significado da Terra para as Populaes Indgenas ...................73

3.1. Classificao das Terras Indgenas no Brasil..............................74 3.2. Demarcao de Terras ..................................................................78 3.2.1. Critrios para se identificar e delimitar uma Terra Indgena ................................................................................79 3.2.2. FUNAI, rgo responsvel pelo Registro da Terra Indgena Demarcada .............................................................80 3.2.3. Procedimento de demarcao ................................................81 3.2.4. Polticas Pblicas em reas Indgenas depois de demarcada a rea ..................................................................81 3.3. Reestruturao do rgo Indigenista (FUNAI)..........................83 3.4. Resistncia criao de Terras Indgenas...................................83 3.5. Direitos originrios sobre as Terras.............................................89 3.6. Necessidade Urgente da Aprovao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas e do Projeto de Lei Minerao em Terras Indgenas ..............................................89 3.7. possvel explorao de Recursos Minerais em Terras Indgenas?..........................................................................92 3.8. A Procura de um Marco Legal .................................................97 3.8.1. Criticas ao projeto de lei que regulamenta a Minerao em Terras Indgenas ....................................................103
3.8.2 Empresrios se antecipam a Lei ..........................................105 CAPTULO IV: Minerao, Meio Ambiente e Explorao dos Recursos Minerais em Terras Indgenas
4. Os Recursos Naturais e sua Explorao .......................................111

4.1. Modelos de extrao ....................................................................112 4.2. Minerao Industrial...................................................................112 4.3. Garimpagem.................................................................................113 4.3.1. Garimpo em Terras Indgenas .............................................116 4.3.2. Permisso da atividade garimpeira realizada pelos prprios ndios ....................................................................121 4.3.3. Proibio da atividade Garimpeira realizada por no-ndios ...........................................................................121 4.4. O Massacre ocorrido no garimpo dos ndios CintaLarga ............................................................................................124 4.5. Recuperao das reas Degradadas pelo aproveitamento dos recursos minerais .....................................128 4.5.1. Explorao Degradao Recuperao Equilbrio Ecolgico...........................................................129 4.5.2. Avaliao Ambiental ..........................................................131 4.5.3. Impacto Ambiental ..............................................................131 4.5.4. Licenciamento Ambiental de atividades minerarias ............133 CAPTULO V: Em Busca de Solues Feitura da Lei Adequada ao Desenvolvimento Econmico e Social, Pautada na Moral, na Justia e na Eqidade Social
5. Lacunas nas Leis que Visam Regulamentao da Minerao em Terras Indgenas e Novo Estatuto das Sociedades Indgenas ...........................................................143
5.1. Polticas Indigenistas................................................................151
Concluso ..................................................................................................153 Bibliografia ...............................................................................................167 Anexos........................................................................................................177

Anexo (1) - Projeto de Lei do Senado N. 121, DE 1995 .......................177
Minerao em terras indgenas : a procura de um Marco Legal
presentao
Atravs de um acordo de entendimentos entre o CYTED e a UIA - Universidad Internacional de Andalucia -, na sua sede de Santa Maria de La Rbida, Espanha, propiciou-se a proposta e realizao da "I Maestria en Desarrollo Sustentable, Medio Ambiente e Industria",a qual transcorreu por todo o perodo letivo de 2003. Este mestrado, inovador, no contexto dos mestrados tradicionais, abordou a transversalidade entre o desenvolvimento sustentvel,seus rebatimentos ambientais e suas inseres sociais, em quatro ramos da atividade industrial, a saber, minerao,metalurgia,indstria qumica e agro-indstria, tendo por palco este formidvel laboratrio de semi-rido, que a faixa pirtica ibrica. Sob a direo acadmica dos Professores Arsenio GonzalezMartinez, da Universidad de Huelva ,Espanha e Roberto C. VillasBas, do CETEM - Centro de Tecnologia Mineral - e CYTED-XIII, Brasil, tendo como coordenadora acadmica a Licenciada Sonia Osay, da Fundacin Cordon del Plata, Mendoza, Argentina e com o apoio do, extraordinariamente, dedicado corpo administrativo da UIA, aqui personificado pelos Profs. Emilio Garzon e Ricardo Almeida ,cerca de 25 estudantes latino-americanos, selecionados segundo as rigorosas regras da UIA, foram admitidos para os vrios mdulos que compuseram a grade acadmica, bem como a rica rede de visitas s minas, s fbricas, aos parques florestais, s atividades agrcolas, dos quais a regio, como um todo, riqussima e de tradicional histria ! No decorrer do ano de 2005 comearam a ser apresentadas e defendidas as primeiras teses de mestrado, as quais, naquilo que tenham interface com a minerao e metalurgia, alm da relevncia temtica, passam a ser editadas e publicadas pelo CYTED-XIII . O livro ora editado, de autoria da advogada Hariessa Cristina Villas-Bas, profissional da rea do direito mineral e ambiental no Brasil e tendo por orientadora de mestrado a Dra. Maria Laura Barreto,
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antiga pesquisadora do CETEM e hoje exercendo suas atividades profissionais na Escola de Direito da Universidade de Ottawa, Canad, o primeiro desta srie que traz como editores os Diretores de Mestrado, os Professores Arsenio e Villas-Bas, assim denominados na nomenclatura utilizada pela UIA. Trata a tese e a sua verso em livro, ora editada, do pungente problema, ainda em busca de uma soluo, da minerao em terras indgenas no Brasil, analisando a procura de seus marcos legais. Que os leitores aproveitem ! Rio de Janeiro, Dezembro de 2005.
Roberto C. Villas-Bas Arsenio Gonzalez-Martinez
CAPTULO I
NDIOS DO BRASIL: A HISTRIA DE UM POVO QUE LUTA PELA SUA IDENTIDADE E INTEGRAO ENQUANTO CULTURAS DIFERENCIADAS.
1. HISTRICO DOS POVOS INDGENAS, DESDE O BRASIL COLNIA
A Histria do Brasil comea oficialmente aos 22 de abril de 1500, dia em que a esquadra de Pedro lvares Cabral ancorou na baia de Cabrlia tomando posse destas terras em nome da Coroa Portuguesa. Oficiosamente, entretanto, o primeiro europeu a descobrir o Brasil foi o navegador Vicente Yanes Pizon no ano de 1499. 1 O primeiro documento escrito relatando a existncia dos nativos a Carta de Pero Vaz Caminha a El Rey D. Manuel. A primeira referncia de Caminha ao gentio da terra a seguinte E dali houvemos vista de homens que andavam pela praia, obra de sete ou oito, segundo os navios pequenos disseram, por chegarem primeiro. 2. O documento revela que antes mesmo de desembarcarem os navegantes tomaram conhecimento de que a terra era habitada. Em seguida, a Carta relata detalhadamente o desembarque e o primeiro contato entre o europeu e o amerndio. 3. Na sua Carta, Caminha informa El Rey que os ndios ... no lavram, nem criam, o que contribui para a idia do ndio preguioso, que ainda hoje vive no imaginrio de muitos. Os primeiros ndios do Brasil viviam em regime de comunidade. A diviso das tarefas do dia-a-dia era feita por sexo e por idade e todos ajudavam. Os ensinamentos, as prticas, as histrias, a invocao dos espritos, os cantos e as danas eram transmitidos oralmente de gerao para gerao. Os chefes das tribos eram os mais velhos, e eram eles que resolviam problemas como doenas, mortes, desavenas na famlia e na aldeia, atrito entre as tribos vizinhas, guerras e paz. Cada aldeamento tinha seus prprios costumes seu jeito de viver, de morrer, de construir, de governar. A terra no era de um s e sim de todos que nela viviam no havia demarcaes nem comrcio. Os primeiros portugueses que chegaram ao Brasil, em 1500, mantiveram um contato amistoso com os ndios, pois precisavam deles para
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SOUTHEY, Robert Historia do Brasil, vol.1, edusp, So Paulo, 1981 CAMINHA, Pero Vaz Carta a El Rey Dom Manuel, verso Ruben Braga, record, Rio de Janeiro, 1981 3 RIBEIRO, Fbio de Oliveira. Brasil: 500 anos de guerra contra os ndios. Jus Navigandi, Teresina, a.4 n.41.
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trabalhar na extrao do pau-brasil e para defender o litoral dos contrabandistas, principalmente franceses. Mas, com o aumento do nmero de portugueses, as relaes do branco com o ndio foram se tornando crticas, com os ndios reagindo, pois os portugueses roubavam-lhes as terras, atacavam suas mulheres, tiravam-lhes a liberdade e transmitiam-lhes doenas, algumas vezes causando a morte de todos os habitantes de uma aldeia. O colonizador portugus passa a considerar o ndio como ser selvagem e sem alma. Essa situao perdurou at 1537, quando o papa Paulo III, atravs de bula papal reconheceu que o ndio era um ser humano e com alma. Apesar da resistncia, milhares de ndios foram escravizados no perodo colonial pelos portugueses, escravizao est permitida pelo Regimento de Tom de Souza, outorgado por D. Joo III em 1548, para for-los a trabalhar na lavoura canavieira e na coleta de cacau nativo, baunilha, guaran, pimenta, cravo, castanha-do-par e madeiras, entre outras atividades. Este documento fazia aluso a um tratamento amistoso com os indgenas, mas ao mesmo tempo permitia as guerras justas, cujo nome tinha por escopo matar aqueles (ndios) que eram inimigos e, da, o nome guerra justa que servia para justificar e retirar de circulao os que eram contra o regime da poca, ou os ndios aprisionados que eram reduzidos a condio de escravos e obrigados a servir os colonizadores, como alternativa para garantir a submisso dos ndios resistentes ao domnio dos brancos. 4 A situao perdurou durante vrios anos e a explorao desenfreada fez com que no ano de 1570 surgisse uma Lei proibindo a escravizao dos ndios, mas esses deveriam tornar-se civilizados, ou seja, agregar ao seu modo de vida os usos e costumes da vida do europeu. Deixando-se ao livre arbtrio do colonizador a opo ou no da escravido, pois s teriam a liberdade queles que fossem considerados civilizados dentro do conceito estabelecido pelos prprios colonizadores, ou seja, por aqueles que os escravizaram.
SANTOS, Silvio Coelho dos. Os Direitos dos Indgenas no Brasil, p.96.

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A lei que garantia aos indgenas a sua no escravido foi, pode-se dizer incua no sentido de no garantir de forma precisa liberdade to almejada pelos indgenas. A situao do ndio era de absoluta serventia e sua luta marcada por estigmas que o tornavam seres sem alma: selvagens. Em 1587 foi promulgada uma Lei tornando obrigatria a presena de missionrios junto s tropas de descimentos 5que consistiam no deslocamento dos povos indgenas do serto para aldeamentos junto aos portugueses. Aqueles que resistissem acabavam sendo conduzidos (descidos) a fora. Os regulamentos determinavam que os aldeamentos devessem preservar a unidade tnica. Tribos com lnguas e culturas diferentes possuam aldeamentos distintos, s que isto no ocorreu, pois desde sempre os portugueses promoveram aldeamentos pluritnicos, forando tribos com diferentes culturas e lnguas a conviverem em um mesmo espao territorial. A poltica do descimento de ndios para os aldeamentos dos missionrios ou empreendimentos do Estado deu inicio ao processo de desarticulao e destruio dos sistemas tradicionais de ocupao e de manejo dos recursos naturais e da prpria organizao social indgena. 6. Esse tipo de aldeamento era uma forma mais eficaz de destruir a identidade cultural dos povos a fim de domin-los mais facilmente. Em 1611, Portugal e suas colnias estavam, sob o domnio Espanhol e atravs de Carta Rgia, Felipe II afirmou o direito dos ndios aos seus territrios, dando nfase a sua no molestao. Mas na prtica isto estava muito aqum da realidade. No ano de 1680 h o reconhecimento da Coroa portuguesa aos direitos dos ndios sobre seus territrios. No ano de 1758 a liberdade dos indgenas reconhecida pelo Marqus de Pombal e o ndio passa a fazer jus posse de seus bens; passa a ter direito sobre aquilo que lhe pertence a sua liberdade. Mas o perodo foi
5 MOISS, Beatriz Perrone. ndios livres e ndios escravos, Companhia das Letras 2 edio, So Paulo, 1992. 6 MOREIRA NETO, C. A (1978). ndios na Amaznia da maioria a minoria (1750-1850). Petrpolis. Vozes.
marcado por inmeros conflitos de um lado o dominador e de outro o dominado sendo massacrado e exterminado por guerras sem fim. No ano de 1808, D.Joo VI, declara a guerra justa. Essa guerra foi declarada contra os ndios botocudos que se localizavam na regio de Minas Gerais e se estendeu at o ano de 1910 quando foi criado o Servio de Proteo ao ndio (SPI). Dos aproximadamente quatro milhes de ndios que habitavam o Brasil na poca da chegada de Cabral, restam hoje mais ou menos de quatrocentos mil7, sobrevivendo em condies precrias e sob constante ameaa de invasores s suas terras, premidos pelas riquezas presumivelmente nelas existentes. As disposies legais relativas aos ndios continuaram em vigncia mesmo aps a proclamao da independncia do Brasil, em 1822, assim permanecendo at o governo regencial em 1831. Nessa poca, foram revogadas as leis de 1808 e 1809, que declararam guerra contra certas tribos e permitiram a escravido de ndios feitos prisioneiros. Paralelamente concedia-se aos ndios a mesma proteo legal dada aos rfos. Tempos depois, com a independncia do Brasil, e a Constituio Imperial de 1824, surge o ato adicional de 1834, que atribua Assemblia Geral e ao Governo a responsabilidade pela catequizao e civilizao dos ndios. Em 1843, o governo autorizava a vinda de missionrios capuchinhos ao Brasil e, um ano mais tarde, fixava as regras para a sua distribuio pelas provncias. A partir da surgem algumas disposies sobre as atividades, obrigaes, direitos e remunerao dos ndios. Um decreto de 1845 dispe sobre a instruo cvica e religiosa dos indgenas, sua iniciao nas artes e ofcio dos civilizados, fiscalizao de suas atividades com trabalhadores, o esforo para fixar as tribos nmades e a ajuda s vivas e crianas. Os ndios ficavam sujeitos aos servios pblicos e aos servios das aldeias, mediante salrios, e ao servio militar, sem coao. Tambm no poderiam ser detidos por mais de oito dias. Foram criados ainda os cargos de diretor-geral de ndios, para cada provncia, e diretor de aldeia, para cada aldeamento. 8
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Dados obtidos atravs da mdia e jornais de grande circulao o Globo, Jornal do Brasil. Fonte: Funai Fundao Nacional do ndio. 2001
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Com o advento de uma lei em 1850, regularizando o regime de propriedade territorial no Brasil e a sua diviso em terras pblicas e particulares, as terras concedidas aos ndios passaram a integrar esta ltima categoria. A medida foi prejudicial aos ndios que, por falta de condies para consolidar seus direitos, acabaram perdendo-os, pela interferncia e mf, inclusive, dos prprios vizinhos. Por fora da mesma Lei, as aldeias criadas em reas pertencentes ao Estado e destinadas colonizao indgena foram abandonadas e acabaram nas mos de particulares. 1.1. O Servio de Proteo ao ndio Aps vrios massacres, cria-se em 1910, o Servio de Proteo ao ndio (SPI). Chefiado pelo Marechal Cndido Mariano da Silva Rondon. 9 O lema de Rondon era: Morrer, se preciso for. Matar, nunca. Destacado por seu trabalho junto aos ndios Rondon que, sem o uso da fora, pacificara os ndios durante a implantao da linha telegrfica entre Cuiab e Amazonas, foi convidado a dirigir o SPI, instituio federal criada para prestar assistncia aos ndios. O convite foi aceito com a reivindicao de que fossem oferecidas condies favorveis para o progresso dos ndios em direo civilizao sendo, vedada qualquer iniciativa de catequese, cabendo ao governo defender os indgenas contra o extermnio e a opresso, facultando-lhes o acesso s artes e s indstrias da sociedade nacional. O Servio de Proteo ao ndio, surge para pacificar as tribos indgenas em luta contra civilizados. Essas lutas ocorriam em diversos pontos do territrio brasileiro e seus reflexos repercutiam nas grandes cidades, onde provocavam intensas discusses na imprensa, nas instituies humanitrias e nas reunies cientficas, cativando o interesse do pblico. Embora desde a poca do Imprio, as legislaes no admitissem a escravizao de ndios, as determinaes nem sempre eram respeitadas em diversas regies do pas. Entre as sociedades indgenas que enfrentaram esses problemas, incluam-se os Xoklng, localizados no Paran e em Santa Catarina, que lutavam para no serem expulsos das terras destinadas a colonos alemes e
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Descendente de ndios, que trabalhou durante anos para melhorar as condies de vida da populao indgena brasileira - dando incio ao perodo de pacificao dos ndios e do reconhecimento dos direitos posse da terra e viver de acordo com os prprios costumes.
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italianos; os Botocudos, j referidos, do Esprito Santo e Minas Gerais, contra os colonos que invadiram seus territrios, e os Kaingng, em So Paulo, para impedir a entrada, em suas terras, da Estrada de Ferro Noroeste. O SPI adotou uma srie de medidas para pacificar as tribos em conflito com os civilizados, implantou um novo tipo de poltica que permitiu aos ndios viverem conforme sua tradio proibiu o desmembramento da famlia indgena, garantiu a posse coletiva de suas terras, em carter inalienvel, e assegurou aos ndios os direitos do cidado comum. 10 Entretanto, por falta de recursos financeiros, humanos e de apoio judicial, deixou a desejar quanto assistncia aos ndios tendo como conseqncia continuidade da diminuio das tribos dizimadas por doenas, a invaso e a explorao das terras e do trabalho indgena. 1.1.1. A Criao da FUNAI No ano de 1967, extingue-se o SPI e cria-se a FUNAI Fundao Nacional do ndio - com o advento da Lei 5.371, que autorizou o Governo Federal a institu-la, sob a forma de fundao de direito privado, com as atribuies de estabelecer as diretrizes de poltica indigenista, exercer a tutela dos ndios no-integrados, administrar o patrimnio indgena, promover estudos e pesquisas, prestar assistncia mdico-sanitria, educao de base, e exercer o poder de polcia nas reas indgenas. Dentre outras atribuies inclui-se, a proteo das populaes indgenas e suas terras; postula tambm, a demarcao das mesmas para que os ndios se auto-sustentem e mantenham ntegra a sua cultura. A legislao mais recente sobre aspectos interinstitucionais na execuo da poltica indigenista est contida no decreto n. 1.141, de 19 de maio de 1994. Esse decreto revogou disposies anteriores contidas nos decretos n. 23, 24 e 25, de 4 de fevereiro de 1991, que, respectivamente, atribua responsabilidade a diferentes rgos da administrao federal na implementao das aes de assistncia sade das populaes indgenas, proteo do meio ambiente em suas terras, e implementao de projetos e programas de auto-sustentao.
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Fonte: Instituto Socioambiental. www.sociambiental.org.br. Povos Indgenas.

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O decreto n. 1.141/94 criou uma Comisso Intersetorial, instncia de articulao entre os Ministrios da Sade, Meio Ambiente, Agricultura, e Cultura, alm da FUNAI. O decreto delega a FUNAI tarefa de coordenao das aes de assistncia aos ndios, mantendo, entretanto a autonomia dos demais rgos em relao ao oramento e polticas setoriais de ateno aos ndios. 11 Apesar de todos esses nobres objetivos, a FUNAI no os realizou integralmente e, encontra-se, hoje, em processo de reestruturao, para melhor atender aos anseios e s necessidades dos ndios, se adequarem aos novos tempos e estar apta a cumprir o que determina a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. 1.2. Estatuto do ndio (Lei n 6001/73) Na dcada de 70, ocorre promulgao do Estatuto do ndio que tem, dentre outros objetivos, regularizar a situao jurdica dos ndios ou silvcolas e comunidades indgenas, com o propsito de preservar a sua cultura e integr-los, progressiva e harmoniosamente, comunho nacional. Aplicam-se aos ndios as normas constitucionais relativas nacionalidade e cidadania, mas o exerccio dos direitos civis e polticos pelo ndio dependem da verificao de condies especiais, exigidas de todos os demais cidados. Estendem-se aos ndios os benefcios da legislao comum sempre que possvel a sua aplicao. Dispe, com a ressalva de que no podem ser desfavorveis ao ndio, as normas de direito comum nas relaes entre ndios no-integrados e pessoas estranhas comunidade. As relaes de trabalho so fiscalizadas pelo rgo de proteo.
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O decreto n. 26, de 4 de fevereiro de 1991, atribuiu ao Ministrio da Educao coordenao das aes de educao escolar indgena. O decreto n. 1.775, de 8 de janeiro de 1996, que substituiu o decreto n. 22, de 4 de fevereiro de 1991, dispe sobre o procedimento administrativo para a demarcao das reas indgenas. Com a edio do decreto n. 1.775/96, sugerida pelo Ministrio da Justia, inclui-se expressamente nos procedimentos administrativos de demarcao o chamado "princpio do contraditrio" amplamente consagrado na Constituio. O ingresso em reas indgenas por pessoas estranhas comunidade depende de autorizao prvia do Presidente da FUNAI. Os estrangeiros residentes no exterior devem tramitar o pedido de autorizao de ingresso por intermdio das reparties diplomticas e consulares do Brasil. Fonte: Sociedades indgenas
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Nas relaes de famlia, sucesso, regime de propriedade e nos negcios realizados entre ndios, respeitam-se os seus usos, costumes e tradies (normas consuetudinrias do grupo indgena), salvo se optarem pela aplicao do direito comum. A lei n. 6.001/73 classifica os ndios em isolados, em vias de integrao e integrados. Na ltima categoria consideram-se os "incorporados comunho nacional e reconhecidos no pleno exerccio dos direitos civis, ainda que conservem usos, costumes e tradies caractersticos da sua cultura". Esta distino perdeu instrumentalidade a partir da Constituio de 1988. As terras indgenas devem ser demarcadas pelo poder pblico e registradas no Servio (Secretaria) do Patrimnio da Unio. O Estatuto probe o arrendamento de terras indgenas, mas permite a continuao dos contratos existentes poca de promulgao da lei. Os ndios detm a posse permanente das terras tradicionalmente ocupadas e o usufruto exclusivo das riquezas naturais a existentes, que compreende o direito de percepo do produto de sua explorao econmica. O reconhecimento da posse indgena independe da demarcao. A posse deve ser assegurada respeitando-se a situao atual e o consenso histrico sobre a Antigidade da ocupao indgena na rea. As terras indgenas podem ser de trs tipos: terras tradicionalmente ocupadas, terras reservadas e terras de domnio comum dos ndios ou das comunidades. As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios so as retratadas no art. 231 da Constituio Federal, 1. As reas reservadas so as destinadas pela Unio posse e ocupao pelos ndios. Podem tomar a modalidade de reserva indgena, parque indgena, ou colnia agrcola indgena, ou territrio federal indgena. As terras de domnio indgena so de propriedade plena do ndio ou de comunidade indgena, adquiridas de conformidade com a legislao civil (compra e doao, por exemplo). O ndio que possuir como seu imvel rea menor de 50 hectares adquire a propriedade plena ao cabo de 10 anos (usucapio indgena).
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O rgo federal de proteo aos ndios responsvel pela gesto do patrimnio indgena, que inclui, dentre outros bens, as terras pertencentes ao domnio dos grupos indgenas, o usufruto das riquezas naturais nas reas reservadas e nas terras tradicionalmente ocupadas. A gesto do patrimnio indgena deve propiciar a participao dos grupos indgenas, ou lhes ser inteiramente confiada caso demonstrem capacidade efetiva para tanto. A renda resultante da explorao econmica do patrimnio deve ser destinada preferentemente a programas de assistncia ao ndio. Nas terras indgenas vedada s pessoas estranhas comunidade a prtica de caa, pesca coleta de frutos, atividade agropecuria ou extrativa. A faiscao, garimpagem e cata nas terras indgenas somente podem ser exercidas por integrantes do grupo indgena. assegurada a participao dos ndios no resultado da explorao dos recursos do subsolo. O Estatuto inclui tambm normas sobre respeito ao patrimnio cultural, educao bilnge, assistncia sade, e normas penais contendo a definio de crimes contra a cultura e a pessoa do ndio. Nesta poca encontramos a criao do Plano de Integrao Nacional (PIN) e a conseqente implantao de grandes projetos na regio da Amaznia, que normalmente implicava a ocupao de terras indgenas, a morte de vrios ndios e de pessoas envolvidas com a causa indgena. A Funai, cuja finalidade defender os direitos desses povos se encontrou omissa o que favoreceu a reao dos ndios e a criao de vrias entidades e movimentos de defesa ou de apoio ao ndio, dentre eles: O Conselho Indigenista Missionrio (Cimi), criado em 1972; em 1974 e 1975 as Assemblias de Chefes Indgenas; em 1977, a Associao Nacional de
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Projetos de colonizao, incentivos fiscais, foram os pilares que nortearam o modelo poltico e econmico implantado pelos militares, a partir dos anos 1960, para o povoamento e desenvolvimento da Amaznia. Alm da criao da Sudam, em 1966, o governo militar criou, em 1970, o Programa de Integrao Nacional (PIN), que formulou uma srie de aes, como a construo da rodovia Transamaznica, ligando o Nordeste e a rodovia BelmBraslia Amaznia Ocidental; e a construo da rodovia Cuiab-Santarm (BR-163) ligando o Mato Grosso Transamaznica. Todas essas aes estavam relacionadas mudana do modelo desenvolvimento brasileiro operada nas dcadas de 60 e 70, com a insero do pas na economia mundial. Fonte: Instituto Sociambiental.
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Apoio ao ndio (Anai) e em 1980 a Unio das Naes indgenas (UNI). Pode-se observar que a partir da criao de vrias entidades sob a forma de Ongs, realmente preocupadas com a situao do ndio, e com o crescente nmero de pessoas engajadas na causa, esta ganha uma participao mais ativa da prpria comunidade indgena na defesa de seus interesses nas dcadas de 80 e 90. No Brasil assistiu-se pela primeira vez em Braslia (Capital Federal), a realizao do Primeiro Encontro das Lideranas Indgenas do Brasil, em 1982, e no mesmo ano a eleio de um representante indgena na Cmara Federal, o deputado xavante Mrio Juruna. Primeiro indgena da histria do pas a ser eleito e representar seus interesses e o de todo um povo na Cmara Federal, embora eleito pelo Estado do Rio de Janeiro. A luta pela preservao da cultura indgena, de suas terras e comunidades antiga, como se pode observar, desde, 1500 at os dias de hoje. uma defesa que envolve as comunidades e, hoje, a preservao da Amaznia de um lado e o interesse de garimpeiros, fazendeiros, madeireiros e empresas de minerao de outro que por vezes contrariam o que reza os dispositivos constitucionais sobre demarcao de terras indgenas, implantao de reservas extrativistas que vo contra os interesses e ambies dos povos indgenas. Prova desses conflitos e interesses so retratados quase que todos os dias pela mdia, com inmeros mortos e assassinatos de ambos os lados! Atravs dessas lutas e daquelas pessoas, que ganharam destaque internacional na luta a favor da ecologia e dos povos da floresta, o Banco Mundial liberou emprstimos para a proteo do meio ambiente e em virtude dos acontecimentos, o governo brasileiro demarcou reservas indgenas um pouco antes da ECO-92, como uma forma de tentar apaziguar esses conflitos que continuam a ocorrer no somente em relao aos ndios, mas, pela disputa e explorao de terras que se encontram nas mo de quem sobre elas no possui direito algum e que nelas adentram causando danos terrveis ao homem e a natureza. 1.3. Capacidade civil e o Regime jurdico da tutela no Cdigo Civil Brasileiro e no Estatuto do ndio A questo indgena no Brasil, no que se refere a sua incapacidade civil e a sua tutela se infere da incapacidade do homem no ndio em compreender que os ndios no so incapazes, mas culturalmente
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diferenciados 13. Essa incapacidade de compreenso data de 1916, quando foi institudo o Cdigo Civil Brasileiro (Lei 3.071/1916). Este Cdigo Civil em seu artigo 2 rezava que: todo homem capaz de direitos e obrigaes na ordem civil. No entanto, esta lei considera que algumas pessoas no tm a mesma capacidade de exercer seus direitos. Artigo 6 So incapazes, relativamente a certos atos, ou a maneira de exerc-los: I os maiores de 16 (dezesseis) e os menores de 21 (vinte e um) anos; II os prdigos; III os silvcolas. Pargrafo nico. Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar, estabelecido em leis e regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando civilizao do Pas. De acordo com o Cdigo Civil de 1916, os ndios eram relativamente incapazes determinando a Lei fossem tutelados at que estivessem integrados civilizao do Pas. Para retratar a codificao civilista e chegar-se ao instituto da tutela reporta-se a Albuquerque: A sociedade brasileira do sculo XIX era formada por uma estrutura agrria latifundiria, monocultora, exportadora e escravocrata, no havia espao para as novas idias a respeito do direito civil. E continua Nossa codificao civil teve seu primeiro impulso oficial pelo imprio. Sob os cuidados do jurista Teixeira de Freitas em 1855 estava elaborao do primeiro projeto de consolidao das leis civis. No desconsiderando o valor e o avano do aludido projeto, principalmente em relao legislao portuguesa, fato que somente em 1899, agora sob os cuidados de Clvis Bevilqua houve uma reviso e reelaborao do projeto, sendo promulgado em 1916. Essa consolidao acabou por
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ISA - Instituto Socioambiental. Os ndios no so Incapazes.

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reproduzir a estrutura poltico-econmica dominante da poca, pois nossos juristas pouco estavam apegados realidade popular. 14 O Projeto original de Teixeira de Freitas de 1855 no fazia em momento algum qualquer meno aos ndios como incapazes. Foi no Senado, por proposta de Muniz Freire, que se acrescentou essa clusula relativa aos ndios e que se repetiu no Cdigo de 1916, onde se dava muito mais nfase ao patrimnio privado do que s pessoas, demonstrando seu conservadorismo e expectativas voltadas para a classe dominante, deixando os anseios da minoria, na abstrao no da lei, mas, da falta dessa. Assim o Cdigo Civil de 1916 caminhou no sentido de tutelar os indgenas atravs de Lei especial, que desapareceria conforme os ndios fossem se integrando a civilizao. Carlos Frederico Mars de Souza Filho explicito ao dizer: Este Cdigo sedimenta juridicamente os preconceitos do sculo anterior de que os ndios estavam destinados a desaparecer submerso na justa, pacfica, doce, e humana sociedade dominante15. A questo da incapacidade foi retratada no Cdigo devido a Carta Lei de 1831 que declarava a extino da escravizao indgena, passando a consider-los como rfos e assim sendo deveriam ser tutelados e para compensar de alguma forma os danos por eles sofridos, eram colocados disposio dos juzes que os indicariam para trabalhar em condies precrias. No se recompensava os ndios libertos do cativeiro com a liberdade de retornarem as suas terras, aos seus costumes, ao seu povo. Compensava-se aquele mal sofrido pelos ndios com a possibilidade de compelir por um trabalho, disputar um salrio, aprender um ofcio e viver como qualquer homem branco pobre 16.
ALBUQUERQUE. A. A. U. L do. Direito Indgena nas Constituies Brasileiras, p, 3. MARS, FILHO, Carlos Frederico. O direito envergonhado: o direito e os ndios no Brasil. p, 160. 16 MACEDO, SILVA Ana Vera Lopes da. Pontos e Contrapontos para a Compreenso de uma Histria do Brasil, pp. 37, 38.
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Cabe transcrever o posicionamento do elaborador do Cdigo Civil de 1916 em relao tutela dos ndios: Sou dos que, mais cordialmente, aplaude a preocupao filantrpica do Governo atual, por iniciativa, do preclaro Sr. Rodolfo de Miranda, de velar pela sorte dos nossos aborgenes, encaminhando a sua efetiva incorporao na sociedade brasileira, da qual parte integrante, mas de cujo convvio, no obstante, se acham afastados, por circunstancias, que ocioso agora recordar. 17 Quando esta lei entrou em vigor em 1916, os legisladores consideraram os ndios incapazes por no compreenderem que estes so, na verdade, diferentes culturalmente. Ou seja, os ndios so plenamente responsveis de acordo com os seus prprios padres. Uma questo que tambm faz refletir esta incapacidade do ndio que, na poca, acreditava-se que os ndios seriam extintos e, portanto, no precisariam de direitos para toda a vida. Na verdade, imaginava-se que os ndios eram seres primitivos que iriam se educar, adquirir a cultura dos no ndios at integrarem-se totalmente sociedade brasileira, deixando, portanto de serem ndios. Quando o Estatuto do ndio entrou em vigor em 1973, esta mesma definio que estava presente no Cdigo Civil de 1916 foi inserida no Estatuto, pois todo o esforo do governo era para que, os ndios se integrassem sociedade dos no ndios, deixando suas terras, sua cultura, seu modo de ser, para trabalhar e viver nas suas cidades. O Estatuto do ndio foi elaborado de modo a conceder direito apenas por algum tempo, j que eles, um dia, deixariam de ser ndios e perderiam suas tradies, cultura e o direito s suas terras para se integrar civilizao do pas. O Cdigo Civil Brasileiro de 1916 rezava em seu artigo 6 que, os ndios eram relativamente incapazes e deveriam ser tutelados por um rgo indigenista estatal que de 1910 a 1967 era o Servio de Proteo ao ndio/SPI. Atualmente a quem incube esta tutela a Fundao Nacional do ndio/FUNAI, conforme visto acima.
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BEVILAQUA, Clovis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado por Clovis Bevilqua. 5 Tiragem, p, 193.
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O Estatuto do ndio seguiu este mesmo princpio do Cdigo Civil o da tutela. Quando se fala em tutela indgena se faz mister abordar-se o seu real sentido, pois o regime tutelar indgena tem sido motivo de muita discusso em todo o pas. 1.3.1. O que o Regime tutelar? Quando se fala em tutela, entende-se que todo ndio, independente de sua situao de fato, est sempre sob a proteo de um rgo indigenista estatal, a quem incumbe zelar pelos seus interesses, o que na realidade no ocorre. O ndio brasileiro s tutelado pelo rgo indigenista competente quando devido a sua situao jurdica, o regime tutelar deva ser aplicado, ou seja, se os ndios estiverem integrados a comunho nacional diga-se a sociedade brasileira, o regime tutelar a estes, no aplicado. 1.3.2. Classificao dos ndios e a aplicao da tutela Pelo atual Estatuto do ndio esses so classificados em trs categorias distintas, a saber: isolados, em vias de integrao e integrados, classificao esta que nos aclara em que situao jurdica encontra-se o ndio para saber-se este tutelado ou no. O artigo 4 reza: Os ndios so considerados: I - Isolados - Quando vivem em grupos desconhecidos ou de que se possuem poucos e vagos informes atravs de contatos eventuais com elementos da comunho nacional; II - Em vias de integrao - Quando, em contato intermitente ou permanente com grupos estranhos, conservam menor ou maior parte das condies de sua vida nativa, mas aceitam algumas prticas e modos de existncia comuns aos demais setores da comunho nacional, da qual vo necessitando cada vez mais para o prprio sustento; III - Integrados - Quando incorporados comunho nacional e reconhecidos no pleno exerccio dos direitos civis, ainda que conservem usos, costumes e tradies caractersticos da sua cultura. 18
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Lei 6001/73, Estatuto do ndio.

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O artigo 4 da Lei n 6001, de 19 de dezembro de 1973, foi fruto da incorporao em seu texto de preceitos do Decreto n 5.484, de 27 de junho de 1928, que em seu art. 5 dispunha: a capacidade de fato, dos ndios, sofrer as restries prescritas nesta lei, enquanto no se incorporarem eles a sociedade civilizada e continuava em seu art. 6 - Os ndios de qualquer categoria, no inteiramente adaptados, ficam sob a tutela do Estado, que a exercer segundo o grau de adaptao de cada um (...). O Estatuto no disps de modo diferente ao estabelecer em seu art. 7, Captulo II que trata da Assistncia ou Tutela que: Art. 7 Os ndios e as comunidades indgenas ainda no integrados comunho nacional ficam sujeitos ao regime tutelar estabelecido nesta Lei. Do artigo supracitado, pode-se observar que so tutelados porque, pelas leis brasileiras, so equiparados a pessoas sem responsabilidade civil, ou que no tm condies de assumir integralmente suas responsabilidades, ou conforme mostra Falco: O ndio ainda no integrado, pois, est colocado sob tutela, vale dizer, sob proteo especial do Estado, exatamente para no ser vilipendiado, enganado, massacrado pelo cidado da sociedade envolvente, dita civilizada 19. O Estatuto do ndio institudo pela Lei 6.001 de 1973, alm de regular as vrias questes ligadas aos ndios foi e ainda de grande utilidade para que indigenistas srios possam defender os direitos dos ndios s suas terras. O Estatuto do ndio, apesar de ser um instrumento que serve para proteger e regular seus direitos tambm foi usado contra os mesmos que, por serem tutelados, no puderam defender seus direitos e ficaram na dependncia da FUNAI que muitas vezes defendeu mais os interesses do governo que o dos ndios. S na primeira metade deste sculo, oitenta e trs (83) etnias foram extintas em conseqncia de processos desastrosos de contato promovidos pelo Estado brasileiro20.
19 FALCO. Ismael Marinho em trabalho publicado na Revista de Direito Agrrio, n 7, editada pela Procuradoria Geral do Incra, Braslia, 1982. E, tambm na Revista de Direito civil Imobilirio, Agrrio e Empresarial, editada pela Revista dos Tribunais, vol.9, n 33, p.58/66, em jul/Set de 1985.
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Fonte: Instituto sociambiental. www.sociambientel.com.br. Braslia.

