Relao Jurdica Material

Relao Jurdica Processual J

A
A Voluntria Procedimento (arts. 1.103 a 1.210, CPC)
Sumrio

B
R

Conflito de interesses
Comum

JURISDIO
Ordinrio Contenciosa Processo - Procedimento
Livro IV - CPC
(arts. 890 a 1102)

pretenso Especial
Leis extravagantes (L. 1.533 etc)

lide

INTRODUO - Estrutura do Direito Processual Civil

AO

DEFESA

Excees, Petio Demanda Petio inicial Contestao, Reconveno

Profa. velyn Cintra Arajo

Conhecimento

Pedido Imediato

(prestao jurisdicional)

Execuo

declaratria condenatria constitutiva (+/-) mandamental executiva lato sensu

APOSTILA DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL IV

Cautelar

Pedido Mediato

Despejo, cobrana, indenizao etc.

(bem pretendido)

Se pudssemos conceituar Direito diramos que o conjunto das normas gerais e positivas que regulam a vida social. Portanto, o principal objetivo do Direito harmonizar as relaes sociais intersubjetivas; tornar possvel a vida em sociedade, conferindo-lhe ordem ( ubi jus ibi societas no h direito sem sociedade) atravs de regras de conduta dotadas de coercibilidade. Estabelecido o direito objetivo, faz nascer, por outro lado, a prerrogativa ou a faculdade individual de exigir o cumprimento dos preceitos que lhe diga respeito. Portanto, se a norma diz que

3 todos so iguais, surge para cada um o direito de ser tratado sem discriminao. Fala-se, ento, em direito subjetivo. A facultas e a norma so os dois lados de um mesmo fenmeno: um o aspecto individual, o outro o aspecto social. Qualquer direito pode ser apreciado pelo lado do indivduo, que dele extrai uma segurana jurdica ou uma funo, como pelo lado do agrupamento social, que institui uma regra de conduta. O direito subjetivo manifesta-se atravs de uma relao jurdica, a qual pressupe um sujeito, que o ser a quem a ordem jurdica assegura um poder ou um dever de agir; um objeto, que o bem ou a vantagem sobre a qual o sujeito exerce tal poder ou dever; e um vnculo, que o liame que une ambos os sujeitos ou partes entre si e estes com o objeto, formando a relao jurdica. A vida em sociedade produz uma srie de relaes, que, quando protegidas pela ordem jurdica, transformam-se em relaes jurdicas, como o casamento, o emprego, o aluguel de um imvel etc. Todas elas so motivadas pelo desejo de satisfazer um direito subjetivo 1, ou seja, uma necessidade, um interesse (formar uma famlia, ganhar dinheiro, ter um lugar para morar etc). Quando isso ocorre fala-se em relao jurdica material. Mas pode acontecer que, numa relao jurdica material entre A e B, os interesses sejam opostos; por exemplo, A quer manter o casamento, mas B no. Surge, ento, um conflito de interesses, ou seja, um choque de duas ou mais vontades sobre o mesmo objeto. Nesse momento, se A insiste em manter a sua posio, exigindo que B subordine ao seu interesse, surge o que chamamos de pretenso. Pretenso, portanto, a exigncia de subordinao de um interesse alheio ao prprio. Se B ceder, o conflito resolvido pela satisfao da pretenso de A. Porm, se B resiste, nasce uma lide, que, no conceito brilhante de Carnellutti, nada mais que um conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida. Nesse momento ENCERRA O PLANO DE DIREITO MATERIAL...... Acontece que, quando o Estado se estruturou e passou a dotar-se de maior poder, trouxe para si a responsabilidade de ditar a soluo para os conflitos de interesses, proibindo qualquer espcie de justia privada (atualmente, excepcionalmente, admite-se a autotutela, como o desforo imediato, a legtima defesa e a greve). O Estado assume, assim, o monoplio da JURISDIO (que significa dizer o direito no caso concreto), exercido precipuamente por um de seus poderes o Poder Judicirio. Como conseqncia da previso desse direito objetivo jurisdio (alis, consagrado a nvel constitucional art. 5, inciso XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito), ofertou-se ao indivduo, que no podia mais realizar o seu interesse
1

Para Ihering, direito subjetivo o o interesse juridicamente protegido.

4 atravs da prpria fora, o poder, a prerrogativa, a faculdade, o direito subjetivo de bater s portas do Judicirio para exigir a soluo do litgio que porventura pudesse estar envolvido. Tal direito subjetivo de provocar a jurisdio denominou-se direito de AO. Mas, como ele exercido? O direito de ao exercido atravs de um ato processual chamado demanda. Portanto, demanda o ato processual pelo qual o autor exercita o direito de ao. Este ato materializa-se atravs de um instrumento denominado petio inicial. Mas, assim como se assegura ao autor o direito tutela jurisdicional, o qual exercido por meio do direito de ao, ao ru garantido direito correlato, dando-lhe a chance de receber a prestao jurisdicional (direito anlise do mrito; de preferncia, no sentido de improcedncia do pedido do autor tutela jurisdicional negativa). A este direito d-se o nome de direito defesa, previsto constitucionalmente no art. 5, LV. O direito de defesa exercido atravs de alguns atos, quais sejam, a contestao, a reconveno e as excees, os quais se materializam tambm atravs de uma petio, que, por no mais ser inicial, chamada genericamente de petio interlocutria. Contestao (assim como os demais atos da defesa) no , portanto, a petio da contestao, mas sim o ato processual pelo qual o ru exerce o direito de defesa, se opondo, formal e/ou materialmente, pretenso do autor. Oportunizado ao ru o direito de defesa por meio da citao vlida, independentemente se ele o tenha exercido ou no atravs de quaisquer daqueles atos, tem-se por formado o PROCESSO completamente. Assim, o processo poder ser entendido como sendo a relao jurdica de direito pblico (processual) que une autor, juiz e ru, e que se exterioriza e se desenvolve pela seqncia ordenada de atos com vistas a um fim, qual seja, a sentena. Convm esclarecer que no prosperou o entendimento segundo o qual a relao jurdica processual seria estabelecida somente entre as partes, figurando o juiz como um estranho a ela, conforma a teoria linear. Muito menos que todas as obrigaes, nus e atividades das partes convergiriam para o juiz, formando uma relao meramente angular. Esta relao jurdica , na verdade, de natureza triangular, pois ao mesmo tempo em que h vnculo entre as partes e o juiz, h tambm pontos de contato direto entre as partes ( v.g., quando entram em acordo para suspender o processo; ou quando se conciliam etc). V-se que esta nova relao que surge, a que chamamos de processo, de natureza e elementos totalmente distintos daquela que deu origem lide. A uma porque os sujeitos so no s as partes (demandante e demandado), mas tambm o juiz. Ademais, o objeto, ao contrrio do que possa parecer, conforme o imaginado e defendido por Carnelutti, no a composio da lide . Como demonstrou Liebman, com apoio da maioria da doutrina e do CPC, o conflito de interesses existente entre duas pessoas pode no ser trazido em