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1.4. O ndio em busca da sua identidade Nos ltimos 30 anos, com os conflitos presentes e com a persistncia de vrias invases, a vida dos povos indgenas mudou. As relaes das comunidades indgenas e de suas lideranas com o mundo dos civilizados tornaram-se mais freqente. Os ndios passaram a entender como vivem os no ndios e quais so suas leis. Os ndios criaram organizaes e passam a estar presentes em reunies e eventos nacionais e internacionais para defender seus direitos. Hoje, com a globalizao, muitas comunidades vem televiso, ouvem rdio e acompanham o mundo que gira fora de suas aldeias. Muitos ocupam cargos importantes dentro da FUNAI e desta forma representam seus interesses. Em algumas aldeias tem-se a presena de computadores, o que lhes abre um vasto campo de conhecimento, com o que muitos no concordam, pois o que ainda se observa no imaginrio de muitas pessoas a figura do ndio, nu, de cara e corpo pintado e de ps descalos; muitos ainda os enxergam como selvagens, assim como os colonizadores os enxergavam, no conseguindo entender que o ndio mudou se transformou, e que uma nao assim como as pessoas que a integram, evoluem e clamam por mudanas necessrias para a prpria evoluo. O fato de um ndio ter um carro, usar cala jeans, possuir um celular, um culos escuros no faz com que ele deixe de ser um ndio, pois o que mais importante, e eles fazem questo de preservar, a sua tradio, a sua identidade conquistada e a muito custo, preservada por seus antepassados. Isto representa a evoluo de uma sociedade que no esttica, dinmica, que busca o novo, preservando a sua cultura, mas, agregando a ela novos valores. Os no ndios so assim, importam idias novas, pensamentos novos, tcnicas novas, lnguas novas e o fazem para evoluir. Em uma entrevista concedida revista ISTO/1595-26/4/2000, a antroploga Lcia Helena Rangel, da PUC de So Paulo, no v nada de errado nisso. O que eles querem o que todo mundo quer, diz. Alm das necessidades bsicas de todo indivduo, desejam tambm as coisas interessantes da civilizao branca, como panela de alumnio, isqueiros, culos escuros, aparelhos de som. Lcia acha legtimo que os ndios reivindiquem espaos para viver nas cidades. Ns brancos queremos ver o ndio pelado, de cocar. Ficamos reparando se ele est de cala jeans e no
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enxergamos que a cultura deles foi minada pelo nosso sistema, embora ainda resista de forma herica. Eles so muito diferentes do que eram e a gente no entende isso. 1.5. Mudanas nas regras que regem os povos indgenas, clamam pela elaborao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas. O Estatuto do ndio elaborado em 1973, no comporta mais vrios dos seus dispositivos. A poca de sua elaborao foi visto como um grande avano, pois resguardava o direito dos ndios sobre suas terras e suas riquezas. Hoje, o Estatuto do ndio encontra-se em fase de transio, por no retratar com exatido os anseios da comunidade indgena, que em trinta e dois anos de sua elaborao mudou bastante. Embora o texto atual do Estatuto do ndio (Lei n. 6.001/73) no descuide da preservao da cultura indgena, seu articulado empresta maior nfase "integrao progressiva e harmoniosa dos ndios e das comunidades indgenas comunho nacional", propsito que desde 1988 deixou de figurar entre os princpios constitucionais da poltica indigenista. Este Estatuto est sendo alvo de vrias crticas, principalmente no que diz respeito ao captulo que trata das terras indgenas e o de sua integrao a comunho nacional, frente Constituio Federal de 1988 que garante as sociedades indgenas direitos permanentes, que antes do advento desta Lei maior no eram contemplados. Como exemplo cita-se, o reconhecimento s terras tradicionalmente ocupadas. Antes se reconheciam a posse fsica, mas, no a ocupao tradicional. Estes direitos hoje fazem parte da nova ordem constitucional e caracterizam o avano da sociedade. Com essa nova ordem reavaliam-se dogmas h tantos anos perpetrados por um poder conservador e ditatorial.
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1.5.1. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil frente a estas mudanas A Constituio Federal de 1988, trouxe luz, importantes direitos das sociedades indgenas. Precisou de forma clara, e sem dbias interpretaes, a diferena cultural e lingstica entre esses povos, assim como em caso de aproveitamento de recursos naturais, por parte de terceiros em suas terras, a consulta obrigatria das partes interessadas. Deu-se continuidade ao reconhecimento da posse da terra aos ndios, reconhecendo a ocupao tradicional dos que a habitam (segundo as tradies), o que significa reconhec-lo como toda a extenso de terra necessria manuteno e preservao das particularidades culturais de cada grupo. Incorporam-se a no apenas as reas de habitao permanente e de coleta, mas tambm todos os espaos necessrios manuteno das tradies do grupo. Entram nesse conceito, por exemplo, as terras consideradas sagradas, os cemitrios distantes e as reas de deambulao. A Constituio de 1988 identificou assim o conceito de terra indgena com o de "habitat", explicitando que a posse indgena no se confunde com o conceito civil. O artigo 22 afirma a competncia privativa da Unio para "legislar sobre populaes indgenas". Aqui tambm se verifica uma ruptura importante com relao s Constituies anteriores, que se referiam competncia da Unio para "legislar sobre incorporao do silvcola comunho nacional". Ao abandonar intencionalmente qualquer referncia incorporao ou integrao dos ndios sociedade nacional, a Constituio de 1988 reconheceu o direito das populaes indgenas de preservar sua identidade prpria e cultura diferenciada. Na tradio constitucional anterior, a condio de ndio era vista como um estado transitrio que cessaria necessariamente com a integrao. A partir de 1988, o discurso da integrao cedeu passo ao reconhecimento da diversidade cultural. 21
Sociedades Indgenas e ao do Governo.- Aspectos Legais. Site: www.planalto.gov.br. O artigo 109 fixa a competncia da Justia Federal para processar e julgar disputas sobre direitos indgenas, e o artigo 129 inclui entre as funes institucionais do Ministrio Pblico a defesa judicial dos direitos e interesses das populaes indgenas. O artigo 215 assegura s comunidades indgenas o ensino fundamental bilnge (utilizao de suas lnguas e processos
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Pela primeira vez uma Constituio reconhece a diversidade cultural e multietnicidade dos povos indgenas, bem como o direito de defesa de seus direitos junto ao Poder Judicirio, impedindo o Estado de decidir e impor medidas sem que haja prvio consentimento das populaes indgenas. O artigo 49 estabelece a competncia exclusiva do Congresso Nacional para autorizar a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e, a pesquisa e lavra de riquezas minerais nas terras indgenas. Artigo 231: Reconhecimento da identidade cultural prpria e diferenciada dos grupos indgenas (organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies), e de seus direitos originrios (indigenato) sobre as terras que tradicionalmente ocupam. As terras indgenas devem ser demarcadas e protegidas pela Unio. O reconhecimento da organizao social das comunidades indgenas determina assim a orientao da poltica indigenista. O abandono implcito da vocao integracionista encontrada nos textos constitucionais anteriores abriu espao para uma nova tica que valoriza a preservao e desenvolvimento do patrimnio cultural indgena. Por sua vez, a recuperao jurdica do instituto do indigenato (figura comum nas leis e cartas rgias do perodo colonial) assentou o reconhecimento de que a posse indgena da terra decorre de um direito originrio, que por isso independe de titulao, precede e vale sobre os demais direitos (art. 231, caput);
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 em seu artigo 5 diz que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza (...). H uma dicotomia no sentido de que nem todos so iguais, pois se assim fosse no haveria necessidade de uma Lei especial para retratar a situao desses povos. O ndio s vai tornar-se um igual quando forem respeitados seus costumes, suas tradies e sua cultura, a sim, ele passar a ser um brasileiro comum, igual a qualquer outro brasileiro comum, com direitos e deveres
prprios de aprendizagem). Os artigos 231 (desdobrado em seis pargrafos) e 232 contm todo um captulo sobre os direitos dos ndios.
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iguais a todos os brasileiros. No sujeito a qualquer tipo de proteo, a no se a proteo legal conferida a todo cidado nascido sob o solo desta grande Nao. 1.5.2. Novo Cdigo Civil, Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002, corroborando estas mudanas. No que se refere tutela indgena, sua substituio por outros instrumentos de proteo foi atendida em partes. A proposta de revogao da tutela que estava inserida no cdigo de 1916, conforme visto no item 1.3, foi realizada no ano de 2002 quando se promulgou a Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002 que instituiu o novo Cdigo Civil Brasileiro. Pela regra do Novo Cdigo, no se encontra a palavra silvcola no inciso III do artigo 6 do Titulo I, que tratava da incapacidade relativa e seu pargrafo nico que rezava Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar, estabelecido em leis e regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando a civilizao do Pas. Pela nova Lei em conformidade com a Constituio, o pargrafo nico do novo Cdigo Civil em seu artigo 6 reza que A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Foi retirada a expresso regime tutelar o que revela a urgncia na votao do novo Estatuto que esta em total desarmonia com a nova ordem constitucional, e com a nova lei ordinria. A tutela fsica (da pessoa do ndio) no que se refere a sua incapacidade, hoje ultrapassada face diversidade cultural reconhecida a estes povos. O que existe, a tutela de direitos, inerentes a qualquer cidado ndio ou no ndio. Esses direitos devem ser regulados para que, as sociedades indgenas possuam um instrumento legal para pautar suas relaes, e para que, seus direitos no fiquem a merc de interpretaes dbias, face nova ordem Constitucional, novo Cdigo Civil e atual Estatuto do ndio.
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1.6. Projetos de Lei para a elaborao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas Desde a promulgao da Constituio, sentiu-se necessidade de se rever o Estatuto do ndio (Lei 6.001/73). Tramitam no Congresso Nacional desde 1991, trs Projetos de Lei, que tem por escopo elaborar um Novo Estatuto do ndio que esteja em conformidade com a nova ordem constitucional e adeque a antiga legislao nova Carta Magna. Vrias so as partes interessadas, desde o Governo Federal at os indgenas representados por organizaes no-governamentais que se mobilizaram no Congresso Nacional para traar as linhas gerias, e os contedos considerados por estes como importantes para o Projeto de Lei. Em Braslia no ano de 1991, 111 (cento e onze), representantes dos povos indgenas do Brasil reuniram-se e elaboraram quais eram as suas propostas para o Projeto de Lei. A mobilizao dos representantes indgenas foi intensa, para que Estatuto do ndio fosse rapidamente substitudo por um novo, que realmente retratasse a situao atual e emergente. Para exame desses projetos, a Cmara designou Comisso Especial que examinou o assunto em 1992. Somente em 1994 que foi aprovada a proposta do Estatuto das Sociedades Indgenas. O substitutivo aprovado pela Comisso Especial da Cmara dos Deputados foi o projeto de lei que disciplina o Estatuto das Sociedades Indgenas. O governo, em 2001, apresentou projeto de lei substitutivo do j aprovado em 1994. Aguarda-se um pronunciamento final pelo plenrio da Cmara. Um dos motivos da morosidade na aprovao do novo Estatuto foi mudana de governo, pois, nessa poca, houve a eleio do governo Fernando Henrique Cardoso e alegou-se necessidade de mais tempo para formar um juzo acerca do Estatuto. Com essa mudana, o Projeto de Lei, substitutivo da comisso especial de autoria do Deputado Luciano Pizzato (PFL/PR), Projeto de Lei n 2.057/91, com a denominao Estatuto das Sociedades Indgenas, ficou paralisado por seis anos. No ms de abril do ano de 1999, devido a grandes presses, o projeto de lei foi includo na pauta de votao, mas o governo ainda tinha sugestes a fazer em relao ao projeto.
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s vsperas das comemoraes dos 500 anos de descobrimento do Brasil, o governo finalmente concluiu suas negociaes e apresentou uma proposta alternativa anteriormente aprovada em 1994 pela comisso especial. Desde ento h propostas substitutivas do Projeto de Lei do Deputado Pizzato, uma feita em dezembro de 2000 e uma outra verso de proposta substitutiva ao Projeto, em maio de 2001. Tanta mobilizao para que o Projeto de Lei ainda se encontre em fase de aprovao! Note-se que j se alcana o ano de 2005 e a regulamentao do novo Estatuto ainda encontra-se em fase de aprovao e agora, no governo do presidente Lula. O CIMI publicou uma matria intitulada Semana dos Povos Indgenas, que elucida bem esta morosidade: Ao longo desses anos o governo federal e os parlamentares pouco se interessaram em agilizar a tramitao do novo Estatuto. Os povos indgenas, entretanto, se mantiveram atentos e mobilizados, avanaram na compreenso de seus direitos e exigem que estes sejam garantidos em nova lei especial. 22 As duas propostas encontram-se em tramitao no Congresso Nacional e possuem em seus dispositivos normas comuns, tal como, a revogao do dispositivo do Cdigo Civil que estabelece a tutela. Com a promulgao do Novo Cdigo Civil em 2002, esta reivindicao foi aceita , corroborando o que preceitua a Constituio. Regulamentam, com pequenas diferenas, a explorao dos recursos naturais, existentes nas terras indgenas. Abordam temas como o dos direitos de propriedade intelectual, a proteo ao meio ambiente e o acesso aos recursos genticos, obrigao do Estado de dar assistncia aos ndios nas reas de sade e educao, que no so tratados no Estatuto do ndio atual. A proposta do governo para o novo estatuto intitulada Estatuto dos ndios e das Comunidades Indgenas e tem gerado polmica conforme estudo realizado pelo Instituto Socioambiental que diz:
CIMI (Conselho Indigenista Missionrio) Semana dos Povos Indgenas. Braslia, julho de 1998.
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A proposta do governo, no considera um terceiro nvel de conceito (alm do que ndios e comunidades), o das suas sociedades ou povos, que designe o conjunto das comunidades herdeiras de um mesmo processo histrico, que falam a mesma lngua e compartilham a mesma formao cultural. Assim, ela no estabelece devidamente a titularidade dos direitos culturais, atribuindo-os s comunidades indgenas quando, na verdade, eles no pertencem genericamente a toda e qualquer comunidade, mas somente aquelas que pertencem mesma sociedade ou povo. 23 Os pontos polmicos em relao ao Projeto do Estatuto so os que se referem questo das terras indgenas e sua demarcao. Como ilustrativo citar-se- alguns pontos, segundo a publicao do Conselho Indigenista Missionrio24, veiculado na 50 Reunio Anual da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia realizada em julho de 1998 em Natal/RN. A proposta indgena, elaborada em 1991 tem como posicionamento: o o Demarcar as terras indgenas tornar pblico os limites dos territrios indgenas, para maior proteo por parte da Unio; A demarcao dever ser feita pelo Governo Federal, com a participao das comunidades que ocupam a terra, atravs do rgo indigenista federal; Caso o Governo Federal, no demarque as terras as comunidades indgenas tem o direito de promov-la; Os minrios em terras indgenas e em reservas nacionais somente podero ser explorados quando estes no mais existirem em outra parte do territrio brasileiro e forem considerados imprescindveis ao desenvolvimento do pas; A comunidade dever receber 20% do minrio concentrado; Assistncia especial e diferenciada, em nvel federal, sempre com a participao das comunidades em todos os nveis.
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Fonte: Instituto socioambiental Publi cao do CIMI Conselho Indigenista Missionrio. Semana dos Povos Indgenas. Braslia, julho de 1998.
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O Projeto Substitutivo do Deputado Luciano Pizzato de n 2.057/91: o o Os direitos dos ndios s terras independem do reconhecimento formal por parte do Poder Pblico; As terras indgenas sero administrativamente demarcadas, por iniciativa do rgo indigenista federal, ou pela comunidade indgena sob a coordenao do rgo federal indigenista; A demarcao direito subjetivo de cada comunidade indgena que pode impetrar mandado de segurana se houver negligncia ou demora intencional por parte da autoridade competente; Possibilidade de minerao em terras indgenas que ainda no foram demarcadas, registradas e sem invaso e nas que tenha sido constatada a presena de ndios isolados, ou de contato recente; As comunidades recebero participao do resultado da lavra de 2% do faturamento bruto e renda pela ocupao do solo. Posicionamento do Governo: 25 o o No aceita a possibilidade das comunidades indgenas demarcarem suas terras; Quanto explorao de minrios, o governo federal pretende tirar essa matria do Estatuto, apia com ressalvas o Substitutivo.
Deixando polmicas de lado, as propostas para a elaborao de um novo Estatuto so fundamentais para que ndios possam construir o seu futuro segundo suas tradies. Fazendo-se respeitar e serem respeitados frente nova ordem Constitucional, perante o Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos.
Posio do Governo Federal e sua Bancada, exposta nos debates para apreciao do Projeto de Lei n 2.057/91.2001 (Presidente Fernando Henrique Cardoso).
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1.7. A Constituio de 1988 e o Novo Cdigo Civil de 2002 regulamentando a necessidade urgente do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas Conforme o exposto no item 1.3, foi feita uma abordagem sobre a personalidade civil. Buscar-se- neste item demonstrar que os indgenas no so incapazes e sim detm uma cultura diferenciada, o que os torna um patrimnio natural cultural- histrico a ser preservado e no dizimado ou tutelado. No Cdigo Civil de 1916, o silvcola, expresso ainda contida no Estatuto do ndio vigente, abolida pelo Novo Cdigo e pela Constituio Federal pela palavra ndio, reconhece este como cidado, bastando que tenha nascido em territrio brasileiro. De acordo com o antigo, artigo 6 do Cdigo Civil, o silvcola no tem capacidade plena de exercer seus direitos, sendo apenas relativamente capaz quanto a certos direitos. Significa dizer que tm capacidade apenas relativa quanto aos direitos que lei enumera, ou seja, s pode exercer esses direitos com a assistncia de um tutor. A tutela especial a qual se sujeita estava prevista no Cdigo Civil de 1916 e no atual Estatuto do ndio, sendo considerado silvcola. Este instrumento legal dispe que essa tutela se exercer pelo rgo indigenista Federal encarregado da proteo dos indgenas. Esse rgo atualmente a Fundao Nacional do ndio. Cabe, portanto FUNAI, na condio de tutora, adotar providncias visando proteo dos direitos e dos interesses dos ndios e das comunidades indgenas, sempre que isso for necessrio ou conveniente. O Estatuto do ndio, a Lei n..6001/73, possui na Assistncia ou na Tutela, o seu regime ao estabelecer que os ndios e as comunidades indgenas ainda no integradas comunho nacional ficam sujeitos ao regime tutelar estabelecido nesta Lei. 1 Ao regime tutelar estabelecido nesta lei, aplica-se, no que couber, os princpios e normas da tutela de direito comum, independendo, todavia, o exerccio da tutela especializao de bens imveis em hipoteca legal (...).
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2 Incumbe tutela Unio, que a exercer atravs do competente rgo federal de assistncia aos silvcolas. O legislador, ao inserir est proteo legal do Estado, estipulou como sendo nulos os atos praticados por indgena no-integrado e qualquer pessoa estranha comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente. No se aplicando a regra deste artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos. De acordo com WALD 26 Os silvcolas so considerados relativamente incapazes e sujeitos a um regime especial que foi regulamentado, inicialmente, por um decreto, que distinguiu entre os silvcolas nmades, aldeados e os pertencentes aos centros civilizados. Nas suas transaes e negcios, os silvcolas devem ser necessariamente assistidos pelos funcionrios da FUNAI. Os atos praticados pelo relativamente incapaz sem a assistncia de quem de direito so anulveis, convalescendo com o decurso do tempo ou a ratificao oportuna por quem de direito. Como se evidencia pelos artigos do antigo Cdigo Civil de 1916, e pelo Estatuto do ndio, essa luta pela conquista de um direito que j seu, ndio, de ser um cidado brasileiro, corresponde aquisio de uma capacidade plena. Verifica-se que o ndio brasileiro cidado, como qualquer outro brasileiro, e tem todos os direitos inerentes cidadania, podendo exercer esses direitos nas mesmas condies em que os demais cidados brasileiros, desde que sejam integrados. Esta a luta que enfrentam no Congresso Nacional. Aprovao do novo Estatuto, onde a tutela no seja mais, um empecilho para aquisio de sua cidadania e de seu desenvolvimento. Embora o Cdigo Civil tenha sido revogado e o dispositivo referente tutela no mais fazer parte de seu dispositivo, o Novo Cdigo Civil reza que: a capacidade do ndio ser regulada por lei especial. A lei especial
WALD, Arnoldo. Curso de direito civil brasileiro: introduo e parte geral. 7 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, p.140.
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referida o Estatuto do ndio (1973), que continua em vigor sendo est a Lei especial que o Novo Cdigo Civil alude, quando trata da capacidade dos ndios. Percebe-se uma verdadeira antinomia entre as normas que necessitam ser sanadas o mais breve possvel. Acredita-se ser conveniente, e recomendvel, a tutela em determinados casos, mas preciso que esta seja compreendida, e exercida, como instrumento de proteo ao ndio, a sua cultura e aos seus interesses patrimoniais e no, em prol de interesses polticos, contrariando o que determina a Constituio. Neste aspecto se observa que a tica da tutela de pessoas foi substituda pela da tutela de direitos, pois a tutela, entendida e exercida de modo adequado, ser mais um elemento assegurador e agregador dos direitos da cidadania dos povos indgenas e como reflexos, trar a diversidade cultural como um patamar a ser respeitado por todo cidado que tenha nascido ou que venha a nascer sob o solo brasileiro. necessrio que o ndio seja uma presena constante dentro da FUNAI, rgo responsvel pela sua poltica indigenista fazendo-se ouvir e dando a conhecer sua vontade. O ndio no pode ser mero expectador de vontades alheias que contrariam seus interesses e direitos previstos na Constituio Federal. Dentro dessa poltica, o ndio brasileiro ter o reconhecimento e o respeito de sua condio de cidado, igual a todos os demais, merecedores de proteo integridade de sua pessoa, de sua cultura e de seu patrimnio. Assim como a personalidade civil do homem comea do nascimento com vida, que a capacidade civil para estes povos venha a nascer com a educao (direito) e como reflexo desta, a cidadania (dever). Assim se ter a igualdade entre os povos e construir-se- com base nesse princpio basilar uma sociedade livre justa e solidria que constituem os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil.
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CAPTULO II
AS CONFERNCIAS INTERNACIONAIS COMO PRECURSORAS, AO MEIO AMBIENTE E POVOS INDGENAS OCUPAREM POSIO DE DESTAQUE FRENTE NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL.
Minerao em terras indgenas : em busca de um marco legal
2. CONFERNCIAS INTERNACIONAIS
Desde a dcada de 60 percebe-se a preocupao da comunidade internacional com os limites do desenvolvimento do planeta. Devido s grandes dimenses que nortearam as discusses sobre os riscos da degradao do meio ambiente a ONU promoveu a Conferncia sobre o Meio Ambiente em Estocolmo (1972). No mesmo ano, Dennis Meadows e os pesquisadores do Clube de Roma publicaram o estudo, Limites do Crescimento. O estudo conclua que, mantidos os nveis de industrializao, poluio, produo de alimentos e explorao dos recursos naturais, o limite de desenvolvimento do planeta seria atingido, no mximo, em 100 anos, provocando uma repentina diminuio da populao mundial e da capacidade industrial. O estudo recorria ao neo-malthusianismo ou a viso malthusiana de esgotamento dos recursos, expressa por Mendes como volta natureza, a reinsero do homem no meio natural como um ser meramente natural. O extrativismo como estilo de vida. A economia baseada na caa e na pesca. O desprezo pelas conquistas do desenvolvimento cientfico, tecnolgico e cultural. A denncia da, a renncia civilizao. A dissoluo do ser humano na grande Me-Terra, divinizada Gaia27. Como soluo para a iminente catstrofe. As reaes vieram de intelectuais do Primeiro Mundo (para quem a livro de Meadows representaria o fim do crescimento da sociedade industrial) e dos pases subdesenvolvidos (j que os pases desenvolvidos queriam fechar a porta do desenvolvimento aos pases pobres, com uma justificativa ecolgica). Em 1973, o canadense Maurice Strong lanou o conceito de ecodesenvolvimento, cujos princpios foram formulados por Ignacy Sachs Os caminhos do desenvolvimento seriam seis: satisfao das necessidades bsicas; solidariedade com as geraes futuras; participao da populao envolvida; preservao dos recursos naturais e do meio ambiente; elaborao de um sistema social que garanta emprego, segurana social e
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MENDES, ARMANDO DIAS. Breve itinerrio dos ecossistemas a eco poesia. Achegas para o seu traado. In DESENVOLVIMENTO SUSTENTAVEL. Editora brasiliense. 1983 Apud, BARRETO. M, L.
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respeito a outras culturas; programas de educao. 28 Esta teoria referia-se principalmente s regies subdesenvolvidas, envolvendo uma crtica sociedade industrial. Foram os debates em torno do eco-desenvolvimento que abriram espao ao conceito de desenvolvimento sustentvel. Outra contribuio discusso veio com a Declarao de Cocoyok em 1974, das Naes Unidas. A declarao afirmava que a causa da exploso demogrfica era a pobreza, que tambm gerava a destruio desenfreada dos recursos naturais. Os pases industrializados contribuam para esse quadro com altos ndices de consumo. A ONU voltou a participar na elaborao de um outro relatrio, o Dag-Hammarskjld, preparado pela fundao de mesmo nome, em 1975, com colaborao de polticos e pesquisadores de 48 pases. O Relatrio DagHammarskjld completa o de Cocoyok, afirmando que as potncias coloniais concentraram as melhores terras das colnias nas mos de uma minoria, forando a populao pobre a usar outros solos, promovendo a devastao ambiental. Os dois relatrios tm em comum a exigncia de mudanas nas estruturas de propriedade do campo e a rejeio pelos governos dos pases industrializados. Mas foi em 1980, no documento ESTRATGIA DE CONSERVACO MUNDIAL, elaborada pela Unio Internacional para a Conservao da Natureza, que o termo desenvolvimento Sustentvel consagrado. No ano de 1986 temos outra Conferncia expressiva, a de Ottawa. No ano de 1987, a Comisso Mundial da ONU sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, presidida por Gro Harlem Brundtland e Mansour Khalid, apresentou um documento chamado Our Common Future (Nosso Futuro Comum), mais conhecido por relatrio Brundtland. 29 O relatrio diz que Desenvolvimento sustentvel desenvolvimento que satisfaz as necessidades do presente sem comprometer a capacidade de as futuras geraes satisfazerem suas prprias necessidades. O relatrio no
SACHS, IGNACY. Estratgias de transio para o sculo XXI. In DESENVOLVIMENTO SUSTENTAVEL. BURSZTYN, MARCEL. 29 HOGAN, Daniel J. e VIEIRA, Paulo Freire (Org.). Dilemas Socioambientais e Desenvolvimento Sustentvel.
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apresenta as crticas sociedade industrial que caracterizaram os documentos anteriores; demanda crescimento tanto em pases industrializados como em subdesenvolvidos, inclusive ligando a superao da pobreza nestes ltimos ao crescimento contnuo dos primeiros. Assim, foi bem aceito pela comunidade internacional. A partir da definio de desenvolvimento sustentvel pelo Relatrio Brundtland, de 1987, percebe-se que tal conceito no diz respeito apenas ao impacto da atividade econmica no meio ambiente. Desenvolvimento sustentvel se refere principalmente s conseqncias dessa relao na qualidade de vida e no bem-estar da sociedade, tanto presente quanto futura. Atividade econmica, meio ambiente e bem-estar da sociedade formam o trip bsico no qual se apia a idia de desenvolvimento sustentvel. A aplicao do conceito realidade requer, no entanto, uma srie de medidas, tanto por parte do poder pblico, como da iniciativa privada, assim como exige um consenso internacional. preciso frisar ainda a participao de movimentos sociais, constitudos principalmente na forma de ONGs (Organizaes No-Governamentais), na busca por melhores condies de vida associadas preservao do meio ambiente e a uma conduo da economia adequada a tais exigncias. Foi na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, ou Conferncia do Rio em 1992 (ECO 92), como ficou conhecida, que um Plano de Ao foi acordado. Esta Conferncia foi convocada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, Resoluo 44/228, a 22 de Dezembro de 1989, e definiram-se com grande amplitude as questes ambientais. O processo de preparao da Conferncia desenvolveu-se ao longo de dois anos, proporcionando, principalmente a realizao de negociaes e compromissos internacionais prvios que permitiram a elaborao da Declarao do Rio e da Agenda 21. Apesar dos avanos, algumas das principais mudanas planejadas na, Rio 92 foram dificultadas pela reviravolta da economia mundial na dcada de 90. A Sesso Especial da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 1997, que avaliou os cinco anos da Conferncia do Rio concluiu que pouco se havia avanado no combate a pobreza e na promoo da equidade social, bem como alguma das polticas
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traadas, como a transferncia de tecnologia e a reduo dos nveis de produo e consumo, foram insatisfatrias. 30 Para mudar este quadro, a ONU, iniciou um processo de ratificao e implementao mais eficiente nas convenes e acordos internacionais sobre meio ambiente. Assim sendo a CDS sugeriu a realizao de uma nova Conferncia mundial, desta vez sobre desenvolvimento sustentvel. Surgia assim dez anos depois da Eco 92, a Conferncia da Terra de 2002 ou Rio + 10. A maior conferncia internacional realizada na histria da Organizao das Naes Unidas (ONU). Outras questes foram novamente tratadas e discutidas como o Princpio da Precauo que diz, quando uma atividade apresenta a possibilidade de prejudicar a sade humana e/ou o meio ambiente, uma postura cautelosa deve ser adotada antecipadamente, mesmo que a extenso total do possvel dano ainda no tenha sido determinada cientificamente. Outra questo que foi abordada foi o Princpio da responsabilidade comum, mas diferenciada, que diz a responsabilidade pelos danos ambientais causados at hoje de todos, afinal, os danos atingem a todos. No entanto, a responsabilidade dever ser diferenciada, uma vez que alguns pases, especialmente os industrializados h mais tempo causaram maiores danos ao planeta. Por esse motivo, todos devem trabalhar pela recuperao do meio ambiente, mas alguns pases devem trabalhar mais rpido. A declarao dos governos presentes, que o produto concreto dessa reunio, nada mais do que, uma demonstrao de vontade poltica, a qual pode e deve ser transformada em acordos especficos e legalmente vinculantes; podemos dar como exemplo desses acordos o Protocolo de Kyoto. Outro ponto de extrema relevncia que foi discutido foi diversidade cultural, diversidade lingstica e diversidade de plantas e animais. O plano de implementao que surge da Cpula reconhece essas ligaes ao admitir necessidade de se considerar a diversidade tnica e cultural na implementao da Agenda 21. 31
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Rio+10 site oficial do governo Brasileiro Rio + 10 Site Oficial do governo Brasileiro.
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Esse reconhecimento pode ser traduzido em Justia Social, que era contemplado na Conferncia de Ottawa e que se traduz em condio indispensvel para o desenvolvimento de uma Nao. Papel que cabe ao Estado executar, mas que a cada dia mostra-se cada vez mais inoperante. A sociedade civil organizada esta cada vez mais engajada na luta pelos seus direitos e toma para si mesma as aes de cidadania. 2.1. O Homem e a sociedade. H trs correntes que dispe sobre o que se deve entender por sociedade. Segundo a concepo individualista32 a sociedade uma fico. Apenas para atender ao interesse geral atribuda personalidade s sociedades. Para as concepes coletivistas, como organicistas33, a sociedade um verdadeiro organismo vivo, com uma anatomia e fisiologia. Para os adeptos dessa corrente, estranhamente, o homem isolado que uma fico. Emile Durkheim 34 sustentou que o homem s o por viver em sociedade. Finalmente, para as concepes intermedirias, h uma realidade objetiva do indivduo e outra da sociedade. A sociedade um conjunto complexo de indivduos permanentemente associados e tendo padres comuns prprios para garantir a continuidade do todo e realizao de seus ideais. um conjunto de grupos sociais inter-relacionados e em constante transformao em ritmo lento ou acelerado. O homem ao viver em sociedade cria a sua cultura, pois, sua organizao sociocultural ele cria, inventa, muda, transforma seus conhecimentos e transmite as outras geraes que faro o mesmo e assim sucessivamente criando um legado para toda uma sociedade. Pois assim como no h sociedade sem linguagem, da mesma forma inexiste sem Direito. 35
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Savigny, Trait de Droit Romain, t. II, p. 223. Apud, ROMO, Jacqueline Moura. Histria do direito uma breve viagem do Direito na Historia, p, 31. 33 O Gierk. Natural law and the thery of society. Ed. University Press. Cambridge, 1950. 34 DURKHEIN. Emile. Les Digles de la Mthode Sociologique e Education a Sociologie, p. 55. 35 ROMO, Jacqueline Moura. Histria do direito uma breve viagem do Direito na Histria, p, 32.
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O direito uma manifestao de cultura social, um fenmeno cultural que se adapta a toda uma sociedade na medida necessria a sua evoluo. O direito dinmico e esta em constante transformao para atender as demandas culturais de um povo. Hoje falamos em, Direito Espacial, Direito dos Povos Indgenas, Direito Ambiental, realidades devidas ao progresso cultural e cientifico dos tempos modernos. 36 Realidades jurdicas que devem ser disciplinadas atravs de regras para que haja o exerccio destes direitos e punies em casos de violao dos mesmos. 2.2. Construes Histricas e Culturais dos povos indgenas e do meio ambiente face ao Ordenamento Jurdico Brasileiro e sua nova ordem: Preservar O tema poderia ser tratado de diversas maneiras. Uma delas seria atravs de uma anlise exaustiva sobre como a questo ambiental e indgena foi tratada nas Constituies Brasileiras antes do advento da Constituio de 1988. No obstante a preocupao com o meio ambiente ser antiga em vrios ordenamentos jurdicos, inclusive nas Ordenaes Filipinas (1603), que previam no Livro Quinto, Ttulo LXXV, pena gravssima ao agente que cortasse rvore ou fruto, sujeitando-o ao aoite e ao degredo para a frica por quatro anos, se o dano fosse mnimo, caso contrrio, o degredo seria para sempre. A Constituio Brasileira de 1988 destina um captulo inteiro para o Meio Ambiente, o que revela a atual preocupao com o tema. Como destaca Edis Milar, essa previso atual um marco histrico de inegvel valor, dado que as Constituies que precederam a de 1988 jamais se preocuparam da proteo do meio ambiente de forma especfica e global. Nelas sequer uma vez foi empregada a expresso meio ambiente, a revelar total despreocupao com o prprio espao em que vivemos 37. A questo ambiental no que se refere legislao ambiental merece um breve relato histrico de como a matria evoluiu no decorrer dos anos
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ROMO, Jacqueline Moura Histria do direito uma breve viagem do Direito na Histria, p, 33.
MILAR, Edis, BENJAMIN, Antonio Herman. Estudo prvio de impacto ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
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tornando-se, nos dias atuais, tema de extrema relevncia e importncia no ordenamento jurdico e na vida de todos ns. Far-se- um breve apanhado histrico para situar importncia que o meio ambiente alcanou no Brasil no s nas legislaes Ordinrias como tambm na Constituio, que a Lei maior de um pas e, a conquista dos povos indgenas as sua terras e aos recursos naturais. 2.3. Evoluo Histrica Legal - do Meio Ambiente Antes do descobrimento do Brasil, vigoravam em Portugal, as Ordenaes Afonsinas (Afonso V), que data de 1446, sua estrutura tinha como base o direito romano e o direito cannico. 38 As normas que de alguma forma j se preocupavam com o meio ambiente proibiam o corte de rvores, o furto de aves e previam as sesmarias, diviso e repartio de terras improdutivas para o cultivo. Esta foi primeira legislao adotada na nova colnia. Mas logo nos primeiros anos, essa legislao foi substituda pelas Ordenaes Manuelinas, cuja compilao terminou em 1514. Essa nova legislao praticamente repetiu a anterior e incorporou as leis extravagantes editadas aps a compilao das Ordenaes Afonsinas. Nas Ordenaes Manuelinas (1521), a previso protecionista no sentido de proteger o meio, j era mais detalhada, podemos destacar o livro V, que no ttulo LXXXIII proibia a caa de perdizes, lebres e coelhos com redes, fios e outros meios capazes de causar dor ou sofrimento na caa desses animais, e no ttulo C tipificavam o corte de rvores frutferas como crime. Dois aspectos interessantes nessa legislao, noo de zoneamento ambiental, quando vedava a caa em determinados lugares como Lisboa, Santarm e Coimbra e a noo de reparao do dano ecolgico, quando se atribua s rvores frutferas abatidas. 39 Observa-se que os dispositivos de natureza ambiental extrados das Ordenaes Manuelinas vigoraram no Brasil - Colnia at o incio do sculo XVII. Mas devemos considerar que a legislao sofreu nova modificao, a partir do domnio de Portugal pela Espanha. Foram aprovadas as Ordenaes Filipinas, em 11 de janeiro de 1603.
WAINER. A H. Legislao Ambiental do Brasil. Editora Forense, 1 ed., 1991 MILAR, Edis, BENJAMIN, Antonio Herman. Estudo prvio de impacto ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
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A exemplo das anteriores constitua-se de compilaes de toda legislao anterior. Mantiveram os cinco livros j existentes. A matria ambiental estava contida no livro I, ttulo LVIII; livro II, ttulo LIX; livro IV, ttulo XXXIII; livro V, ttulos LXXV e LXXVIII.. 40 Mantm a proibio do corte deliberado de arvores frutferas, incluindo o Brasil como local para o cumprimento da pena de degredo definitivo; proibio da pesca em rios e lagoas de guas doces com redes; proibio de jogar material que pudesse matar os peixes ou sujar as guas dos rios e lagoas. Na poca do Brasil Colnia, o Regulamento (13/10/17510) da Cidade do Rio de janeiro j previa a preocupao com o desmatamento. NA Legislao Ambiental Holandesa (tempo de ocupao do Nordeste 1640) proibia-se o abate do cajueiro, cuidava-se da poluio de guas, obrigavamse os senhores de terra e plantadores de canaviais a plantarem roas de mandioca proporcional ao nmero de escravos. A legislao ambiental pode ser dividida em quatro grandes fases. A primeira comea no sculo XIX e abarcava leis esparsas que tratavam da proteo dos recursos naturais renovveis, ou da regulamentao das atividades baseadas na utilizao de recursos naturais. Na dcada de 1960, a legislao ambiental toma um novo rumo, quando o legislador comea a se preocupar com a preveno e o controle dos impactos sobre o meio ambiente e com sua recomposio a situao existente antes do dano. Esse perodo propriamente dito se refere a um tempo de grande industrializao no Brasil, com a instalao de varias empresas estrangeiras no territrio nacional, principalmente na regio Sudeste. Com a implantao dessas fbricas, os ndices de poluio deram um salto assim, no era mais possvel ignorar suas implicaes para a natureza, e consequentemente, para a sociedade. Assim, leis de cunho mais notadamente ecolgico so votadas, processo que toma maior vulto nos anos de 1970. Segundo Milar, at os anos 1980, havia uma grande profuso de leis ambientais, porm o conjunto delas no se preocupava em proteger o meio ambiente de forma especifica e global; ao invs disso, tratava do assunto de forma diluda, na medida em que precisava atender as
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WAINER. A H. Legislao Ambiental do Brasil. Editora Forense, 1 ed., 1991.

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necessidades econmicas do pas. Assistente omisso, entregava o Estado tutela do ambiente a responsabilidade exclusiva do prprio individuo ou cidado que se sentisse incomodado com atitudes lesivas a sua higidez. Segundo esse sistema, por bvio, a irresponsabilidade era a regra, a responsabilidade a exceo. Sim, porque o particular ofendido no se apresenta, normalmente, em condies de assumir e desenvolver ao eficaz contra o agressor, quase sempre poderosos grupos econmicos, quando no o prprio Estado. 41 a partir de 1980, com a nova conscientizao ecolgica advinda da Conferncia de Estocolmo sobre Meio Ambiente, que a legislao passa a ter mais consistncia e a matria relativa defesa do meio ambiente aparece com grande incidncia na legislao federal brasileira. Adotou-se uma tendncia contempornea de preocupao com os interesses difusos, e em especial com o meio ambiente, nos termos da Declarao sobre o Ambiente Humano, realizada na Conferncia das Naes Unidas em Estocolmo, Sucia, em junho de 1972, em que se consagrou solenemente: O homem tem o direito fundamental liberdade, igualdade e ao desfrute de condies de vida adequadas, em um meio ambiente de qualidade tal que lhe permita levar uma vida digna, gozar de bemestar e portador solene de obrigao de proteger e melhorar o meio ambiente, para as geraes presentes e futuras. A esse respeito, as polticas que promovem ou perpetuam o apartheid, a segregao racial, a discriminao, a opresso colonial e outras formas de opresso e de dominao estrangeira permanecem condenadas e devem ser eliminadas. Os recursos naturais da Terra, includos o ar, a gua, o solo, a flora e a fauna e, especialmente, parcelas representativas dos ecossistemas naturais, devem ser preservados em benefcio das geraes atuais e futuras, mediante um cuidadoso planejamento ou administrao adequados. Deve ser mantida e, sempre que possvel restaurada ou melhorada a capacidade da Terra de produzir recursos renovveis vitais. O homem tem a responsabilidade especial de preservar e administrar
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MILAR, Edis, BENJAMIN, Antonio Herman. Estudo prvio de impacto ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
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judiciosamente o patrimnio representado pela flora e fauna silvestres, bem assim o seu habitat, que se encontram atualmente em grave perigo, por uma combinao de fatores adversos. Em conseqncia, ao planificar o desenvolvimento econmico, deve ser atribuda importncia conservao da natureza, includas a flora e a fauna silvestres.42 Essa nova viso passou a ser integrada s leis do Brasil na dcada de 1980, sob a influncia dos pases centrais, e foi se verificando a criao cada vez mais crescente de textos legais, concernentes tutela do patrimnio ambiental brasileiro, sob uma tica global. Essa nova fase constata a ineficcia das leis ambientais at ento vigentes, por serem setoriais e fragmentadas e passa-se a se ter uma viso mais abrangente; integrada. A natureza passa a ser vista como um todo e no como partes fragmentadas. Desse modo, o texto das leis a serem apreciadas no deve regulamentar partes do meio ambiente, como se fossem unidades independentes, mas trat-lo como algo nico. Um grande exemplo dessa nova conscincia a Lei n 6.938/81, que dispe sobre a Poltica Nacional de Meio Ambiente e a 9.605/98, Lei dos Crimes Ambientais. 2.4. A Nova Ordem Constitucional como percussora das Leis Ambientais At o inicio dos anos oitenta poder-se-ia dizer que no havia uma legislao de proteo do meio ambiente, pois o ordenamento jurdico at ento, tinha o objetivo de proteo econmica e no ambiental. No campo do direito, as normas que protegem o meio ambiente se desenvolveram no domnio da legislao ordinria, o que explica a precedncia histrica da lei em relao aos dispositivos constitucionais. No Brasil a primeira legislao federal sobre direito ambiental foi a Lei 6.938/1981, que definiu a Poltica Nacional do Meio Ambiente. Antes do advento desta Lei existiam legislaes de forma esparsa como, por exemplo, o Cdigo Florestal de 1965. No havia uma legislao bsica sobre o tema que realmente protegesse o meio ambiente, o homem estava mais
Declarao sobre o Ambiente Humano, realizada na Conferncia das Naes Unidas em Estocolmo, Sucia, em junho de 1972.
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preocupado nas legislaes anteriores, em conservar a sua explorao criando normas que se preocupavam mais com o seu possvel esgotamento do que com a preservao do meio ambiente em si. Aps 1981 foi promulgada a Lei da Ao Civil Pblica (7.347/1985), que instrumentalizou um forte mecanismo de proteo judicial do meio ambiente e dotou a instituio do Ministrio Pblico (fiscal da Lei), a iniciativa de instaurao de inquritos civis e prerrogativas de investigao civil no que concerne a atos praticados contra o meio ambiente. Foi uma inovao exemplar da Lei. Em 1988, o Brasil deu o maior passo de sua histria ao promulgar a Constituio da Repblica Federativa do Brasil. A nossa atual carta magna merece uma ateno especial, em primeiro lugar por ser o nosso diploma em vigor e em segundo, pelo fato de que foi um marco no que concerne proteo do meio ambiente; ao direito dos povos indgenas, reconhecendo sua diversidade cultural e tambm em relao questo mineral na qual a sua abordagem foi muito mais ampla. Aps a promulgao da Constituio Federal pode-se observar que, o direito ambiental clama por sua observncia e respeito. Em 1998 dez anos aps a promulgao da Constituio Federal uma promessa constitucional torna-se real com o advento da Lei dos Crimes Ambientais (Lei 9.605/1998). Promessa esta que tem seu fundamento no 3 do artigo 225 da CF/88. 43 Com o advento desta lei, poluir ou danificar o meio ambiente, nas suas diversas formas crime e enseja o seu infrator a infrao penal cabvel. Antes do advento da Lei aquele que, polusse ou danificasse o meio ambiente ainda que, dolosamente estava sujeito apenas, a obrigao de reparar o dano civilmente ou administrativamente; as punies estavam na esfera civil e administrativa no tocando a esfera penal, eis que, poluir dolosamente, por exemplo, ainda no era considerado como infrao penal.
Art. 225 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
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Note-se que, a Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/1981) anterior a Lei de crimes ambientais. O ato de causar leso ao meio ambiente, no se considerava crime e sim, ilcitos civis e administrativos. Hoje as condutas criminosas esto descritas nos tipos penais constantes da norma podendo ser dolosos ou culposos, havendo descries de tipos legais especficos para que se configure cada conduta criminosa. Essa Lei veio ao encontro de vrios princpios que devem nortear a preservao do meio ambiente e a atividades que causem degradao ao mesmo; incluem-se as atividades potencialmente poluidoras. O tratamento constitucional do Meio Ambiente recente e as leis que o regulam surgem para cumprir com seus mandamentos. A ltima fase da legislao ambiental brasileira se iniciou em 1990, quando o conceito de desenvolvimento sustentvel passa a estar presente em todas as suas formas de interpretao como um princpio basilar. O direito de viver em um ambiente no poludo; saudvel que constitui uma nova categoria de direitos, os de terceira gerao ou direitos de solidariedade, que vem responder a necessidade objetiva de proteo da prpria vida humana. Esses direitos de solidariedade so o direito a paz, ao desenvolvimento, ao meio ambiente e ao patrimnio comum da humanidade. Desses, o que mais se desenvolveu e vem se consolidando o direito a um meio ambiente saudvel, servindo de base para o surgimento de um ramo do Direito: o Direito Ambiental. 44 2.5. Evoluo Constitucional: Meio Ambiente, Recurso Minerais, e Sociedades Indgenas 2.5.1. Brasil Colnia e a Constituio do Imprio poca do perodo colonial (1532), a explorao mineral no Brasil era realizada nos moldes do regime de produo do sistema regaliano, onde a propriedade do subsolo pertencia ao Estado (Coroa Portuguesa) a quem cabia o direito da explorao.
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ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 67.
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Neste perodo no havia distino ente o que era considerado solo ou subsolo. Com a instituio das Cartas Rgias de Doao, os direitos de explorao dos bens minerais foram transferidos a terceiros, e o Estado Portugus ficava com o quinto, de tudo que fosse produzido a quinta parte das riquezas lavradas, livres de quaisquer despesas. 45 Nota-se que o direito de explorar, que era primeiro da Coroa, foi cedido a terceiros, mas esta detinha o direito absoluto sobre os bens minerais que eram imprescritveis, no passando o bem mineral explorado durante certo tempo, a incorporar o patrimnio daquele que o explorasse. No ano de 1618 surgem as datas mineiras, que foi um instrumento utilizado pela Cora Portuguesa para transferir aos nacionais e estrangeiros o direito sobre as minas que explorassem, mantendo a coroa o domnio sobre elas. O ouro era monoplio real, a explorao era feita atravs do arrendamento de lotes ou "datas de minas", que eram sorteadas aos particulares. Seu tamanho variava conforme o nmero de escravos do candidato contemplado. Este tinha um prazo para iniciar a extrao, no podia negociar a data recebida exceto, se provasse ter perdido todos os seus escravos. Em caso de repetio da alienao de uma data, o responsvel ficava proibido de novamente candidatar-se e receber outra. At o sculo XVII, a economia aucareira era a atividade predominante da colnia e o interesse metropolitano estava inteiramente voltado para o seu desenvolvimento. Porm, a partir de meados do sculo XVII, o acar brasileiro sofreu sua decadncia fazendo com que a Coroa Portuguesa voltasse a estimular a descoberta de metais e assim, foram sendo descobertas vrias e grandes jazidas principalmente de ouro e diamante e, o regime de concesso comea a evoluir. Pressionados pela crescente produo e pelas grandes descobertas destas jazidas a coroa passa a concentrar sua produo mineraria na extrao dessas substncias criando instrumentos legais para regular esse tipo de explorao. Esta descoberta faz com que as datas minerais fossem anuladas e se estabelecesse um regime contratual, para a explorao das riquezas entre o explorador e a Coroa portuguesa; proprietria da mina.
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SOUZA, M. Gomes. Direito Minerrio e Meio ambiente, p.53.

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Quando o Brasil virou um pas independente, a questo da propriedade sobre os bens minerais no se alterou, este detinha a propriedade sobre os recursos e surge uma nova classificao, que distingue o solo do subsolo surgindo regra na qual os recursos minerais, mesmo que se encontrem na propriedade de um particular a este no pertence. Tal regra no se consubstanciou na Constituio do Imprio de 1824, que por fora de seu dispositivo constitucional ao dispor sobre a matria no fazia aluso nem ao solo nem ao subsolo, garantindo ao proprietrio o direito de propriedade em toda a sua plenitude. Como diz Freire, citado por Almeida No h referncia ao solo ou ao subsolo, donde se conclui pela manuteno da excluso do direito do superficirio ao subsolo, j que no vigorava anteriormente o regime de acesso. 46 Quanto matria de natureza ambiental, algumas competncias das Cmaras Municipais tratavam de posturas que, em ltima anlise, serviam para a proteo do meio ambiente, como a questo da higiene em feiras e no abatimento de gado. Aos ndios, preferiu negar a existncia das sociedades indgenas, embora houvesse inmeras aluses s questes indgenas anteriores a independncia como a criao de estabelecimentos para a catequese e a civilizao dos ndios. Aps a independncia, a poltica colonialista exploratria continuou sendo escravagista, monocultora, latifundiria e dependente. Pelo Ato Institucional de 1834, cabia as Assemblias das Provncias a competncia para a realizao da catequese indgena e os estabelecimentos de colnias no territrio brasileiro. 47 O Legislador da poca no estava interessado em manter uma plurietnicidade encontrada entre os povos nativos, o que se perseguia era a implementao de colnias com o fim de deslocar para o Brasil pessoas
46 FREIRE, William, Comentrios ao Cdigo de Minerao, p.14. Apud, ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 35. 47 ALBUQUEREQUE. A.A.U.L.do. Direito Indgena nas Constituies Brasileiras. Nefito Informativo Jurdico, p, 3.
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vindas da Europa, favorecendo e impulsionando o aviltamento e destruio dos povos indgenas e suas terras. As atividades econmicas que eram impostas nos aldeamentos como destilaria; usinas favoreciam os europeus e, por conseguinte a perda das terras indgenas por estes. 2.5.2. Constituio de 1891 Anteriormente Constituio de 1891, fora elaborado um projeto publicado em 1890 sob a influncia da Escola Positiva de Augusto Comte que assegurava a proteo s sociedades indgenas e a no violao dos seus territrios. Considerava a existncia de dois Estados Confederados que formariam a Federao, quais sejam: os Estados Ocidentais brasileiros, composta pela fuso do elemento europeu com o elemento africano e o americano aborgene 48 e os Estados Americanos brasileiros constitudos pelas sociedades indgenas, consideradas na proposta constitucional como ordas fetichistas esparsas. 49 Objetivava-se manter uma relao amistosa entre os ndios e os no ndios, assim como a garantia de proteo por parte do Governo Federal a qualquer violncia, seja na pessoa do ndio ou em seu territrio. Apesar de toda influncia para que ndios e no-ndios vivessem em harmonia, no houve nenhuma insero no texto constitucional aprovado em 1891 a respeito das sociedades indgenas, sobre sua diversidade cultural e seus territrios. 50 Novamente houve a omisso por parte do legislador sobre as sociedades indgenas. Cunha faz uma critica as Leis no sentido de que: Se a lei no pode ser confundida com uma descrio da realidade, a realidade, por seu lado, no pode aludir existncia da lei, que a inflete. Mas lei, em si mesma, uma forma de realidade: a maneira como parcelas de uma classe dominante representam-se a si mesmas a ordem social.
48 CUNHA, Manuela Carneiro da. Legislao Indigenista no sculo XIX. Comisso Pr-ndio de So Paulo. Editora USP. p.2 49 CUNHA, Manuela Carneiro da. Legislao Indigenista no sculo XIX. Comisso Pr-ndio de So Paulo. Editora USP. p.3 50 ALBUQUEREQUE. A. A. U. L do. Direito Indgena nas Constituies Brasileiras. Nefito Informativo Jurdico, p, 7.
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Com a Proclamao da Repblica, a Constituio de 1891, no que se refere ao meio ambiente, o legislador disps da competncia da Unio para legislar sobre suas minas e terras onde se adota o conceito de propriedade plena, ou seja, todos os bens e acessrios que se encontrassem na propriedade de um particular pertenciam a ele; proprietrio do solo. Esta fase marcada por uma noo individualista da propriedade, nos moldes do liberalismo econmico dominante durante a Repblica Velha, no qual o Estado deveria ser afastado da atividade econmica. O regime adotado era o de acesso51, o direito de propriedade era pleno, no havendo distino entre solo e subsolo para efeitos de explorao dos recursos minerais se os mesmos se encontrassem na propriedade do particular que a explorasse. 52 Em 1915 houve a edio da Lei Calgeras, onde o princpio da acesso foi atenuado, estabelecendo critrios para a transferncia da explorao do subsolo para terceiros, mas em 1916 promulgado o Cdigo Civil Brasileiro e o direito de propriedade plena restabelecido. Em 1921, entrou em vigor a Lei n 4.265. Batizada de Lei Simes Lopes e considerada por muitos autores o nosso primeiro Cdigo de Minerao, regulamentava todos os aspectos referentes explorao mineral, contribuindo para a distino entre solo e subsolo quando envolvesse venda, arrendamento e hipoteca. A reforma constitucional de 1926 retomou a concepo de propriedade indistinta do solo. 53 A lei promulgada em 1921 introduziu a primeira restrio minerao por estrangeiros, se as mesmas fossem consideradas necessrias
51 Adotou-se o regime fundirio ou de acesso, que encerra a noo absoluta de propriedade e no distingue o domnio do solo do domnio do subsolo. Dentro do conhecido principio de que o acessrio segue o principal, o proprietrio da superfcie o tambm do subsolo. FREIRE, William, Comentrios ao Cdigo de Minerao, p.15. 52 Algumas crticas so feitas a este tipo de regime: uma delas o critrio da acessoriedade (maior valor econmico da coisa principal em relao acessria) que apresenta-se, via de regra, subvertido: que os recursos minerais possuem, geralmente um valor econmico maior do que o da respectiva superfcie. Ramos, J.L.B. O regime e a natureza jurdica do direito dos recursos geolgicos dos particulares, p. 15. 53 ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 36.
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segurana nacional. Nesta poca passa-se a questionar a exportao dos recursos minerais devido a crescente industrializao e A incapacidade as economia primrio-exportadora para absorver produtivamente os contingentes de intelectuais subempregados chocava-se com o ideal positivista de progresso. Assim, as classes mdias comearam a abraar as bandeiras da industrializao, principalmente da siderurgia. Com isso, passaram a ver a exportao de minrio in natura como um desperdcio, pois esgotava jazidas no renovveis que seriam indispensveis ao futuro desenvolvimento industrial do pas. 54 2.5.3. Constituio de 1934 Em 1934, perodo bastante conturbado da histria do Brasil devido aos regimes polticos existentes foi promulgada, a Nova Constituio do Pas sob o manto da Revoluo Getulista de 1930, tinha por objetivo amoldar a nova ordem ao seu governo. Com a Revoluo de 30, mais conhecida como getulista, houve o afastamento das principais oligarquias que haviam dominado a Repblica Velha. Neste perodo refora-se a o poder da Unio sobre as provncias, e com ele a defesa de uma atuao firme do Estado para a defesa dos interesses nacionais. Assim, a nova Carta Magna foi promulgada, abordando a questo indgena sob a mesma viso do perodo colonial, onde enfatizava a incorporao dos silvcolas a comunho nacional, entretanto deixa de reconhecer a diversidade cultural das sociedades indgenas bem como a multietniciedade brasileira. Apenas em 1905 que Manoel Bomfim, 55 execrou as teorias europias e a de muitos intelectuais brasileiros que enfatizavam a inferiorizao da Amrica Latina na crena de que os que aqui habitavam a terra eram de uma raa inferior. A Carta Magna de 1934 reconhece aos ndios a posse permanente das terras por ele ocupadas e vedava a alienao das mesmas. Sobre o meio ambiente em seu artigo 5, inciso XIX, estabelecia a Unio competncia
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EARP, Fbio S. S; VILLAS BAS, Ana Lcia; EARP, Carlos Alberto K, de S. A questo mineral na Constituio de 1988, p.8. 55 BOMFIM, Manoel. A Amrica Latina: Males de Origem. 4 ed. Rio de Janeiro: Toopbooks, 1993.
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exclusiva para legislar sobre bens de domnio federal, riquezas do subsolo, minerao, metalurgia, guas, energia hidreltrica, florestas, caa e pesca. Houve uma grande mudana no direito de propriedade e consequentemente na explorao dos recursos minerais. Pela primeira vez uma norma constitucional estabelece a dicotomia entre propriedade do solo e do subsolo e com isso institu o regime de concesso onde, para se explorar um recurso mineral se faz necessrio uma autorizao federal. Ao se pronunciar-se contra o princpio da acesso implicitamente, colocou a Nao como proprietria dos recursos minerais brasileiros, restringindo o direito de propriedade, mas garantindo ao proprietrio do solo, a preferncia na explorao do subsolo e mesmo no havendo interesse por parte do proprietrio se terceiros demonstrassem interesse em explorar sua propriedade a este caberia participao nos benefcios da lavra. O texto de 1934, assim estabelecia: Art. 118 As minas e demais riquezas do subsolo, bem como as quedas d guas, constituem propriedade distinta da do solo para efeito de explorao ou aproveitamento industrial. 56 E continua no seu Art. 119 O aproveitamento industrial das minas e jazidas minerais, bem como das guas e da energia hidrulica, ainda que de propriedade privada, depende de autorizao ou concesso federal, na forma da lei. 57 Nesta nova ordem constitucional que se estabeleceram os ttulos minerrios; a habilitao para o minerador obter sua licena para explorar a lavra sobre as formas de concesso e autorizao que vigoram at hoje. As restries participao estrangeira na explorao do subsolo continuaram em vigor, mas regulamentou-se a participao do capital estrangeiro em seu aproveitamento. Para corroborar as idias do legislador constituinte no mesmo ano editou-se o Decreto n 24.642 de julho de 1934, que instituiu o Cdigo de
56 Brasil: Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1934. CAMPANHOLE, Adriano; CAMPANHOLE, Hilton Lobo, Todas as Constituies do Brasil, p.425. 57 Brasil: Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1934. CAMPANHOLE, Adriano; CAMPANHOLE, Hilton Lobo, Todas as Constituies do Brasil, p.425.
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Minas e com ele a regulamentao da atividade da indstria mineradora. No ano de 1934 institudo o Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM), rgo responsvel pela liberao das autorizaes e concesses para a lavra. 2.5.4. Constituio de 1937 Em 1937, com o golpe militar, e a implementao do Estado Novo, foi promulgada a Constituio de 1937, a qual manteve a aludida disposio constitucional na sua ntegra. Estabelecia a competncia privativa da Unio para legislar sobre bens de domnio federal, minas, metalurgia, energia hidrulica, guas, florestas, caa, pesca e sua explorao, no incluindo (como a Constituio de 1934), a competncia para legislar sobre as riquezas do subsolo. Com a Constituio, o governo federal toma para si, tarefa de promover uma industrializao Nacional com a implementao do Estado Novo, com isso, regulamenta a reserva do mercado para empresrios nacionais, na medida em que a explorao do subsolo s poderia ser feita por brasileiros, ou empresas constitudas por acionistas brasileiros. Corroborando a regra na qual, a explorao do subsolo s poderia ser feita mediante a autorizao do governo federal. Nesta nova ordem definida mais precisamente a soberania sobre os minrios, quando, a carta constitucional faz uma restrio explicita a participao do capital estrangeiro ao declarar: a autorizao s poder ser concedida a brasileiros, ou empresas constitudas por acionistas brasileiros, reservada ao proprietrio a preferncia na explorao ou participao nos lucros. 58 Pela regra constitucional anterior, as autorizaes ou concesses eram conferidas exclusivamente a brasileiros ou a empresas organizadas no Brasil. Houve uma restrio bem significativa quanto participao do capital estrangeiro.
CAMPANHOLE, Adriano; CAMPANHOLE, Hilton Lobo, Todas as Constituies do Brasil, p. 327.

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2.5.5. Constituio de 1946 Em 1946, perodo marcado pela redemocratizao, surge a Constituio de 1946 e reacende-se a discusso sobre o relacionamento entre Estado e os povos indgenas. Marcada pela formao do Congresso Constituinte muitos esperavam por mudanas na ideologia, mas este mantm a ideologia predominante de incorporao dos silvcolas a comunho nacional e afirmo-se o dispositivo sobre a posse da terra aos indgenas. Sobre o meio ambiente, voltou a atribuir Unio a competncia para legislar as riquezas do subsolo, alm da minerao, metalurgia, guas, energia eltrica, floresta, caa e pesca. O Decreto Legislativo n 3, de 13/02/1948, aprovou a Conveno para proteo da flora, fauna e das belezas cnicas dos pases da Amrica. Conceituou parques nacionais, reservas nacionais, monumento natural, reserva de regies virgens e aves migratrias. O Decreto n 50.877, de 29/06/1961, foi o que regulamentou o primeiro conceito de poluio (despejos de resduos txicos ou oleosos nas guas interiores ou litorneas). A Lei n 4.132/1962 trata da desapropriao de terras por interesse social e em seu artigo 2, prev a hiplivro de proteo do solo e preservao de cursos e mananciais de gua, bem como reservas florestais. A Lei Delegada n 10/62, criou a SUDEPE, depois extinta pela Lei n 7.735, de 22/02/1989, que criou o IBAMA. O texto constitucional mantm a dicotomia entre propriedade do solo e subsolo, mantendo o regime de concesso e acabando com o direito do proprietrio a co-participao no resultado da lavra, mas, dando ao mesmo, preferncia para sua explorao. As restries ao capital estrangeiro so abolidas e volta-se a regra poltica adotada pela Carta de 1934, exigindo-se que as empresas mineradoras fossem constitudas sob a gide das leis nacionais. O que se observa de novo que o Estado passa a dar uma maior proteo aos recursos minerais, usando-os estrategicamente no que diz respeito Soberania Nacional. Durante a vigncia desta Constituio foi institudo o novo Cdigo de Minas, Decreto-lei n 1.985 de 1940, que disciplinou como novidade, a
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faiscao e a garimpagem. Este Cdigo vigorou por 27 anos, sendo recepcionado pela Constituio de 1946. Com a separao entre propriedade do solo e do subsolo e com o regime de concesso; aproveitamento dos recursos minerais atravs do qual se permite a explorao das riquezas minerais desde que se obtenha a autorizao para esse fim, observa-se um grande impulso da indstria minerria que tendo o respaldo e a conceituao da lei, passa a atuar de forma a aumentar sua produo. A constituio de 1946 consubstanciava a regra na qual as minas e demais riquezas do subsolo, bem como as quedas d gua, constituem propriedade distinta da propriedade do solo para efeito de explorao ou aproveitamento industrial, 59 e que o aproveitamento dos recursos minerais dependia de autorizao ou concesso federal. Porm o mesmo dispositivo constitucional em seu pargrafo dispunha que as autorizaes ou concesses sero conferidas exclusivamente a brasileiros ou a sociedades organizadas no pas, assegurada ao proprietrio do solo preferncia para a explorao. Os direitos de preferncia do proprietrio do solo, quanto s minas e jazidas, sero regulados de acordo com a natureza delas. Nota-se que neste dispositivo a um retrocesso no sentido de que, o proprietrio do solo era privilegiado se na propriedade dele se encontrassem recursos minerais descobertos pela pesquisa minerria, o que caracteriza o regime de acesso da Constituio de 1891, apesar do regime adotado ser o de concesso e as riquezas do subsolo constituir propriedade distinta da propriedade do solo. 60 2.5.6. Constituio de 1967 Com o surgimento de novo perodo de exceo brasileira Ditadura Militar- outra Constituio fora outorgada a Constituio de 1967 que marcou o perodo mais sombrio de nossa historia com o desaparecimento de muitos pensadores e a crescente violncia s comunidades indgenas.
59 Brasil: Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1946. CAMPANHOLE, Adriano; CAMPANHOLE, Hilton Lobo, Todas as Constituies do Brasil, p.214. 60 ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 38.
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Os interesses dos povos indgenas frente Funai tornaram-se cada vez mais difceis devido poltica imposta pelo Governo Ditatorial. 61 Foi uma fase marcada por arbitrariedades e autoritarismo. A partir da Emenda n 1 de 14/10/1969 especifica-se a competncia da Unio para legislar sobre jazidas, minas e outros recursos minerais, alm de legislar sobre metalurgia, florestas, caa e pesca; gua, energia eltrica e telecomunicaes. O direito de preferncia que regulava, o pargrafo62 revogado, ou seja, o proprietrio do solo no mais detm o direito de preferncia pela mina ou jazida que se encontra em sua propriedade, mas tem direito a uma participao nos lucros da lavra. Com a revogao deste dispositivo, ressurge a atividade minerria e a grande produo uma vez que, o proprietrio do solo onde se encontrava os bens minerais no mais possua o direito de preferncia. Surge uma nova disputa para conseguir as autorizaes e concesses para o aproveitamento da lavra. neste cenrio que se promulga o Decreto-lei n 227, de 1967, o Cdigo de Minerao, que continua em vigor. Com a sua promulgao vrios institutos foram regulados, entre eles o que instituiu o livre acesso aos bens minerais onde, o primeiro que requeresse a rea para pesquisa teria prioridade sobre ela. Nota-se que se substituiu o direito de preferncia da propriedade pelo direito de preferncia na ordem de chegada. Este direito de preferncia muito discutido pela doutrina dos dias atuais em relao minerao em terras indgenas, conforme ser visto adiante. O Cdigo de Minerao de 1967 e o seu regulamento contribuem em muito para o desenvolvimento econmico do pas, constituindo um
61 ALBUQUEREQUE. A.A.U.L do. Direito Indgena nas Constituies Brasileiras. Nefito Informativo Jurdico, p, 8. 62 As autorizaes ou concesses sero conferidas exclusivamente a brasileiros ou a sociedades organizadas no pas, assegurada ao proprietrio do solo preferncia para a explorao. Os direitos de preferncia do proprietrio do solo, quanto s minas e jazidas, sero regulados de acordo com a natureza delas.
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enorme incentivo a investimentos e pesquisas minerais e na abertura de inmeras minas, algumas de porte internacional. 63 Em 1973, aprovou-se o Estatuto do ndio que repetia conceitos polticos, tais como a integrao do ndio a comunho nacional, conceito atualmente ultrapassado. 2.5.7. Constituio de 1988 ou Constituio Cidad No ano de 1988, com a formao do Poder Constituinte, num novo processo democrtico, tem-se a promulgao da Constituio Federal de 1988. Como se pode observar, as Constituies Brasileiras, de 1824, 1891, 1934, 1937, 1946 e 1967 no continha dispositivos referentes matria meio ambiente de forma explcita. Com o advento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil promulgada em 5 de outubro de 1988, conhecida como constituio cidad, se incorporou o tema meio ambiente ao texto constitucional64 e suas referncias se estendem por toda a carta magna, desde o Ttulo II, captulo I (Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos) at o captulo final do documento. A Constituio estabelece difusamente diversas regras relacionadas preservao do meio ambiente e estabelece a repartio de competncias em matria ambiental a todos os entes da federao. O avano alcanado pode ser observado em todo corpo da constituio; Atividade Garimpeira O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros e que estas cooperativas tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas na
SOUZA, M.Gomes. Direito minerrio e meio ambiente, p.65. Art. 225 Todos tem direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para s presentes e futuras geraes.
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competncia da Unio a quem compete estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem - em forma associativa. A Lei n 7.805, de 18-7-1989, regulamentada pelo Decreto n 98.812, de 9-1-1990, disciplina o regime de permisso de lavra garimpeira. Povos Indgenas No que se refere aos povos indgenas reconhecido pela Constituio de 1988, direitos antes nunca aludidos em nenhuma outra Constituio. Foi um marco de inegvel valor para as sociedades indgenas ao inserir um capitulo inteiro para os ndios (capitulo VIII). A questo indgena mereceu do legislador um captulo inteiro inserido dentro do Titulo da Ordem Social, onde reconhece o direito de defesa de seus interesses junto ao Poder Judicirio, impedindo o Estado de decidir e impor medidas sem que haja prvio consentimento das populaes indgenas. Assegurou-se a educao indgena atravs da utilizao das lnguas nativas e dos seus prprios processos de aprendizagem. Explicitou a diferena cultural e lingstica entre esses povos pela primeira vez uma Constituio reconhece a diversidade cultural e multietnicidade dos povos indgenas. Reconheceu aos ndios importantes direitos inerentes as suas sociedades, assim como houve a continuidade do reconhecimento da posse de suas terras aos que tradicionalmente estivessem a ela ligados permanentemente - sendo esses considerados bens da Unio -, assim como estabeleceu a consulta obrigatria a eles em caso de aproveitamento de recursos naturais, por parte de terceiros em suas terras. Minerao Foi um marco histrico em relao ao reconhecimento dos povos indgenas, no que se refere explorao de recursos minerais em suas terras. Apesar de ser reconhecido aos indgenas o direito originrio sobre as terras que tradicionalmente ocupam, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nela existentes, o aproveitamento dos recursos hdricos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivadas com a autorizao do Congresso Nacional. Essa autorizao deve ser expedida, depois de ouvidas as
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comunidades afetadas, assegurando a estes participao nos resultados da lavra. A Constituio no garante aos povos indgenas autonomia sobre o aproveitamento de recursos minerais uma vez que, estes recursos so bens da Unio e constituem propriedade distinta do solo, para efeitos de explorao ou aproveitamento (essa questo ser amplamente discutida no capitulo da minerao). Assim ao proprietrio do solo cabe a participao nos resultados da lavra, ao minerador o produto da lavra e uma participao no resultado da explorao ou compensao financeira por essa explorao, ao Poder Pblico. Diversamente das Constituies anteriores, a atual Constituio tratou questo mineral de forma mais ampla inserindo aspectos que no haviam sido abordados anteriormente, assim como o fez com o Direito Ambiental. Instituiu preceitos nunca antes adotados nos regimes jurdicoconstitucionais precedentes, como o princpio do poluidor pagador, onde aquele que exerce atividade de explorao mineral obrigado a recuperar o meio ambiente degradado. A Efetiva Participao dos Estados na Administrao da Atividade Mineral frente Nova Ordem Constitucional O fortalecimento do federalismo foi uma das maiores conquistas da sociedade brasileira na elaborao da Constituio de 1988. Com a autonomia dos Estados-membros, tanto ao nvel poltico, como aos nveis econmicos, social e administrativo. A Unio, Poder Central, Poder Soberano, para melhor atender ao interesse pblico, permitiu a criao de Estados Federados, Distrito Federal e Municpios. A estrutura da federao Brasileira veio de dentro para fora; de um poder central nico que para melhor atender ao interesse da coletividade, ao se proclamar Repblica comeou a reconhecer Estados Federados com autonomia e com poder de deciso. Com a descentralizao temos a criao de novas pessoas jurdicas que para atender ao interesse coletivo
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desconcentram suas funes criando os rgos pblicos, os Ministrios. Essa orientao fez-se presente na normatizao da questo mineral. Hoje, os Estados e Municpios recebem uma compensao (Royalty) pela explorao dos recursos minerais em seu respectivo territrio em decorrncia da perda de seus recursos naturais no renovveis. Assim como, possuem competncia comum, com a Unio e os municpios, para fazer o registro o acompanhamento e a fiscalizao das concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seu territrio. 65 Os entes passaram de meros espectadores da ao da iniciativa privada em seu territrio quando se tratava de atividade mineraria para a efetiva participao. Agora tm competncia para controlar a adequao do desempenho das concessionrias de explorao mineral, registrando, acompanhando e fiscalizando sua atuao. 66 2.5.7.1. Princpios Constitucionais Ambientais Os princpios ambientes, segundo, Almeida, tem a sua origem nas declaraes sobre o meio ambiente resultante das Conferencias de Estocolmo/72 e do Rio de Janeiro/92; so norteadores da proteo ambiental. As Constituies modernas tm adotado em seus textos esses pilares, e a nossa no foge regra. 67 O captulo VI, do Ttulo VII, da Constituio Federal destinado ao meio ambiente. neste captulo que se concentram as regras especficas que tratam exclusivamente do tema. O artigo 225 em seus incisos e pargrafos aglutina as regras ao proclamar que: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e a coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para os presentes e futuras geraes. Pode-se, inclusive, afirmar que esta regra programtica se enquadra no que chamamos de Terceira Gerao dos Direitos Humanos ou Direitos da Solidariedade.
Constituio Federal de 1988, art. 23, inciso XI. ANTONIUS, P.A.J. Estado e Polticas Pblicas na Amaznia: Gesto de Recursos Naturais , p. 179. 67 ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 73.
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Ao afirmar que o meio ambiente um direito de todos, das presentes e futuras geraes (princpio do desenvolvimento sustentvel), modifica a compreenso originria de meio ambiente, incluindo no conceito elementos sociais e humanos, uma vez que o meio ambiente essencial para a manuteno da prpria qualidade de vida do homem. A moderna doutrina italiana vem configurando uma nova categoria de bens; bens de interesse pblico, ou de natureza difusa.. A Constituio de 1988 classificou o meio ambiente como bem de uso comum do povo. Essa classificao sofre crticas severas, porque no coaduna com a definio clssica de bens de uso comum do povo, doutrinaria e jurisprudencialmente consagradas no art.99 do Cdigo Civil Brasileiro, conforme se ver mais adiante. O direito ao meio ambiente sadio e a qualidade de vida bem que pertence diretamente coletividade e, no, ao Estado, bem da coletividade e no do Estado (Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios), conforme definio de bem de uso comum do povo estaria a induzir. Seria mais acertado conferir ao meio ambiente sadio uma definio de bem, mais prxima ou igual quela idealizada pela doutrina italiana, bem de interesse pblico68 cujo objeto da tutela os interesses difusos. Que no se confundem com interesses pblicos no sentido tradicional da acepo, mais interesse privado de dimenso no-individualizavel. A Constituio Federal, no definiu a titularidade do meio ambiente. Da anlise conjugada de seus dispositivos depreende-se, que o seu titular a sociedade, a compreendidas as geraes presentes e futuras 69. O mesmo fez quando utiliza o termo meio ambiente no o definindo legalmente uma vez que o legislador constituinte utilizou conceitos exgenos para o termo. Sua definio legal encontra-se na Lei n 6.938/81, que trata da Poltica Nacional do Meio Ambiente Conjunto de condies, leis,
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. El acceso a la justicia: La tendncia em el movimiento mundial para hacer efectivos los derechos. Mexico: Fondo de Cultura Econmica, 1996. 69 Constituio Federal de 1988. Art. 129 So funes institucionais do Ministrio Pblico; inciso III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
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influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, obriga e rege a vida em todas as suas formas. 70 A Lei n 6.938/81 foi recepcionada pela nova ordem constitucional quando consagra o meio ambiente como essencial qualidade de vida, conceito estabelecido na Lei. A Constituio em se tratando de meio ambiente, consolidou o que h de mais avanado para a proteo ambiental. Preservando o meio ambiente, estaremos assegurando o prprio direito vida. 71 No dizer de Jos Afonso da Silva, o que importante que se tenha conscincia de que o direito a vida, como matriz de todos os demais direitos fundamentais do homem, que h de orientar todas as formas de atuao no campo da tutela do meio ambiente. Cumpre compreender que ele um valor preponderante, que h de estar acima de quaisquer consideraes como as de desenvolvimento, como as de respeito ao direito de propriedade, como as de iniciativa privada (...) que a tutela da qualidade do meio ambiente instrumental no sentido de que, atravs dele, o que se protege um valor maior: s qualidade de vida humana. 72 Meio Ambiente: Bem Pblico ou Difuso? Sendo o meio ambiente, um bem ambiental surge na doutrina uma discusso para saber se esse bem ambiental - um bem pblico ou difuso. O Art. 98 do Cdigo Civil reza que So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for pessoa a que pertencerem. O Cdigo Civil classifica os bens pblicos em trs categorias: Art. 99. So bens pblicos: I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas;
Poltica Nacional do Meio Ambiente Lei n6.938/81, art. 3, inciso I. ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal, p, 71. 72 SILVA, Jos A da. Revista do Advogado p.50.
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II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. 73 Apesar desta classificao tradicional, no podemos desconsiderar que a Constituio o fundamento ltimo da validade das normas, e a Lei ou o ato normativo emanado em discordncia com os ditames constitucionais um ato eivado de inconstitucionalidade tendo o mesmo que ser extirpado do ordenamento jurdico. necessrio que a Lei ou o ato normativo seja emanado em consonncia com os ditames constitucionais, para que no venha afrontar o texto constitucional, razo pelas quais os interesses difusos devem ser estudados tendo por pressuposto referencial a supremacia da Constituio. 74 Surge, com a Constituio de 88, uma nova categoria de bens que se distingue dos bens pblicos elencados no Cdigo Civil, os chamados bens difusos que vai nortear toda a dinmica do bem ambiental. com a Carta Magna que nasce os chamados interesses ou direitos difusos e todo seu fundamento. Desse modo, verifica-se que o meio ambiente, no pode ser classificado simplesmente como bem pblico, mas sim como "bem de natureza difusa", em contraposio tradicional classificao dos bens em pblicos e privados. Esta nova categoria de bens, ainda que no prevista expressamente no atual Cdigo Civil esta presente na Lei n 8.078/90
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Cdigo Civil Brasileiro Lei n 10.406, de 10 de Janeiro de 2002. Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos usucapio. 74 ARAJO, R. Correia. Direitos da natureza no Brasil, p. 13.
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(Cdigo de Defesa do Consumidor), que assim estabelece: Interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeito deste Cdigo, os Transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstancias de fato. 75 Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial possuem afetao, que significa dar destinao pblica ao bem, o bem pblico est sendo usado pela coletividade. Os bens Dominicais, por sua vez se encontram no patrimnio pblico, mas no est sendo usado, usufrudo por ningum, como exemplos, as terras devolutas. Ou seja, esses bens esto desafetados. Assim, os bens de uso comum do povo e o bem de uso especial esto afetados, tem destinao pblica e o Estado exerce o chamado Domnio Pblico, o Estado em relao a estes bens no o dono, no proprietrio, dono a coletividade, o povo, pois o bem tem destinao pblica, est sendo usado. Ento o Estado no , por exemplo, o dono de uma praa pblica, ele tem o domnio publico sobre a praa, ou seja, o Estado gestor da coisa pblica. O dono a coletividade, o Estado representa a coletividade como gestor do patrimnio pblico. O bem dominial por no ter destinao pblica esto desafetados. A doutrina denomina o controle do Estado sobre estes bens, como Domnio Privado. Ou seja, o Estado no mero gestor, ele passa a ser proprietrio. No se enquadrando como bens pblicos, mas sim como bens ambientais difusos integram o patrimnio ambiental, cuja titularidade recai sobre toda a coletividade e cada um de seus membros de modo indeterminado. Sendo a Unio detentora desses bens cabe a ela prioridade para administr-los com uma finalidade coletiva. 76 A partir das definies de ambiente trazidas na legislao: conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a
Cdigo de Defesa do Consumidor. Lei n8078/90, art. 81, pargrafo nico. FIORILLO, Celso A. Pacheco. RODRIGUES. M. Abelha, Manual de direito ambiental e legislao aplicvel, p.306. Apud BUGLIONE Samantha. O desafio de tutelar o meio ambiente.
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vida em todas as suar formas 77, e a determinao da CF/88, art. 225 de que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes, pode-se extrair a idia de equilbrio e bem, de conjunto e interao, afastando do conceito de meio ambiente o sentido de coisa, eis que coisa tudo aquilo que possui existncia individual e concreta, que pressupe separatividade, individualizao, idia diversa da de conjunto. Ainda, coisa se ope a interao porque esta pressupe influncia recproca e afasta a noo de equilbrio que significa a combinao de foras ou de elementos. Assim, o meio ambiente entendido pelo direito como um bem jurdico. A natureza jurdica do meio ambiente se estruturou como relao jurdica na doutrina como interesses difusos, dizendo respeito proteo de interesses plurindividuais que superam as noes tradicionais de interesses individuais ou coletivos, dado que concernem a bens indivisveis e individualizveis, que interessam a todos. Sua nota essencial o conceito de difuso, ou seja, aquilo que h difuso, propagao, divulgao, espalhamento. 78 Assim, o meio ambiente um bem ambiental. Encontra-se na Constituio, as inmeras obrigaes do Poder Pblico para assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, que se consubstancia em dever de todos como: preservar e restaurar o processo ecolgico, garantindo as espcies e ecossistemas; preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; definir no territrio nacional os espaos que devero ser
Art. 3, I da Lei n. 6.938 de 31 de agosto de 1981, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente. Aput, BUGLIONE Samantha. O desafio de tutelar o meio ambiente. 78 O Cdigo de Defesa do Consumidor conceitua interesses ou direitos difusos como os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato e interesses ou direitos coletivos como os trasiindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. O interesse difuso o interesse que cada indivduo possui pelo fato de pertencer a pluralidade de sujeitos a que se refere a norma. Tampouco o interesse prprio de uma comunidade organizada, constituda pela soma dos interesses (ou de alguns deles) dos indivduos concretos que a compem e, portanto exclusivo. (MUKAI, Toshio. Direito Ambiental Sistematizado. 2a Edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1994. p. 6 -7).
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protegidos; controlar a produo, comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida e o meio ambiente; promover a educao ambiental; proteger a fauna e a flora. Todas essas atribuies encontram-se nos incisos do artigo 225, inclusive as que determinam sanes penais e administrativas para as condutas lesivas ao meio ambiente. Normas que por sua vez so de aplicao imediata no necessitando de regulamentao. Dentre as normas no auto-aplicveis incluem-se as que exercem atividades potencialmente poluidoras, como exemplo pode-se citar, as empresas de minerao que devem seguir as exigncias da Lei para sua instalao como: a exigncia, na forma da lei, para instalao de obras ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, de estudo prvio de impacto ambiental (Epia) que se realiza nos moldes do princpio da preveno -, a que se dar publicidade. Neste caso de acordo com a regra contida nos artigos 8, inciso I e 10 da Lei 6.938/198179, competir ao Conama80 estabelecer as normas e critrios para o licenciamento de atividades efetivamente ou potencialmente poluidoras, a ser concedido pelos estados e supervisionado pelo Ibama 81. Alm disso, a construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, considerados, efetiva e potencialmente poluidores, bem como os capazes de causar degradao ambiental, sob qualquer forma, dependero de prvio licenciamento de rgo estadual, sem prejuzo de outras licenas exigveis. Note-se que neste caso o licenciamento concedido pelo Estado com a superviso do Ibama e, nesta superviso, no h que se falar em hierarquia, pois esta superviso apenas operacional, eis que os entes da Federao so autnomos. Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado (princpio do poluidor pagador), de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei. Cdigo de Minerao: Decreto-lei n 227, de 28-2-1967.
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Lei 6.938/81 Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente. Conama - Conselho Nacional do Meio ambiente 81 Ibama Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis.
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Atravs deste principio, tem-se o princpio do usurio pagador, que tem orientado a formulao de polticas de proteo ao meio ambiente em todo o mundo. Embora o princpio do usurio pagador seja uma derivao do poluidor pagador, conforme Souza82 existe diferena quanto as suas finalidades. O princpio do poluidor pagador tem por objetivo imputar ao poluidor o dever de indenizar ou reparar o dano que causar ao meio ambiente, j o princpio do usurio pagador tem por objetivo impor ao usurio do recurso ambiental contraprestao pela sua utilizao. A legislao brasileira acolheu o princpio do usurio pagador ao incluir, nos objetivos da Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente, a imposio ao usurio de contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos (incluindo os minerais). A efetivao do princpio veio com o advento da Constituio de 1988. 2.6. Instrumentos Jurdicos de Participao Pblica na Defesa do Meio Ambiente A evoluo legislativa no para, vrias outras leis vem sendo editada e vrios instrumentos jurdicos processuais possuem sua aplicao no direito ambiental e garantem a participao da sociedade civil nos projetos ou empreendimentos que lhes podem ser lesivos. Estes instrumentos so: Inqurito civil uma investigao feita pelo Ministrio Pblico que dentro do mesmo possui uma srie de prerrogativas (pode requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular; certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar no podendo o rgo requisitado no atender a sua requisio podendo incorrer em crime previsto no artigo 10 da Lei 7.347/1985), que permitem e facilitam as investigaes relativas a ilcitos ambientais que tem por finalidade apurar responsabilidades civis e administrativas, com vistas propositura das aes civis pblicas cabveis. Ao civil pblica um instrumento processual colocado disposio de certas entidades a quem a Lei confere esta legitimidade como: Ministrio pblico, estados, municpios, autarquia, empresa pblica, fundao, sociedade de economia mista, associao; dentre as quais
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SOUZA, M.Gomes, Direito minerrio e meio ambiente. p, 54