5 juzo em sua integralidade. Assim, o objeto do processo seria, na verdade, no a composio da lide, mas o pedido formulado pelo autor na petio inicial, pois sobre este que repousar a anlise do juiz. Tanto verdade que o juiz, conforme o princpio da congruncia, no poder decidir para menos (citra petita), para mais (ultra petita) ou para fora do pedido (extra petita) - arts. 128 e 460, CPC. Por fim, o processo outra relao jurdica, distinta e autnoma, porque o vnculo de direito que une os sujeitos entre si e estes para com o objeto est lastreado nas normas de contedo ou natureza processual ou instrumental. Por isso, diz-se que tal relao jurdica processual, tendo por principal caracterstica a instrumentalidade (o processo no um fim em si mesmo; mas um meio para a realizao do direito material disputado). O processo poder se instaurar para a entrega de 3 tutelas jurisdicionais possveis, o que depender do pedido imediato formulado pelo autor em sua demanda. Caso pea a certificao de um direito, estaremos em face de um processo denominado de processo de conhecimento. Se o objetivo a satisfao, a concreo, a realizao de um direito j reconhecido ou certificado num ttulo, instaurar-se- um processo de execuo. Por fim, se o autor j tenha ou esteja em vias de certificar ou de satisfazer um direito, mas corre o risco de perecimento ou deteriorao do objeto litigioso, buscar ele a salvaguarda ou a conservao do bem ou de uma pessoa a fim de garantir o resultado da demanda. Isso s possvel por meio de um processo cautelar. Vale lembrar que especificamente, no PROCESSO DE CONHECIMENTO, onde o autor provoca o Estado para reconhecer um direito supostamente violado, obter-se-, ao final, uma sentena, cujos efeitos podem ser: a) a declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica (declaratria, positiva ou negativa art. 4, I, CPC); b) a constituio ou desconstituio de uma relao jurdica (constitutiva ou desconstitutiva); c) a condenao do ru a prestar uma obrigao dar quantia (condenatria); d) a condenao do ru a prestar uma obrigao de fazer, no fazer ou dar coisa (diferente de dinheiro), ordenando-o (coero indireta) a prest-la, sob pena de sofrer alguma medida de efetivao (multas astreintes; remoo de pessoas ou coisas; desfazimento de obras; busca e apreenso etc art. 461 - 5, CPC) e at crime de desobedincia (mandamental); e) a condenao do ru a prestar uma obrigao de fazer, no fazer ou dar coisa (diferente de dinheiro), determinando a adoo de medidas de sub-rogao (coao direta h substituio da vontade do ru pelo Estado), caso o ru no cumpra espontaneamente o direito reconhecido nesta mesma deciso (executiva lato sensu).

6 A doutrina clssica (Frederico Marques, Moacyr Amaral, Ovdio Baptista, entre outros), representada por uma minoria, tem inserido estes dois ltimos efeitos da sentena de conhecimento como subespcies da sentena condenatria propriamente dita, em clara adoo a uma classificao trinria das aes de conhecimento. Todavia, tem prevalecido o entendimento que estas duas ltimas coexistem paralelamente s trs primeiras, em ntida adoo de uma classificao quinria das aes de conhecimento quanto aos efeitos da sua respectiva sentena. Cabe, no entanto, lembrar que, exceto as duas primeiras aes (declaratrias e constitutivas) que, pela prpria declarao e constituio/desconstituio j satisfazem o direito do autor, as trs ltimas (condenatria, mandamental e executiva lato sensu) no submetem ao processo executivo autnomo. Isso se deu de forma gradual, notadamente, no advento das duas ltimas grandes reformas do CPC: a de 1994, quando, ento, a Lei n. 8952 previu a possibilidade, mediante uma deciso mandamental ou executiva lato sensu, da entrega da prpria tutela (especfica- art. 461 o prprio bem entregue, satisfeito) quando a prestao se fundava em obrigao de fazer ou no fazer; e a de 2002, pela Lei n. 10.444, que fez a mesma previso (tutela especfica art. 461-A) quando se se tratasse de obrigao de entrega de coisa (diversa de dinheiro). Quanto s obrigaes de dar quantia, caso o autor desejasse a sua satisfao, depois do reconhecimento pela sentena de conhecimento condenatria, caber-lhe-ia to somente a instaurao de processo de execuo autnomo. Porm, em meados de 2005, pela Lei n. 11.232, tambm deixou de se efetivar tal deciso em processo executivo autnomo, passando a faz-lo nos prprios autos do processo de conhecimento, notadamente, em sua ltima fase, denominada de cumprimento de sentena (art. 457-I e ss CPC). Pouca foi a alterao na prtica, pois que se conservou muitos dos atos praticados na antiga execuo forada; porm, salutar lembrar que, por no se tratar mais de processo autnomo, desnecessrio se tornou o manejo de nova ao ( in casu, ao de execuo), por conseqncia, novas despesas processuais e gastos com advogado, e, principalmente, no h que se falar mais em citao do ru, que j se encontra no processo original, nem em embargos do devedor, mas mera impugnao. Por conta da possibilidade de, nos mesmos autos, o autor obter reconhecimento (tutela de conhecimento) e satisfao (tutela executiva) do direito que, atualmente, tem-se falado em ao e processo sincrticos. Desta feita, no h que se falar mais em processo de execuo de ttulo judicial, salvo ainda rarssimas excees, quando o processo de conhecimento, onde se d a fase do cumprimento

7 de sentena, no se instaurou, a saber: ao penal condenatria, a sentena arbitral e a deciso homologatria de sentena estrangeira pelo STJ. Outros procedimentos, por sempre terem sido tratados em leis especiais, ou por encerrarem regras que lhes so prprios, tambm so considerados excees, por exemplo: a execuo contra a Fazenda Pblica (que deve obedecer ao rito do precatrio, previsto na CF, art. 100); e a execuo de penso alimentcia (natureza alimentar). Mas isso no significa que o processo autnomo de execuo acabou. Ainda remanesce para a satisfao de direitos reconhecidos em ttulos executivos extrajudiciais, quando, ento, faz-se necessrio o manejo de ao prpria, conhecida por ao de execuo.

1 TEORIA GERAL DO PROCESSO DE EXECUO 1.1 CONCEITO DE EXECUO

8 Vimos que toda tutela pressupe, em nome do princpio do dispositivo, o manejo da ao. No caso da tutela executiva no diferente: para alcan-la necessrio se faz, em regra 2, o exerccio do direito de ao, in casu, ao de execuo. Esta, por sua vez, pode ser conceituada como sendo aquela segundo o qual o autor pretende a satisfao de um direito j reconhecido, em regra, em um ttulo extrajudicial, e, excepcionalmente, em um ttulo judicial. Execuo, portanto, satisfazer uma prestao devida (DIDIER JR, 2009, p. 28), seja ela espontnea, quando o devedor voluntariamente a satisfaz, ou forada, quando a satisfao se d pela coero estatal. 1.2 PROCESSO (AUTNOMO) DE EXECUO E CUMPRIMENTO DE SENTENA Diante desse conceito, podemos concluir que, atualmente, por fora da reforma empreendida no CPC pela Lei n. 11.232/05, s h que se falar em processo (autnomo) de execuo nos casos em que a obrigao esteja reconhecida em um ttulo executivo extrajudicial. As obrigaes reconhecidas nas sentenas condenatrias (ttulo executivo judicial), normalmente as obrigaes de dar quantia, proferidas obviamente em anterior processo de conhecimento, so satisfeitas sob um novo modelo ou regime executrio: o chamado cumprimento de sentena, previsto nos arts. 475-J a 475-R do CPC. Obviamente que se o ttulo judicial foi obtido sem prvio processo de conhecimento, como o caso das sentenas arbitrais, das sentenas estrangeiras homologadas pelo STJ, das sentenas penais condenatrias; e do acrdo que julgar procedente reviso criminal, tratar-se- de uma exceo, sendo ainda necessria a instaurao do processo executivo. Mas tambm subsiste o processo autnomo de execuo quando se tratar de sentena proferida contra o Poder Pblico e em obrigaes alimentcias, que prescindem de regras e procedimentos prprios. Sabemos que o cumprimento de sentena ocorre no mbito do prprio processo de conhecimento na sua ltima fase, logo aps a fase recursal, ou seja, assim que a sentena condenatria transita em julgado (ou na sua pendncia, caso o recurso seja recebido apenas no efeito devolutivo). Nela se conservou muitos dos atos praticados na antiga execuo autnoma fundada em ttulo judicial; porm, por no se tratar mais de processo autnomo, desnecessrio se tornou o manejo de nova ao (in casu, ao de execuo), por conseqncia, novas despesas processuais e

Excepcionalmente, permite-se a instaurao do processo executivo sem a provocao da parte autora, a saber, no processo executivo trabalhista e nos arts. 461 e 461-A, CPC, 5 - poder geral de efetivao.

9 gastos com advogado, e, principalmente, no havendo que se falar mais em citao do ru, que j se encontra no processo original, nem em embargos do devedor, mas em mera impugnao. Em virtude de, nos mesmos autos, o autor obter reconhecimento (tutela de conhecimento) e satisfao (tutela executiva) do direito que, atualmente, tem-se falado em ao e processo sincrticos, mistos ou multifuncionais. Mas fala-se em processo sincrtico tambm quando se busca a efetivao ou a satisfao de obrigaes de fazer/no fazer e de entrega de coisa, posto que a sua execuo ocorre dentro do processo de conhecimento mediante a entrega de uma tutela especfica (art. 461 e 461-A). Por essa tutela, possvel ao autor obter conhecimento e execuo atravs do efeito mandamental ou executivo lato sensu. Em outras palavras, condenando, o juiz o far ordenando, ou seja, exigindo o seu cumprimento mediante coero indireta (multa coero real; priso por crime de desobedincia coero pessoal); ou o far adotando medidas de sub-rogao para o cumprimento do direito no lugar do ru (coero direta). Assim, como bem ressalta FREDIE DIDIER JUNIOR (2009, p.31):
Fortaleceram-se, ento, as noes de sentena mandamental e de sentena executiva como sendo modelos de decises sincrticas, isto , de decises em que o magistrado certifica o direito da parte e, ali mesmo, sine intervalo, j toma providncias no intuito de tornar efetivo aquele direito certificado.

1.3 CLASSIFICAO DA EXECUO a) quanto ao procedimento: a execuo pode ser comum, quando serve a uma generalidade de crditos; ou especial, quando serve a alguns crditos especficos, como o alimentar e o fiscal. A diferena importante na medida em que o art. 573, CPC e Smula 27 do STJ permitem a cumulao de execues fundadas em ttulos diferentes, desde que, claro, se observe os requisitos da cumulao previstos no 1 do art. 292, notadamente no inciso III, que exige a compatibilidade de ritos. Sendo assim, apenas ser possvel a cumulao entre duas execues se ambas forem comuns ou especiais da mesma natureza. b) quanto ao ttulo que se executa: pode ser execuo fundada em ttulo executivo judicial ou execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial. O procedimento varia de acordo com o ttulo que se pretende executar. Se o ttulo for judicial, aplicam-se as regras do cumprimento da sentena (arts. 475-J a 475-R). Se, por outro lado, for extrajudicial, a execuo obedecer as normas contidas no Livro II do CPC, a partir do art. 652. c) quanto ao tipo de providncia executiva determinada pelo juiz (se depende ou no da participao do devedor): a execuo pode ser direta (ou execuo por sub-rogao) ou indireta.