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podemos incluir as organizaes no-governamentais (Ongs), que esteja constituda h pelo menos um ano nos termos da lei civil, e que inclua entre suas finalidades institucionais a proteo do meio ambiente, do consumidor, da ordem urbanstica, dos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, de qualquer outro interesse difuso ou coletivo. A legitimao ativa para sua propositura concorrente (todos com legitimidade legal para prop-la podem faz-lo) e disjuntiva (as aes correm em separado, ou seja, no se fundem em uma s). Cabe ressaltar que se algum dos legitimados se adiantarem e propuserem a ao antes do Ministrio Pblico, caber a este funcionar como custo legis (fiscal da lei), ou retoma-la, caso haja desistncia ou abandono (artigo 5, pargrafos 1 e 3 da Lei n 7.347/85). No nosso ordenamento jurdico, a Lei n 7.347/85 que trata da ao civil pblica. Segundo Motta & Douglas, direito difuso aquele que se refere a um grupo indeterminado ou indeterminvel de pessoas que busquem a satisfao de um direito que a todos pertencem. J direito coletivo aquele que ampara um grupo determinado de pessoas que estejam ligadas por algum vnculo jurdico. Em vista dessas definies, fcil concluir que o meio ambiente est includo no rol dos direitos difusos do cidado brasileiro. 83 A Lei n 7.347/85, reza em seu artigo 3 que a ao civil pblica poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Esse artigo complementado pelo artigo 11, o qual diz: na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da obrigao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.
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MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da et al (Willian Douglas Resinente dos Santos). Direito Constitucional: Teoria e 800 questes 6 edio revista, ampliada e atualizada. Rio de Janeiro: Impetus, 2000.
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Da leitura do artigo 11 da referida Lei, depreende-se que o sentido da lei a de conseguir, sempre que possvel que o poluidor repare o mal feito. Diversos autores acatam a idia de que a imposio judicial de fazer ou no fazer mais racional que a condenao pecuniria, pois na maioria dos casos o interesse pblico o de obstar a agresso ao meio ambiente ou obter a reparao direta e em espcie do dano, do que receber qualquer quantia em dinheiro para a sua recomposio. Alm da ao civil pblica, podem ser encontradas referncias a esse tipo de ao, ou sua titularidade, no artigo 14, pargrafo 1, da Lei n 6.938/81, o qual explicita que o MP da Unio e dos estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal por danos causados ao meio ambiente; e no artigo 25 da Lei Orgnica do MP n 8.625/93, que prev competir, ao referido rgo, a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica. Ao popular uma ao judicial regulada pela Lei 4.717/1965 e pelo inciso LXXIII do art. 5 da CF/1988, posta disposio de qualquer cidado para anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. Esta ao pode ser proposta sempre que o Poder Pblico praticar ato lesivo ao meio ambiente e pode ser proposta por qualquer cidado para o desfazimento de atos lesivos ao meio ambiente. A Ao popular uma ao que deve ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas, autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado ato impugnado, ou que, por omisso, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios do mesmo. uma ao que se volta apenas para a anulao de ato lesivo praticado por qualquer pessoa, rgo, entidade ou agente do poder pblico jamais contra ato lesivo praticado por particulares neste caso caber ao ordinria. O Ministrio Pbico acompanhar a ao como fiscal da lei, cabendo-lhe apresentar a produo da prova e promover a responsabilidade
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civil ou criminal daqueles que nela seja indicado no podendo em hiplivro alguma agir na defesa do ato impugnado ou dos seus autores. 84 Mandado de segurana coletivo um remdio constitucional posto disposio do povo para proteger direito lquido e certo quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. O mandado de segurana coletivo pode ser utilizado para a proteo do meio ambiente quando a ilegalidade se relacionar ao mesmo, prejudicando-o. A parte legtima para a impetrao do mandado de segurana coletivo o partido poltico com representao no Congresso Nacional e a organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados. Ao direta de inconstitucionalidade Sempre que uma norma legal, abstrata e geral ferir a Constituio Federal no que tange obrigatoriedade imposta ao poder pblico de proteger e preservar o meio ambiente ecologicamente equilibrado poder ser utilizado a ao direta de inconstitucionalidade para atacar o ato normativo e extirp-lo do ordenamento jurdico. A Ao direta de inconstitucionalidade pode ser proposta pelas pessoas legitimadas a quem a Constituio Federal relaciona em seu artigo 103, quais sejam: o presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa de Assemblia Legislativa, o governador de estado, o procurador-geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, qualquer partido poltico com representao no Congresso Nacional e as confederaes sindicais ou entidades de classe de mbito nacional. Audincia Pblica Prevista originalmente na Resoluo CONAMA 01/86, a Resoluo CONAMA 09/1987, 85 veio posteriormente
Constituio Federal Art. 232 os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legitimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. 85 Tendo por finalidade expor aos interessados o contedo do produto em anlise (...) dirimindo dvidas e recolhendo dos presentes as criticas e sugestes a respeito.
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para disciplinar matria. A audincia publica um instrumento indispensvel posto a servio da publicidade do EIA/RIMA. 86 O rgo licenciador promover, durante o perodo de anlise do EIA/RIMA, reunies e discusses sobre o empreendimento e seus impactos ambientais. O parecer tcnico ser resultado da conjugao de opinies dos tcnicos do rgo licenciador e de todos os interessados participantes do projeto. O presidente do rgo licenciador, por sua iniciativa, ou atendendo reivindicao dos interessados, realizar audincia pblica. Este instrumento obrigatrio sempre que forem requeridos por entidade civil, pelo Ministrio Pblico, ou por 50 ou mais cidados (que deve ter titulo eleitoral). Esta obrigatoriedade tem tamanha fora que a solicitao apresentada pelos requerentes obriga o rgo pblico a regular a audincia sob pena, em caso contrrio, de ter sua licencia ambiental invalidada. 87 A Constituio Federal de 1988 aumentou o alcance da ao popular garantindo a qualquer cidado o direito de pleitear a anulao de ato lesivo ao meio ambiente, sendo oportuno ressaltar que o cumprimento das normas ambientais depende de vontade poltica e da ao organizada da sociedade civil.
BARRETO, M.L. 1993. Minerao e Desenvolvimento Sustentvel: desafios para o Brasil, p. 121. 87 Resoluo CONAMA n 9/87, art. 2 caput e seu 2.
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CAPTULO III
MINERAO EM TERRAS INDGENAS
A explorao de recursos minerais, em terras indgenas ou TIs, como so chamadas, demanda um srie de reflexes devido ao novo conceito que se tem deste bem ambiental de natureza difusa. To valioso e ao mesmo tempo, finito no renovvel onde surge, toda uma preocupao em escala internacional com a sua preservao e ao mesmo tempo, com sua explorao de modo a no degradar o meio ambiente. Direito das presentes e futuras geraes, e principalmente dos povos indgenas devido s riquezas naturais existentes em suas terras, clamando pela demarcao das mesmas, como forma de reconhecimento formal. Para situar a importncia do bem mineral e, conseqentemente das terras ocupadas pelos ndios, alvo de intensa disputa sobre esses recursos far-se-, um breve relato histrico do reconhecimento primeiro, do direito do ndio a posse da terra e segundo, dos direitos dos ndios aos recursos minerais e sua explorao dentro dessas terras.
3. SIGNIFICADO DA TERRA PARA AS POPULAES INDGENAS "Para os povos indgenas, a terra muito mais do que simples meio de subsistncia. Ela representa o suporte da vida social e est diretamente ligada ao sistema de crenas e conhecimento. No apenas um recurso natural - e to importante quanto este - um recurso sciocultural. Rita Ramos Sociedades Indgenas O que significa a terra para as sociedades indgenas? A terra para os povos indgenas, fonte e me da vida. O espao vital a garantia de sua existncia e reproduo ou reconstituio enquanto povos, ou seja, como coletividades especficas diferenciadas. A terra no , como na mentalidade capitalista, somente fator econmico-produtivo ou um bem comercial, de propriedade individual, que pode ser adquirido, transferido ou alienado, segundo as leis do mercado. A terra, na viso dos povos indgenas, mais que um pedao de cho. No apenas base de sustento, mas o lugar territorial onde jazem os ancestrais, onde se reproduz cultura, a identidade e a organizao social prpria. No a terra que pertence ao homem, o homem que pertence a terra. O que acontece a terra acontece aos filhos da terra. 88 No possvel imaginar um povo indgena sem a terra que, por todas estas razes, no pode ser agredida por quaisquer medidas de ocupao capitalista e neocolonial (usurpao dos recursos naturais, depredao do meio ambiente, eco-turismo, biopirataria...). O ndio no pode mais uma vez perder a sua identidade, ser dizimado, ser relegado a um segundo plano ser visto como um selvagem. Temos que respeitar e reconhecer a sua cultura, a sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
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Fonte: Instituto Socioambiental. www.socioambiental.com.br

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Vive-se uma utopia, pois, no de hoje que a tradio jurdica lusobrasileira determinou que fossem respeitadas as terras de ocupao indgena nas concesses de sesmarias, ou quando as atribuiu como de propriedade particular dos ndios. Hoje, mesmo as terras j demarcadas, no possuem nenhum tipo de fiscalizao por parte do Poder Pblico seja, por omisso, ou, por serem de difcil acesso, o que enseja a entrada de pessoas no autorizadas nessas terras. 3.1. Classificao das Terras Indgenas no Brasil Consideram-se terras indgenas no Brasil: s reas reservadas pela Unio, em qualquer parte do territrio nacional, para posse e ocupao dos ndios; as de domnio das comunidades indgenas ou do ndio, havidas no termo da legislao civil, alm das terras que tradicionalmente ocupam as quais so bens pblicos de domnio da Unio Federal sendo, portanto inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas imprescritveis. De acordo com o CIMI de trs tipos de terras indgenas:
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a legislao brasileira prev a existncia
O primeiro, em grau de importncia, so as TERRAS TRADICIONALMENTE OCUPADAS pelos povos e comunidades indgenas. Trata-se de bens patrimoniais da Unio cuja definio dada pela prpria Constituio Federal de 1988 (art. 231, 1), 90 que as reconhece enquanto expresso dos usos, costumes e tradies indgenas. Os direitos de posse e usufruto dos ndios sobre tais terras e as riquezas naturais de seu solo, rios e lagos, so originrios (art. 231, caput), isto , decorrem da prpria ocupao tradicional indgena, anterior existncia do Estado Brasileiro, e no de sua aquisio nos termos da legislao civil ou da demarcao das mesmas. Esta demarcao, no entanto, dever constitucional atribudo Unio Federal (art. 231, caput) e significa a explicitao dos limites territoriais expressos
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Conselho Indigenista Missionrio So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies". Elevando a categoria Constitucional, o conceito de terras indgenas.
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naqueles usos, costumes e tradies, e nunca a criao ou doao de terras para estes povos e comunidades. O segundo so as TERRAS RESERVADAS de que tratam a Lei n..6001 de 19 de dezembro de 1973 - o "Estatuto do ndio" (artigos 26 a 31), ainda em vigor. So as Reservas, as Colnias Agrcolas e os Territrios Federais Indgenas. Dentre estas, s se registra no momento a existncia de Reservas. Elas no se confundem com as de ocupao tradicional. So criadas pela Unio e geralmente destinam-se aos casos em que determinados povos ou comunidades indgenas perderam irremediavelmente as suas terras de ocupao tradicional, a exemplo dos casos de submerso por reservatrios de Usinas Hidreltricas. O terceiro e ltimo tipo so as TERRAS DOMINIAIS, ou seja, aquelas cuja propriedade pertence s prprias comunidades ou indivduos indgenas, que as adquiriram segundo as formas prescritas pela legislao civil (compra doao, usucapio etc.). Tambm no se confundem com as terras tradicionalmente ocupadas, nem podem incidir sobre estas. Sua previso encontra-se no Estatuto do ndio, artigos 32 e 3391. Com a promulgao da Constituio foram obtidos grandes avanos legais em relao s terras indgenas, e com estes, o exerccio de determinados direitos que passaram a ser exercidos pelos povos indgenas na construo de sua cidadania. Direitos que se norteiam pelo principio no da legalidade do direito, mas da sua legitimidade, o que cria um efeito muito positivo na garantia de suas terras. que:
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No que se refere s Terras Indgenas, a Constituio de 88 estabelece
incluem-se dentre os bens da Unio;

Estatuto do ndio, Lei n 6.001/73. Art. 32. So de propriedade plena do ndio ou da comunidade indgena, conforme o caso, as terras havidas por qualquer das formas de aquisio do domnio, nos termos da legislao civil. Art. 33. O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por dez anos consecutivos, trecho de terra inferior a cinqenta hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s terras do domnio da Unio, ocupadas por grupos tribais, s reas reservadas de que trata esta Lei, nem s terras de propriedade coletiva de grupo tribal. 92 Instituto Sociambiental Povos Indgenas. www.sociambiental.com.br.
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so destinadas posse permanente por parte dos ndios; so nulos e extintos todos os atos jurdicos que afetem essa posse, salvo relevante interesse pblico da Unio; apenas os ndios podem usufruir das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes; o aproveitamento dos seus recursos hdricos, a includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais, s pode ser efetivado com a autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra; necessria lei ordinria que fixe as condies especficas para explorao mineral e de recursos hdricos nas Terras Indgenas; as Terras Indgenas so inalienveis e indisponveis, e o direito sobre elas imprescritvel; vedado remover os ndios de suas terras, salvo casos excepcionais e temporrios, previstos no 6 do artigo 231. A busca, pelas terras trava uma grande luta entre - os que querem as suas terras e os que querem as riquezas de suas terras explorando-as e extraindo o mximo de suas potencialidades. Voz cada vez mais ativa na busca do que lhes pertence, os povos indgenas lutam por uma causa que cada vez mais os ameaa: a explorao dos recursos minerais em suas terras. Tm-se vrios projetos no Congresso Nacional para aprovar a minerao em terras indgenas uma vez que, nossa Constituio permite desde que aprovada regulamentao pelo Congresso. Os indgenas por sua vez, reivindicam o direito a no terem os seus recursos ameaados e explorados, at que estejam devidamente preparados e conscientes dos resultados que este tipo de ao poder causar sobre suas vidas, culturas e sobre as geraes futuras.
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Como diz Azelene Kaingng: 93 Se ocuparmos nossas terras da forma como feita pelas sociedades no indgenas que no respeitam a biodiversidade, onde se inserem os conhecimentos tradicionais e o patrimnio gentico dos Povos Indgenas, ento no somos diferentes, somos iguais a todas as demais sociedades. E continua (...) podemos provar aos governos e ao mundo que o que a ns for garantido em termos de terras, estar garantindo as geraes futuras, indgenas ou no, uma qualidade de vida ambientalmente e socialmente equilibrada, estamos provando aos representantes dos Estados que vale a pena garantir aos nossos povos, dadas as suas caractersticas de paz e de humanidade, o direito as suas terras tradicionais. A primeira aluso ao direito do ndio posse da terra, antes havia apenas um reconhecimento, e ao respeito de seus costumes, feita em 1910, com a instituio do Servio de Proteo ao ndio (SPI) pelo marechal Cndido Rondon. O SPI substitudo pela Funai em 1967. Em 1973 cria-se o Estatuto do ndio, que visa trazer os ndios para a "comunho nacional" e submet-los s leis do Pas; viso hoje ultrapassada com a promulgao da Constituio de 1988 e o Novo Cdigo Civil. O Estatuto do ndio, ainda em vigor, por sua vez, considera o ndio um indivduo incapaz, que precisa ser tutelado pelo Estado atravs do rgo de poltica indigenista criado para este fim a FUNAI, at se incorporar ao modo de vida do restante da sociedade, diga-se a comunho nacional; ser ndio nesta concepo representa um atraso que deve ser resgatado com pacincia introduzindo-os aos poucos a comunidade nacional, conforme j abordado.
Formas tradicionais de propriedade e sobrevivncia cultural. Direito a terras e territrios. Sesso do Grupo de Trabalho sobre o captulo V do Projeto de Declarao Americana sobre os Direitos dos Povos Indgenas.
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3.2. Demarcao de Terras A Constituio Federal de 1988 reafirmou a competncia da Unio para demarcar e proteger as terras indgenas (as tradicionalmente ocupadas). Com a demarcao o Estado no d nem tira direito, apenas evidencia os limites a que se aplica a proteo constitucional, pois a terra indgena originariamente. O Decreto n 1775/96, define o procedimento administrativo de demarcao das terras indignas. Segundo o disposto neste decreto, a demarcao das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios ser fundamentada em estudo antropolgico de identificao, complementado por outros de natureza etno-histrica, sociolgica, cartogrfica, fundiria e ambiental. Tm por finalidade reconhecer os quatro componentes das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios definidos pela Constituio que so: as terras por eles habitadas em carter permanente; as utilizadas para suas atividades produtivas; as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios ao seu bem-estar; e s necessrias sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes, e tradies. Registre-se que o procedimento administrativo para a reserva de terras destinadas proteo de grupos indgenas, prevista no Estatuto do ndio, 94 conta com rito diferente do aplicado s terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, estabelecidos pelo Decreto n. 1.775/96 que so: A Fundao Nacional do ndio possui duas outras atribuies, ditadas pelo Decreto n. 1.775/96, quanto proteo das terras tradicionalmente ocupadas pelos indgenas: a) o poder de disciplinar o ingresso e trnsito de terceiros em reas nas quais se constate a presena de ndios isolados, ou que estejam sob grave ameaa; e b) a extruso dos possveis no-ndios ocupantes das terras administrativamente reconhecidas como indgenas.
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Estatuto do ndio Lei n. 6.001/73, art.26.

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3.2.1. Critrios para se identificar e delimitar uma Terra Indgena Os critrios para se identificar e delimitar uma terra indgena esto definidos no Decreto n. 1775/96 e na Portaria n. 14/MJ, de 9/01/1996, a qual estabelece "regras sobre a elaborao do relatrio circunstanciado de identificao e delimitao de Terras Indgenas. De acordo com a Fundao Nacional do ndio, o incio do processo demarcatrio se d por meio da identificao e delimitao, quando constitudo um grupo tcnico de trabalho, composto por tcnicos da FUNAI, do INCRA e/ou da secretaria estadual de terras da localizao do imvel. A comunidade indgena envolvida diretamente em todas as subfases da identificao e delimitao da terra indgena a ser administrativamente reconhecida. O grupo de tcnicos faz os estudos e levantamentos em campo, centros de documentao, rgos fundirios municipais, estaduais e federais, e em cartrios de registro de imveis, para a elaborao do relatrio circunstanciado de identificao e delimitao da rea estudada, resultado que servir de base a todos os passos subseqentes. O resumo do relatrio publicado no Dirio Oficial da Unio, dirio oficial do estado federado de localizao da rea, sendo cpia da publicao afixada na sede municipal da comarca de situao da terra estudada. Aprovado o relatrio de identificao e delimitao de uma terra indgena pela Presidncia da FUNAI a quem incumbe fazer valer o direito dos povos, abre-se um prazo de 90 dias para que Estados, municpios e terceiros interessados possam se manifestar, apresentando suas eventuais objees caracterizao de uma determinada terra indgena. Essas possveis contestaes so encaminhadas juntamente com o respectivo parecer do rgo indigenista ao Ministrio da Justia que, aprovando os trabalhos, far publicar uma portaria declarando os limites da rea e determinando sua demarcao. A demarcao propriamente dita de uma terra indgena consiste na abertura de picadas e implantao de marcos e placas indicativas, apurandose sua real extenso pela determinao de pontos geodsico e azimutal. Demarcada a terra indgena, com a materializao de seus limites fsicos e a expulso dos possveis ocupantes no ndios, o procedimento
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levado homologao da Presidncia da Repblica, que o aprova mediante decreto. 3.2.2. FUNAI, rgo responsvel pelo Registro da Terra Indgena Demarcada Com base no ato homologatrio a FUNAI promove o registro da terra indgena no cartrio imobilirio da comarca correspondente e, na Secretaria de Patrimnio da Unio, concluindo assim o procedimento administrativo de regularizao da terra indgena. Quando constatada a presena de ocupantes no-ndios na terra indgena, so realizadas na fase de identificao e delimitao, levantamentos fundirios, socioeconmicos, documentais e cartoriais, bem como a avaliao das benfeitorias edificadas em tais ocupaes. Os estudos e levantamentos procedidos sobre as ocupaes no-indgenas so analisados e julgada a boa f quanto implantao das mesmas, por meio da Comisso Permanente de Sindicncia, instituda pelo Presidente da FUNAI, que divulga a deciso atravs de Resoluo publicada no Dirio Oficial da Unio. O pagamento das benfeitorias derivadas das ocupaes de boa f se d com base em programao oramentria disponibilizada para esta finalidade pela Unio. Demarcar essas terras, riqussimas - as que sobraram da regio - e cobiadas por fazendeiros, madeireiros e donos de garimpo no tarefa fcil at porque o governo no dispe nem de recursos, nem de vontade poltica. Os ndios iro perder, sero ludibriados? Certamente! Mas, pensando bem, para o grosso da populao brasileira tambm! Sero, j para as geraes iminentes, cmplices, se no omissos diante do ltimo grande crime contra a vida, contra o meio ambiente. 95
Nas Disposies Constitucionais Transitrias, fixou-se em cinco anos o prazo para que todas as Terras Indgenas no Brasil fossem demarcadas. O prazo no se cumpriu, e as demarcaes ainda so um assunto pendente.
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3.2.3. Procedimento de demarcao O procedimento de demarcao o meio administrativo utilizado para se explicitar os limites do territrio tradicionalmente ocupado pelos povos indgenas. Ela fundamental enquanto ato governamental de reconhecimento, pois com este procedimento podemos precisar a real extenso da posse indgena e assegurar a sua proteo. A demarcao como procedimento de regularizao das terras, tem sido uma das principais metas a serem alcanadas pelos povos indgenas que distribudos por diversos pontos do Pas e vivendo, nos mais diferenciados biomas - floresta tropical, cerrado etc. - detm um profundo conhecimento sobre seu meio ambiente e, graas s suas formas tradicionais de utilizao dos recursos naturais, garantem tanto a manuteno de nascentes de rios como da flora e da fauna, que representam patrimnio inestimvel. Por exemplo, as sociedades indgenas da Amaznia conhecem mais de 1.300 plantas portadoras de princpios ativos medicinais e pelo menos 90 delas j so utilizadas comercialmente. Aproximadamente 25% dos medicamentos utilizados nos Estados Unidos possuem substncias ativas derivadas de plantas nativas das florestas tropicais. Por isso a preservao dos territrios indgenas to importante, tanto do ponto de vista de sua riqueza biolgica quanto da riqueza cultural (Fonte Funai). 3.2.4. Polticas Pblicas em reas Indgenas depois de demarcada a rea O procedimento de demarcao fundamental para delimitar o ambiente fsico da terra, mas no se basta, necessrio que se de proteo a essas terras indgenas. Concludo o processo so necessrias outras aes, visando tanto a prevenir como a sanar as situaes de explorao econmica indevida e a reintegrao de posse de territrios pelos ndios. Alm disso, existem as questes que envolvem a proteo dos bens culturais e que se referem valorizao da identidade tnica, sem o que no possvel assegurar a cidadania para os ndios. preciso, depois de demarcadas, assegurar para cada povo ou comunidade que habite uma terra indgena, um processo prprio de desenvolvimento, adequado realidade e ao anseio deste povo ou comunidade.
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O dever do Estado facilitar, fomentar e possibilitar a realidade da demarcao dessas terras, desafio que compete a Funai. De acordo com dados do Ministrio do Meio Ambiente, de 556 terras reconhecidas pela Funai para demarcao apenas 50% haviam sido legalizadas. 3.2.4.1. Projeto Integrado de Proteo as Populaes e as Terras Indgenas (PPTAL) O Governo lanou o Programa Projeto Integrado de Proteo as Populaes e as Terras Indgenas (PPTAL), para apoiar a realizao da demarcao das terras indgenas da Amaznia. Seus objetivos so Contribuir para a melhoria da qualidade de vida das populaes indgenas por meio da regularizao fundiria das terras indgenas, a proteo de seus limites e a conservao dos recursos naturais. A coordenao do PPTAL implementado pela Funai, tendo uma Secretaria Tcnica responsvel pelo gerenciamento do projeto, e uma Comisso Paritria Deliberativa composta por representantes indgenas e do Governo Federal. Os beneficirios diretos so as comunidades indgenas da regio Amaznica, que esto sendo contempladas com a demarcao de suas terras, a partir da execuo do Projeto e Indiretamente, a floresta Amaznica, tendo em vista que a demarcao contribui para a conservao ambiental. 96 3.2.4.2 Projetos Demonstrativos dos Povos Indgenas (PDPI) O PDA (Subprograma Projetos Demonstrativos) ex -PPG7 um projeto que visa gesto ambiental em Terras Indgenas, definindo estratgias para atenuar a implantao de atividades impactantes, identificando e mapeando reas degradadas, identificando e definindo alternativas / tecnologias de uso dos recursos naturais adequados s Comunidades Indgenas. Promove articulaes interinstitucionais para gesto ambiental, enfatizando sempre o fortalecimento das Organizaes Indgenas e apoiando projetos bilaterais como o PDPI97 Projetos
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Ministrio do Meio Ambiente www.mma.gov.br O programa tem 2 frentes principais de atuao, ou componentes: o apoio a projetos no nvel local em 3 reas temticas - proteo das terras indgenas; atividades econmicas sustentveis; resgate e valorizao cultural - e o apoio ao fortalecimento institucional e capacitao para gesto do movimento indgena. O componente de projetos locais contempla propostas encaminhadas por comunidades e organizaes indgenas ou por organizaes
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Demonstrativos dos Povos Indgenas, no mbito do Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais do Brasil PPG798. 3.3. Reestruturao do rgo Indigenista (FUNAI) O rgo indigenista, encontra-se em processo de reestruturao, nos quais velhos dogmas esto sendo reavaliados e moldados para uma nova realidade. Assim, as aes do rgo indigenista voltadas para assegurar os direitos dos ndios esto sendo repensadas, no sentido de que sua concepo, planejamento e execuo tenham em vista sociedades diferenciadas da nacional, bem como diferentes entre si, pois na questo da especificidade dos programas e projetos destinados a estes povos e comunidades vital a concretizao de polticas regionalizadas. Outro desafio assegurar a participao das populaes indgenas, sem o que, no possvel garantir a manuteno dos territrios j regularizados. S por meio de um processo de conscientizao a respeito de seus direitos, e por intermdio de medidas de carter preventivo que sero criados os meios para que possam ser evitadas novas invases e, exploraes indevidas de suas terras. 3.4. Resistncia criao de Terras Indgenas A questo da demarcao de terras indgenas sempre foi alvo de muitas criticas e sob vrios argumentos: uns so contra a demarcao com o discurso de que se estaria colocando em risco a segurana nacional, outros que os ndios possuem terras demais. Esses argumentos anti-indgena
indigenistas no-governamentais. Valorizam-se particularmente propostas inovadoras que, se bem sucedidas, possam ser disseminadas como possibilidades criativas para a melhoria da situao de outros povos indgenas - esta, a idia de projetos que sejam demonstrativos. As propostas devem ser planejadas e executadas de forma participativa. 98 O Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais do Brasil uma iniciativa indita do governo e da sociedade brasileira em parceria com a comunidade internacional, que visa construo de solues que promovam a proteo e o uso sustentvel das florestas brasileiras na Amaznia e na Mata Atlntica, assim como o bem-estar das populaes locais. Coordenado pelo Ministrio do Meio Ambiente, o Programa Piloto implementado por meio de parcerias em diferentes nveis, envolvendo rgos governamentais, entidades da sociedade civil e setor privado. O Programa composto por uma ampla carteira de projetos, que se caracterizam dentro de cinco linhas de ao: Experimentao e Demonstrao; Conservao de reas Protegidas; Fortalecimento Institucional; Pesquisa Cientfica; Lies e Disseminao. www.mma.gov.br.
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refletem as concepes sobre os ndios produzidas pela sociedade em geral e, em particular, pelas elites e pelos segmentos que representam o Estado99 , mas que ao longo do tempo esto sendo desmentidos. Uma vez que o ndio passe a ter regularizada a sua situao (regularizao fsica que se encerra com a demarcao), ele passa a ter o seu direito resguardado e a fazer o uso, deste direito, defendendo o seu territrio contra possveis invases. Com a demarcao se inibe os conflitos pela posse da terra que, em alguns casos se estendiam por anos resguardando assim, a integridade territorial brasileira. Outros argumentam que os ndios possuem terras demais. Esse argumento serve para confundir a opinio pblica e reforar o conflito com uma legio de Sem Terra rurais existentes no Brasil. O Brasil possui uma quantidade de terras que dariam para alimentar e garantir o trabalho de milhares de brasileiros; terras estas, que no so as ocupadas pelos ndios e sim por grandes latifundirios. Esse tipo de argumentao parte da premissa de que, com a regularizao das terras indgenas, estar-se- reduzindo a quantidade de terras disponveis para a agricultura e outras atividades econmicas, resultando em escassez de terras para os trabalhadores rurais no indgenas. Ou seja, dever-se-ia dispor dessas terras para os trabalhadores rurais e no para os ndios. Agrega-se a crena de que, as reas indgenas so improdutivas e por isso sua destinao aos ndios implicaria em subtrai-la a produo de alimentos e ao processo social de gerao de riquezas. De acordo com o INCRA 100 para efeitos de cadastramento dos imveis rurais, cada unidade tem sua rea dividida em trs categorias: a) a rea aproveitvel, dela excludas as terras de reserva ambiental (preservao da cobertura vegetal nas nascentes, encostas e em proporo fixa relativa ao tamanho total do terreno), bem como outras inaproveitveis para as atividades produtivas; b) a rea explorada, que aquela efetivamente usada em atividades agrcolas, pecurias, extrativas ou granjeiras; c) a rea aproveitvel no explorada (ou seja, obtida subtraindo-se b de a). Conforme estudo realizado pela FUNAI registra-se como exemplo que, sendo paralisada a produo indgena, no mercado local da Amaznia
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SIMONIAM. Hidreltrica de Samuel (RO) e Populaes Tradicionais: deslocamento compulsrio e outras questes, p, 583. 100 Instituto Nacional de Reforma Agrria.
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Legal haver, indubitavelmente, fome, mesmo que haja disponibilidade de abastecimento vindo de fora da rea. Os custos estariam fora da capacidade financeira da populao e as vias de acesso um empecilho ao pronto abastecimento. Estatsticas cadastrais elaboradas pelo Incra (1986), mostraram claramente que, somando-se as terras aproveitveis e no-exploradas existentes em todos os estados do Brasil, atingiu-se um total de 185 milhes de hectares, o que corresponde, aproximadamente, ao dobro de todas as terras indgenas. Logo, a extrema concentrao da propriedade fundiria em mos de poucos membros da sociedade brasileira e sua m ou falta de utilizao que levam a larga margem da populao rural a no dispor de terras para trabalhar, e no a grande extenso dos territrios indgenas. Segundo dados oficiais, o montante dos imveis rurais cadastrados pelo Incra corresponde a menos de 70% do territrio nacional, havendo, ainda, 255 milhes de hectares de terras no-discriminados ou cadastrados pelo rgo fundirio. Isto significa que, mesmo ressalvando-se as reas urbanas e aquelas destinadas proteo ambiental, ao uso das foras armadas etc., resta muita terra para a expanso das atividades econmicas, sem que seja necessrio proceder invaso do habitat das populaes indgenas. necessrio ainda atentar para a distribuio geogrfica muito particular das terras indgenas, que se encontra em sua grande maioria na Amaznia Legal - no s o maior nmero de reas indgenas (3 em cada 4), mas principalmente as de maior expanso, perfazendo assim 98,6% de todas as terras indgenas existentes no Brasil. Pois justamente na Amaznia onde se registram os menores ndices de ocupao da terra por imveis rurais (Roraima com 20%, Amazonas com 24%, Amap com 34% e Par com 41% so exemplos extremos disso), havendo em conseqncia a uma maior disponibilidade de terras. Inversamente, nos estados do sudeste e nordeste, as taxas de ocupao por imveis rurais so muito altas (em So Paulo de 99,9%, no Paran de 98,6%, na Paraba e no Rio Grande do Norte 95%, em Sergipe e Alagoas 95%, Minas Gerais e Santa Catarina 93%), enquanto as reas indgenas so de dimenses bastante reduzidas. Assim, o reconhecimento dos limites das terras dos ndios no inviabiliza o desenvolvimento do meio rural. Sobre isto existem dados, segundo os quais "as terras indgenas no obstaculizam a expanso das atividades agrcolas ou pecurias, uma vez que as terras indgenas constituem parte menor do
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estoque de terras que poderia ser destinado a programas governamentais de colonizao e/ou reforma agrria". 101 Situao Fundiria das Terras Indgenas Quadro geral das terras indgenas - por estados Alm das terras constantes na lista da DAF/Funai esto inclusas as terras informadas pelos regionais do Cimi. Explicaes: O presente material foi elaborado a partir de levantamento feito pela assessoria jurdica. Para elaborao do quadro com os tipos foi usada a seguinte forma: 102 Terra indgena a identificar toda aquela que ainda no teve a aprovao do relatrio do Grupo Tcnico que fez o estudo, pelo presidente da Funai. Inclui-se as terras indgenas que esto sendo identificadas no momento e excetua-se as revises de limites que esto em curso ou sero realizadas. A terra indgena identificada toda aquela que j possui estudo realizado pelo rgo indigenista federal e publicado e publicada na forma do Decreto 1.775/96, no Dirio Oficial da Unio (DOU), Dirio Oficial da Unidade Federada e fixada na Prefeitura onde est localizado o imvel. Foram relacionadas s terras indgenas em reviso de limites. As terras indgenas declaradas/delimitadas so aquelas que tiveram publicadas a portaria declaratria expedida pelo Ministrio da Justia (Dec. 22/91 e Dec.1775/96) ou interministerial, alm das Portarias da Funai (quando for o caso). A reservada aquela que foi declarada para fins de desapropriao atravs de decreto de desapropriatrio; adquirida para reassentamento de comunidades indgenas; demarcada pelo SPI como reserva; doada por prefeitura para reserva com demarcao fsica e sem registro em Cartrio da regio onde se localiza o imvel.
OLIVEIRA. Terras Indgenas: uma avaliao preliminar de seu reconhecimento oficial, pp. 7-32. 102 Fonte: Conselho Indigenista Missionrio www.cimi.org.br
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As terras indgenas homologadas so aquelas com publicao de Decreto de Homologao assinado pelo Presidente da Repblica e publicadas no DOU. As terras indgenas registradas so aquelas com homologaes registradas em Cartrios e no Departamento de Patrimnio da Unio, ou apenas em Cartrio. Nesta classificao esto inseridas tambm as terras dominiais registradas em Cartrio. Excetua-se as reservas registradas em Cartrio pelo antigo Servio de Proteo ao ndio (SPI). Tabela 1 Terras Indgenas BRASIL - QUADRO-RESUMO DAS TERRAS INDGENAS (Atualizado em 17/12/2004) SITUAO Registradas Homologadas Declaradas Identificadas A Identificar Sem Providncias Reservadas/Dominiais TOTAL N. DE TERRAS 311 58 41 36 132 229 34 841 % 36,98 6,90 4,88 4,28 15,70 27,23 4,04 100,00
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Tabela 2 Terras indgenas por Estados QUADRO GERAL DAS TERRAS INDGENAS POR ESTADOS
UF Reg Hom Dec Ident A Ident Res Sem Prov Total AC 24 1 1 0 9 1 2 38 AL 2 0 0 1 2 4 4 13 AM 76 31 11 9 54 0 20 201 AP 4 0 0 0 0 0 1 5 BA 9 0 2 0 5 5 4 25 CE 0 1 1 3 0 0 5 10 ES 3 1 0 0 0 0 0 4 GO 4 0 1 0 0 0 1 6 MA 13 2 1 0 1 0 0 17 MG 4 1 0 0 1 0 3 9 MT 48 1 2 4 9 1 18 83 MS 16 5 3 3 11 8 74 120 PA 23 1 8 2 24 3 20 81 PB 2 0 0 1 0 0 0 3 PE 4 1 2 0 2 2 3 14 PR 8 1 0 3 1 6 13 32 RJ 3 0 0 0 0 0 0 3 RO 16 0 1 0 1 0 17 35 RR 21 6 2 1 0 0 0 30 RS 15 1 2 3 4 0 32 57 SC 3 1 2 4 4 4 7 25 SP 6 5 1 2 1 0 5 20 SE 1 0 0 0 0 0 0 1 TO 6 0 1 0 2 0 0 9 Total 311 58 41 36 132 34 229 841 Reg: Registradas - Hom: Homologadas - Dec: Declaradas - Ident: Identificadas - A ident: A identificar - Res: Reservadas - Sem Prov: Sem Providncias Fonte: Conselho Indigenista Missionrio www.cimi.org.br
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3.5. Direitos originrios sobre as Terras A Constituio Federal de 1988 reconheceu aos ndios os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, ou seja, os direitos sobre essas terras so considerados primrios e congnitos, pois so anteriores prpria criao do Estado Brasileiro. So direitos legtimos por si, que no se confundem com direitos adquiridos. Em conseqncia, so considerados nulos e extintos os atos que tenham por objeto a ocupao, posse ou domnio sobre as terras tradicionalmente ocupadas. Se os direitos dos ndios so originrios, todos os atos posteriores ou secundrios, conferindo a terceiros esses direitos, so nulos. A nulidade do ato que tenham por objeto a apropriao das terras no gera direito a indenizaes ou aes contra a Unio proprietria, salvo quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa-f. Eles no so proprietrios dessas terras, que pertencem Unio, mas detm sua posse permanente. Indispensvel a lio de Jos Afonso da Silva (1995) que preleciona: A posse das terras ocupadas tradicionalmente pelos ndios no a simples posse reguladas pelo direito civil; no a posse como simples poder de fato sobre a coisa, para sua guarda e uso, com ou sem nimo de t-la como prpria. , em substncia, aquela possessio ab origine que, no inicio, para os romanos, estava na conscincia do antigo povo, e era no a relao material de homem com a coisa, mas um poder, um senhorio. 103 Que surge antes mesmo da formao do Estado. 3.6. Necessidade Urgente da Aprovao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas e do Projeto de Lei Minerao em Terras Indgenas Existem projetos de Lei no Congresso Nacional para a regulamentao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas e, outros projetos, voltados para a minerao nessas terras conforme clama a nova ordem Constitucional. Esses projetos se encontram em fase de votao h mais de 10 anos, no sendo regulamentados, at hoje! A falta desta regulamentao gera vrias invases nestas reas por madeireiros, latifundirios, garimpeiros e agricultores que as degradam e exploram seus recursos que so estratgicos para o desenvolvimento do Pas, e das
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SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo p.279.

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comunidades que necessitam dos mesmos para sua sobrevivncia e autosustentao. Faz-se necessrio a elaborao de normas e regulamentos que garantam a gesto ambiental do entorno das terras indgenas, no sentido de garantir o uso tradicional de recursos naturais pelas comunidades indgenas. O direito de usufruto exclusivo, assegurado aos ndios, implica que estes podem retirar dos recursos naturais de suas terras todos os frutos, utilidades e rendimentos possveis, desde que no lhe alterem a substncia ou comprometam a sua sustentabilidade ambiental. No isto que esta sendo observado pelas inmeras invases que ocorrem nessas terras. As riquezas que ali se encontram e sua explorao realizada de forma rudimentar compromete toda uma organizao social; comprometem o espao destinado a esses povos. A constituio reconhece a diversidade tnica dos povos e a necessidade de respeit-la. Em 1996, o programa Nacional de Direitos Humanos props meios de reduo dos atos de violncia, intolerncia e discriminao contra os ndios, devido s inmeras violncias ocorridas dentro de reservas indgenas. Invases constantes para a explorao dos recursos existentes nestas reas levaram e continuam levando, a morte vrios seres humanos que por falta de polticas pblicas srias permanecem margem da sociedade e, dos meios legais que servem para coibir essa barbrie que se faz presente desde os tempos mais remotos. A falta de regulamentao e de demarcao das TIs104 utilizada por muitos como uma brecha para intervir nessas reas. Acabam por invadir as terras que por falta de demarcao muitas das vezes no reconhecida pelos invasores como pertencente aos ndios. Invadem e depois alegam direito de posse. O Judicirio, na maioria das vezes, interpreta que a Terra Indgena no homologada um pedao de cho como outro qualquer. Essa interpretao faz com que os no-ndios promovam aes judiciais para dificultar o processo de demarcao e homologao, criando uma situao em que a criao da terra indgena seja "impossvel". Muitas mortes seriam
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TIs denominao usada para designar terras indgenas

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evitadas se o entendimento jurisprudencial considerasse as terras em demarcao como terras com ttulo em disputa. Assim, muitas destas prticas poderiam ser evitadas atravs de medidas judiciais cautelares. 105 Alas, em assim fazendo, o Judiciario estaria implementando, o disposto na Agenda 21, uma espcie de princpio da precauo Legal! Enquanto se protela o processo de homologao das TIs, o governo federal praticamente deixa os ndios prpria merc, em termos da assistncia sade, educao, trabalho e segurana. Alm das dificuldades j assinaladas, cumprem destacar ainda outras: a criao de novos municpios em reas indgenas, mediante decises estaduais; as dificuldades legais para reaver terras ocupadas ilegalmente por terceiros; e a introduo de infraestrutura (estradas, barragens) destri e agride a integridade fsica e cultural das reas indgenas. Um novo problema, que se superpe falta de demarcao e s invases de terras indgenas, o da criao da sede dos municpios total ou parcialmente inseridos em terras reclamadas e/ou demarcadas como reas indgenas. Estabelecem-se, assim, uma nova jurisdio que no respeita a limitada soberania indgena reconhecida pela Constituio, como tambm faz surgir uma fonte de atritos entre as autoridades indgenas e as municipais, j que estas ltimas dependem do sistema poltico estadual. Exemplo desses atritos a criao da sede de dois municpios nas reas de Raposa/Serra do Sol e So Marcos no Estado do Roraima 106. O ndio focado na Constituio deve ser entendido como um cidado brasileiro e pela regra fazer jus a todos os direitos que recaiam sobre as suas terras inclusive a de explor-las para sua subsistncia de modo sustentvel. A explorao das riquezas minerais pelos prprios ndios j uma realidade consubstanciada. A caa e a pesca fazem parte de sua subsistncia, mas a busca por metais tambm. Conforme a Lei 6001/73: Art. 45. A explorao das riquezas do subsolo nas reas pertencentes aos ndios, ou domnio da Unio, mas na posse de
105 106
Relatrio da Comisso de Direitos Humanos. Relatrio da Comisso de Direitos Humanos

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comunidade indgenas, far-se- nos termos da legislao vigente, observando o disposto nesta Lei. Os ndios no podem alienar a terceiros o seu direito de usufruto. Isto no significa, entretanto, que estejam obrigados a gozar direta e imediatamente de seus bens, ou que no possam fazer parcerias ou ser assessorados por terceiros em projetos que visem explorao de seus recursos naturais. 107 As comunidades indgenas no podem, definitivamente, se envolver em projetos que impliquem a perda da posse de suas terras, ou que comprometam a sustentabilidade de seus recursos, pois estes devem ser preservados para as prximas geraes, por se tratar de direitos difusos. O que se demonstra no caso concreto, com a no promulgao do Novo Estatuto das Sociedades Indgenas que direitos est sendo renegados a toda uma Nao. Observamos uma desapropriao de direitos que encontra seu fundamento na prpria Lei Maior a qual esta inserida. O Congresso Nacional se mantm omisso no regulando a matria em ambos os casos. Sendo da competncia exclusiva do Congresso Nacional a pesquisa e a lavra de riquezas minerais em terras indgenas s pode ser realizada aps, autorizadas pelo Poder Legislativo, atravs de competente e imprescindvel Decreto Legislativo. 3.7. possvel explorao de Recursos Minerais em Terras Indgenas? A lavra de riquezas minerais existentes em terras indgenas somente poder ocorrer, legalmente, aps autorizao do Congresso Nacional, no interesse nacional e depois de ouvida as comunidades afetadas, devendo ser assegurada participao dos indgenas nos resultados da lavra, sempre na forma disposta em lei. No atual sistema jurdico os recursos minerais pertencem a Unio, constituindo o bem mineral sua propriedade. A regra constitucional proclama em seu Ttulo III, Captulo II.
107
Instituto Socioambiental. www.sociambiental.com.br

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Art.20. So bens da Unio: Inciso IX os recursos minerais, inclusive do subsolo; Inciso XI as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. Aqui cabe uma ressalva, no sentido de que a Unio no a proprietria desses bens conforme possa parecer de imediato. O que se procura preservar neste dispositivo constitucional quando coloca os, recursos minerais como seus bens no sentido de preservar esses bens, e conseqentemente o meio ambiente. O que a Unio exerce um domnio eminente, ou seja, o direito de administrar o bem em prol do interesse da coletividade e no um domnio patrimonial. Os recursos minerais entram na classificao de bens da Unio no sentido de que, o interesse pblico leia-se coletividade foi protegido em detrimento dos interesses dos particulares. O recurso mineral na maioria das vezes, mas nem sempre, encontrase no subsolo, pois este composto principalmente de matria mineral e como recurso natural, no renovvel demanda uma proteo especial. Sua explorao deve ser feita com tcnicas adequadas para evitar a degradao ambiental. Seu aproveitamento deve ser racional, compatibilizando sua extrao com todo seu entorno. Conforme preceitua a regra constitucional a qual Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial a sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e a coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para os presentes e futuras geraes. 108 A Constituio da Repblica, por sua vez, arrola os bens da Unio no seu art.20. Contudo, tal rol no exaustivo, mas exemplificativo, pois o inciso I do citado dispositivo constitucional generaliza e ressalva a possibilidade de novos bens serem atribudos a Unio. Esse domnio pblico sobre os recursos minerais, entretanto, no exclui a apropriao privada sobre os resultados obtidos com a explorao. que, conquanto as jazidas e minas pertenam a Unio, a Constituio
108
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Art.225.

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garante ao concessionrio a propriedade do produto da lavra (art. 176). 109 Ao dono do solo em que se realiza a explorao assiste o direito de participao nos resultados financeiros obtidos com esta, cabendo igualmente aos Estados, Distrito Federal e aos Municpios se, a explorao ocorrer em seus respectivos territrios (compensao financeira por essa explorao). Os bens da Unio, listados no art. 20 da Carta Magna so elementos que compem o meio ambiente natural. Eventual leso a qualquer um deles configura dano ambiental passvel de responsabilizao administrativa, civil e criminal nos termos do art.225, pargrafo terceiro, da Constituio Federal.110 . A prpria Constituio, no "caput" do art.225, conceitua o meio ambiente como bem de uso comum do povo, abarcando literalmente no apenas a gerao atual como tambm as futuras geraes. Com efeito, os recursos minerais so bens ambientais 111 mesmo sob o domnio jurdico da Unio, so protegidos pelas limitaes expressas no ordenamento ambiental. Sua importncia econmica indiscutvel e por ser um recurso finito seu aproveitamento deve nortear toda a poltica do Pas. Atravs da simples leitura do art.20, combinado com o art.225, ambos da Constituio Federal, conclui-se que o Estado possui o domnio eminente sobre o bem. O Estado detm o poder poltico de submeter sua vontade todas as coisas que se encontre em seu territrio, isso a manifestao de sua soberania interna o que no se confunde com direito de propriedade. A regra constitucional na qual, os recursos minerais, constituem
Constituio Federal de 1988. Art. 176 As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem a Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. ANTONIUS, P.A.J. (2.000) Estado e Polticas Pblicas na Amaznia: Gesto de Recursos Naturais Legislao Mineradora no Brasil e sua importncia para o Meio Ambiente, p. 180. 110 Constituio Federal de 1988. Art. 225 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. 111 Na medida em que, sua explorao causar danos ao meio ambiente (e por ser o recurso mineral integrante deste) h o interesse no disciplinamento jurdico da minerao, pelo meio ambiente.
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bens da Unio tem um elevado sentido poltico na medida em que, os institucionaliza como propriedade social de toda nao. No se enquadrando estes recursos como bens pblicos, mas sim como bens ambientais difusos . Os bens da Unio, nos quais os recursos minerais esto elencados, integram o patrimnio ambiental, cuja titularidade recai sobre toda a coletividade e cada um de seus membros de modo indeterminado. Sendo a Unio detentora desses bens cabe a ela prioridade para administr-los com uma finalidade coletiva. 112 O regime da concesso adotado no Brasil que distingue a propriedade do solo e do subsolo diz que os recursos minerais pertencem ao Estado, que poder mediante autorizao ou concesso federal, atribuir ao particular a sua pesquisa e aproveitamento. No h no Brasil a nacionalizao do subsolo. Nos regimes de nacionalizao do subsolo do pas, tem-se a inerente nacionalizao dos recursos minerais, o que sugere a preservao dos bens minerais com vistas a um interesse pblico. O Estado nesse tipo de regime no detm somente a propriedade dos recursos minerais, mas tambm, a sua pesquisa e explorao. O resultado da explorao se reverte sempre para o Estado. No regime de concesso, os bens minerais, pertencem, na realidade, a todos os brasileiros e a sua explorao deve estar sempre voltada para os legtimos interesses nacionais e para as prioridades de desenvolvimento scio-econmico do Pas. A nova classificao de bens de natureza difusa vem ao encontro da titularidade do bem que no, do Estado mais sim, da coletividade a qual cabe sua participao no resultado da explorao deste recurso mineral de forma efetiva com o desenvolvimento do Pas e da sociedade. O interesse na explorao desses bens tem gerado inmeros conflitos principalmente em reas indgenas onde os recursos aparecem com certa abundncia.
FIORILLO, Celso A. Pacheco. RODRIGUES. M. Abelha, Manual de direito ambiental e legislao aplicvel, p.306. Apud BUGLIONE Samantha.
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Efetiva participao nos resultados da lavra e, obrigatoriedade de consulta prvia s comunidades afetadas para obter autorizao do Congresso Nacional para, prospeco ou explorao de recursos minerais em terras indgenas. Os recursos minerais existentes em terras indgenas - as que se destinam a sua posse permanente - garantem aos indgenas a efetiva participao nos resultados da lavra uma vez que, cabe-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo. Leia-se que, a participao, cabe a toda comunidade, e no apenas a um indivduo. Todos os membros que a compe faro jus a esta participao. E tero direito ao pagamento de renda pela ocupao do solo que ser feita em detrimento exclusivo da comunidade. A consulta s comunidades afetadas pelo empreendimento outro ponto importante. O Brasil ratificou em 2004, atravs do decreto 5.051, a Conveno n 169 da Organizao Internacional do Trabalho OIT sobre Povos Indgenas e Tribais, e importantes direitos dos povos devem ser respeitados:
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Consultar os povos indgenas e tribais antes de realizar trabalhos de prospeco e de explorao de minerais ou recursos do subsolo ou outros recursos cuja propriedade seja do Estado, mas que se encontram nas terras de propriedade dos povos indgenas e tribais; Assegurar que os povos indgenas e tribais percebam uma indenizao justa e eqitativa por qualquer dano que sofram por essas atividades e que participem dos benefcios que produzam as mesmas.
113 Artigo 15 1. Os direitos dos povos interessados aos recursos naturais existentes nas suas terras devero ser especialmente protegidos. Esses direitos abrangem o direito desses povos a participarem da utilizao, administrao e conservao dos recursos mencionados. 2. Em caso de pertencer ao Estado a propriedade dos minrios ou dos recursos existentes na terras, os governos devero estabelecer ou manter procedimentos com vistas a consultar os povos interessados, a fim de se determinar se os interesses desses povos seriam prejudicados, e em que medida, antes de se empreender ou autorizar qualquer programa de prospeco ou explorao dos recursos existentes nas suas terras. Os povos interessados devero participar sempre que for possvel dos benefcios que essas atividades produzam, e receber indenizao eqitativa por qualquer dano que possam sofrer como resultado dessas atividades.
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A Conveno inova em relao ao artigo 231 da Constituio Federal de 1988, que trata dos direitos indgenas, e alguns aspectos, portanto, devero ser disciplinados. Ainda em vigor, o Estatuto do ndio, de 1973, tem uma viso assimilacionista no compatvel com os princpios fundamentais da Conveno que supe que os povos indgenas e tribais podem falar por si mesmos e tm o direito de participar no processo de tomada de decises que lhes dizem respeito. A consulta s comunidades deve incluir necessariamente o direito de decidirem e dizerem no, a possibilidade de empreendimentos minerais em suas terras. A consulta faz parte do reconhecimento do direito desses povos, de serem consultados, e participarem na gesto dos recursos naturais que, se encontra em sua propriedade, incorporando no projeto seus conhecimentos ecolgicos e tradicionais. A consulta deve ser bilateral e no unilateral na medida em que h necessidade de resguardar esses povos de riscos a sua prpria sobrevivncia e a preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. Ocorre que, ainda no foi editada a necessria regulamentao que visa disciplinar a minerao, ouvidas as comunidades afetadas e sua participao no resultado da lavra. 3.8. A Procura de um Marco Legal Como se observa, a disputa pelas terras indgenas e seus recursos minerais algo que necessita de regulamentao em nosso ordenamento jurdico brasileiro. Como ainda no existe qualquer norma regulamentando o assunto qualquer tentativa de explorao de recursos nessas reas, seja por empresas de minerao ou garimpeiro inconstitucional, ilegal e, como conseqncia, crime. Faz-se necessria a regulamentao urgente de uma lei de minerao em terras indgenas e que a mesma seja adequada minerao, ao Pas, aos ndios, ao meio ambiente e a toda biodiversidade existente a sua volta.
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A lei deve existir para que os conflitos sejam inibidos. Claro que uma lei, no contm em si o poder absoluto e divino de impedir que pessoas as transgridam, mas serve como escopo legal para reivindicao de direitos afrontados. A lei cria a ordem, no sentido de coibir prticas que sem ela, passam a ser vistas como meras arbitrariedades pelo senso comum. Quando h lei, os transgressores que a violam passam a responder pelos seus atos e a receber uma sano pelo descumprimento do mandamento legal. Cria-se certa ordem, pois aquele que violado passa a ter meios eficazes e legtimos contra aquele que o violou criando-se certa paz social na comunidade e como reflexo nas relaes humanas. A minerao industrial, em nosso pas, envolve uma soma considervel de recursos e a explorao de grandes jazidas minerais, diferentemente da garimpagem. A riqueza de minrios encontrada nas reas indgenas faz com que milhares de empresas mineradoras voltem sua ateno para a regulamentao da lei sobre a matria. Estando impedidas de explorarem essas reservas se antecipam a edio da prpria lei atravs de pedidos de pesquisas geolgicas sobre as reas. De acordo com o DNPM, so 7.203 pedidos feitos nas duas ltimas dcadas, que incidem em 126 territrios de ndios na regio. E que podero ser liberados com a aprovao do projeto de lei 121/95 114, em tramitao no Senado Federal. O projeto ameaa as aldeias de devastao. Projetos de Lei Os projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional que tratam das questes indgenas so inmeros e alguns eivados de flagrante inconstitucionalidade. Exemplo o projeto de lei conhecido como PEC 38 apresentando proposta de emenda Constituio Federal para adicionar ao art. 52, um inciso e alterar a redao dos artigos 225 que trata do meio ambiente e 231 que trata dos ndios, aqui vale fazer um paralelo para demonstrar a flagrante inconstitucionalidade.
Projeto de lei N. 121, de 1995. Dispe sobre a explorao e o aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas, de que tratam os arts. 176, 1, e 231, 3, da Constituio Federal.
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Art. 1 Adicione-se ao art. 52 da Constituio Federal o inciso XV, com a seguinte redao: Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: XV aprovar o processo de demarcao das terras indgenas. Art. 2 O inciso III do art. 225 da Constituio Federal passa a vigorar com a seguinte redao: Art.225. III definir, em todas as unidades da Federao, observados os limites fixados no art. 231, 2, territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo. Art. 3 O caput do art. 231 da Constituio Federal passa a vigora com a seguinte redao: Art. 231. So reconhecidos aos ndios a sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-la, proteger e fazer respeitar todos os seus bens, e ao Senado Federal aprovar o processo de demarcao. Art. 4 Adicione-se ao art. 231 da Constituio Federal o 2, com a seguinte redao, renumerando-se os demais: " 2 As reas destinadas s terras indgenas e s unidades de conservao ambiental no podero ultrapassar, conjuntamente, 30% (trinta por cento) da superfcie de cada unidade da Federao.. Art. 5 Esta Emenda entra em vigor na data de sua publicao. Conforme parecer elaborado por Cludio Luiz Beiro assessor jurdico do Conselho Indigenista Missionrio em Braslia (DF), a proposta do parlamentar segue em duas medidas. A primeira de limitar o tamanho dos territrios indgenas e das unidades de conservao de forma que no ultrapasse, conjuntamente, a um determinado percentual. Na proposta inicial este percentual era de 30 %, mas foi alterada na Comisso de Constituio, Justia e Cidadania CCJ para 50%. J a segunda medida proposta na PEC 38 de que o Senado Federal passe a ter competncia para aprovar as demarcaes das terras indgenas. Na justificativa da PEC j se pode observar qual a verdadeira inteno do senador ao propor estas modificaes na Constituio. Sob um
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argumento desenvolvimentista e de progresso o senador coloca como fator de impedimento de desenvolvimento dos estados, principalmente do Norte do Pas a existncia destes dois institutos. No que diz respeito s terras indgenas o parlamentar argumenta que a Unio demarcou territrio com superfcie desproporcional ao nmero de indgenas existentes. Alm disso, o senador prope que as demarcaes sejam precedidas da oitiva dos representantes do Senado, por representarem os estados da federao naquela Casa. Anlise da Proposta de Emenda Constitucional: Da inconstitucionalidade de limitao dos territrios indgenas A PEC 38 incorre em flagrantes inconstitucionalidades. A principal destas a parte que limita o espao fsico das terras indgenas. A Constituio Federal reconhece que os povos indgenas tm direitos sobre as terras que tradicionalmente ocupam (posse permanente e usufruto exclusivo entre outros) e determina que a Unio s demarque. O conceito de terras indgenas est definido no prprio texto constitucional (1 do art. 231): so aquelas habitadas pelos ndios em carter permanente; utilizadas para as suas atividades produtivas; imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios ao bem-estar destes; e as necessrias reproduo fsica e cultural dos ndios. No pode agora o legislador, como constituinte derivado, modificar este conceito impondo limites que a prpria Constituio no admite. Terra indgena considerada com tal no pela quantidade de pessoas que nela habitam, mas sim pelos quatro aspectos acima descritos determinados pelos usos, costumes e tradies de cada povo. A Unio ao definir e delimitar o tamanho de uma terra indgena tradicional deve levar em considerao este preceito constitucional. Da alterao de Clusula Ptrea Outra medida proposta pelo senador afeta ao princpio constitucional da separao dos Poderes do estado. A pretenso do senador de alterar o artigo 231 da CF interfere na atribuio do Poder Executivo de demarcar as terras indgenas.
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Como j referido anteriormente a Constituio determina que a Unio demarque as terras indgenas. o Poder Executivo, atravs do rgo indigenista federal (Funai), quem realiza esta atividade que consiste em um procedimento administrativo com diversas etapas definidas em decreto presidencial. A Lei n 6.001/73 (Estatuto do ndio) estabelece no artigo 19 que: "As terras indgenas, por iniciativa e sob orientao do rgo federal de assistncia ao ndio, sero administrativamente demarcadas, de acordo com o processo estabelecido em decreto do Poder Executivo." Atualmente o Decreto n..775, de janeiro de 1996 que dispe sobre este procedimento. A fase final deste procedimento, previsto no decreto, a homologao da demarcao pelo presidente da Repblica. A mesma norma infraconstitucional, acima citada, j orienta que este ato final competncia do Poder Executivo, a saber: Art. 19. (...) 1 A demarcao promovida nos termos deste artigo, homologada pelo Presidente da Repblica, ser registrada em livro prprio do Servio do Patrimnio da Unio (SPU) e do registro imobilirio da comarca da situao das terras. Com a proposta do parlamentar este ato declaratrio do Presidente da Repblica, sobre os limites de uma terra indgena, ficaria sob a aprovao de outro Poder da Repblica. A proposta do Senador atinge a separao dos poderes, uma das clusulas ptreas da Constituio Federal. Segundo dispe o art. 60, 4 "no ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: (...) a separao dos Poderes; (...)" No mesmo sentido determina o inciso III, 1 do artigo 354 do Regimento Interno do Senado Federal. Segundo ensina o jurista Jos Afonso, "Atribuir a qualquer do Poderes atribuies que a Constituio s outorga a outro importar tendncia a abolir o princpio da separao dos Poderes". Ou seja, para considerar uma emenda inconstitucional no necessrio que esta expressamente declare a inconstitucionalidade, suficiente demonstrar que esta tem tendncia de fazer, mesmo que remotamente, com que um Poder
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realize atribuio exclusiva de outro. No caso em tela est demonstrado que a proposta de emenda a Constituio tende a afrontar o princpio constitucional da independncia dos Poderes do Estado. Concluso: Portanto, no nosso entendimento a PEC n 38 no deveria ser objeto de deliberao do Senado Federal por tender a abolir Clusula Ptrea. No tendo sido este o entendimento da CCJ dever esta PEC ser rejeitada pelo plenrio do Senado Federal por trata de matria que s pode ser objeto de modificao da Constituio Federal em Assemblia Nacional Constituinte. (Braslia, setembro de 2002). Outro projeto de lei, bastante controvertido do atual Ministro da Previdncia e Senador, Romero Juc que prev a minerao em terras indgenas. As discusses sobre a regulamentao da explorao mineral em TIs vm sendo travadas h mais de dez anos no Congresso Nacional. O primeiro projeto de lei sobre o tema resultou da iniciativa do saudoso senador Severo Gomes ainda em 1989, tendo sido aprovado pelo Senado em 1990 e depois remetido Cmara dos deputados, onde, entretanto, foi arquivado por fora de dispositivo regimental, em razo da sua no apreciao em carter definitivo passadas duas legislaturas. Em 1991, foi apresentado, pelos deputados Alozio Mercadante, Fbio Feldmann e outros, o Projeto de Lei n. 2.057/91, elaborado pelo Ncleo de Direitos Indgenas (NDI), que propunha a criao do Estatuto das Sociedades Indgenas e a reviso da legislao infraconstitucional acerca dos direitos dos ndios, contendo captulo especfico sobre a minerao em TIs. Depois, outros dois projetos no mesmo sentido foram apresentados, o primeiro, de iniciativa do Poder Executivo e o segundo, resultado da articulao do Conselho Indigenista Missionrio (Cimi) com alguns parlamentares. Os trs projetos acabaram por ser reunidos em um substitutivo (Projeto n. 2.057/91 substitutivo do relator) de autoria do deputado Luciano Pizzatto, tendo sido este aprovado pela Comisso Especial da Cmara que analisou os projetos em 29 de junho de 1994. O Projeto encontra-se parado desde ento em razo da obstruo que o Poder Executivo faz sua tramitao.
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Em 1995, o senador Romero Juc apresentou ao Senado o Projeto de Lei n. 121/95 (Anexo 1), versando especificamente sobre a regulamentao da explorao e aproveitamento dos recursos minerais em Tis de que tratam os arts. 176 e 231 da Constituio de 1988. O Projeto foi aprovado pelo Senado em fevereiro de 1996 e remetido Cmara em maro do mesmo ano, onde tramita sob o n. 1.610/96. Apesar dos longos anos de tramitao, nem o Substitutivo do deputado Pizzatto, sobre o Estatuto das Sociedades Indgenas, nem o Projeto do senador Juc, regulamentao da explorao e aproveitamento dos recursos minerais em Tis conseguiram propor solues satisfatrias para alguns pontos considerados cruciais no tratamento da questo da minerao em terras indgenas. Ambos deixam de apreciar, muita das sugestes j oferecidas pelos ndios e organizaes da sociedade civil de apoio aos direitos indgenas. H tambm nos dois projetos dispositivos antagnicos que precisam ser harmonizados. 115 Esses projetos tm sido contestados por muitos, pois envolve reformas e falta de deciso poltica para enfrentar esta questo da maneira como ela deve ser enfrentada. Certamente ela (Lei), ter erros, mas sendo uma deciso poltica sria, haver tempo para corrigi-las. Cr-se que estes projetos, ainda no foram convertidos em lei apenas por questes econmicas e polticas. Essa sndrome cultural que v a terra como parte essencial do poder, sem dvida nenhuma, um fator que atrapalha a conscientizao da necessidade da minerao para um modelo de desenvolvimento. 3.8.1. Criticas ao projeto de lei que regulamenta a Minerao em Terras Indgenas O projeto 121/95, aprovado pelo Senado, onde tramita sob o n. 1.610/96 que se aprovado regulamenta a Constituio - privilegia o mercado e omisso em relao aos ndios e natureza. Comea por no exigir o Estudo e Relatrio de Impacto Ambiental (EIA/Rima), que a identificao de todos os problemas que podem ser causados pelas pesquisas
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Fonte: Instituto socioambiental

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e explorao de minrios. Ou seja: dispensa avaliao sobre os impactos que a minerao possa provocar. O EIA feito para identificar, organizar e avaliar os efeitos fsicos, ecolgicos, econmicos, sociais e culturais de um empreendimento. O Rima o documento com as concluses do EIA, traduzindo as informaes tcnicas para linguagem acessvel ao pblico. O Rima essencial, uma vez que as audincias pblicas so parte importante do licenciamento de uma obra. O EIA/Rima fundamental at para que os ndios sejam informados e possam decidir se querem ou no a atividade em suas terras. E tambm omisso por nada impor a respeito de limites dos territrios a serem explorados. Assim, sem esta delimitao, uma rea inteira pode ser explorada, pois no se fixa um percentual, mnimo ou mximo da rea que possa ser objeto de explorao. O autor do projeto, Senador e hoje Ministro da Previdncia, Romero Juc argumenta que sobre os limites de explorao, aposta no bom senso dos empresrios. Acredita que dispensvel determinar limites na lei que vai regulamentar a atividade porque isso poder ser feito depois. Os limites podem ser discutidos com os ndios e as solues viro de acordo com cada caso. Juc tambm no acha to importante que os ndios precisem de tanta terra para viver. Essa histria de que Yanomami migra conversa mole, diz ele. Na prtica, no meio do mato, na hora em que ouro e diamante exercem o fascnio da riqueza sobre os homens, no tem acordo sobre limites de explorao. Vale o mais forte. Por isso a necessidade da lei ser explcita. As organizaes indgenas e de apoio aos ndios so contra o projeto por entenderem, que a regulamentao da minerao em reas indgenas deveria estar inserida no Estatuto das Sociedades indgenas que se encontra no Congresso Nacional desde 1994. Este projeto contm 175 artigos e trata dos temas tradicionais da poltica indigenista. Desde a capacidade dos ndios, responsabilidades assistenciais da Unio at proteo ambiental e propriedade intelectual
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indgena. A nica justificativa para separar a minerao desse conjunto - do qual faz parte - a pressa dos grupos econmicos do setor. O projeto limita em at 2,25% a participao dos ndios nos resultados financeiros da minerao. O que gera revolta nas comunidades e nas ONGs em sua defesa. O projeto prev que empresas de propriedade dos ndios possam explorar a minerao. Segundo o Instituto Brasileiro de Minerao (1987) uma empresa necessita no mnimo de R$ 500 mil a R$ 1 milho para pesquisar se existem minrios valiosos em uma rea. Precisa de equipe tcnica especializada e tem que ter capacidade de endividamento para funcionar. Isso facilita a formao de empresas laranja, ou seja, falsa propriedade dos ndios. 3.8.2. Empresrios se antecipam a Lei Levantamento feito pela organizao no-governamental Instituto Socioambiental mostra tambm que empresrios esto de olho em 99,79% da rea Tapirap, em Mato Grosso. E 99,59% da rea Roosevelt, dos ndios cinta larga, em Rondnia, onde garimpeiros exploram diamantes irregularmente. Os pedidos ao DNPM so feitos com base em imagens de satlite e por avies que retratam o ambiente geolgico: afloramentos de rocha que indicam os tipos de minrios provveis em cada regio. So dois tipos de pedidos, para pesquisa (avaliar se realmente existe a reserva mineral) e para explorao (quando j se sabe que existe). So cerca de 70 empresas interessadas em mais de duas dezenas de tipos de minrios nas reas indgenas. 116 Em decorrncia desta falta de regulamentao, no se deveria outorgar ttulos minerrios em terras indgenas, pois falta a autorizao que pressuposta de sua validade. Os ttulos so outorgados para que, uma vez aprovada a minerao nestas terras, aqueles que j se anteciparam a outorga tenham prioridade em relao queles que o fizeram posteriormente.
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Fonte: Em busca do ouro. Correio Braziliense, 7 de julho de 2002. Site Rio+10

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A autorizao conjuntamente com a regulamentao que dar validade a estes ttulos, assim sendo, somente com a autorizao que a outorga dos ttulos ter validade. Mapa 1 - Requerimento de Ttulos Minerrios
Fonte: DNPM, 1998

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Mapa 2 Situao Jurdica das Terras Indgenas
Fonte: Funai/PPTAL - Ano 1998

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CAPTULO IV
MINERAO, MEIO AMBIENTE E EXPLORAO DOS RECURSOS MINERAIS EM TERRAS INDGENAS
4. OS RECURSOS NATURAIS E SUA EXPLORAO Entre os recursos naturais, existe a categoria dos renovveis e a dos no-renovveis, nesta se incluindo os recursos minerais. A extrao e a utilizao dos recursos minerais intensificam-se a partir da Revoluo industrial (sculos XVIII e XIX). Nos anos 70, devida explorao desenfreada dos recursos minerais, alto consumo e elevadas taxas de crescimento populacional surge o discurso neo-malthusiano da escassez dos recursos naturais no qual, se o homem no se preocupar com o meio em que ele vive no haver mundo para ele viver o amanh. Surge assim o ecodesenvolvimento. Em contraposio a essa viso117, outros autores reunidos na revista marxista Antipode, combatem o que consideram o mito da escassez crescente dos recursos naturais, entre ao quais, os minerais. A matria-prima transformada em bens de consumo produziria resduos sempre reaproveitveis no passo seguinte desde que se desenvolvessem tecnologias de reciclagem e/ou substituio118. Neste caso, o avano tecnolgico o critrio chave do desenvolvimento e da preservao dos recursos naturais. O que hoje se chama de Tecnologia Limpa. Alguns resduos produzidos tanto pelas grandes empresas de minerao como pela atividade garimpeira s vezes no podem ser reutilizados, causando uma srie de problemas para o meio ambiente a para a populao. Alm dos riscos de escassez, estes ao serem explorados de forma danosa, ameaam o patrimnio natural, por presses exercidas pelo grande contingente de pessoas atrado por essas atividades, direta ou indiretamente o que justifica considerar as prticas e formas de minerao como critrios para autorizao ou no da explorao119. Resgatando a viso malthusiana na qual populao, recursos e o desenvolvimento tecnolgico ainda so dois critrios definidores do desenvolvimento econmico integrado com preservao ambiental.
117 PERELMAN, M. (1979). Marx, Malthus and the Concept of Natural Resource Scarcity. In: Antipode, 11 (2): 81-91. 118 COELHO, M.C.N. Poltica e Gesto, Ambiental (des) Integrada dos Recursos Minerais na Amaznia Oriental. p. 128. 119 COELHO, M.C.N. Poltica e Gesto, Ambiental (des) Integrada dos Recursos Minerais na Amaznia Oriental. p. 129.
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4.1. Modelos de extrao Existem dois modelos de extrao mineral praticados em diversas regies do Brasil, dentre as quais se inclui as terras indgenas, onde a presena da atividade garimpeira marcante. Esses modelos so: a Minerao Industrial e a Garimpagem. 4.2. Minerao Industrial A minerao industrial geralmente est voltada para os chamados grandes projetos, que envolvem uma srie de atividades, como a construo de cidades para os trabalhadores e toda uma infra-estrutura para alcanar a atividade a ser desenvolvida na regio. Podem-se citar como exemplos os projetos desenvolvidos na Amaznia: Carajs (ferro), Trombetas (bauxita), Pitinga (estanho), Tapajs (ouro). Tcnicos apontam como o principal problema desse tipo de minerao a pobreza, ou seja, juntamente com o desenvolvimento do projeto, formam-se grandes reas de populaes pobres ao seu redor. As mesmas no se beneficiam das condies de moradia, sade, saneamento e educao ao contrrio, da cidade construda para os trabalhadores, que tem tima qualidade, resultando num contraste entre o paraso dentro dos portes da cidade e a pobreza fora deles. Em relao ao meio ambiente tm-se notcias de que h certo investimento na proteo ambiental, voltado principalmente para a fauna e a flora. Para muitos, essa atividade que menos destri a floresta e o meio ambiente: com as tcnicas modernas de hoje possvel se fazer uma minerao lucrativa e equilibrada com o meio ambiente. Assim, a explorao mineral em terras indgenas no que se refere ao meio ambiente no seria to catastrfica, mas busca-se hoje alm da dimenso ambiental a social. Participao das comunidades junto s empresas de minerao A minerao do subsolo em terras indgenas quer, a lavra quer a pesquisa, s pode ser efetivado mediante autorizao do Congresso Nacional, que ouvir previamente s comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados, sendo indispensvel o estudo e o licenciamento prvio de impacto ambiental. E porque no, a participao das
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comunidades juntos as empresas de minerao, aprendendo as tcnicas e auferindo lucros com a participao de seu trabalho junto ao empreendimento trazendo o desenvolvimento no s da rea na qual o projeto est situado, como em todo seu entorno. O resultado ser o desenvolvimento para toda a regio e o aprendizado de tcnicas limpas e sustentveis. 4.3. Garimpagem A garimpagem se realiza para a extrao de vrios minerais, entre eles esmeraldas, diamantes, cassiterita e ouro. O modelo adotado no Brasil, porm, cheio de problemas, pois a maioria dos garimpeiros : pobre, analfabeta e sem qualificao profissional; outro problema refere-se ao aproveitamento dos recursos minerais. A garimpagem do ponto de vista da minerao industrial, uma produo totalmente desordenada, que destri e desperdia grande parte dos recursos explorados. Outro problema a relao que se estabelece entre o garimpeiro e o meio, pois no h qualquer controle ou cuidado com o meio ambiente. A Constituio Federal do Brasil, no art. 174, 3 e 4, disciplina a atividade garimpeira, priorizando a organizao desta atividade em cooperativas e chamando a ateno para o cuidado ambiental. Entretanto, a Lei n 7.805/89, que regula os dispositivos constitucionais ficou aqum das expectativas, pois na realidade no considera o trabalho realizado pelos garimpeiros em relao a seus direitos trabalhistas observando neste tipo de atividade uma explorao por parte do dono do garimpo em relao aos garimpeiros. O regime de permisso de lavra garimpeira regulamentado pela Lei n. 7.805, de 18.07.1989. Conceitua-se a lei como sendo o aproveitamento imediato de jazimento mineral que, por sua natureza, dimenso, localizao e utilizao econmica, possam ser lavradas, independentemente de prvios trabalhos de pesquisa, segundo critrios fixados pelo Departamento Nacional de Produo Mineral. Em seu artigo 3, prev que a outorga da permisso de lavra garimpeira depende de prvio licenciamento ambiental concedido pelo rgo ambiental competente, enfatizando, em seu artigo 13, que a criao de
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reas de garimpagem fica condicionada prvia licena do rgo ambiental competente, podendo os trabalhos de pesquisa ou lavra ser suspensos, de acordo com o parecer do rgo ambiental (art. 18). Buscando melhor organizar a atividade garimpeira, inclusive tendo em vista uma repartio mais justa e equnime da distribuio dos lucros auferidos no garimpo, prev a Constituio Federal, em seu artigo 174, pargrafo 3, que o Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo ao meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. A Lei n. 7.805, prev a outorga da permisso da lavra garimpeira cooperativa de garimpeiros, autorizada a funcionar como empresa de minerao (art. 5), as quais devem ter prioridade na autorizao para a pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis (CF/88, art. 174, pargrafo 4). O incentivo, porm, garimpagem em cooperativas, no se aplica s terras indgenas, em virtude do disposto no artigo 231, pargrafo 7, da CF/88 e artigo 23, a, da Lei n. 7.805/89. A garimpagem em terras indgenas, em realidade, acarreta conseqncias gravssimas sobrevivncia fsica e cultural dos povos indgenas, sendo, portanto, justificvel a opo constitucional e legal por sua radical proibio por parte de no ndios.. No Brasil, a atividade de garimpagem ou Minerao Artesanal na regio da Amaznia tem sido historicamente praticada de modo desordenado e itinerante. Segundo Prates: 120 Na atividade garimpeira, distingue-se o papel do dono do maquinrio e equipamentos necessrios extrao mineral e o pequeno garimpeiro, aquele que participa apenas com o seu trabalho e aufere a menor parcela dos lucros do garimpo. Longe se vai o tempo em que o garimpeiro se equipava apenas da bateia para exercer suas atividades. Hoje em dia, a atividade garimpeira na Amaznia quase empresarial e exige a mobilizao de grandes recursos. Necessrios so os avies, para transporte de
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PRATES. R, M. A tipicidade da caa ao jacar como delito ambiental.