10 A execuo direta ou por sub-rogao aquela que o Judicirio dispensa a colaborao do devedor para a efetivao da prestao devida, promovendo-a em seu lugar atravs da adoo de medidas sub-rogatrias. a execuo tpica das chamadas sentenas de conhecimento com efeito executivo lato sensu. Ex: sentena de despejo. Ocorre comumente quando se condena o devedor prestao de uma obrigao de entregar coisa. Portanto, o regime de execuo o das chamadas tutelas especficas das obrigaes de entregar coisa (art. 461-A), que ocorre no bojo do prprio processo de conhecimento (processo sincrtico). J a execuo indireta aquela que, ao invs do Estado tomar as providncias que deveriam ser tomadas pelo devedor, ele o fora, por meio de medidas coercitivas, a cumprir a prestao. Portanto, h atuao do devedor no momento da efetivao da prestao mediante coero indireta. a execuo das sentenas mandamentais, que ocorre normalmente quando se condena o devedor prestao de uma obrigao de fazer/no fazer. Aqui tambm obedece ao regime de execuo da tutela especfica, no entanto, tutela especfica das obrigaes de fazer ou no fazer (art. 461). d) quanto mutabilidade ou estabilidade do ttulo judicial: a execuo pode ser provisria ou definitiva. Ser provisria a execuo fundada em um ttulo judicial provisrio, por se tratar de deciso judicial passvel de alterao em razo de pendncia de recurso que tenha sido recebido apenas no efeito devolutivo3. Isso significa que essa deciso pode, desde a sua publicao, surtir efeitos, sendo executada provisoriamente, ainda que esteja passvel de modificao pelo julgamento ulterior do recurso. Ser, ao contrrio, definitiva a execuo fundada em um ttulo judicial definitivo que esteja acobertado pela coisa julgada material, ou seja, no mais sujeita a recurso, tornando-se imutvel. Portanto, o melhor seria falar em execuo fundada em deciso provisria e execuo fundada em deciso definitiva, pois que o uso das expresses tradicionais execuo provisria e execuo definitiva traduz uma idia equivocada, segundo o qual apenas essa ltima seria uma execuo completa, que atinge a fase final do procedimento executivo. Porm, sabido que na execuo provisria isso tambm possvel, ou seja, de se praticar todos os atos do procedimento executivo, inclusive, arrematao e adjudicao dos bens penhorados, revelando-se tambm numa execuo completa (art. 475-I, 1). Outra polmica que se pode apontar nessa ocasio diz respeito definio se a execuo fundada em ttulo extrajudicial provisria ou definitiva? A princpio, parece no haver polmica,
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Os recursos que normalmente so recebidos apenas no efeito devolutivo, dando ensejo execuo provisria, so: a) apelao nos casos do art. 520; b) o agravo de instrumento, salvo nas hipteses do art. 558; c) o recurso especial; e d) recurso extraordinrio.

11 pois que, em se tratando de um ttulo que teve origem independentemente de um processo judicial anterior, no h que se falar em pendncia de recurso, e, portanto, em provisoriedade do ttulo, que ser tido sempre por definitivo. A questo se ascende quando, na verdade, o que torna mutvel a deciso que julgar os embargos do executado (que um processo de conhecimento, que se ultima atravs de uma deciso, passvel de apelao). Segundo o art. 587 do CPC, com a modificao trazida pela Lei n. 11.382/06, definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial ; provisria, enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo.4 Em outras palavras, possvel executar provisoriamente a deciso (esse, sim, ttulo judicial, que surge no bojo do processo de execuo, que, por sua vez, se iniciou por um ttulo extrajudicial) que julgou improcedentes5 os embargos, desde que essa deciso no esteja surtindo efeitos. Isso significa, por outro lado, que no haver bice para a efetivao da execuo. Entretanto, segundo a doutrina macia, essa alterao estranhamente transforma uma execuo que se iniciou de forma definitiva, posto que fundada em ttulo extrajudicial, em execuo provisria pela supervenincia, no curso do processo, de uma deciso provisria. 1.4 PRINCPIOS a) princpio da efetividade Pelo princpio da efetividade, corolrio do princpio maior do devido processo legal, o Estado-juiz tem o dever de entregar uma tutela executiva que realmente satisfaa, de forma clere e adequada, o direito reconhecido do autor. Portanto, no basta a entrega da tutela executiva; necessrio a sua entrega efetiva. Diante dessa inarredvel realidade, que ora se impe ao Poder Judicirio, que se tem ampliado os poderes do magistrado no sentido de poder promover, independentemente de provocao, as medidas executivas adequadas ao caso concreto. o que ocorre, por exemplo, na tutela especfica (art. 461, 5), quando o juiz, para efetiv-la, poder determinar algumas medidas de coero. Trata-se da consagrao do chamado poder geral de efetivao. b) princpio da atipicidade

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Com essa alterao a Smula 317 do STJ ficou parcialmente revogada. possvel, caso os embargos tenham sido julgados procedentes, ao autor-exequente apelar. Todavia, obviamente por no ser de seu interesse a execuo desses embargos, posto que lhe prejudica, no h que se cogitar na promoo da execuo provisria.

12 Do princpio da efetividade, que atualmente tem concentrado nas mos do juiz poderes executivos, que decorre o princpio da atipicidade dos meios executivos, no sentido de que, diante do dever de entregar a tutela executiva mais justa, adequada e efetiva, poder o magistrado valer-se de outros meios executivos que julgar necessrios para tal mister. A questo se esse princpio encontra assento em todo e qualquer procedimento executivo, inclusive aquele fundado em obrigao de dar quantia. Segundo uma parcela da doutrina (Cssio Scarpinella Bueno, Marcelo Lima Guerra, entre outros), sim, possvel o juiz adotar quaisquer medidas previstas no art. 461, 5 na execuo por quantia certa para incrementar a medida executiva tpica dessa espcie executiva, que a expropriao. c) princpio da boa-f processual Impe o dever s partes de no se comportar de forma desleal, abusiva ou fraudulenta. Na execuo muito comum a violao desse princpio, com excessos e fraudes de ambas as partes. exatamente por essas circunstncias que a legislao regula dois institutos que representam a ruptura da parte com a figura da boa-f processual. Trata-se da fraude contra credores e da fraude execuo. No primeiro caso, ocorre no curso do processo de conhecimento a fim de dilapidar o patrimnio e aumentar o estado de insolvncia do devedor. Possui o pressuposto objetivo de reduo patrimonial (eventus damni) e o pressuposto subjetivo da cincia do devedor de causar do dano (consilium fraudis). A ao destinada invalidade a fraude contra credores denomina-se ao pauliana. J a fraude execuo uma espcie de fraude contra credores qualificada e ocorre no curso da execuo. So os casos do artigo 593, CPC, que sero estudados em momento oportuno. d) princpio da responsabilidade patrimonial (ou da realidade da execuo) Somente o patrimnio do devedor ou de terceiro responsvel que pode ser objeto de execuo, ao contrrio do que ocorria no Direito Romano, onde o devedor pagava atravs de sua liberdade (ou seja, ele virava escravo de seu credor). Todavia, face humanizao do direito, esse princpio tem sofrido mitigaes quando se fala, por exemplo, em impenhorabilidade de alguns bens do devedor; ou quando se aplica uma medida de coero indireta, forando a pessoa do devedor a cumprir a obrigao com seu

13 comportamento, embora no se d sobre o seu corpo, salvo no caso de priso civil por dvida alimentar6. e) princpio da primazia da tutela especfica A execuo, em nome do princpio da efetividade, dever ser, de preferncia, especfica. Ou seja, deve-se dar prioridade entrega da obrigao como ela , tal qual houvesse sido cumprido espontaneamente pelo devedor. Em ltimo caso, no isso possvel, dever se converter o direito em perdas e danos. Essa a orientao do art. 461, 1: a obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente. Nas execues de dar quantia, o princpio se revela na faculdade dada ao credor entre receber o dinheiro, produto da alienao dos bens penhorados, ou a imisso na posse destes (adjudicao). f) princpio do contraditrio Muito se discutiu acerca do cabimento ou no desse princpio no processo executivo, na medida em que o devedor chamado a juzo no para se defender, mas para cumprir a obrigao. E mais: ainda que deseje discutir o dbito, defendendo-se, dever faz-lo mediante uma ao de conhecimento: os embargos do executado. Entretanto, apesar da peculiaridade, assente de que o princpio aplicvel na execuo, em observncia com o art. 5, inc. LV, da CF, j que se trata de um processo judicial, porm, de forma eventual, ou seja, depende de provocao do prprio ru. g) princpio da menor onerosidade da execuo Segundo o art. 620, quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor. Algumas observaes devero ser feitas:

Segundo Didier Jr., conforme a orientao do STF, que ao julgar o RE n. 466.343-1, entendeu que nem mesmo para os casos de depositrio infiel possvel a utilizao da priso civil por dvida. Entendeu o STF que os tratados internacionais ratificados no Brasil, que restringem a priso civil por dvida obrigao de alimentos, impedem que se admita a priso civil para o depositrio infiel, mesmo com expressa autorizao constitucional.

14 1) tal opo pressupe que os diversos meios sejam igualmente eficazes (princpio da efetividade deve ser respeitado). Assim, se h dois bens, penhora dever recair sobre aquele que gerar situao menos gravosa (nesse contexto, se insere a questo das impenhorabilidades - bens necessrios sobrevivncia do devedor e de sua famlia; assim, o salrio, as utilidades domsticas correspondentes a um mdio padro de vida, os instrumentos necessrios ou teis ao exerccio da profisso, o bem de famlia). Esse princpio autoriza ainda a observncia do art. 656, CPC, podendo o executado requerer a substituio do bem penhorado por dinheiro, pois que no h outro meio mais eficaz de satisfazer seu crdito, ainda que mais gravoso para o executado. Todavia, no autoriza parcelamento de dvidas, abatimento de juros ou correo monetria. O nico parcelamento possvel ser o judicial previsto no art. 745, CPC. 2) visa, num primeiro momento, impedir a execuo abusiva (princpio da boa-f), e, depois, o executado; 3) o princpio aplica-se em qualquer execuo; 4) o juiz pode aplic-lo de oficio, ou seja, se o credor optar pelo meio mais gravoso, poder o juiz determinar que a execuo se faa pelo meio menos oneroso. No entanto, quedando-se inerte o juiz e o executado, no primeiro momento que lhe couber falar nos autos, no se pronunciar acerca dessa onerosidade excessiva, haver precluso. h) princpio da proporcionalidade manejada quando houver coliso entre os demais princpios, adotando a soluo mais razovel, adequada e proporcional. muito comum o choque entre a dignidade da pessoa humana do executado, que lhe garante a impenhorabilidade de alguns bens, e a efetividade da execuo. Outro caso o choque entre o princpio da segurana e o da atipicidade dos meios executivos etc. Exemplos: 1) aplicao do art. 620 o juiz dever dar a mxima proporcionalidade nesse caso; 2) art. 655 (ordem de nomeao de bens relativa, sopesando os princpios da efetividade, a favor do exeqente, e o da dignidade da pessoa humana, a favor do executado); 3) art. 651, pu 4) princpio da efetividade x princpio do contraditrio (excees e objees do executado no s para discutir vcios formais da execuo, mas tambm questes relacionadas ao direito material);

15 5) cabimento de priso civil do alimentante (efetividade x liberdade); 6) art. 692 que veda a arrematao por preo vil, conceito aberto. 7) possibilidade de quebra de sigilo bancrio (efetividade x intimidade). i) princpio da adequao deve-se aplicar o meio executivo mais adequado para obter uma satisfao mais justa e efetiva. Ex: a priso civil meio mais adequado para obter a satisfao do crdito alimentar, pois, pela urgncia deste, requer uma medida mais enrgica. O regime de precatrio nas execues contra a Fazenda Pblica manifestao da adequao subjetiva. O contraditrio eventual manifestao da adequao teleolgica (o procedimento executivo serve para obter cumprimento da obrigao devida, e no a discusses tpicas do processo de conhecimento). j) princpio da cooperao - derivado do contraditrio e da boa-f. Existem diversos artigos que demonstram a sua aplicao, como o art. 600, IV, CPC, em que o executado tem o dever de indicar seus bens penhora. Outro dispositivo o art. 475-L, 2, CPC, em que o executado que pretende impugnar o valor da execuo, que apresente desde logo o valor que entenda devido.

1.5 FORMAO DO PROCESSO EXECUTIVO 1.5.1 Demanda executiva Para fins de formao do processo executivo, aplica-se, via de regra, o determinado no art. 262, segundo o qual o processo comea com a iniciativa da parte, mas se desenvolve pelo impulso do juiz. Iniciada pela parte, mediante o exerccio da ao de execuo, surge a chamada demanda executiva, que se materializa atravs da petio inicial. Vale lembrar que a petio inicial, como pea vestibular do processo executivo autnomo, s tem existncia em execuo de ttulos extrajudiciais e, excepcionalmente, de ttulos judiciais (art. 475-N, pargrafo nico). Quanto satisfao ou execuo de direitos reconhecidos em ttulos judiciais fundados em obrigao de dar quantia (que no se enquadram nas excees retro mencionadas), basta o credor inaugurar a fase do cumprimento de sentena por mera petio simples (requerimento). Todavia, num ou noutro caso, os requisitos dos arts. 282 e 283 devero ser observados, guardadas as devidas peculiaridades de cada procedimento.