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pessoal, equipamentos e gneros alimentcios. Ao longo dos rios, utilizam-se balsas, motores, mangueiras que espalham jatos dgua de alta presso. Para comunicao, utilizam-se rdios de grande potncia. Para a segurana, os garimpos armam-se com revlveres, pistolas e at metralhadoras. No h como deixar de se distinguir, portanto, o empresrio do garimpo com aquele pequeno garimpeiro, sem recursos e sem instruo, que se torna seu scio minoritrio percebendo de vinte a trinta por cento do produto de seu trabalho. Vista como uma atividade altamente degradante, pelos meios utilizados serem rudimentares, e pela falta de conhecimento tcnico de informaes geolgicas e de capital necessrio lavra subterrnea, tm conduzido a atividade ao insucesso e conseqente abandono das reas degradas por aquele que a pratica. Primeiro, porque o faz ilegalmente tornado a atividade extremamente danosa e segundo, pelas conseqncias desastrosas que causa ao meio ambiente e a populao que esta em seu entorno. O fim da atividade em determinada regio, deixa grandes problemas scio-econmicos para as comunidades rurais e indgenas, fazendo crescer a busca por outros lugares para continuar a explorao e assim sucessivamente degradando o meio fsico e o meio natural onde se realiza a garimpagem. Existem duas fases da histria que marcam a atividade garimpeira na regio da Amaznia. Na primeira fase, tem-se o garimpo realizado em Tapajs; na tradicional provncia de Tapajs, Par, regio de notria vocao minerria no ano de 1958, que se desenvolveu naturalmente e que se manteve por mais de 20 anos sem que houvesse divulgao; no havia interesse. Na segunda fase, que comea a partir dos anos 80 tem-se o famoso garimpo de Serra Pelada, localizado no sul do Par, mais conhecido internacionalmente como formigueiro humano, onde milhares de pessoas se aglomeravam em busca da riqueza e do poder; uns encontrando, outros, morrendo a prpria sorte. Como se pode observar, no h qualquer controle da atividade garimpeira, sendo a mesma, praticada distncia da lei e do poder pblico, o que acarreta profunda degradao do meio ambiente em seus aspectos fsicos, biticos e scio-econmicos.
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Um dos mais graves problemas talvez, seja o uso do mercrio, que poluente por excelncia, na extrao do ouro, atravs do processo de amalgamao. um metal extremamente pesado e txico, e seus efeitos so devastadores: contamina plantas, animais bem como, toda uma cadeia alimentar e o prprio homem. Seus efeitos so cumulativos, e no perceptvel de imediato fazendo com que, esta substncia seja utilizada por garimpeiros sem medir as conseqncias devastadoras em sua sade. Muitos no utilizam as tcnicas prprias para a extrao do ouro, utilizando o mercrio sem nenhum cuidado tcnico. Utilizao de mscaras, retortas, placas e luvas so utenslios que no fazem parte deste tipo de atividade rudimentar. Percebe-se que o problema possui grandes dimenses, mas, no que se refere atividade garimpeira, possvel tambm apontar impactos positivos, como emprego para milhares de pessoas, diminuio do xodo rural e obteno do ouro, que o lastro das transaes internacionais. Os impactos negativos, entretanto, so alarmantes e chamam a ateno: desmatamento, assoreamento dos rios, intoxicao humana (alimentao e respirao), prostituio, alcoolismo, pobreza, violncia, extrao predatria, DST e doenas endmicas, entre outros problemas. 4.3.1. Garimpo em Terras Indgenas O art.231, 3 da Constituio Federal, dispe que (...) a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional (...), e a atividade garimpeira expressamente proibida, mas o que ocorre o conflito entre garimpeiros e ndios, em razo da ocorrncia de garimpagem clandestina nas reservas indgenas. Essa realidade poderia ser diferente se de imediato fossem tomadas s providncias indicadas no dispositivo da Lei n 7.805/89, que prev a punio para quem pratica a extrao mineral sem a devida autorizao, mas falta controle e, mais falta autorizao, e, a fiscalizao. bom ressaltar que a garimpagem expressamente proibida em terras indgenas quando realizada por no ndios, diferentemente da minerao que permitida desde que autorizada pelo Congresso Nacional, depois de ouvidas as comunidades afetadas assegurando-as participao nos resultados da lavra.
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O Estatuto do ndio de 1973, em vigor e recepcionado pela Constituio Federal, at que uma nova lei o modifique e revogue, dispe que as riquezas do solo, nas reas indgenas, somente pelos silvcolas podem ser exploradas, cabendo-lhes com exclusividade, a faiscao e cata das reas referidas. 121A garimpagem permitida se feita pelos prprios ndios, conforme preceitua o Estatuto. A Constituio Federal promulgada em 1988 manteve o usufruto exclusivo das comunidades indgenas sobre os recursos do solo. 4.3.1.1 Usufruto Exclusivo sobre as riquezas naturais de suas Terras A posse permanente garante o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nela existentes. O direito de usufruto exclusivo dos ndios sobre as riquezas naturais de suas terras deve ser entendido como um benefcio aos ndios, uma proteo especial, e no como uma restrio s suas atividades produtivas. As nicas excees ao direito de usufruto indgena esto previstas na prpria Constituio: aproveitamento de recursos hdricos e minerao por terceiros, desde que ouvidas as comunidades indgenas e assegurada participao nos resultados da lavra (Art. 231, 3). Usufruto Indgena ao Recurso Mineral contido no Solo de suas Terras O recurso mineral um recurso natural e assim, um bem ambiental de natureza difusa. O preceito constitucional reza que; aos ndios cabe-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo. O solo no compreende o subsolo, dicotomia esta presente na prpria constituio quando distingue o solo do subsolo no qual se encontram os recursos minerais conforme reza o art. 176 que: As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.
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Estatuto do ndio. Lei n 6.001/73, art.44.

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Buscando a definio legal de usufruto o Cdigo Civil Brasileiro art.713 que o usufruto o "direito real de fruir as utilidades e frutos de uma coisa", e o usufruto estende-se aos acessrios da coisa e seus acrescidos (Art. 716). De acordo com o Art.718 do Cdigo Civil, "o usufruturio tem direito posse, uso, administrao e percepo dos frutos". Estatuto do ndio em vigor (Lei 6.001/73) estabelece a seguinte definio do usufruto indgena: Art. 22. Cabe aos ndios ou silvcolas a posse permanente das terras que habitam e o direito ao usufruto exclusivo das riquezas naturais e de todas as utilidades naquelas terras existentes. Art. 24 O usufruto assegurado aos ndios ou silvcolas compreende o direito posse, uso e percepo das riquezas naturais e de todas as utilidades existentes nas terras ocupadas, bem assim ao produto da explorao econmica de tais riquezas e utilidades. 1 Incluem-se no usufruto, que se estende aos acessrios e seus acrescidos, o uso dos mananciais e das guas dos trechos das vias fluviais compreendidos nas terras ocupadas. 122 A Constituio de 1988 reza que, os recursos minerais pertencem a Unio; o subsolo pertence Unio, uma decorrncia do que foi institudo na Constituio de 1934, quando se estabeleceu a diviso entre a propriedade do solo (superfcie) e a do subsolo. A conseqncia era de que esse minrio pertencia a Unio, mas no estava explicitamente dito, e, por cauda disso, os Constituintes de diferentes pocas permitiram que explorassem nosso Pas. Agora direito da Nao, interesse Nacional. O subsolo nacional pertence Unio, sendo assim o subsolo das terras indgenas nacionais pertencem a Unio - embora no se enquadrem na definio de terras devolutas - por disposio constitucional, as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios so bens da Unio. De acordo com a Lei do Estatuto do ndio, os usufrutos das riquezas naturais pertencem aos ndios.
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Lei 6001/73 Estatuto do ndio.

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Art. 44. As riquezas do solo, nas reas indgenas, somente pelos silvcolas podem ser exploradas, cabendo-lhes com exclusividade o exerccio da garimpagem, faiscao e cata das reas referidas. Art. 45. A explorao das riquezas do subsolo nas reas pertencentes aos ndios, ou do domnio da Unio, mas na posse de comunidades indgenas, far-se- nos termos da legislao vigente, observado o disposto nesta Lei. 1 O Ministrio do Interior, atravs do rgo competente de assistncia aos ndios, representar os interesses da Unio, como proprietria do solo, mas a participao no resultado da explorao, as indenizaes e a renda devida pela ocupao do terreno, revertero em benefcio dos ndios e constituiro fontes de renda indgena. Verifica-se que pelo disposto no Estatuto do ndio a atividade garimpeira somente pelos indgenas pode ser realizada. A atividade garimpeira, em cooperativas, no se aplica s terras indgenas, em virtude do disposto no artigo 231, pargrafo 7, da CF/88 e artigo 23, a, da Lei n. 7.805/89. A Constituio Federal, ao excetuar a regra da atividade garimpeira o fez para terceiros no ndios, assim como o fez a Lei n 7.805/89, uma vez que aos ndios cabe o usufruto exclusivo das riquezas do solo. O Estatuto do ndio continua em vigor, pois o mesmo no foi revogado; retirado do ordenamento jurdico. Alguns dispositivos esto abrogados, por estarem em confronto direto coma nova ordem Constitucional que Lei Maior, como exemplo pode-se citar o 1 do art. 45, visto acima. Hoje, a pesquisa e a lavra de riquezas em terras indgenas, diga-se, minerao, s podem ser efetivados com a autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma da Lei. Ao mesmo tempo, no se tm outra Lei no ordenamento jurdico Ptrio, que regule o assunte, conforme manda o ordenamento Constitucional. Continua em vigor o Estatuto do ndio de 1973. O Art. 44 do Estatuto do ndio foi pela Constituio recepcionada e mantida. evidente a distino entre o tratamento constitucional conferido minerao e ao garimpo. A Constituio trata as duas atividades de forma
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diferenciada, referindo-se s mesmas em dispositivos diferentes123. A minerao regulada pelo Art. 231, 3, da Constituio, ao passo que o dispositivo que se refere ao garimpo o 7, que exclui a possibilidade de garimpagem por terceiros em Terras Indgenas. Portanto, as normas constitucionais que estabelecem condies especficas para a minerao em Terras Indgenas necessidade de autorizao do Congresso Nacional, consulta s comunidades afetadas e sua participao nos resultados da lavra obviamente no se aplicam garimpagem pelos no-ndios. O novo, Estatuto das Sociedades Indgenas, em tramitao no Congresso Nacional, mantm a mesma orientao. 124 E a Lei 7.805/89, ao regulamentar o regime de permisso de lavra garimpeira, dispe expressamente, em seu Art. 23, que: A permisso de lavra garimpeira de que trata esta lei No se aplica as Terras Indgenas. Em no se aplicando s terras indgenas, as regras gerais que disciplinam a permisso de lavra garimpeira. Deve-se, editar normas especficas, regulamentando, as condies para o exerccio de atividades garimpeiras realizadas pelos prprios ndios, editadas pelo Poder Pblico. Por outro lado, os ndios no podem ser impedidos de exercer um direito - ao usufruto exclusivo de seus recursos naturais e prpria garimpagem, faiscao e cata atividades permitidas pela Constituio e pelo atual Estatuto do ndio - devido ausncia de regulamentao legal. As leis em vigor que regulamentam as atividades minerrias simplesmente no dispem sobre o procedimento e as exigncias que as comunidades indgenas devem cumprir para requerer autorizao do Poder Pblico para garimpar em suas terras. O que gera como conseqncia o desenvolvimento da atividade de forma ilegal, informal e como resultado, uma comunidade pobre e desestruturada, incapaz de usufruir, por seus prprios meios, de outras possibilidades econmicas ali presentes.
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ISA - Instituto socioambiental. Estatuto do ndio Art. 14 Integram o patrimnio indgena: II o usufruto exclusivo de todas as riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos existentes nas Terras Indgenas, includos os acessrios e os acrescidos e o exerccio de caa, pesca, coleta, garimpagem, faiscao e cata.
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At que exista uma regulamentao legal, especfica para a garimpagem em Terras Indgenas, pelos prprios ndios, os projetos experimentais de garimpo em terras indgenas deve ser objeto de autorizaes ad hoc. Concedidas pelo DNPM, caso a caso, que dever ouvir o rgo ambiental, nos termos da legislao pertinente, e que poder consultar o rgo indigenista sobre os possveis impactos do projeto de garimpagem sobre a comunidade indgena. 125 4.3.2. Permisso da atividade garimpeira realizada pelos prprios ndios A garimpagem em terra indgena permitida desde que realizada pelos prprios ndios, em que pese livros em contrrio. Por serem usufruturios vitalcios das terras que ocupam, com posse permanente e exclusiva, os ndios podem praticar a garimpagem no solo e guas interiores respectivos. Unicamente por questes de administrao minerria do pas, os ndios devem contatar o Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM) a respeito da atividade e preferentemente atravs da Funai, que o rgo competente para tratar dos interesses indgenas. 126 O Estatuto do ndio taxativo ao se referir a esta atividade realizada pelos ndios, conforme visto acima.. 4.3.3. Proibio da atividade Garimpeira realizada por no-ndios A Constituio Federal e a legislao ordinria so absolutamente claras em relao proibio da garimpagem por terceiros dentro de Terras Indgenas. Nenhuma das disposies constitucionais que procuraram legitimar o garimpo organizado se aplica s terras indgenas, por expressa ressalva constitucional. As Terras Indgenas foram expressamente excepcionadas e excludas da incidncia das normas constitucionais que procuraram legitimar as atividades das cooperativas de garimpeiros. A Constituio estabeleceu uma clara distino no tratamento jurdico dado minerao e ao garimpo em Terras Indgenas. Se, por um lado, a minerao por terceiros est sujeita a
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ISA - Instituto Socioambiental. Juliana Santilli. SILVA, Jos A. da. Comentrios a Constituio Federal de 1988, p. 71
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condies especficas, por outro lado, o garimpo em Terra Indgena por terceiros absolutamente proibido. 127 Dispe o caput do artigo 21 da Lei n. 7.805, de 18.07.1989, que a realizao de trabalhos de extrao de substncias minerais, sem a competente permisso, concesso ou licena, constitui crime, sujeito a pena de recluso de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos e multa. O estabelecimento de reas de garimpagem e a autorizao para a pesquisa e a concesso da lavra, que se d preferencialmente s cooperativas de garimpeiros, so de responsabilidade do Departamento Nacional de Pesquisa Mineral DNPM. A permisso, porm, no pode incidir em rea indgena, por expressa disposio constitucional (art. 23, a, da CF/88) e legal (art. 23, a, da Lei n. 7.805/89). 128 Evitarem-se essas ilegalidades, dever da Unio Federal atravs da demarcao, pois como ainda essas terras no so formalmente reconhecidas
Juliana Santilli abril/ 2000. ISA. Promotora de Justia do DF e colaboradora do Programa de Poltica e Direito Socioambiental/ ISA 128 Interessante o que nos coloca Renato Martins PratesSob o aspecto penal, parece-nos que a questo deve ser analisada sob o seguinte prisma: se a rea indgena tem sua demarcao administrativa j homologada, evidentemente so nulos quaisquer atos administrativos que anteriormente autorizassem ou permitissem a garimpagem, no sendo cabvel o argumento do direito adquirido. At porque o Poder Pblico, ao demarcar rea indgena, apenas reconhece um direito preexistente, relativo posse indgena, constando, portanto, uma situao irregular que j antecedia ao prprio reconhecimento da rea indgena. Vale dizer, antes da demarcao, a rea j era indgena e a garimpagem j era ilcita, no se justificando a permanncia dessa ilicitude. Contudo, se a autorizao ou permisso era formalmente vlida, pode-se dizer que inexistiria, salvo prova em sentido contrrio, e at que realizada e tornada pblica a demarcao, dolo por parte do garimpeiro, de modo a se justificar a aplicao da sano penal. Se a garimpagem se faz em terras indgenas ainda no formalmente reconhecidas e demarcadas, sob o ngulo penal, duas situaes distintas merecem anlise. Se o garimpeiro no possui licena ou autorizao por parte do DNPM, nem pelo fato de ser incerta a existncia da posse indgena, a garimpagem torna-se regular. A afirmao por demais bvia, vez que no se insere no tipo penal descrito no artigo 21 da Lei n. 7.805/89 o fato de a extrao mineral irregular dever, para assim consider-la, ser exercida em rea indgena. Contudo, por bvia que seja tal concluso, reiteradamente a defesa de garimpeiros em processos judiciais vem repisando o mesmo argumento de que o garimpo no se situava em reas indgenas demarcada, ou que o garimpeiro no tinha conhecimento da demarcao, descurando-se, porm, de exibir a licena ou autorizao que viabilizasse a extrao mineral. Se a garimpagem se faz em terra indgena cuja demarcao ainda no di ultimada, com amparo em licena ou autorizao formalmente vlida, cabe ao rgo de proteo aos ndios, s prprias comunidades indgenas ou ao Ministrio Pblico Federal anular, pela via judicial, provando a existncia da posse indgena, os atos que permitem a atividade garimpeira, para que ento possa se exercer a persecuo criminal contra os garimpeiros recalcitrantes. 122
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cria-se uma serie de invases em decorrncia do descumprimento do dever estatal de faz-lo, no prazo do artigo 67 do ADCT. 129 Impedimento Constitucional de Minerao em Terras Indgenas e da Atividade Garimpeira Note-se que h um impedimento constitucional no que se refere matria que trata de minerao em terras indgenas a qual necessita de regulamentao por Lei complementar que, 17 anos aps a promulgao da Constituio no foi regulamentada. Vrios so os motivos desta no regulamentao; lentido do Congresso Nacional em votar os projetos de lei; preocupao do Poder Pblico com a sobrevivncia destes povos uma vez, que grande a presso poltica em torno deste tema, pois existem indcios de grandes potenciais de recursos minerais nessas terras o que faz os projetos no serem votados, e, a atividade ser desenvolvida de forma ilegal por garimpeiros gerando inmeros conflitos como o da reserva ROOSEVELT. Se o novo Estatuto das Sociedades Indgenas for aprovado, a atividade garimpeira em terras indgenas ser permitida, mas, a mesma ser privativa dos ndios, consubstanciando a regra do Estatuto atual. O Novo Estatuto (ainda no promulgado), disciplina que o aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas pelo regime de garimpagem privativo dos ndios, e poder ocorrer nas reas delimitadas para este fim. Por Portaria conjunta do rgo federal indigenista, do rgo federal gestor dos recursos minerais e do rgo federal responsvel pelo meio ambiente, dispensada a edio da Permisso de Lavra Garimpeira prevista na Lei 7.805, de 18 de julho de 1989. O tema muito sensvel e exige uma regulamentao diferenciada para o tema de forma a promover a minerao como uma atividade integradora nos processos a serem definidos.
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Art. 67 A Unio concluir a demarcao das terras indgenas no prazo de cinco anos a partir da promulgao da Constituio. Que foi promulgada em 1988.
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De acordo com Barreto130, Nas terras indgenas, o aproveitamento de recursos naturais, conciliado com a preservao do meio ambiente, princpio imposto em todo o territrio nacional, deve ser tratado de forma ainda mais cuidadosa. No caso especfico dessas terras, o conceito de sustentabilidade assume contornos diferenciados e mais rigorosos, pois h necessidade de resguardar esses povos de riscos a sua prpria sobrevivncia. Para tal, imprescindvel o estabelecimento de indicadores de sustentabilidade simples e efetivos. 4.4. O Massacre ocorrido no garimpo dos ndios Cinta-Larga Uma das conseqncias desta falta de polticas pblicas ocorreu em Rondnia, na Terra Indgena Roosevelt, no garimpo dos ndios Cinta-Larga em abril de 2004, com a morte de 29 homens que praticavam a garimpagem ilegal de diamantes. Conforme nos mostra a histria no final do ano de 1920 s terras dos ndios Cinta-Larga comearam a ser invadidas por no-ndios em busca de seringueiras. Um dos maiores massacre que se tm noticias ocorridos nestas terras foi o Massacre do Paralelo 11, ocorrido no ano de 1963, onde o Brasil foi acusado de genocdio pelos organismos internacionais. Este ataque foi organizado por uma empresa de produo de borracha que tinha por objetivo expulsar os ndios Cinta-Larga de suas aldeias. O ataque foi feito dinamitando a aldeia e no se sabe ao certo quantos ndios morreram, sabese que alguns sobreviveram, e outra expedio foi organizada para exterminar a tribo. Os confrontos se alastraram, com a chegada dos madeireiros, que devastavam as florestas indgenas para extrair madeiras nobres. Eles deixam atrs de si um rastro de destruio e degradao ambiental, trfico de drogas, alcoolismo, prostituio e desagregao das tradies culturais e das prprias comunidades, conforme relata Ins Zanchetta, do Instituto Socioambiental (ISA). Em 1999 com a descoberta da jazida diamantfera na
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BARRETO. M.L. Minerao e desenvolvimento sustentvel: Desafios para o Brasil, p. 137.

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regio, a busca desenfreada por diamantes aumentou e com ela o nmero de garimpeiros na reserva, estimando-se em cerca de 5 milhares de garimpeiros. Com os constantes conflitos acerca da reserva e com a morte de vrios ndios. Denncias e protestos geraram ao no sentido da retirada dos garimpeiros que ali estavam totalmente ilegais. Em 2003 foi montado um forte esquema junto a policia federal para a retirada dos invasores, porem as invases no cessaram. Quando a Comisso Parlamentar de Direitos Humanos visitou a aldeia, os ndios denunciaram o assdio e a violncia a qual esto expostos, dizendo que iro resistir contra as invases. A comisso enviou um relatrio ao governo alertando para a gravidade da situao dos ndios Cinta-Larga e pediram para que fossem tomadas providncias para evitar um novo genocdio como o que ocorreu em 1963. Providncia que no foi tomada ocasionando a morte de milhares de garimpeiros que ali se encontravam ilegalmente. Os ndios contestam a autoria dos crimes aos quais lhes imputam as mortes dos garimpeiros. Atravs de uma nota, o presidente da Associao Pamar do Povo Indgena Cinta-Larga relatou a inquietao em que vivem os ndios na reserva, pressionados sob ameaa de morte, inclusive de seus filhos pequenos, a no aparecer na cidade, onde se abastecem de alimentos e outros itens. E rejeita energicamente a verso da mdia sobre o assassinato de garimpeiros. A nota j mostrava os riscos, para o Pas, de se tolerar a reincidncia e ampliao das invases. Queremos deixar claro uma coisa; devido a no termos acessos aos limites da rea, muitas vezes, ficamos sabendo que garimpeiros trabalham manualmente de forma clandestina, com isso, ao extrarem minrio, matam-se uns aos outros, para furtarem entre si os minrios que exploraram clandestinamente. Quando estes garimpeiros voltam cidade, sem a presena de seus mal fadados companheiros, rapidamente dizem que foram os Cinta Larga que o mataram. Coisa que a mdia local, mancomunada com os interesses de polticos, explora desavergonhadamente, denegrindo nossa imagem, desonrando nosso povo e fomentando o dio dos brancos contra nossa gente.
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A Fundao Nacional do ndio registra que: A descoberta de diamantes na terra dos Cinta-Larga, acirrou a ganncia dos garimpeiros que querem a todo custo invadi-la. Para justificar essa atitude, contam com o apoio de um jornal local compromissado com os invasores. E acrescenta Independentemente da sua terra indgena ter diamantes ou no, cabe aos Cinta-Larga, assistidos pela Funai e pelo Ministrio Publico da Unio, decidir como sero explorados os recursos naturais de que dispe 131. Muitos polticos, entre eles deputados, senadores e, ministros do poderoso escalo so da opinio de que, o governo deveria elaborar uma legislao para regularizar a extrao de pedras preciosas em reservas indgenas por no ndios, atividade hoje proibida por expressa disposio constitucional. Deste modo se essa proposta fosse votada e promulgada seria inconstitucional, alm de altamente prejudicial cultura e sobrevivncia dos povos indgenas. O que um dever e deve ser regulamentado, promulgado e publicado o Novo Estatuto das Sociedades Indgenas, que caminha h anos e lentamente no Congresso Nacional.
Fonte: Policia Federal sobrevoando a rea/2004
Figura 1 -Garimpagem na Reserva Roosevelt

131 A coordenao da Unio das Naes e Povos Indgenas de Rondnia, Noroeste do Mato Grosso e Sul do Amazonas, dizem A presso de grupos polticos e empresariais de Rondnia que defendem a liberao do garimpo a todo custo, principalmente pelo prprio governo do Estado que se prope a comprar os diamantes via Companhia Rondoniense de Minerao CMR tem funcionado como incentivador aos garimpeiros no processo de invaso em busca de diamantes. ISA - Instituto socioambiental 10/05/2004.
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Frente s invases, foi promulgado o Decreto de 17 de setembro de 2004 que cria o Grupo Operacional para fiscalizar e garantir a adoo das medidas necessrias e cabveis para coibir toda e qualquer explorao mineral em terras indgenas, em especial nas reas Roosevelt, Parque Indgena Aripuan, Serra Morena e Aripuan, localizadas nos Estados de Rondnia e Mato Grosso. At que a matria seja regulamentada por lei, nos termos do art. 231, 3, da Constituio, bem assim para preservar a ordem pblica nestas localidades. O Governo Brasileiro editou recentemente a Medida Provisria N. 225, de 22 de novembro de 2004132, que autoriza Caixa Econmica Federal, em carter excepcional e por tempo determinado, a arrecadar e alienar os diamantes brutos em poder dos indgenas Cintas-Largas habitantes das Terras Indgenas Roosevelt, Parque Indgena Aripuan, Serra Morena e Aripuan. Esta medida de carter econmico (compra e venda de diamantes atravs de agncia bancria do governo) poder acabar com algumas distores que ocorrem nestas regies. uma medida estritamente econmica que poder ser mais efetiva do que outros tipos de medidas punitivas. Estabelece assim, um meio de desenvolvimento aos ndios, por ser uma atividade que pertence exclusivamente aos indgenas em suas terras.
Art. 1 A Caixa Econmica Federal fica autorizada, em carter excepcional e por tempo determinado, a arrecadar e alienar em hasta pblica os diamantes brutos em poder dos indgenas Cintas-Largas habitantes das Terras Indgenas Roosevelt, Parque Indgena Aripuan, Serra Morena e Aripuan, observados os procedimentos j praticados por aquela entidade. 1o O procedimento de arrecadao ter a durao de quinze dias, contados da publicao desta Medida Provisria, e restringir-se aos diamantes brutos j extrados pelos indgenas Cintas-Largas habitantes das reas mencionadas no caput. Art. 3o O valor obtido com a alienao dos diamantes brutos em hasta pblica e o adiantamento efetuado sero depositados em conta individual ou conjunta, solidria ou no solidria, a ser indicada pelos indgenas ou suas associaes, diretamente Caixa Econmica Federal, descontados os custos operacionais, tarifas e encargos a ela devidos e os tributos e preos pblicos incidentes. Art. 5o No procedimento de arrecadao, transporte e alienao de diamantes brutos, os indgenas sero assistidos pela Fundao Nacional do ndio - FUNAI, que tambm apoiar a aplicao dos recursos auferidos em projetos e iniciativas comunitrias a serem desenvolvidos nas comunidades indgenas Cintas-Largas. Art. 6o O Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM fica autorizado a emitir certificado de Kimberley, institudo pela Lei no 10.743, de 9 de outubro de 2003, em favor dos adquirentes de diamantes brutos realizadas em hasta pblica, referidos nesta Medida Provisria.
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http://www.sil.org/americas/brasil/general/portgmap.htm Copyright 1999 SIL International. Todos os direitos reservados.

10 16 8 13 32 36 12 11 37 3 15 14 Apala* Apinay Apurin Arra do Par Banaw Bororo Caiu Canela* Guajajara* Guarani Mby Hixkaryana Jamamadi Jarawara 9 35 38 26 21 22 30 27 33 20 1 28 5 Kaapor* Kadiwu Kaingang* Karaj* Kayabi Kayap Kur-Bakairi Mamaind Maxakal* Munduruku* Nadb Nambikuara Palikur 29 17 18 23 7 24 19 34 6 25 31 2 Paresi Paumari Pirah Rikbaktsa Sater-Maw Suru de Rondnia Tenharim Terena Waip Waur Xavante Yanommi Waic Central
Mapa 3 Mostra os locais de grupos indgenas no Brasil
4.5. Recuperao das reas Degradadas pelo aproveitamento dos recursos minerais Antes de se abordar o tpico relativo recuperao das reas degradadas, se faz de extrema relevncia saber quais so os instrumentos de avaliao ambiental utilizados no ordenamento jurdico brasileiro para que, as empresas de minerao ou, garimpeiros obtenham as respectivas licenas para explorarem determinada rea e como conseqncia, recuper-las. Tratar-sede abordar os instrumentos legais existentes e, a fazer um paralelo no que toca ao objeto desta dissertao, uma vez que no Brasil, no
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foi promulgada a Lei regulamentando a explorao de recursos minerais em terras indgenas. O que h, so projetos de lei, far-se- uma reflexo, junto aos instrumentos existentes para essas atividades que por sua vez devero caso o projeto seja aprovado - pautar suas normas de maneira a que as mesmas se coadunem com os princpios existentes no ordenamento quais sejam: aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado de acordo com a soluo tcnica determinada pelo rgo pblico competente, que uma das finalidades do EIA, traar previamente esta soluo. Far-se- um paralelo entre as leis infraconstitucionais, entre os dispositivos existentes no projeto de lei que se for aprovado regulamentar a matria - de forma a fazer uma comparao entre ambas para, se ter uma viso do que ocorrer se, o projeto for aprovado. 4.5.1. Explorao Degradao Recuperao Equilbrio Ecolgico Toda atividade, na qual o objeto a explotao, ter como conseqncia a degradao da rea, independentemente do projeto que ali se desenvolva. . A explotao mineral tradicionalmente provoca intensa degradao ao meio ambiente, uma vez que sempre acompanhada da remoo da camada vegetal, do solo e das rochas que estejam acima dos depsitos minerais que, por sua vez afetam o subsolo e as camadas superficiais bem como, as subterrneas atingindo a gua. Quando estes fatores ocorrem a uma degradao no meio ambiente, afetado toda sua biota; seu espao natural e fsico atingindo o espao em que vivemos. A recuperao consiste em dar quela rea, um novo equilbrio ecolgico levando em considerao os impactos sociais e ambientais detectados, ou que possam ser detectados, desde a fase da pesquisa at o seu fechamento. a utilizao das ferramentas de sistemas de avaliao e gesto ambiental que vo garantir a continuidade daquela rea depois de terminada a explotao, consistindo em uma nova fase do projeto. A atividade mineral, muitas vezes, no pode deixar de existir uma vez que, seus produtos so de grande importncia para a sociedade. O grande
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desafio produzir bens minerais sem degradar o meio ambiente, para isso preciso haver uma conscientizao do empreendedor para o mnimo de agresso e o melhor aproveitamento dos recursos minerais. A degradao da rea inerente ao processo de minerao. A intensidade desta degradao depende do volume, do tipo de minerao e dos rejeitos produzidos. A recuperao destes estreis e rejeitos deve ser considerada como parte do processo de minerao. Esta recuperao resulta numa paisagem estvel, em que: a poluio do ar e da gua minimizada, a terra volta a ser auto-suficiente e produtiva, o habitat da fauna restabelecido, e uma paisagem esteticamente agradvel estabelecida. A ao de recuperao, cuja intensidade depende do grau de interferncia havida na rea, pode ser realizada atravs de mtodos edficos (medidas de sistematizao de terreno) e vegetativos (restabelecimento da cobertura vegetal). Em essncia, imprescindvel que o processo de revegetao receba o mesmo nvel de importncia dado obteno do bem mineral. 133 O ordenamento jurdico brasileiro obriga ao explorador dos recursos minerais a recuperar o meio ambiente degradado, mas o que seria recuperar o meio ambiente? Proteger a floresta e os animais? O problema complexo. A recuperao, pelo menos em livro, deveria reconstituir o meio ambiente degradado, levando em considerao a explorao da mina e todo o ecossistema que foi e est sendo cavado, derrubado, em suma, retirado do local. A soluo tcnica que deve ser exigida pelo rgo competente e, apresentada pela empresa mineradora, tem que conter todas as possibilidades de recuperao da rea degradada pela atividade mineradora, e, inclusive, apontar qual ser sua destinao futura. Dentre as preocupaes devem-se levantar, ainda, os problemas referentes poluio das guas, ao patrimnio cultural, ou seja, ao meio ambiente. No se deve esquecer que, depois de encerrada a atividade de uma Mina, surgem alm dos impactos ambientais, os impactos sociais.
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Fonte: Ambientebrasil ambiente gesto (Recuperao de reas degradadas).

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4.5.2. Avaliao Ambiental Em planejamento, o termo avaliao, muito usado em estudos ambientais, est relacionado com a ao de comparar duas situaes distintas: a situao anterior existente de determinada rea de estudo, com a situao ambiental presente da mesma rea de estudo; assim para realizar uma avaliao ambiental de uma rea onde se encontra recursos minerais, seria necessrio julgar ou atribuir valor entre duas situaes (o que equivaleria a apresentar duas anlises ambientais da mesma rea), uma da situao anterior, e outra da situao presente/futura. O ato de avaliar o futuro refere-se a um prognstico da situao ambiental que determinada rea ter em decorrncia de alguma ao. O Termo avaliao acaba no sendo bem empregado quando se realiza a avaliao de impacto ambiental (AIA) de projetos que ainda no foram implantados, o mais correto no caso seria se falar em prognstico. 134 Avaliar pressupe comparar e mensurar situaes, por exemplo, antes das aes implantadas (o ambiente entes da operao de um empreendimento mineral) e depois das aes executadas (alguns anos depois com o funcionamento do empreendimento e seu fechamento). Para o IBAMA, a avaliao de impacto ambiental um instrumento da Poltica Nacional de Meio Ambiente, de grande importncia para a gesto institucional de planos, programas e projetos, em nvel Federal, Estadual e Municipal. Ele abordado como processo de avaliao dos efeitos ecolgicos, econmicos e sociais que podem advir da implantao de atividades antrpicas (planos programas e projetos). 135 4.5.3. Impacto Ambiental Segundo a Resoluo do CONAMA n 001/86, significa: qualquer alterao das propriedades fsicas, biolgicas e qumicas do meio ambiente, causada por qualquer forma de matria ou energia resultante das atividades humanas que, direta ou indiretamente, afetem: a sade, a segurana e o bem
134 BRAUN, R. A Listagem Ambiental Metodologia para Listar e Avaliar Parmetros Ambientais no Trabalho de Campo e Gabinete. Secretaria Especial do meio ambiente , p. 28. 135 IBAMA. Avaliao de Impacto Ambiental: Agentes Sociais, procedimentos e ferramentas. IBAMA/MMA. Braslia 1995.
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estar da populao; as atividades sociais e econmicas; a biota; as condies estticas e sanitrias do meio ambiente; a qualidade ambiental. 136 Os impactos ambientais por exigirem uma avaliao (AIA) da qual decorre a deciso de realizar ou no o (EIA) estudo para a preveno de danos, objetivando evitar que o prejuzo ambiental suceda feito antes, como pr-requisito para que a empresa obtenha a licena e inicie suas operaes. O Estudo de Impacto Ambiental uma etapa do licenciamento administrativo ambiental. Segundo Milar trata-se da execuo, por equipe multidisciplinar, das tarefas tcnicas e cientficas destinadas a analisar, sistematicamente, as conseqncias da implantao de um determinado projeto no meio ambiente, por meio de mtodos de AIA e tcnicas de previso dos impactos ambientais. 137 O EIA deve compreender, no mnimo, a descrio do projeto e suas alternativas nas etapas de planejamento, construo, operao e, quando for o caso, desativao; a comparao das alternativas e a previso de situao ambiental futura, nos casos de adoo de cada uma das alternativas, inclusive no caso de no executar o projeto; a identificao das medidas mitigadoras e do programa de monitorao dos impactos; a preparao do Relatrio de Impacto Ambiental (RIMA). O RIMA, Relatrio de Impactos ao Meio Ambiente, deve ser apresentado de forma objetiva. As informaes devem ser traduzidas em linguagem acessvel, ilustradas por mapas, cartas, quadros, grficos e demais tcnicas de comunicao visual, de modo que se possam entender as vantagens e desvantagens do projeto, bem como todas as conseqncias ambientais de sua implantao. Deve atender ao principio da publicidade, para que todos tenham acesso aos termos em uma linguagem simples e no
136 CONAMA (Conselho Nacional do Meio Ambiente). rgo estadual responsvel por estabelecer as normas e critrios para o licenciamento de atividades efetiva ou potencialmente poluidoras, a ser concedidos pelos estados e supervisionados pelo Ibama, conforme a Lei n6.938/81 (PNMA). 137 MILAR, Edis. Direito do ambiente doutrina- jurisprudncia glossrio. 2 ed. So Paulo.
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tcnica para sua compreenso. 138 Em suma um relatrio snlivro do EIA, confeccionado em linguagem simples, adequada para divulgao e conhecimento pblico, contendo os principais pontos do EIA. A aprovao do EIA/RIMA o requisito bsico para que a empresa de minerao possa pleitear o Licenciamento Ambiental (LA) do seu projeto de minerao, pois todos os empreendimentos que desenvolvam atividades potencialmente poluidoras ou causadoras de significativa degradao ao meio ambiente dependero para seu licenciamento ambiental, da elaborao do EIA. 4.5.4. Licenciamento Ambiental de atividades minerrias A obteno do Licenciamento Ambiental obrigatria para a localizao, instalao ou ampliao e operao de qualquer atividade de minerao objeto dos regimes de concesso de lavra e licenciamento. De acordo com o laudo elaborado pela equipe tcnica que o empreendedor ter a licena ambiental para explorar sua atividade, no caso da minerao, explotar a jazida. A licena ambiental no se confunde com licenciamento. quela o ato administrativo pelo qual, o rgo ambiental competente estabelece as condies, restries e medidas de controle ambiental que devero ser obedecidas pelo empreendedor, pessoa fsica ou jurdica, para localizar, instalar, ampliar e operar empreendimentos ou atividades utilizadoras dos recursos ambientais consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras ou aquelas que, sob qualquer forma, possam causar degradao ambiental. O Licenciamento est regulado pelo Decreto n 99.274/90, ele que estabelece a competncia aos rgos estaduais de meio ambiente para expedio e controle das licenas. O LA um procedimento administrativo, pelo qual o rgo ambiental competente licencia a localizao, instalao e a operao das atividades que possam causar degradao ambiental. A licena ambiental ato administrativo pelo qual o rgo ambiental competente estabelece as condies, restries e medidas que deve ser observada pelo
O Contedo do RIMA estabelecido nos incisos do art. 9 da Resoluo CONAMA 1/1986.