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1.5.2 Requisitos da petio executiva (arts. 282 e 283, CPC) I - indicao do juzo (competncia): Se a execuo for fundada em ttulo judicial, a fase executiva (cumprimento de sentena) ser processada perante o juzo no qual o ttulo se formou. Assim, se o ttulo se formou originariamente nos Tribunais (STF, STJ, TRFs ou TJs), posto que a ao era de seu competncia originria, caber a eles a sua execuo (art. 475-P, inciso I). Ex: O TJ/GO competente para executar o acrdo que proferir do julgamento da ao rescisria. Do contrrio, ser competente o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdio (art. 475-P, inciso II). Entretanto, o pargrafo nico desse artigo introduziu uma novidade importante: alm do juzo do local em que correu o processo de conhecimento, o exeqente pode optar por aquele em que o executado tiver bens (para facilitar a penhora, avaliao e expropriao); OU pelo do local do domiclio do executado (para facilitar as intimaes). Se opcional ao credor os critrios funcional e territorial, obviamente que o devedor no poder apresentar exceo de incompetncia, posto que envolve a opo por um critrio absoluto, cabendo to somente ao juiz dar-se por incompetente de ofcio se a opo do credor for fora daquelas que lhe outorgou a lei. Obs:. Quando o ttulo judicial for sentena pela condenatria, estrangeira ou arbitral, o processo autnomo de execuo correr perante o juzo cvel competente (art. 475-P, inciso III). POR OUTRO LADO, se a execuo for fundada em ttulo extrajudicial competente para o processo autnomo de execuo o foro do pagamento do ttulo, se outro no houver sido eleito. Se o ttulo nada indicar, a execuo dever ser ajuizada no foro do domiclio do devedor (art. 576). Se o ttulo for uma CDA (certido de dvida ativa) da Fazenda Pblica (art. 585, VII), a competncia para a execuo fiscal fixada de acordo com o art. 578, que d amplas opes ao Poder Pblico. II indicao das partes (legitimidade): a) Legitimidade ativa (exeqente)

17 A legitimidade ativa tem previso legal nos artigos 566 e 567 do CPC. Segundo o art. 566, inciso I, a legitimidade ativa da pessoa apontada no ttulo executivo. Tambm pode promover a execuo, conforme o inciso II, o Ministrio Pblico, nos casos previstos em lei. Ou seja, o MP detm legitimidade para a execuo, seja quando atuou no processo de conhecimento como parte (em legitimidade ordinria sentena condenatria contra o prprio MP; ou em legitimidade extraordinria) ou como fiscal da lei, quando ento depender de previso legal (Ex: art. 100 do CDC). J o art. 567 elenca situaes em que atribuda legitimidade ativa a pessoas que no participaram da formao do ttulo, mas que tornaram sucessoras do credor, p ato inter vivos ou causa mortis. Dessa forma, podem ser legitimados o esplio (quando os bens no foram partilhados); os herdeiros e sucessores (quando os bens j foram partilhados)7; bem como o cessionrio na cesso de crdito (art. 286 a 298, CC) e o sub-rogado (art. 346 a 351, CC). b) Legitimidade passiva (executado) Segundo o artigo 568, CPC, via de regra, a legitimidade recai sobre o devedor. Mas poder recair tambm sobre o esplio, herdeiros ou sucessores do devedor (em caso de sua morte); sobre novo devedor, com o consentimento do credor (em caso de assuno da dvida do arts. 299 a 303 do Cd. Civil); sobre o fiador judicial (que poder pagar a dvida, quando ento ocorrer sub-rogao e passar a ser novo credor do devedor); e sobre o responsvel tributrio (esse inciso dispensvel, pois todo aquele que pode ser responsvel pela dvida poder ser sujeito passivo da execuo). possvel ao credor, nos termos do art. 573, cumular vrias execues contra o mesmo devedor, desde que competente para elas o mesmo juzo e siga o mesmo rito. Por outro lado, poder tambm ao credor fazer cumulao subjetiva, ou seja, promover a execuo contra um ou mais legitimados passivos (Ex: contra o devedor e o fiador, ao mesmo tempo), formando um litisconsrcio passivo. A recproca verdadeira: poder dois ou mais credores executar o mesmo devedor na parte que cabe a cada um ou a totalidade da dvida se solidrios. Entretanto, o que diverge a doutrina quanto possibilidade de litisconsrcio passivo necessrio na execuo, aceitando-a em hipteses restritssimas (cnjuges casados em regime de comunho parcial ou total de bens etc).
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Se a morte do credor ocorrer aps a promoo da execuo, a sucesso no plo ativo obedecer o disposto no art. 43, CPC. Se a cesso for feita aps a citao no processo de execuo por ttulo extrajudicial, no h necessidade de obedecer ao disposto no art. 42, 1, CPC, conforme STF (RE 97.461-0-AgRg-RJ).

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c) Interveno de terceiros na execuo No se admite na execuo qualquer das formas de interveno de terceiro, nem sequer a assistncia (que tem sido aceita nos embargos execuo), pois que no haver sentena favorvel a uma das partes para que se justifique o interesse jurdico do assistente para intervir, mas haver to somente a satisfao do crdito consubstanciado no ttulo. Na execuo, todavia, existem modalidades especficas de interveno de terceiros: Protesto pela preferncia: credor com ttulo legal de preferncia pode intervir na execuo e protestar pelo recebimento do crdito de acordo com a preferncia (art.711, CPC); Concurso especial de credores: ocorre quando vrias penhoras recarem sobre o mesmo bem. Exerccio do benefcio de ordem pelo fiador: fiador pode exigir benefcio de ordem, caso seja ele o demandado. III - causa de pedir necessria a indicao de dois fatos jurdicos: 1) a existncia de ttulo executivo lquido, certo e exigvel; e 2) o inadimplemento do devedor. H uma regra que rege toda execuo: nulla executio sine titulo. Ou seja, no h execuo sem ttulo. Este, por sua vez, deve possuir os atributos da certeza, da liquidez e da exigibilidade. A certeza do crdito diz respeito no controvrsia quanto sua existncia. Isso ocorre quando o ttulo estiver formalmente perfeito, posto que atendidos todos os requisitos formais para a sua constituio. A liquidez do ttulo diz respeito determinao exata de seu valor. Os ttulos extrajudiciais devero ser sempre lquidos. Por sua vez, os ttulos judiciais podero ser lquidos ou ilquidos. Quando ilquidos, ou seja, quando no se sabe o quanto se deve, o valor dever ser apurado num procedimento intermedirio entre a fase cognitiva e executiva8. Tal procedimento denomina-se liquidao de sentena, previsto nos arts. 475-A ao 475-H, do CPC. H apenas duas espcies de liquidao: a liquidao por arbitramento, quando a apurao do valor de uma coisa, servio ou prejuzo depender de avaliao de quem tem conhecimento
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Quando a sentena for penal condenatria, arbitral ou estrangeira, remanesce o sistema anterior Lei n. 11.232, que determina a liquidao mediante processo autnomo, instaurado depois do processo de conhecimento e antes do processo de execuo. Isso porque em tais casos no houve processo de conhecimento prvio para que justificasse uma fase de liquidao, devendo esta ser feita mediante a instaurao de processo novo, que pressupe exerccio do direito de ao e citao do ru.