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empreendedor, pessoa fsica ou jurdica, para que inicie o seu empreendimento. Nota-se que o licenciamento ambiental (LA) concedido em etapas, em funo do momento no qual se encontra a preparao e execuo do projeto. As licenas sero concedidas de acordo com as respectivas fases. As licenas podero ser expedidas isolada ou sucessivamente, de acordo com a natureza, caractersticas e fase do empreendimento ou atividade. Essas fases compreendem: Licena Prvia (LP) Corresponde a fase da localizao do empreendimento. concedida na fase preliminar do planejamento do empreendimento de minerao ou da atividade, aprovando sua localizao e concepo, atestando a viabilidade ambiental e estabelecendo os requisitos bsicos e condicionantes a serem atendidos nas prximas fases de sua implementao, observados os planos municipais, estaduais ou federais do uso do solo. 139 O Plano de Aproveitamento Econmico da jazida (PAE), o Plano de Recuperao de rea Degradada (PRAD) e o EIA/RIMA so documentos tcnicos exigidos para a obteno da licena prvia, cuja tramitao concomitante ao pedido de concesso da lavra. Licena de Instalao (LI) - Em seguida temos a licena de instalao (LI), que concedida na fase da construo do empreendimento onde se autoriza a instalao do empreendimento ou da atividade de acordo com as especificaes constantes dos planos, programas e projetos aprovados, incluindo as medidas de controle ambiental e demais condicionante. Licena de Operao (LO) a fase da operao na qual o empreendimento est pronto para funcionar. a licena ambiental propriamente dita. Qualquer licena concedida que no esteja cumprindo com as determinaes do rgo ambiental competente poder ser cassada e
DNPM Esses requisitos devem observar as normas, os critrios e os padres fixados nas diretrizes gerais para licenciamento ambiental emitidas pelo (Conselho Nacional de Meio Ambiente (CONAMA)). Alm destes, devem tambm ser observados os critrios e padres estabelecidos pelo rgo estadual de meio ambiente, na esfera de sua competncia e na rea de sua jurisdio, desde que no conflitem com os do nvel federal.
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esta cassao corresponde a uma sano administrativa de suspenso das atividades de acordo com a Lei n 9.605/1998. 140 Em casos de empreendimento de minerao com significativo impacto ambiental de mbito nacional ou regional, a competncia para efetuar o licenciamento ambiental o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Renovveis. 141 A coordenao e formulao da Poltica Nacional do Meio Ambiente so de responsabilidade do Ministrio do Meio Ambiente. A ele se vincula o Conselho Nacional do Meio Ambiente. 142 Os regimes de explorao e aproveitamento dos recursos minerais no Pas esto definidos e normatizados no Cdigo de Minerao 143 De acordo com o Cdigo de Minerao e a Constituio, a pesquisa e a lavra dos recursos minerais somente podero ser efetuadas mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiro ou empresa constituda sob as leis brasileiras que tenha sua sede e administrao no Pas, a forma da lei, que estabelecer condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira e terras indgenas. Aqui cabe uma ressalva no sentido de explicitar os regimes de explorao e aproveitamento dos recursos minerais: Regime de Autorizao de aplicao ampla utilizado para regular a fase da pesquisa mineral e precede ao Regime de Concesso (fase da Lavra) que pertinente a fase da lavra ou do aproveitamento industrial de jazida considerada tcnica e economicamente explotvel.
140 Lei n 9.605/1998, Lei de crimes ambientes. Art. 70 trata das infraes administrativas ambientais, regulamentada pelo Decreto n 3.179/1999. 141 IBAMA, rgo federal vinculado ao Ministrio do Meio Ambiente. 142 CONAMA, rgo deliberativo e consultivo de poltica ambiental. 143 Decreto-lei n 227/67, seu regulamento e legislao correlata, que continuam em vigor com as alteraes e as inovaes introduzidas por leis supervenientes a promulgao da atual Constituio e suas emendas. O Cdigo de Minerao conceitua as jazidas e as minas, estabelece os requisitos e as condies para a obteno de autorizaes, concesses, licenas e permisses, explicitam os direitos e deveres dos portadores de ttulos minerrios, determina os casos de anulao, caducidade dos direitos minerrios e regula outros aspectos da indstria mineral e sobre a competncia da agncia especifica do Ministrio de Minas e Energia, o Departamento Nacional de Produo Mineral-DNPM, na administrao dos recursos minerais e na fiscalizao da atividade mineral no Pas.
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O Estudo Prvio de Impacto Ambiental atividade que est inserta no processo de licenciamento ambiental. A Lei n 6.938/81, modificada pela Lei n 7.804/89 no seu art. 10, disciplina a necessidade do prvio licenciamento ambiental pelo rgo competente. A atividade garimpeira tambm est submetida exigncia do licenciamento para concesso e permisso da lavra garimpeira (Lei n 7.805/89, arts. 3 e 16), assim como para criao de reas destinadas atividade garimpeira (art. 13 da referida Lei). Devem-se, alm dos instrumentos de avaliao, ter instrumentos que identifiquem primeiro as reas onde se praticam a garimpagem. Por ser uma atividade nmade, difcil estabelecer ou dimensionar as reas de garimpo e o nmero de garimpeiros. A organizao dos Sindicatos de Garimpeiros, das Associaes e das Cooperativas com direitos trabalhistas reconhecidos j seria um grande passo, para que sassem da ilegalidade e da informalidade. Evoluo tecnolgica, pois o impacto ambiental desta atividade altamente significativo. pontual no sentido de se saber a rea que esta sendo explorada mais seus resultados so extensos por no utilizarem as tcnicas adequadas acabam por degradar mais do que o necessrio. Identificar o tipo de garimpo, pois cada um tem caractersticas muito prprias. Existem garimpos mais estveis, que tem tradies culturais prprias, relaes entre capital e trabalho mais definidas. Existem garimpos de regies pioneiras. E h o garimpo bem especifico como o de Serra Pelada, que foi no inicio espontneo e depois, dirigido, fabricado pelo governo. E h ainda o garimpo de capital intensivo, muitas vezes de fora, aproveitando a mo - de obra disponvel para um rendimento fcil e sem nenhum compromisso social com essa mo de obra ou com a regio. Outra questo, que, se o Pas tivesse uma distribuio fundiria adequada, muito provavelmente no haveria tantas pessoas sem terras se aventurando para o garimpo e invadindo terras; terras indgenas que no lhe pertencem, levando a essas comunidades doenas, alcoolismo, prostituio e perda da sua biodiversidade.
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Os trabalhadores garimpeiros no tm noo do mal que fazem em funo do nvel cultural e de percepo que tem. Eles acham que esto fazendo bem aos ndios, dando alimentos, roupas e muitas vezes oferecendo parcerias. As terras indgenas, quase todas tm problemas de invaso, destruio do meio ambiente, como poluio causada por restos de mercrio utilizado por garimpeiros, explorao ilegal de madeira e da agropecuria e terras de tamanho insuficiente para prover o sustento. Por conta desse vazio na legislao, existe ao ilegal de garimpo em terras indgenas. A situao crtica em Rondnia, onde h diamante nas terras dos Cinta Larga. H um esquema organizado de contrabando, inclusive com a cooptao da algumas lideranas. So muitos garimpeiros, que tambm so explorados, entrando ilegalmente nas terras dos indgenas. Afirma Fernando Mathias do Instituto Socioambiental (2004). Mas o ouro que desperta mais cobia: so 4.468 processos, 62% do total dos ttulos e requerimentos. Em seguida vem o cobre, com 425 processos, 5,9% do total. Em algumas regies a situao crtica: em 44 terras indgenas h processos de requerimento para explorao minerria que pretendem obter autorizao para garimpo em mais de 50% do subsolo de cada unidade. Nas terras indgenas de Curu, Parakan, Roosevelt, Serra Morena, Tapirap/ Karaj, Trocar, Xambio e Xikrin do Catet, a pretenso dos interesses minerrios chega a mais de 99%. 144
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Fonte: Instituto Socioambiental (2004).

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Fonte: Banco Central do Brasil
Mapa 4 Garimpos da Amaznia. Principais ocorrncias de ouro na Amaznia Brasil Como se recuperar uma rea onde a garimpagem feita de forma ilegal? Como Prever os danos resultantes desta atividade, se a mesma muitas vezes no aparece, a no ser, depois que se degradou toda a rea ao seu entorno? Dando mecanismos para que a mesma saia da informalidade e adquira o status de pequena minerao onde ser dado todo respaldo para a atividade e para que os que praticam a atividade, que hoje, so vistos como criminosos por exercerem uma atividade ilegal, digo, no regularizada como deve ser. Esses so alguns dos problemas enfrentados pelos povos indgenas: a busca incessante pela sua cultura, sua organizao social, seus costumes, sua diversidade, sua educao, suas terras, sua identidade; enfim seu espao. H que haver a elaborao de um programa de sustentabilidade econmica indgena, com o planejamento de atividades que as comunidades
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possam realizar sem que coloquem em risco seus costumes e tradies e seus recursos. E para, que as invases nessas terras parem de ocorrer, h que haver assistncia aos povos indgenas, para que os mesmo no sejam atrados, pela presso exercida pelo poder econmico. Uma vez demarcada uma rea indigena, a mesma deve ser incentivada para sua produo interna e para sua manuteno, pois sem politicas de desenvolvimento, no h como sobreviver. Nestas condies que acabam por ocorrer as invases, onde os povos sem ajudas assistnciais acabam aceitando-as como forma de prover o sutento de toda uma comunidade; dever este que incumbe ao Poder Pblico, diga-se ao Estado.
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CAPTULO V
EM BUSCA DE SOLUES FEITURA DA LEI ADEQUADA AO DESENVOLVIMENTO ECONMICO E SOCIAL, PAUTADA NA MORAL, NA JUSTIA E NA EQIDADE SOCIAL
5. LACUNAS NAS LEIS QUE VISAM REGULAMENTAO DA MINERAO EM TERRAS INDGENAS E NOVO ESTATUTO DAS SOCIEDADES INDGENAS Fazendo um paralelo com o Projeto de Lei do Senado n 121, de 1995, e o Substitutivo do deputado Luciano Pizzatto, que visa a regulamentar a explorao e o aproveitamento de recursos minerais em TIs (Terras Indgenas), de que tratam os arts 176, 1, e 231, 3, da Constituio Federal, estes prevm que as atividades de pesquisa e lavra de recursos minerais em TIs, sero recepcionadas no que couber pelas normas existentes no Cdigo de Minerao e pela legislao ambiental. Dispe que a pesquisa e a lavra de recursos minerais em TIs s podem ser realizadas mediante autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, sendo-lhes assegurada participao nos resultados da lavra. A pesquisa e a Lavra s podem ser efetivadas no interesse nacional, sob os regimes de autorizao de pesquisa e concesso de lavra de que trata o Cdigo de Minerao, por empresa legalmente constituda nos termos da Constituio. Pelo Cdigo de Minerao ao proprietrio do solo assegurada participao nos resultados da lavra, assim como aos indgenas nos Projeto de Leis supracitadas que, por terem a posse permanente de suas terras assegurado participao nos resultados da lavra, na forma da Lei. Aqui cabem algumas ressalvas sobre esses projetos de lei em tramitao no Senado federal na matria que concerne a: Existem segundo dados do ISA, vrios requerimentos para a explorao mineral em terras indgenas, totalizando por vezes quase uma rea inteira. Esses requerimentos existem, ainda que no exista uma lei disciplinando a matria; nota-se o interesse econmico vinculado explorao dessas riquezas. Ao mesmo tempo a Constituio garante aos povos a ocupao das terras que pertencem a eles como sendo o espao destinado a sua habitao, produo de suas atividades e sua reproduo fsica e cultural, espaos destinados ao seu desenvolvimento. Como falar em desenvolvimento englobando todas as suas variveis se existem terras indgenas que j esto totalmente tomadas pelos requerimentos de explorao? E mais, se os Projetos de Lei que
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regulamentam a matria no delimitam esse nmero de requerimentos dentro de uma mesma rea? Como algum pode se reproduzir e se auto sustentar sem um espao para viver? Espao que existe, mas est no alvo de empresas de minerao que almejam a sua explorao desenfreada necessrio fixar a dimenso que pode ser objeto de explorao; limitar a rea o que no contemplado em nenhum dos projetos que tramita no Congresso Nacional. S para demonstrar o interesse nessas reas antes da Constituio Federal de 1988, ser promulgada contendo dispositivos referentes aos ndios e a minerao em suas terras j existiam vrios requerimentos de autorizao de pesquisa e de lavra incidentes sobre essas terras, protocolizados junto ao DNPM. Os projetos de lei, tanto do Senador Romero Juc, quanto o Substitutivo do deputado Luciano Pizzatto, prev o direito de prioridade, aos requerimentos de pesquisas incidentes em Tis, protocolizados junto ao DNPM, antes da Constituio Federal de 1988, no cabendo esta prioridade aos requerimentos feitos aps esta data. H uma srie de requisitos impostos - pelos projetos de lei - para que as empresas possam se habilitar a explorar uma Terra Indgena, ou seja, h um juzo prvio feito pelo DNPM e Funai, para a habilitao. Os requerimentos anteriores a Constituio por no exigirem tais condies, sero concedidos sem a anlise deste juzo de valor e sem nortear a questo principal no que se refere matria; os ndios. O direito de prioridade ser a regra devido a um nmero sem fim de requerimentos existentes. As mineradoras ainda alegam que, como os requerimentos foram feitos antes de 1988, quando no havia nenhuma norma relativa proteo da minerao nestas terras, elas possuem um direito adquirido em face desta Nova Constituio. Ora, no h que se alegar direito adquirido perante uma nova ordem constitucional, onde os procedimentos ali aludidos devem nortear todo ordenamento infraconstitucional sob pena de inconstitucionalidade, bem como todos os interesses a ela devem ser submetidos.
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O Poder Executivo apresentou ao Congresso Nacional uma proposta alternativa ao Substitutivo do deputado Luciano Pizzatto. Na parte que alude minerao, o Projeto do Executivo, retira o direito de prioridade e institui o direito de preferncia no qual, se dois interessados concorrerem explorao de recursos minerais e apresentarem a mesma proposta ter preferncia em caso de empate o titular do requerimento apresentado anteriormente a Constituio de 1988. Se no houver empate; concorrero nas mesmas condies estabelecidas pela Lei, sem nenhuma prioridade ou preferncia antes 1988, aps, 1988. Outro ponto relevante a participao que as comunidades afetadas tero pela explorao de suas riquezas nos resultados da lavra. Os projetos de lei estipulam condies financeiras necessrias, que garantiro a proteo dos direitos e interesses da comunidade indgena afetada estipulando uma renda pela ocupao do solo; e participao nos resultados da lavra. Ambos os projetos fixam um percentual mnimo de 2% para a participao nos resultados da Lavra do faturamento bruto resultante da comercializao do produto mineral, obtido aps a ultima etapa do processo de beneficiamento adotado e antes de sua transformao industrial. Como saber se o valor pago corresponde ao faturamento bruto da empresa? Que mecanismos dispe uma comunidade indgena para viabilizar e ter acesso a esse percentual? A mineradora far uma audincia pblica; que um instrumento de participao da comunidade, para mostrar os balancetes de sua empresa e abrir seus livros contbeis comunidade? O Fisco informar quanto de impostos esta pagou para que a comunidade faa um balano de sua remunerao devida ou se a mesma esta correta? 145 H que haver rgos que assessorem os indgenas nestas questes de forma clara, voltados a esclarecer suas dvidas atravs de instrumentos hbeis que no contenha no seu bojo fins escusos.
LEITO, Srgio. Artigo Minerao em Terras Indgenas, publicado no Instituto Socioambiental.