19 tcnico, ou seja, quando a apurao do valor depender de percia; ou por artigos, quando tal apurao depender da prova de fato novo, conhecido e suscitado to somente aps a prolao da sentena (no se rediscute a lide). Proferida a sentena ilquida, o credor ter a iniciativa da liquidao, mandando intimar a parte contrria para impugnar o valor ou o fato novo, produzindo provas. Ao liquidar a sentena, o juiz proferir deciso interlocutria, passvel de recurso de agravo. Todavia, quando a apurao do valor depender de simples clculo aritmtico, reputa-se a sentena lquida, devendo o credor iniciar a execuo instruindo o pedido com memria discriminada e atualizada do clculo. Se o juiz perceber que h erros no clculo, cujo valor excede ao devido, valer do clculo do contador. Caso o credor no concorde, o juiz prosseguir a execuo pelo valor por este apresentado, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo contador. Se o juiz no perceber o erro do credor, o devedor poder questionar o valor mediante exceo de pr-executividade. Por outro lado, no havendo erros nos clculos do credor, o juiz intimar o devedor da execuo. Por fim, a exigibilidade diz respeito ao direito prestao do titular do crdito e que o dever de cumprir essa prestao deve ser atual (dvida vencida). Somente a lei pode criar um ttulo executivo ou integr-lo ao rol de ttulos executivos (princpio da taxatividade dos ttulos executivos). Dessa forma, os ttulos executivos judiciais e extrajudiciais esto previstos no CPC, respectivamente, nos arts. 475-N e 585. Cumpre aqui, nesse momento, dar uma pausa no estudo dos fatos jurdicos que consubstanciam a causa de pedir executiva para tecer um estudo acerca dos ttulos executivos. Dessa forma, so considerados ttulos executivos judiciais nos termos do art. 475-N, CPC: 1. deciso que reconhece a existncia de uma obrigao; Normalmente deciso condenatria.. Sentena constitutiva? (Fredie Didier - possvel a execuo dos efeitos decorrentes da sentena constitutiva. Ex: ao de despejo, pois desconstituda o contrato de locao, tem que se retirar o ex-inquilino fora, caso este insista na permanncia no imvel execuo lato sensu). 2. sentena penal condenatria transitada em julgado; Acrdo de reviso criminal que condenou o Estado a reparar os danos causados ao condenado tambm ser executado no juzo cvel.

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3.

deciso que homologar a autocomposio judicial; Trata-se de deciso de mrito (art. 269, III, CPC).

4. 5.

sentena arbitral; acordo extrajudicial homologado; A vantagem de buscar a homologao, transformando-o em ttulo judicial que que se

restringe a matria de defesa do executado para o rol do artigo 475-L, CPC, bem mais restrito do que as matrias relativas defesa contra ttulos extrajudiciais (art. 745, CPC). 6. deciso estrangeira homologada pelo STJ; Ela dever ser executada perante a Justia Federal (art. 109, X, CF). Ttulos executivos extrajudiciais celebrados no estrangeiro no necessitam de homologao no Brasil para terem eficcia executiva (2 do art. 585). 7. formal de partilha (tanto de inventrio quanto de ato inter vivos, como separao etc). O formal de partilha tem fora executiva apenas para o inventariante e entre os herdeiros. Caso tenha que executar obrigao contra terceiro que no esteja contemplado no formal, dever o herdeiro propor ao de conhecimento. Por outro lado, conforme o art. 585 do CPC so considerados ttulos executivos extrajudiciais: 1. ttulo de crdito: o mais conhecido dos ttulos extrajudiciais. Decorre da atividade mercantil e possui as caractersticas da: - literalidade: somente pode se considerar o que no ttulo estiver contido expressamente; - cartularidade: titular do crdito o portador da crtula. A execuo somente poder ser utilizada quando apresentada a crtula original. Excepcionalmente, o STJ admite execuo com cpia autenticada quando o exeqente provar que o ttulo original no est circulando; - abstrao: no importa a causa do dbito, mas sim, os valores ou obrigaes constantes no ttulo. So ttulos de crdito: Letra de cmbio: instrumento de declarao unilateral de vontade em que o sacador declarar que sacado pagar a terceira pessoa (tomador) uma quantia certa. Logicamente, dever haver a concordncia do sacado (aceite) para que a letra de cmbio seja exigvel. Nota promissria: o emitente promete pagar determinada quantia a outrem. Trata-se de promessa de pagamento. No necessrio o protesto.

21 Duplicata: documento emitido em razo de compra e venda mercantil ou prestao de servio. ttulo genuinamente brasileiro. Sua emisso deve ser escriturada no Livro de Registro de Duplicatas, existindo um nmero no livro e um nmero na fatura. O aceite nessa figura obrigatrio. Se houver recusa, o seu motivo dever ser provado nos embargos execuo. Cada duplicata representa um fatura. Debnture: ttulos emitidos por sociedades annimas visando captar recursos. Ao invs de tomar emprstimos, as sociedades annimas lanam debntures que so compradas por investidores e viram ttulos extrajudiciais. Elas devem sempre ser nominativas, vedada o endosso. Cheque: trata-se de ordem de pagamento a vista. O emitente ou sacador emite o cheque contra o sacado (instituio financeira) para que este pague a terceiro valor especfico. Esse pagamento depende de proviso de fundo depositado em banco. 2. escritura pblica ou qualquer documento pblico assinado pelo devedor. Normalmente, apresentada como traslado (cpia de instrumento) ou de certido extrada pelo notrio. 3. documento particular assinado pelo devedor com duas testemunhas (Segundo o STJ no necessrio que as testemunhas sejam presenciais) 4. transaes referendadas pelo Ministrio Pblico, pela defensoria pblica ou pelos advogados dos transatores. Dispensam-se testemunhas. Esse ttulo pode ser convertido em judicial se requerida a homologao judicial. 5. contratos garantidos por hipoteca, penhor e anticrese. Tambm dispensam a presena de testemunhas. A anticrese instituto de direito real em que o credor retm imvel do devedor percebendo seus frutos at o pagamento total do crdito. 6. contratos garantidos por cauo A cauo pode ser real (quando se confunde com a hipoteca, penhor e anticrese em alguns casos), ou fidejussria (quando houver fiana). Nesses contratos, tambm no ser necessria a assinatura de testemunhas. 7. contratos de seguro de vida.