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So essas questes que no podem deixar de ser reguladas, uma vez que os ndios com certeza sero ludibriados e os ganhos sero revertidos em beneficio daquele que explora e no do que explorado. A realidade mostra que estas brechas existentes na Lei garantem o enriquecimento ilcito de muitos e o empobrecimento ftico de outros. A comunidade indgena deve participar ativamente em questes que envolvam seu prprio habitat opinando e fazendo valer seus direitos com voz ativa e participando efetivamente na elaborao de projetos que tem por escopo a sua propriedade e as suas riquezas preservadas durante anos pelos seus ancestrais. O projeto de lei do Senador Romero Juc estabelece que as receitas provenientes da participao da comunidade nos resultados da lavra sero depositadas em Caderneta de Poupana especfica, em favor da comunidade, sendo que a mesma s poder fazer o uso dos rendimentos reais decorrentes, ou seja, de quase nada. J a utilizao do capital principal da poupana estar condicionada a aplicao em projetos especficos de interesse da comunidade o qual depender de previa autorizao da Funai, e da anuncia do Ministrio Pblico Federal. No se pode condicionar esta regra uma vez que, esse fundo se assim podemos chamar pago como uma compensao s comunidades pela explorao e pelos impactos ambientais e sociais advindos desta explorao. Condicionar seu uso a manifestao de interesse do prprio Estado regulamentar o interesse nacional conjuntamente com a participao no resultado da explorao no qual este seria o beneficirio. O projeto em seu art.7, 6, dispe que 2,5 por cento da participao devida as comunidades indgenas nos resultados da lavra, sero destinados constituio de um Fundo Especial a ser utilizado no atendimento de comunidades indgenas carentes. Essa Obrigao dever do Estado e no das comunidades que alm de terem suas terras exploradoras ainda vo ter que promover a qualidade de vida dessas comunidades. Isto delegao de competncia. Outro ponto extremamente importante quanto audincia publica que obrigatria por expressa previso Constitucional. O projeto de Lei no exemplificativo no sentido de declarar como ser feita a audincia,
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aonde ser feita e quando ser feita. Apenas declara que a Funai promover a audincia da comunidade indgena, assistida por representante do Ministrio Pblico Federal, que atestar a legitimidade da manifestao da vontade dos ndios. H que se ter instrumentos para dirimir qualquer dvida suscitada durante a realizao da audincia bem como a presena de consultores que no faam parte do projeto no local, para esclarecer pontos que suscitem indagaes da comunidade esclarecendo se for o caso, os riscos do empreendimento. Quanto aos Instrumentos de Avaliao Ambiental, o projeto de lei no faz meno ao EIA/RIMA. Embora qualquer atividade que cause degradao ambiental exija o EIA/RIMA e a minerao uma atividade degradadora esta implcita a sua exigncia. Mas para evitar a discricionariedade seria de bom senso constar na Lei a sua exigncia de forma a dar publicidade para todos os entes e pessoas interessadas desde a elaborao at a execuo do projeto propriamente dito possam conhecer o destino que aquela mina ter com o seu fechamento. Estabelecer metas a serem perquiridas durante a execuo da atividade que via de regra, vai degradar o meio faz parte hoje, da poltica sobre fechamento de minas. Um plano deve ser traado para que a degradao da atividade mineradora seja mitigada a comear pela recuperao do solo, da fauna e da flora cuja conseqncia a devastao e o desmatamento da rea a ser minerada. A qualidade do ar, que ser afetada como um todo pela atividade mineradora, deve obedecer fixao de padres de qualidade do ar, zoneamento ambiental e monitoramento da qualidade do ar. Evitando a degradao ambiental do ar com a poluio lanada em desacordo com os padres ambientais estabelecidos, causando danos ao ser humano, fauna, a flora gerando nas minas fechadas uma fonte estacionria de poluio. A qualidade da gua, que ser essencial para a gerao de energia eltrica, para o consumo, devendo a atividade gerenciar da melhor forma possvel esse recurso natural que pelo desvio, assoreamento e represamento dos cursos d gua, at chegar poluio do ar, do solo, do lenol fretico. Assim como deve prever o uso sustentvel desses bens minimizando o impacto ambiental presente e futuro e o uso que ser dado rea para os que nela vivem;
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comprometendo-se a empresa em apoiar as comunidades no desenvolvimento de estratgias de atividades econmicas de transio prevendo os impactos sociais e garantindo a qualidade de vida da populao presente e futura aps o termino da atividade. a empresa comprometida com o bem-estar social e com o Desenvolvimento Sustentvel. Utilizao dos princpios e instrumentos que norteiam a recuperao das reas degradadas. Princpio do Poluidor-Pagador, 146est intimamente ligado preveno e represso as aes que venham degradar o meio ambiente, impondo uma obrigao de prevenir sempre o dano. Principio da Preveno, consubstancia evitar que o dano ocorra, garantindo o meio ambiente ecologicamente equilibrado uma vez que o dano ambiental irreversvel e mesmo que o recomponhamos nunca voltar ao seu estado de origem. Utilizando um aforismo popular que traduz bem esse princpio melhor prevenir do que remediar. Essas convices norteiam toda a estrutura que deve conter os estudos de avaliao de impacto ambiental bem como de impacto social. Saber o que acontecer com uma comunidade aps o encerramento da atividade uma forma de prevenir que a mesma se desintegre ou acabe. Tornando a participao da comunidade ativa ir ser parte dos problemas identificados e a identificar e prevenir, ps fechamento das minas. O instrumento utilizado para esta identificao a avaliao de Impacto Social. Alguns problemas identificados so: perda da renda, mobilidade de trabalhadores, necessidade de treinamento, bem estar fsico e mental, e alternativas de trabalho. Sua avaliao deve incluir a consulta s pessoas e instituies que sero afetadas diretamente pelo termino das operaes assim como as que sero afetadas indiretamente na qualidade de vida pelo resultado indireto do fechamento da mina.
Constituio Federal, art. 225, 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
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Esta avaliao deve ser realizada desde o inicio da operao, assim como a avaliao de impacto ambiental. H que se ressaltar que o fechamento de minas em locais remotos um problema totalmente diferente do fechamento de minas em reas urbanas. Em reas urbanas quase que qualquer uso ps-minerao torna-se possvel devido ao alto valor do terreno. Em locais remotos, a no construo de vilas residenciais deveria ser considerada tanto para diminuir o impacto ambiental como para diminuir as conseqncias do fechamento da mina. 147 Quando uma empresa de minerao inicia suas atividades de explorao da jazida, os mineradores que trabalham em contato direto com a mineradora possuem via de regra, uma boa remunerao, servios essenciais oferecidos pelas empresas, formando-se uma vila, com toda uma infra-estrutura que oferecida para seus empregados. A instalao da empresa de minerao em locais remotos acaba por atrair milhares de pessoas de outras regies com a esperana de trabalho, hospital, supermercado e convivncia com outras pessoas a formarem vilarejos em torno desta empresa. Atradas pela nova realidade chegam pessoas de diversas partes, caadores; pescadores, desempregados, criando uma outra vila em volta da vila mineraria. O problema aparece quando a empresa no tem condies de atuar favoravelmente em relao a esta nova comunidade que se forma ao redor, pois como no possuem uma atividade econmica alternativa, vivem na dependncia da atividade econmica da empresa e de seus empregados.Quando a mina se esgota e acabam as possibilidades de sua explorao, ocorre o seu fechamento e com ela uma serie de impactos sociais advindos do fim da atividade. Experincias demonstram que uma mina fechada e reabilitada, pode funcionar como plo de atrao turstica, beneficiando o ambiente e a comunidade do entorno. Outras podem apostar na economia alternativa que a cidade possui para o seu desenvolvimento. Com o seu fechamento
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CHAVES. A.P. Aspectos do Fechamento de Minas no Brasil. Escola Politcnica da Universidade de So Paulo, p.46.
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se a mina explorada possuir boa infra-estrutura (ruas e estradas bem construdas, eletricidade, saneamento bsico, hospital, escolas, igreja) a comunidade sobreviver com seu fim e atrair para a localidade pessoas de outras localidades para investir e continuar o crescimento da cidade. Para que uma rea seja recuperada com sucesso necessrio que os tcnicos responsveis pelo empreendimento e as comunidades envolvidas, tenham uma avaliao tanto ambiental, de recuperao, como uma avaliao social do uso que se dar aquela rea depois de encerrada a atividade. No adianta uma perfeita reabilitao da rea se no sabermos o uso futuro que se dar quela rea aps o fechamento da mina. H que se ter uma avaliao desde o inicio do projeto na fase da pesquisa, para regulamentar o fechamento de minas e evitar situaes mais complexas as minas abandonadas e minas rfs. As cooperativas organizadas para o exerccio da atividade de garimpagem tero prioridade na autorizao e concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e nas reas fixados pelo Governo Federal, excetuandose nas reas indgenas onde a garimpagem proibida por expressa disposio constitucional, cabendo a atividade exclusivamente aos indgenas. Os Projetos de Lei dispe de forma correlata ao Cdigo de Minerao quando da atividade uma vez que o aproveitamento de recursos minerais em TIs pelo regime de garimpagem privativo dos ndios, e poder ocorrer nas reas delimitadas para esse fim por Portaria conjunta do rgo indigenista federal, do rgo gestor dos recursos minerais e do rgo responsvel pelo meio ambiente, dispensada a edio da Permisso de Lavra Garimpeira prevista na Lei n7.805/89. A Constituio Federal de 1988, no art. 174, 3 e 4, conforme j visto, disciplina a atividade garimpeira, priorizando a organizao de cooperativas e chamando a ateno para o cuidado ambiental s que a Lei n 7.805/89, que regula os dispositivos constitucionais ficou aqum das expectativas, pois na realidade no considera o trabalho realizado pelos garimpeiros, ficando estes na informalidade que um dos mais graves problemas.
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Para que todos esses problemas sejam resolvidos, necessrio fazer um Estudo Prvio Ambiental, pois uma medida que no prprio nome encerra o seu objetivo: preventiva, portanto deve ser realizada de acordo com o que determina a Constituio no seu art. 225, 1, IV: exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a qual se dar publicidade. Se a atividade mineradora potencialmente poluidora assim como a garimpagem, ento h necessidade de elaborao do Estudo Prvio de Impacto Ambiental. A resoluo 001/86 do CONAMA (Conselho Nacional do Meio Ambiente), no seu art. 1, define o que seria impacto ambiental e, em seguida, no seu art. 2, IX, inclui a extrao mineral como atividade que depende de elaborao do EPIA (Estudo Prvio de Impacto Ambiental) e do seu conseqente RIMA (Relatrio de Impacto Ambiental). 5.1. Polticas Indigenistas A execuo da poltica indigenista so incumbidos a diversos agentes sociais: O Estado, a sociedade civil, a Funasa (Fundao Nacional da Sade), que cuida da sade indgena, o MEC (Ministrio da Educao) que cuida da poltica de educao escolar indgena dentre outros. Na poltica indigenista brasileira, temos o Estado Nacional Brasileiro como ente central responsvel pela proteo da integridade fsica e cultural dos diversos povos indgenas. Entre as inmeras atribuies contidas no mbito de sua responsabilidade, podemos citar: o processo de reconhecimento e regulamentao jurdica das Terras Indgenas; a organizao do atendimento a sade dos ndios; a formulao de polticas educacionais especificas e diferenciadas; a proteo e defesa de grupos ameaados por frentes de expanso econmica, como madeireiros, garimpeiros e posseiros. Esta reestruturao da Funai, j est se refletindo em um crescente processo de descentralizao das atribuies do rgo indigenista oficial que se v obrigado a partilhar as suas responsabilidades com outras agncias governamentais e com instituies da sociedade civil. o caso da educao indgena onde ocorreu a transferncia de responsabilidade e de coordenao
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das iniciativas educacionais da Funai para o Ministrio da Educao (MEC), em articulao com secretarias estaduais de educao, atravs de decreto da presidncia da Republica. Ao assumir a responsabilidade de coordenar as aes educacionais o MEC tomou como primeira providencia a construo de um documento que tivesse a funo de definir os parmetros de uma poltica nacional para essa modalidade de educao, de modo a orientar a atuao das diversas agncias. Assim, em 1993, foi lanado o documento Diretrizes para a Poltica Nacional de Educao Escolar Indgena que estabelece princpios organizadores da pratica pedaggica, em contexto de diversidade cultural, especificidade, a diferena, a interculturalidade, o uso das lnguas maternas e a globalidade do processo de aprendizagem. Na prtica, significa que compete a FUNAI, rgo indigenista responsvel pela execuo de poltica dos ndios, promover a educao bsica aos ndios, demarcar, assegurar e proteger as terras por eles tradicionalmente ocupadas, estimular o desenvolvimento de estudos e levantamentos sobre os grupos indgenas. A Fundao tem, ainda, a responsabilidade de defender as Comunidades Indgenas, de despertar o interesse da sociedade nacional pelos ndios e suas causas, gerir o seu patrimnio e fiscalizar as suas terras, impedindo as aes predatrias de garimpeiros, posseiros, madeireiros e quaisquer outras que ocorram dentro de seus limites e que representem um risco vida e preservao desses povos (Fonte Funai). Conforme o exposto, isto uma determinao expressa da Constituio de 1988 em seu art.231, e como o rgo no vem cumprindo com o seu papel a questo esta passando por varias mudanas para que se alcance s metas estabelecidas na Carta Magna. As palavras a seguir so do indigenista brasileiro Orlando Villas-Boas, que sempre lutou pelo direito desses povos e por uma poltica indigenista que atendesse aos anseios da Lei e dos povos: Se fizermos uma comparao com os ndios, poderemos dizer que os civilizados so uma sociedade sofrida. O ndio, por sua vez, estacionou no tempo e no espao. O mesmo arco que ele faz hoje, seus antepassados faziam h 1.000 anos. Se eles pararam nesse sentido, evoluram quanto ao comportamento do homem dentro de sua sociedade. O ndio em sua tribo tem um lugar estvel e
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tranqilo. totalmente livre, sem precisar dar satisfaes de seus atos a quem quer que seja. Toda a estabilidade tribal, toda a coeso est assentada num mundo mtico. Que diferena enorme entre as duas humanidades: uma tranqila, onde o homem o dono de todos os seus atos; outra, uma sociedade em exploso, onde preciso um aparato, um sistema repressivo para poder manter a ordem e a paz dentro da sociedade. Se um individuo der um grito no centro de So Paulo, uma radiopatrulha poder lev-lo preso. Se um ndio der um tremendo berro no meio da aldeia, ningum olhar para ele, nem ir perguntar por que ele gritou. O ndio um homem livre. (Citado por Malhem Adams, Panorama geogrfico do Brasil, p.107). CONCLUSO Investigar, identificar e analisar o porqu da falta de polticas pblicas para o desenvolvimento sustentvel das sociedades indgenas, a includas as referentes aos recursos minerais nela existentes, constatar uma realidade ftica: a falta de perspectivas polticas, e mesmo conhecimento, nestas comunidades e na sociedade brasileira como um todo, voltadas a polticas de afirmao econmica e social, que possam integrar o indgena, mantendo, entretanto traos identificadores de sua cultura e povo. Tais complexidades decorrem da falta de uma construo de conscincia e mesmo uma desconstruo de resduos da mesma ao longo de todo o processo histrico vivido pelo Brasil e suas gentes, fruto dos modelos de desenvolvimento adotados, ou impostos, para a sua populao em geral e indgena, em particular. Vrios so os desafios e problemas a serem enfrentados, na perseguio e conquista eventual das solues tocantes conservao do meio ambiente, melhoria da qualidade de vida, incorporao sociedade, cidadania, enfim, desenvolvimento sustentvel do pas e das comunidades indgenas. A identificao de algumas fases para o desenvolvimento sustentvel, originadas do Relatrio Brundtland, quais sejam, a tica, reconhecendo o necessrio balano ecolgico; de tempo, determinando a necessidade de planejamento de longo prazo e estabelecendo o princpio da
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precauo, do qual o Brasil signatrio; a social, exprimindo o consenso da necessidade de uma sociedade sustentvel de pluralidade poltica e oportunidades iguais; a pragmtica, reconhecendo a necessidade de mudanas nos perfis e hbitos de consumo da sociedade, formam as bases em que se fundamenta a Agenda 21, bem como a importncia do estabelecimento de uma agenda de transio que enfoque questes prementes, tais como a reduo da degradao ambiental e, ao mesmo tempo, e concomitantemente, a reduo da pobreza e promoo da igualdade. O manejo negativo dos recursos naturais constitui-se numa realidade mundial, no fugindo, infelizmente, o Brasil, regra e a transformao de tal modelo destruidor da natureza, e com ela da sociedade, um desafio que cabe a todos e que se consubstancia nessa agenda de transio de forma destacada. As tecnologias hoje aplicadas na explorao econmica dos recursos naturais devero no apenas extrair o mximo de suas potencialidades, segundo a razo economicista, mas devero faz-lo condicionadas ao princpio da precauo e rumo ao desenvolvimento sustentvel, no mais se aceitando alteraes danosas introduzidas na natureza, com custos de recuperao, quando possvel, muito superiores as benefcio-lucro gerado pela explorao. A recuperao da rea degradada no afetar apenas quele que explorou e causou a degradao, e como conseqncia ter que pagar uma quantia determinada arbitrada pelo poder pblico principio do poluidor pagador - o preo desta recuperao afetar toda sociedade que, mesmo no contribuindo para o dano ter afetada sua qualidade de vida e seu desenvolvimento. O direito de propriedade dos bens minerais nos possveis regimes legais adotados representa a poltica norteadora do desenvolvimento econmico adequado a cada poca da Histria. Se o padro de consumo norteava todo o discurso do progresso, como sinnimo do desenvolvimento, e no sua sustentabilidade, conceito recente, sero as presses sociais e as demandas da sociedade, nacional ou internacional, que se tornam responsveis por este novo modelo, e com ela, o reconhecimento de uma srie de direitos at ento negados ou subtrados de toda coletividade ou humanidade, diga-se, meio ambiente e sociedades justas e eqitativas.
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Atravs da Histria foram negados direitos s terras e direitos ao desenvolvimento aos povos indgenas, possibilitando sua no soluo, uma srie de questes, que hoje, se encontram agasalhadas, nas suas justezas, nos princpios do desenvolvimento sustentvel. O Estado brasileiro e seu povo, tem o dever, de reconhecer nos direitos dos povos indgenas nativos a explorao sustentvel dos recursos contidos nas suas terras demarcadas e seus usufrutos econmicos, dentro de uma sociedade multi - tnica. Apesar dessas demandas dos direitos dos povos indgenas do Brasil, em busca do reconhecimento de sua organizao social prpria e de suas terras, quando, estes direitos so reconhecidos, por um lado, por outro, no raro, como visto ao longo desta livro, so ineficazes, pois que validados ou por lei complementar inexistente, ou dependente de autarquias que no funcionam a contento.. Tais fatos, como a recusa no reconhecimento dos direitos s terras, os coloca inermes frente explorao e degradao dos recursos naturais nelas contidos, os quais tm sido indevidamente apropriados e explorados por terceiros, ou mesmo, pelos prprios ndios, que necessitam sobreviver, pondo em risco qualquer perspectiva de sustentabilidade. Ao traar um paralelo sobre os recursos naturais, e a classe dos bens ambientais, de natureza difusa, na qual estes bens esto inseridos, a nova tendncia da doutrina consider-los bens de natureza difusa, ou seja, bens que pertencem a toda coletividade a quem cabe, o dever de preserv-los juntamente com o Estado. Dever de todos, para que se tenha um ambiente ecologicamente equilibrado, direito de todos, das presentes e futura geraes. O meio ambiente pertence a toda coletividade e como conseqncia os recursos naturais; minerais tambm Se o meio ambiente um bem de natureza difusa, cujo interesse recai sobre toda coletividade - no caso a dona legitima desses bens - o Estado, detm sobre estes, um domnio eminente. A participao no resultado da explorao dos recursos devida aos estados, deve ser revertida, para toda coletividade, para o desenvolvimento do pas e da comunidade indgena na qual o empreendimento est sendo realizado. Independentemente do pagamento que, se far pela ocupao do solo, dos entes da federao, da propriedade do particular, ou da terra indgena.
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Sendo um bem que pertence a todos os brasileiros, sua explorao dever ser norteada de acordo com os interesses nacionais e os resultados devero ser revertidos a favor da coletividade, para seu prprio desenvolvimento e para as prioridades scio-econmicas do Pas ou da regio. A minerao em terras indgenas, objeto desta livro insere no prprio ttulo duas abordagens que norteiam toda discusso nos tempos atuais; Desenvolvimento (Minerao) e Sustentabilidade (Terras e Povo). Como conciliar desenvolvimento e sustentabilidade? So questes complexas, uma vez que a poltica econmica do desenvolvimento, nem sempre e quase nunca, nesta fase de transio da Agenda 21, traduz uma poltica sustentvel para a sociedade. Os desenvolvimentos econmico e social esto intrinsecamente ligados ao consumo da natureza, por um lado, e pelo hbito de consumo, por outro. Assim, devem levar em considerao a capacidade da natureza, posto que esta seja finita, bem como alteraes radicais de hbitos de consumo. A minerao em geral, e em terras indgenas, em particular, reflete bem estas contradies: a explorao do recurso mineral deve ser feita de forma que, no se degrade o meio natural, e como conseqncia, a populao que ali se encontra. A questo da natureza, meio ambiente e sociedade, o princpio difuso adrede ao recurso mineral, que dever nortear toda sua extrao. Em conseqncia, ser a primeira preocupao na elaborao de sistemas jurdicos que disciplinem a matria. A minerao, por ser um empreendimento econmico de grande vulto e atividade que afeta diretamente o meio ambiente natural, demanda uma preocupao maior quanto a sua realizao em terras indgenas, na medida em que, certamente, afetar a vida e a cultura desses povos, diga-se, sua sobrevivncia. Assim argumento desta livro, a explorao de recursos minerais que s dever ser realizada em terras indgenas quando imprescindvel para a segurana e desenvolvimento nacional e, ainda, quando no houver
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alternativas outras de desenvolvimento, conforme preceitua o Estatuto do ndio (Lei 6001/73} e a Constituio Federal. O projeto de lei n 121, DE 1995, que se encontra em tramitao no Congresso Nacional, ressalva que a pesquisa e a lavra de recursos minerais em terras indgenas sero efetivadas, no interesse nacional, sob os regimes de autorizao de pesquisa e de concesso de lavra de que trata o Cdigo de Minerao, por empresa legalmente constituda no Brasil. As empresas com ttulos minerrios anteriores a Constituio Federal de 88, tero preferncia em relao aos que tenham feitos o pedido posteriormente. Esse dispositivo fere o juzo de valor a qual empresas que tenham interesse em explorar os recursos minerais nessas reas, necessariamente devem comprovar seu interesse em explorar a rea, com exigncias tcnicas e ambientais severas, de modo a no prejudicar as comunidades envolvidas e quando houver o interesse nacional. Quanto ao garimpo em terras indgenas por no-ndios, que proibido pela Constituio Federal de 1988, em virtude do disposto no artigo 231, pargrafo 7, e artigo 23, a, da Lei n 7.805/89, o poder executivo se mantm omisso. Por vezes, at estimula, no sentido de no tomar qualquer atitude ou providncia quando tal fato ocorre, deixando os ndios a merc de invases, o que os afeta consideravelmente na sobrevivncia e preservao da sua cultura. A presena de garimpeiros invasores na reserva Roosevelt e nas terras dos Yanomamis, em Roraima, atravs da utilizao de pistas de pouso, construdas e controladas pela Unio, sem qualquer reao governamental, constitui uma afronta aos indgenas. A atividade garimpeira permitida por lei, n 6001/73 se feita pelos prprios ndios, cabendo, entretanto, ao poder pblico a promoo de projetos que preserve o todo, e haja, no sentido da sustentabilidade. Uma vez aprovado o projeto de Lei n 2.057/91, que institui o Novo Estatuto das Sociedades Indgenas e o projeto de Lei n 1610/96, as comunidades indgenas tero participao nos resultados da lavra, pois o recurso mineral encontra-se em terras indgenas, assim como o tero os Estados, Distrito Federal e os Municpios, sempre que a explorao dos recursos minerais ocorrerem em seus respectivos territrios, a guisa de compensao financeira.
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Como equacionar esta participao e, mais, mais se a explorao causar um dano ambiental, como recuperar a integridade ecolgica e social desses povos? Criando uma legislao especifica que garanta a explorao mineral feita pelos prprios ndios em suas terras. O Artigo 44 da Lei 6001/73, poderia ser regulamentado para o efeito. A necessidade de tornar pblica a discusso coloca-se ainda maior quando se trata destas terras; riqussimas em biodiversidade e diversidade cultural. Assim, a permisso de explorao mineral em terras indgenas e o projeto de lei que visa sua regulamentao, devem ser pautados dentro dos anseios da comunidade indgena, alm da gerao de renda. Dever-se- compatibilizar desenvolvimento e sustentabilidade para que uma vez aprovado, no constitua mais um bice ao equilbrio ecolgico entre sociedade, natureza e desenvolvimento. Fato que o desenvolvimento econmico clama pela regulamentao da matria, mas esta tem que se adequar ao desenvolvimento social das populaes que se encontram nestas terras. Faz-se necessrio: Reconhecimento dos povos indgenas a sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam. Direitos reconhecidos pela Constituio, mas no, pelo poder pblico e rgos pblicos, a quem compete o reconhecimento desses direitos. A reestruturao da Funai que tida como principal fator de ambigidade na relao entre o Estado brasileiro e os povos indgenas. O Estado demarca terras, mas, ao falhar completamente na assistncia aos povos indgenas, fragiliza-os perante a presso exercida pelo poder econmico. Assim que, apesar de terem grande parte de suas terras demarcadas, sentem-se forados a aceitar propostas de "parceria agrcola" com fazendeiros de soja. Da mesma maneira, os Cinta Larga em Rondnia, que tambm tm terras j demarcadas, permitiram durante 20 anos a extrao de toda a madeira da terra indgena, e hoje enfrentam o problema da explorao do diamante.
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Dar condies efetivas ao Ministrio Pblico, Polcia Federal e, porque no? Foras Armadas,para retirada de garimpeiros invasores em atividade ilegais terras indgenas. Elaborao de normas e regulamentos que garantam a gesto ambiental do entorno das terras indgenas, no sentido de garantir o uso tradicional de recursos naturais pelas comunidades indgenas; Elaborao de um programa de sustentabilidade econmica indgena, com o planejamento de atividades que as comunidades possam realizar sem que coloquem em risco seus costumes e tradies. Buscar novas alternativas atravs do cooperativismo como instrumento de desenvolvimento local gerando frmulas eficazes na busca de resposta ao problema da criao de emprego, sobretudo em zonas desfavorecidas. Promover o desenvolvimento sustentvel das comunidades indgenas fomentando sua arte, atravs da elaborao de produtos com denominaes de origem, nome da tribo, regio, tcnicas utilizadas at o material ecologicamente empregado. Isto servir para designar um produto que contar com qualidades singulares e diferenciadas proporcionadas por um entorno natural, ao qual deve estar vinculado um processo de elaborao artesanal ou industrial sustentvel que forma parte do desenvolvimento da cultura e da histria dos povos da floresta. Valorizando e aumentando a renda da comunidade e fazendo-se reconhecer sua etnicidade. Ampliar este conceito fomentar a atividade econmica da regio, garantindo a subsistncia desses povos; garantindo sua cultura. A poltica de minerao deve estar integrada com as polticas que afetem a regio ao seu entorno, criando mecanismos viveis depois de encerrada a atividade, diga-se a explorao do recurso mineral o desenvolvimento se auto-sustente. Articular junto a governos e entidades e realizar viagens de conhecimento de experincias em outros pases como Bolvia, Equador, Canad e Estados Unidos, onde os povos indgenas desenvolvem e participam de projetos de aproveitamento dos recursos naturais e
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minerais existentes em suas terras. (foi uma reivindicao no Seminrio Uso de Recursos Naturais em Terras Indgenas, na cidade de Manaus, estado do Amazonas). Ao Congresso Nacional, aos Estados, Muncipios e demais setores da sociedade faz-se mister: 1. Imediata aprovao do Novo Estatuto das Sociedades Indigenas que hoje, se apresenta em desconformidade com a Constituio Federal e o Novo Cdigo Civil promulgado em 2002 e o que o mesmo esteja em conformidade com o reconhecimento de sua nova realidade, com a no tutela e os demais direitos. Articulando alianas para a aprovao do Estatuto dos Povos Indgenas; com a presena de organismos no governamentais, Funai e participao ativa da sociedade civil e indgena em busca do Novo Estatuto compatvel com sua realidade; 2. Aprovao da reforma poltica dando aos povos indgenas poder de voto nas matrias relacionadas a sustentabilidade; 3. Participao ativa das comunidades e grupos sociais no processo decisrio, quando da elaborao de agendas e planos de desenvolvimento que estejam intimamente ligados a seus interesses. As reivindicaes das sociedades indgenas precisam ganhar prioridade na gesto de seus recursos naturais e territoriais; 4. Auditoria do Tribunal de Contas da Unio no sentido de fiscalizar todos os repasses de recursos e verbas efetuados em prol das comunidades e s entidades terceirizadas, com o objetivo de atender as populaes indgenas. 5. Rever a projeto de lei sobre minerao em terras indgenas, conforme relatado no capitulo VII, de forma a no se tornar mais um bice ao meio ambiente e as comunidades indgenas. 6. Elaborar agendas e planos de desenvolvimento para erradicar a pobreza. O verdadeiro desenvolvimento sustentvel, portanto, requer no s padres de produo e consumo muito distantes daqueles adotados nos dias de hoje, mas valores ticos e morais esto tambm em jogo quando se refere ao Meio Ambiente.
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7. Pensar o desenvolvimento sustentvel, construir coletivamente vises dos caminhos que coloquem nosso pas neste rumo, significa pensar no s em novos padres de produo de consumo, adoo de tecnologias ecologicamente mais eficientes e outros tantos conceitos. Exige tambm uma nova dinmica social e econmica que, contrariamente quela em vigor, fortalea a participao cidad e desconcentre a riqueza e a renda, permitindo que nossos recursos naturais sejam utilizados de maneira ecologicamente adequada, mas tambm justa e eqitativa. Propostas dos povos indgenas no Seminrio Uso de Recursos Naturais em Terras Indgenas, na cidade de Manaus, estado do Amazonas: 1. Definir o que minerar e garimpar, e valorizar o conhecimento cientfico-geolgico, equilibrado, bsico, detalhado, de uma regio, antes de qualquer atividade de minerao ou garimpagem; 2. Realizar zoneamento econmico-ecolgico das reas, para orientar os povos indgenas no manejo dos seus recursos naturais existentes nas suas terras; 3. Tendo em vista que a comunidade indgena associativa, avanar para a criao de cooperativas para os povos indgenas; 4. Que o governo regulamente e assegure a explorao dos recursos minerais pelos prprios povos indgenas e apie na implementao de outros projetos para sua sustentabilidade; 5. Que o DNPM e CPRM disponibilizem dados de pesquisas minerrios em Terras Indgenas, para os povos e organizaes indgenas; 6. Que o DNPM e CPRM disponibilizem tcnicos para a capacitao dos povos e organizaes indgenas, no que diz respeito ao valor de cada recurso mineral; 7. Que o governo disponibilize tcnicos para estudos de impacto ambiental e informar os riscos, benefcios e impactos sociais e culturais que podero afetar as comunidades indgenas com atividades de explorao mineral em suas terras; 8. Que o governo crie mecanismos de participao dos povos indgenas nas instncias de deciso sobre pesquisa mineral;
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O Futuro? Quando se abordam questes relativas aos povos indgenas, seus problemas, suas reivindicaes, seu futuro, parece que as expresses fogem de seu rigor formal para dar lugar a discusses sem qualquer contedo de fato. Apontam-se os problemas, as reivindicaes, mas se perde a lgica do porque da discusso e da causa que a fez surgir. O que aparece como inocente criao do senso comum, na realidade constitui um poderoso instrumento de unificao de idias, fatos e domnios, que se perpetuam no consciente coletivo e na sociedade. Estas questes, que ao longo do tempo vem sendo discutidas, traduzem um diagnstico estudado e examinado por diversos setores da sociedade, no sentido de priorizar e definir linhas de ao que venham a priorizar a meta almejada. Para chegar-se a tal meta e utiliz-la, sem, no entanto errar-se no diagnstico, recorra-se a Darcy Ribeiro que to bem retratou o tema: "O problema indgena no pode ser compreendido fora dos quadros da sociedade brasileira, mesmo porque s existe onde e quando ndio e no-ndio entram em contacto. , pois um problema de interao entre etnias tribais e a sociedade nacional.... (Ribeiro, 1970:193). Desta frase observa-se que os problemas ligados aos povos indgenas decorrem da incapacidade no do ndio, mas do homem de interagir com esses povos dentro da sua sociedade. A sociedade brasileira com suas tenses que a responsvel pelos seus antagonismos com os povos indgenas. Resolver a questo indgena envolve, antes, formular e entender as perguntas da sociedade para com os problemas nacionais, tais como, a modificao da estrutura agrria, a proteo do meio ambiente, a gerao de novas alternativas de emprego, a impunidade, a corrupo e a falta de credibilidade das autoridades que passa necessariamente a refletir um problema que deve ser resolvido com aes concretas e imediatas a qual daro respostas eficazes para ambas as questes.
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Ainda, num segundo momento, o comprometimento de todos os setores da sociedade envolvidos com a causa indgena, respeitando suas diferenas e seus direitos. Nas ltimas cinco dcadas presencia-se a uma sensvel modificao na forma de registrar a presena indgena no pas e apontar alternativas prticas de como lidar com esta realidade. Os dados quantitativos que hoje so apontados sobre a populao indgenas e as terras ocupadas demonstram que os resultados esto sendo obtidos e as respostas s perguntas esto a longo prazo, alcanando as metas desejadas. O Governo atual apesar das crticas homologou a reserva Raposa do Sol depois de 27 anos de disputas por esta rea, finalmente demarcou-a o que est gerando inmeros conflitos entre os madeireiros, a prefeitura local, e os plantadores de arroz da regio, que no aceitam a demarcao. Mas est a hora de dar um basta, e cumprir o que manda a Constituio Federal de 1988 que garante aos ndios uma srie de direitos, dentre estes, o de demarcao das reas indgenas. Se assim no o for, desrespeita-se a Constituio e, suas terras so sistematicamente ocupadas por madeireiros, fazendeiros e garimpeiros. Sempre com a conivncia das autoridades que diante do fato consumado, alegam que no podem fazer nada. Calam-se frente ao genocdio. A grande expanso econmica, o crescimento, que demanda a explorao desenfreada dos recursos naturais e da terra vm reduzindo cada dia mais os povos indgenas a uma situao de constante luta pela prpria sobrevivncia. Faz-se necessrio um pacto social onde todos os envolvidos assumam seus papis de maneira responsvel, transparente e pr-ativa, para que em um futuro prximo as perguntas no sejam mais as mesmas, pois as respostas sero que no passado, as prprias perguntas conseguiram responder o presente e se perfazem nas respostas do futuro que conseguimos preservar! Reporta-se Carta do Chefe Seattle "O que ocorrer com a terra, recair sobre os filhos da terra. H uma ligao em tudo." para finalizar esta livro. Este documento, sobejamente conhecido, mas bem ilustrativo, e
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por isso, vale a pena reproduzi-lo, um libelo em defesa do meio ambiente e vem sendo intensamente divulgado pela ONU. uma carta escrita no ano de 1854, pelo chefe Seatle ao presidente dos EUA, Franklin Pierce, quando este props comprar grande parte das terras de sua tribo, oferecendo, em contrapartida, a concesso de uma outra reserva: Como que se pode comprar ou vender o cu, o calor da terra? Essa idia nos parece estranha. Se no possumos o frescor do ar e o brilho da gua, como possvel compr-los? Cada pedao desta terra sagrado para meu povo. Cada ramo brilhante de um pinheiro, cada punhado de areia das praias, a penumbra da floresta densa, cada clareira e inseto a zumbir so sagrados na memria e experincia de meu povo. A seiva que percorre o corpo das rvores carrega consigo as lembranas do homem vermelho. Os mortos do homem branco esquecem sua terra de origem quando vo caminhar entre as estrelas. Nossos mortos jamais esquecem esta bela terra, pois ela a me do homem vermelho. Somos parte da terra e ela faz parte de ns. As flores perfumadas so nossas irms; o cervo, o cavalo, a grande guia, so nossos irmos. Os picos rochosos, os sulcos midos nas campinas, o calor do potro, e o homem - todos pertencem mesma famlia. Portanto, o Grande Chefe de Washington manda dizer que deseja comprar nossa terra, pede muito de ns. O Grande Chefe diz que nos reservar um lugar onde possamos viver satisfeitos. Ele ser nosso pai e ns seremos seus filhos. Portanto, ns vamos considerar sua oferta de comprar nossa terra. Mas isso no ser fcil. Essa terra sagrada para ns. Essa gua brilhante que escorre nos riachos no apenas gua, mas o sangue de nossos antepassados. Se lhes vendermos a terra, voc deve lembrar-se que ela sagrada e devem ensinar as suas crianas que ela sagrada e que cada reflexo nas guas lmpidas dos lagos fala de acontecimentos e lembranas da vida de meu povo. O murmrio das guas a voz de meus ancestrais. Os rios so nossos irmos e saciam nossa sede. Os rios carregam nossas canoas e alimentam nossas crianas. Se lhes vendermos
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nossa terra, vocs devem lembrar e ensinar a seus filhos que os rios so nossos irmos e seus tambm. E, portanto, vocs devem dar aos rios a bondade que dedicariam a qualquer irmo. Sabemos que o homem branco no compreende nossos costumes. Uma poro da terra, para ele, tem o mesmo significado que qualquer outra, pois um forasteiro que vem noite e extrai da terra aquilo de que necessita. A terra no sua irm, mas sua inimiga, e quando ele a conquista, prossegue seu caminho. Deixa para trs os tmulos de seus antepassados e no se incomoda. Rapta da terra aquilo que seria de seus filhos e no se importa. A sepultura de seu pai e os direitos de seus filhos so esquecidos. Trata sua me, a terra, e seu irmo, o cu como coisas que possam ser compradas, saqueadas, vendidas como carneiros. Seu apetite devorar a terra, deixando somente um deserto. Eu no sei, nossos costumes so diferentes dos seus. A viso de suas cidades fere os olhos do homem vermelho. Talvez seja porque o homem vermelho um selvagem e no compreenda. No h lugar quieto na cidade do homem branco. Nenhum lugar onde se possa ouvir o desabrochar das flores na primavera ou o bater das asas de um inseto. Mas talvez porque eu sou um selvagem e no compreenda. O rudo parece somente insultar os ouvidos. E o que resta da vida se um homem no pode ouvir o canto solitrio de uma ave ou o debate dos sapos ao redor de uma lagoa noite? Eu sou um homem vermelho e no compreendo. O ndio prefere o suave murmrio do vento encrespando a face do lago, e o prprio vero limpo por uma chuva diurna ou perfumado pelos pinheiros. O ar precioso para o homem vermelho, pois todas as coisas compartilham o mesmo sopro - o animal, a rvore, o homem, todos compartilham o mesmo sopro. Como um homem agonizante h vrios dias, insensvel ao mau cheiro. Mas se vendermos nossa terra ao homem branco, ele deve lembrar que o ar precioso para ns, que o ar compartilha seu esprito com toda a vida que mantm. O vento que deu a nosso av seu primeiro aspirar tambm recebe seu ltimo suspiro. Se lhes vendermos nossa terra, vocs devem mant-la intacta e sagrada, como um
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lugar onde at mesmo o homem branco possa ir saborear o vento aucarado pelas flores dos prados. Portanto, vamos meditar sobre sua oferta de comprar nossa terra. Se decidirmos aceitar, imporei uma condio, o homem branco deve tratar os animais dessa terra como irmos. Sou um selvagem e no compreendo outra forma de agir. Vi um milhar de bfalos apodrecendo na plancie, abandonados pelo homem branco que o alvejou de um trem ao passar. Eu sou um selvagem e no compreendo como que o fumegante cavalo de ferro pode ser mais importante que o bfalo, que sacrificamos somente para permanecermos vivos. O que o homem sem os animais? Se todos os animais se fossem os homens morreriam de uma grande solido de esprito. Pois o que ocorre com os animais, breve acontece com o homem. H uma ligao em tudo. Vocs devem ensinar as suas crianas que o solo a seus ps a cinza de nossos avs. Para que respeitem a terra, digam a seus filhos que ela foi enriquecida com as vidas de nosso povo. Ensinem as suas crianas o que ensinamos as nossas que a terra nossa me. Tudo o que acontecer a terra, acontecer aos filhos da terra. Se os homens cospem no solo, esto cuspindo em si mesmos. Isto sabemos: a terra no pertence ao homem, o homem pertence terra. Isto sabemos: todas as coisa esto ligadas como o sangue que une a famlia. H uma ligao em tudo. O que ocorrer com a terra recair sobre os filhos da terra. O homem no tramou o tecido da vida; ele simplesmente um de seus fios. Tudo o que fazer ao tecido, far a si mesmo. Mesmo o homem branco cujo Deus caminha e fala como ele de amigo para amigo, no pode estar isento do destino comum. possvel que sejamos irmos, apesar de tudo. Veremos. De uma coisa estamos certos e o homem branco poder vir a descobrir um dia: nosso Deus o mesmo Deus. Ele o Deus do homem, e Sua compaixo igual para o homem vermelho e para o homem branco. A terra lhe preciosa, e feri-la desprezar seu criador. Os brancos tambm passaro; talvez mais cedo que todas as tribos. Contaminem suas camas, e uma noite sero sufocados
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pelos prprios dejetos. Mas quando de sua desapario, vocs brilharo intensamente, iluminados pela fora do Deus que os trouxe a esta terra e por alguma razo especial lhes deu o domnio sobre o homem vermelho. Esse destino um mistrio para ns, pois no compreendemos que todos os bfalos sejam exterminados, os cavalos sejam todos domados, os recantos secretos da floresta densa impregnada do cheiro de muitos homens, e a viso dos morros obstrudos por fios que falam. Onde est o arvoredo? Desapareceu. Onde est a guia? Desapareceu. o final da vida e o incio da sobrevivncia. BIBLIOGRAFIA ACSELRAD, HENRI. Desenvolvimento Sustentvel: A Luta por um Conceito. Revista Proposta N 56 Maro 1993 ALBUQUEREQUE. A.A.U.L do. Direito Indgena nas Constituies Brasileiras. Nefito Informativo Jurdico. 2001. www.neofito.com.br/artigos/art01/const45.htm ALMEIDA, Humberto Mariano de. Minerao e Meio Ambiente na Constituio Federal. So Paulo: LTr, 1999. ANTONIUS, P.A.J. Estado e Polticas Pblicas na Amaznia: Gesto de Recursos Naturais Belm: Cejup: UFPA-NAEA, p. 179. 2000 ARAJO, Rosalina. Correia. Direitos da natureza no Brasil: pressupostos jurdicos e proteo legal. Rio de Janeiro: Lber Jris, 1992. VILA, Cristina Em busca do ouro. Correio Braziliense, 7 de julho de 2002. Site Rio+10. www.rio+10.com.br AZANHA, Gilberto; VALADO, Virgnia Marcos. SENHORES DESTAS TERRAS. Os povos indgenas no Brasil: da colnia aos nossos dias. Editora Atual. BARONI, MARGARET. Ambigidades e Deficincias do conceito de Desenvolvimento Sustentvel. In Revista de Administrao de empresas. So Paulo. 32 (2). Abril/junho 1992.
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ANEXOS Anexo (1) PROJETO DE LEI DO SENADO N. 121, DE 1995 Dispe sobre a explorao e o aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas, de que tratam os arts. 176, 1, e 231, 3, da Constituio, e d outras providncias. O Congresso Nacional decreta: Art. 1 - As atividades de pesquisa e lavra de recursos minerais em terras indgenas reger-se-o pelo disposto nesta lei e, no que couber, pelo Cdigo de Minerao e pela legislao ambiental. Art. 2 - A pesquisa e a lavra de recursos minerais em terras indgenas s podem ser realizadas mediante autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, sendo-lhes assegurada participao nos resultados da lavra. Art. 3 - A pesquisa e a lavra de recursos minerais em terras indgenas sero efetivadas no interesse nacional, sob os regimes de autorizao de pesquisa e de concesso de lavra de que trata o Cdigo de Minerao, por empresa legalmente constituda nos termos da Constituio Federal. Pargrafo nico - O aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas pelo regime de garimpagem privativo dos ndios, e poder ocorrer nas reas delimitadas para este fim por Portaria conjunta do rgo indigenista federal, do rgo gestor dos recursos minerais e do rgo responsvel pelo meio ambiente, dispensada a edio da Permisso de Lavra Garimpeira prevista na Lei 7.805/89. Art. 4 - Por iniciativa do Poder Executivo, ex-oficio ou por provocao de interessado, as reas situadas em terras indgenas podero ser declaradas disponveis para fins de requerimento de autorizao de pesquisa e concesso de lavra, mediante edital que estabelecer os requisitos a serem atendidos pelos requerentes.
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1 - O Edital ser elaborado conjuntamente pelos rgos federais de gesto dos recursos minerais e de assistncia ao ndio, com base em parecer tcnico conjunto caracterizando a rea como apta minerao, e apoiado em laudo antropolgico especfico. 2 - Os rgos federais de que trata o pargrafo anterior podero expedir normas peculiares a serem aplicadas no processo de disponibilidade que signifiquem proteo s comunidades indgenas, inclusive, se for o caso, sobre a pr-qualificao de concorrentes. Art. 5 - O edital conter o memorial descritivo da rea disponvel minerao, estabelecer os critrios para habilitao prioridade e dispor sobre as condies tcnicas, econmicas, sociais, ambientais e financeiras necessrias, bem como sobre outras condies relativas proteo dos direitos e interesses da comunidade indgenas afetada. Art. 6 - As condies financeiras referidas no artigo anterior incluem o pagamento s comunidades indgenas afetadas de: I - Renda pela ocupao do solo; e II - Participao nos resultados da lavra. 1 - A renda pela ocupao do solo dever ser expressa em valor anual a ser pago por hectare ocupado e ser devida por todo o tempo de vigncia do alvar de pesquisa a partir da data de ingresso na rea, que ser a data considerada como de incio dos trabalhos de pesquisa, podendo essa obrigao ser objeto de fiana bancria, ou seguro garantia ou cauo de ttulos. 2 - A participao da comunidade indgena nos resultados da lavra no poder ser inferior a dois por cento do faturamento bruto resultante da comercializao do produto mineral, obtido aps a ltima etapa do processo de beneficiamento adotado e antes de sua transformao industrial. 3 - Estende-se aos subprodutos comercializveis do minrio extrado a base de clculo sobre a qual define-se a participao da comunidade indgena no resultado da lavra. Art. 7 - As receitas provenientes dos pagamentos previstos no artigo anterior sero aplicadas em benefcio direto e exclusivo de toda a
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comunidade indgena afetada, segundo plano de aplicao previamente definido. 1 - A comunidade indgena poder assessorar-se livremente para a elaborao do plano referido no Caput. 2 - As receitas provenientes da ocupao do solo sero depositadas em conta bancria especfica e podero ser integralmente utilizadas pela comunidade indgena. 3 - As receitas provenientes da participao da comunidade nos resultados da lavra sero depositadas em Caderneta de Poupana especfica, em favor da prpria comunidade, que poder movimentar livremente apenas os rendimentos reais decorrentes. 4 - A utilizao do capital principal da poupana referida no pargrafo anterior estar condicionada aplicao em projetos especficos de interesse da comunidade e depender de prvia autorizao do rgo indigenista federal, e da anuncia do Ministrio Pblico Federal. 5 - Caso se verifique a qualquer tempo, desvio de finalidade na utilizao das referidas receitas, o rgo indigenista federal ou qualquer membro da comunidade poder representar ao Ministrio Pblico Federal para que este adote as providncias cabveis. 6 - Destinar-se-o dois e meio por cento da participao devida s comunidades indgenas nos resultados da lavra, para constituio de um Fundo Especial a ser utilizado no atendimento de comunidades indgenas carentes, a ser regulamentado pelo Poder Executivo. Art. 8 - Sem prejuzo de outras obrigaes estabelecidas no Edital, as empresas concorrentes devero satisfazer as seguintes condies: I - ter experincia comprovada, como mineradora, em empreendimento prprio, ou por empresa controladora; II - firmar carta-compromisso de apresentao de fiana bancria ou seguro garantia ou cauo de ttulos, para sustentar os desembolsos financeiros previstos no plano de pesquisa, a ser apresentada ao rgo gestor dos recursos minerais;
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III - apresentar termo de compromisso, com promessa de formalizar cauo no montante da renda pela ocupao do solo; IV - comprovar, diretamente ou atravs de empresa controladora, ter capital social mnimo no inferior a cinqenta por cento do valor do oramento do programa de pesquisa a ser desenvolvido na rea; V - apresentar certido negativa de tributos federais, estaduais e municipais, e comprovao de regularidade de recolhimento das obrigaes previdencirias. Pargrafo nico - O edital de que trata o artigo 4 desta lei poder, excepcionalmente, alterar as condies estabelecidas neste artigo, nos casos em que seja necessrio viabilizar a participao de empresas de minerao pertencentes s prprias comunidades indgenas ocupantes da rea objeto do edital. Art. 9 - Para a outorga da autorizao de pesquisa e de concesso de lavra, sero conjuntamente apreciados os requerimentos protocolizados dentro do prazo que for convenientemente fixado no Edital, definindo-se, dentre estes, como prioritrio, o pretendente que melhor atender aos requisitos estabelecidos no Edital. Pargrafo nico - A interposio de recurso deciso administrativa de definio de prioridade somente caber a empresas habilitadas ao certame e obedecer sistemtica prevista no Edital ou em Portaria interministerial especfica. Art. 10 - O rgo federal de assistncia ao ndio promover a audincia da comunidade indgena, assistida por representante do Ministrio Pblico Federal, que atestar a legitimidade da manifestao da vontade dos ndios. 1 - A empresa declarada prioritria nos termos do artigo anterior poder participar dos procedimentos de audincia da comunidade indgena afetada. 2 - Definir-se-, por consenso entre as partes, uma instituio ou pessoa para, na qualidade de rbitro, intermediar os eventuais impasses que venham a ocorrer quando da negociao do contrato previsto no pargrafo 1, do artigo 13, desta lei.
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Art. 11 - Concluda a tramitao administrativa, o Poder Executivo encaminhar o processo ao Congresso Nacional para que este autorize a efetivao dos trabalhos de pesquisa e lavra, segundo dispe o pargrafo 3, do artigo 231, da Constituio Federal Pargrafo nico - A autorizao a que se refere este artigo ser formalizada por decreto legislativo, cabendo ao rgo de gesto dos recursos minerais a outorga do alvar de pesquisa. Art. 12 - A Unio assegurar ao titular da autorizao a execuo da pesquisa, responsabilizando-se pelo seu patrimnio e segurana das equipes. Art. 13 - Concluda, tempestivamente, a pesquisa, e aprovados, pelo rgo federal de gesto dos recursos minerais o relatrio final dos trabalhos realizados, em que fiquem demonstradas a existncia de jazida e a viabilidade tcnico-econmica do seu aproveitamento, o titular da autorizao requerer a concesso de lavra, na forma estabelecida no Cdigo de Minerao e legislao complementar. 1 - O requerimento de concesso de lavra dever ser instrudo com contrato firmado entre a empresa mineradora e a comunidade indgena afetada, com a assistncia do rgo indigenista federal, no qual fiquem estabelecidas todas as condies para o exerccio da lavra e o pagamento da participao dos ndios nos seus resultados, bem como as responsabilidades das partes. 2 - Respeitado o limite mnimo estabelecido no pargrafo 2, do artigo 6, desta lei, admitida, nesta fase, a renegociao do percentual anteriormente pactuado, limitada a variao do valor de vinte e cinco por cento, para mais ou para menos. Art. 14 - A outorga dos direitos para a execuo dos trabalhos de lavra ser expedida pela autoridade competente, baixada com estrita observncia dos termos e condies da autorizao do Congresso Nacional e das demais exigncias desta lei e da legislao mineral, ambiental e de proteo aos ndios. Art. 15 - O Ministrio Pblico Federal acompanhar todos os procedimentos decorrentes da aplicao do disposto nesta lei, representando ao Congresso
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Nacional na eventualidade de descumprimento de qualquer dos termos e condies fixadas no ato autorizativo. Art. 16 - A Unio, por seu rgo competente, proceder ao levantamento geolgico bsico das terras indgenas, fazendo incluir este trabalho nos programas regulares de mapeamento. Pargrafo nico - Os trabalhos necessrios aos levantamentos geolgicos bsicos sero executados com assistncia de campo do rgo indigenista federal, que dar prvio conhecimento do trabalho comunidade indgena. Art. 17 - O rgo federal de assistncia ao ndio estabelecer limites provisrios para as reas no delimitadas por atos oficiais, bem como aquelas nas quais tenha sido constatada a presena de ndios isolados ou de contato recente. 1 - O rgo gestor dos recursos minerais determinar a suspenso da tramitao dos processos minerrios que incidirem sobre as reas definidas pelas portarias mencionadas no Caput, enquanto no estiverem estas delimitadas por atos oficiais. 2 - Aps delimitadas as reas referidas, sero indeferidos os requerimentos de pesquisas nelas incidentes. Art. 18 - No se aplicar o direito de prioridade de que trata o Artigo 11, letra "a", do Decreto-Lei n 227/67 (Cdigo de Minerao), aos requerimentos de pesquisa incidentes em terras indgenas protocolizados junto ao rgo gestor dos recursos minerais, aps a data de promulgao da Constituio de 1988. Pargrafo nico - Os requerimentos de pesquisa protocolizados aps a data estabelecida neste artigo sero indeferidos de plano pelo dirigente do rgo gestor dos recursos minerais. Art. 19 - Os requerimentos de autorizao de pesquisa e de registro de licena que objetivem as reas situadas em terras indgenas, e que tenham sido protocolizados antes da promulgao da Constituio de 1988, sero analisados pelo rgo gestor dos recursos minerais, para fins de declarao de prioridade.
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1 - Os requerimentos prioritrios podero pleitear a concesso de pesquisa e a autorizao de lavra sem submeter-se aos procedimentos de disponibilidade previstos nos artigos 4, 5 e 9, desde que atendam a todas as demais disposies desta lei e s demais condies especficas que venham a ser estabelecidas em portaria conjunta do rgo indigenista federal e do rgo gestor dos recursos minerais. 2 - O rgo gestor dos recursos minerais far publicar no Dirio Oficial da Unio as relaes dos requerimentos considerados prioritrios, devendo os respectivos requerentes, no prazo de cento e vinte dias aps a publicao, comprovar que atendem ao disposto no art. 8, desta lei, admitida, neste perodo, a transferncia da titularidade, na forma da lei. 3 - O no cumprimento do que estabelece o pargrafo anterior, ensejar o indeferimento do pedido. 4 - Os requerimentos prioritrios podero ser sobrestados, desde que a atividade mineral seja considerada prejudicial comunidade indgena afetada, em laudo antropolgico ou relatrio de impacto ambiental especfico. 5 - Caso o Congresso Nacional no autorize a minerao na rea correspondente ao requerimento prioritrio, este ser indeferido pelo dirigente do rgo gestor dos recursos minerais. Art. 20 - As empresas declaradas prioritrias apresentaro proposta para o pagamento da renda pela ocupao do solo e participao nos resultados da lavra, as quais podero ser objeto de livre negociao com a comunidade indgena, durante os procedimentos de audincias previstos no art. 10 desta lei. Pargrafo nico - No havendo xito na negociao entre a comunidade indgena e a empresa prioritria, declarar-se- a rea disponvel, na forma do art. 4, desta lei, podendo a antiga empresa prioritria habilitar- se normalmente, nos termos do edital. Art. 21 - Aplica-se aos minerais nucleares e ao petrleo, no que couber, o disposto nesta lei, ficando o Poder Executivo autorizado a editar normas complementares para explorao destes bens minerais em terras indgenas. Art. 22 - Esta lei entra em vigor na data da sua publicao.
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Art. 23 - Revogam-se as disposies em contrrio. JUSTIFICAO de notrio conhecimento o baixo aproveitamento do potencial mineral existente no territrio brasileiro e os enormes prejuzos que isso causa nossa economia. Se algumas importantes medidas de modernizao desse setor foram propostas pelo Governo em 1994, atravs de cinco projetos de lei enviados ao Congresso Nacional, outras no menos relevantes ainda esto para serem adotadas, entre as quais, evidentemente, a que se refere regulamentao da explorao e aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas. A Constituio de 1988 deu a permissibilidade e o Estatuto do ndio, de demorada tramitao no Congresso Nacional tambm regula a matria, em consonncia com o que est previsto no presente projeto. Entretanto, por ser um diploma mais abrangente em relao s comunidades indgenas, o Estatuto demanda estudos mais complexos que esto dificultando sua aprovao definitiva pelo Legislativo, e por conseqncia tem amarrado a soluo para a grave questo da minerao em reas indgenas. O presente projeto, por ser de matria mais restrita, facilitar a sua apreciao e, merecendo a aprovao, funcionar como uma grande alavanca ao nosso desenvolvimento, tendo ainda o mrito de eliminar as causas dos graves conflitos geradores de malficos resultados para os nossos irmos ndios. Vale ressaltar que a proposta que agora apresento, j foi objeto de ampla discusso quando do debate realizado sobre o Estatuto do ndio a que me referi. Participaram desse debate, alm do Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM, Coordenao Nacional dos Gelogos CONAGE, Conselho Indiginista Missionrio - CIMI., Federao das Associaes dos Engenheiros de Minas - FAEMI, Federao Nacional dos Engenheiros - FNE, Fundao Nacional do ndio - FUNAI, Instituto Brasileiro de Minerao - IBRAN, Ncleo de Direitos Indgenas - NDI e o Sindicato Nacional da Indstria de Extrao de Estanho. Portanto, o nosso objetivo ao apresentarmos como projeto o excelente trabalho fruto do debate e do entendimento, sobretudo poder colaborar para
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apressar uma soluo, que nos termos propostos, configura-se como da maior importncia para os nossos ndios e o nosso Pas, criando, com a sua aprovao, o caminho para a soluo de conflitos e para um novo processo de desenvolvimento para as comunidades indgenas. Sala das Sesses, Senador ROMERO JUC
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CYTED Secretaria General Secretario - General : Fernando Aldana, Espaa . Secretrio - Adjunto : Leonardo Uller, Brasil Director Tcnico : Antonio Hidalgo,Espaa Coordenador Area Industria : Roberto Cunningham, Argentina Areas Tematicas Agroalimentacin: Subprogramas II: ACUICULTURA , XI: TRATAMIENTO Y CONSERVACIN DE ALIMENTOS y XIX: TECNOLOGAS AGROPECUARIAS. Salud:Subprogramas III: BIOTECNOLOGA y X: QUMICA FINA FARMACUTICA. Promocin del Desarrollo Industrial :Subprogramas IV , V: CATALIZADORES Y ADSORBENTES PARA EL MEDIO AMBIENTE Y CALIDAD DE VIDA, VIII: TECNOLOGA DE MATERIALES, XIII: TECNOLOGA MINERAL y XV: CORROSIN E IMPACTO AMBIENTAL SOBRE MATERIALES. Desarrollo Sostenible:Subprogramas VI: NUEVAS FUENTES Y CONSERVACIN DE LA ENERGA., XII: DIVERSIDAD BIOLGICA, XIV: TECNOLOGA DE VIVIENDAS DE INTERES SOCIAL, XVII: APROVECHAMIENTO Y GESTIN DE RECURSOS HDRICOS, XVIII: TECNOLOGAS DE PREVESIN Y EVALUACIN DE DESASTRES NATURALES. Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones:Subprogramas VII: ELECTRNICA E INFORMTICA APLICADA y IX: MICROELECTRNICA. Ciencia y Sociedad :Subprograma XVI: GESTIN DE LA INVESTIGACIN Y EL DESARROLLO TECNOLGICO. CYTED XIII http://www.cetem.gov.br/cyted-xiii Coordinadores Internacionales Roberto C. Villas-Bas (desde 1998) Lelio Fellows Filho (1986 a 1996) CNPq Erney Felcio Plessmann de Camargo Presidente Manuel Domingos Neto Vice-Presidente Felizardo Penalva da Silva Chefe de Gabinete da Presidncia Manoel Barral Netto Diretoria de Programa Tmticos e Setoriais Jos Roberto Drugowich de Felcio Diretoria de Programas Horizontais e Instrumentais Gilberto Pereira Xavier Diretoria de Administrao Maria Claudia Miranda Diogo Assessoria de Cooperao Internacional
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Outros livros de interesse: Zero Emission Roberto C. Villas Bas & James R. Kahn, Eds IATAFI & CETEM Publishers Technological Challenges Posed by Sustainable Development Roberto C. Villas Bas & Lelio Fellows Filho , Eds. CYTED & IMAAC Publishers Mining Closure in Iberoamerica Roberto C. Villas-Bas & Maria Laura Barreto, Eds. CYTED & IMAAC Publishers Quarries Schools in Iberoamerica Roberto C. Villas Bas & Gildo S , Eds. CYTED & CNPq Publishers Mining Heritage and Mine Closure in Iberoamerica Roberto C. Villas Bas & Arsenio Gonzalez-Martinez, Eds. CYTED & SEDPGyM , CNPq Publishers Land Use in Mining Roberto C. Villas-Bas & Roberto Page , Eds. CYTED, SEGEMAR & CNPq Publishers Mercury in the Tapajos Basin Roberto C. Villas-Bas , Christian Beinhoff & Alberto Rogrio da Silva , Eds. UNIDO & GEF Publishers Indicators of Sustainability for the Mineral Extraction Industry Roberto C. Villas-Bas & Christian Beinhoff, Eds. UNIDO & GEF Publishers Indicadores de Sostenibilidad para la Industria Extractiva Minera Roberto C. Villas-Bas & Christian Beinhoff, Eds. UNIDO & GEF Publishers Patrimonio Geolgico y Minero en el Contexto del Cierre de Minas Roberto C. Villas-Bas, Arsenio Gonzlez Martnez, Gildo de A. S C. de Albuquerque - CETEM & CYTED Publishers Pequea Minera y Minera Artesanal en Iberoamrica Conflictos Ordenamiento Soluciones Roberto C. Villas Bas; Benjamn Calvo, Carlos C. Peiter CETEM, CNPq & CYTED Publishers IBEROEKA EN MRMOLES Y GRANITOS: mini-foro realizado em Salvador, Bahia, 3-6 abril/2003 / Roberto C. Villas-Bas; Benjamin Calvo ; Carlos Csar CETEM, CNPq & CYTED Publishers APELL para mineria gua para la industria minera a fin de promover la concientizacin y preparacin para emergencias a nivel local Rio de Janeiro - CETEM/CYTED Publishers
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Problemas Emergenciales Y Soluciones APELL, Santa Cruz de la Sierra, Bolvia 5-9 de julio de 2004/ Roberto C. Villas-Bas; Cristina Echavarria, Jorge Ellis, Diego Masera eds. - Rio de Janeiro: CETEM/CYTED-XIII/MPRI/IDRC/AECI/UNESCO, 2004 Engenharia Ambiental Subterrnea e Aplicaes Vidal Felix Navarro, Carlos Diniz da Gama, Roberto C. Villas Boas, eds. CETEM/CYTED - 2005 A Review on Indicators of Sustainability: for the mineral extraction industries Eds. Roberto C. Villas Boas, Dbora Shields, lavko Solar, Paul Anciaux, Gven nal Rio de Janeiro: CETEM/MCT/ CNPq/CYTED/IMPC, 2005
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Roberto C. Villas-Bas Arsenio Gonzalez Martinez Editores

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Ftima Engel Capa e editorao eletrnica

ACRP Consultoria Capa

Roberto C. Villas Bas Arsnio Gonzalez Martinez Editores

1. Histrico dos Povos Indgenas, Desde o Brasil Colnia ................3

2. Conferncias Internacionais ..............................................................33

3. Significado da Terra para as Populaes Indgenas ...................73

4. Os Recursos Naturais e sua Explorao .......................................111

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Roberto C. Villas-Bas Arsenio Gonzalez-Martinez

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1. HISTRICO DOS POVOS INDGENAS, DESDE O BRASIL COLNIA

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SANTOS, Silvio Coelho dos. Os Direitos dos Indgenas no Brasil, p.96.

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Fonte: Instituto Socioambiental. www.sociambiental.org.br. Povos Indgenas.

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ISA - Instituto Socioambiental. Os ndios no so Incapazes.

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Lei 6001/73, Estatuto do ndio.

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Fonte: Instituto sociambiental. www.sociambientel.com.br. Braslia.

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WAINER. A H. Legislao Ambiental do Brasil. Editora Forense, 1 ed., 1991.

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SOUZA, M. Gomes. Direito Minerrio e Meio ambiente, p.53.

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