22 Todavia, nesse caso, o que se executa no o contrato em si, mas sim a indenizao que surge quando da ocorrncia da lea. 8. crditos decorrentes de foro e laudmio. Decorrem do antigo instituto da enfiteuse. Na enfiteuse, o proprietrio ou senhorio transfere o bem para o enfiteuta que passa a ter todos os poderes referentes ao domnio. Assim, pode o enfiteuta usufruir, gozar, dispor do bem, alienando-o, transferindo-o e oferecendo penhora. Em contrapartida, o enfiteuta deve pagar ao senhorio o foro anual ou, em caso de transferncia do bem para outrem, pagar o laudmio. 9. o crdito documentalmente comprovado, decorrente do aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios. Trata-se de ttulo que permite ao locador executar o principal (aluguel) e as obrigaes acessrias (luz, gua, IPTU, etc.). Somente no se inclui nas obrigaes acessrias as despesas de condomnio. A execuo nesse caso no se d pelo art. 585, V, CPC, mas pelo art. 12, 1 da Lei 4.591/64, que atribui fora executiva s convenes de condomnio. 10. crditos decorrentes de serventurios da justia, peritos, intrpretes ou de tradutor. Nesse caso, o ttulo que aprova o crdito advm de deciso judicial, mas esse crdito extrajudicial, pois tais pessoas no mantm relao com o objeto litigioso do processo. 11. certido de dvida ativa da Fazenda Pblica. Trata-se do ttulo apto a desencadear a execuo fiscal. 12. outros casos previstos em lei: - Lei 7.347/85 (compromisso de ajustamento de conduta); - artigo 24 da Lei 8.906/94 (honorrios de advogados); - art. 46 do Estatuto da OAB (certido passada pela diretoria da OAB); - art. 71, 3, CF (decises do TCU); - art. 5 do Decreto 911/69 (alienao fiduciria em garantia), entre outras.

Pois bem, feita tal digresso acerca dos ttulos executivos, voltemos ao 3 requisito da petio inicial executiva, qual seja, a causa de pedir.

23 Sendo assim, alm da existncia do ttulo, tambm deve ser apontado pelo exeqente o inadimplemento, que ocorre sempre que o devedor deixa de satisfazer a obrigao certa, lquida e exigvel (art. 580, CPC). Para que haja inadimplemento necessrio que eventuais termos, condies ou encargos estejam satisfeitos, se existirem (art. 572, CPC), bem como cumpridos todos os deveres recprocos pela parte (art. 582, CPC). Para tanto, dever o credor provar que cumpriu com sua parte do contrato (art. 615, IV trata-se da aplicao da exceo do contrato no cumprido exceptio non adimpleti contractus). IV pedido O pedido imediato a indicao do tipo de execuo que deseja quando por mais de um modo puder ser efetuada (art. 615, I, CPC). O pedido mediato o bem da vida que se deseja a satisfao. Ex: indicao do valor do crdito devido. Quando o pedido mediato for de prestaes peridicas (art. 290, CPC), as prestaes vo se somando medida que forem vencendo. Muitas vezes, nesses casos, mister se faz complementar a penhora. A cada constrio de bens deve-se abrir prazo para o devedor se manifestar. Quando se tratar de pedido decorrente de obrigao alternativa, dever observar o artigo 571, CPC (escolha cabe ao devedor em at 10 dias aps a citao). V - valor da causa: art. 282, V, CPC. Esse requisito no necessrio para a petio simples da fase de cumprimento de sentena. VI - indicao das provas: art. 282, VI, CPC. Trata-se de prova documental. VII - requerimento de citao do executado: art. 282, VII, CPC. Na petio simples do cumprimento de sentena, deve-se requerer intimao. VIII - outros requerimentos Outras providncias podem ser realizadas na petio inicial. Os arts. 475-J, 3 e 652, 2 CPC autorizam o exeqente a indicar na petio inicial os bens a serem penhorados. Tambm podero faz-lo em momento posterior se desejarem. O artigo 615, II, CPC determina que, caso seja indicado o bem e sobre ele recair gravame (penhor, hipoteca, anticrese ou usufruto), deve-se requerer a intimao desses credores. Se no o fizer, a conseqncia ser a do artigo 619, CPC (ou seja, a alienao desses bens ser ineficaz).

24 Ademais, poder o exeqente requerer penhora online (art. 655-A, CPC). O exeqente pode, ainda, requerer medidas cautelares (art. 615, III, CPC). IX - juntada de documentos: art.283, CPC. Os documentos juntados so os dos arts. 614 e 615, IV, CPC. Para grande parcela da doutrina, a ausncia da juntada do ttulo executivo na petio inicial gera carncia da ao, por falta de interesse de agir (Costa Machado, Alexandre Cmara, Vicente Greco Filho, Candido Dinamarco). Mas h quem diga se tratar de falta de pressuposto processual especfico (Fredie Didier, Humberto Theodoro, Moacyr Amaral). 1.5.3 Emenda da inicial Protocolizada a petio, caso no atenda aos requisitos, poder o juiz mandar emend-la num prazo de 10 dias. (art. 616, CPC), sob pena de indeferi-la. 1.5.4 Efeitos decorrentes da propositura da execuo e da citao do executado Existem efeitos decorrentes da propositura da execuo e efeitos decorrentes da citao do executado: - Efeitos decorrentes da propositura da execuo: direito de averbao nos registros de bens (art. 615-A, CPC); Interrupo da prescrio (art. 617, CPC); litispendncia; litigiosidade do objeto. - Efeitos decorrentes da citao do executado : preveno; indisponibilidade patrimonial relativa do devedor; constituio em mora; direito potestativo do executado ao parcelamento da dvida (art. 745-A, CPC). 1.5.5 Responsabilidade patrimonial Vimos pelo princpio da responsabilidade patrimonial que, exceto no caso de dvida de alimentos, a regra que o patrimnio do devedor responde por suas obrigaes. O art. 591 disciplina que a responsabilidade recair sobre os bens presentes e futuros. A doutrina diverge se recair sobre os bens presentes e futuros do momento em que foi contrada a obrigao ou do momento da instaurao da execuo. Tem prevalecido o primeiro entendimento. Com a morte do devedor, o esplio responder pela obrigao (art. 597, CPC). Os herdeiros respondem com os bens da prpria herana, mas no respondem com os seus bens particulares (que da herana no advieram). Trata-se dos arts. 1792 e 1821, Cd. Civil.

25 1.5.5.1 Dbito e Responsabilidade Sabe-se que as obrigaes, que esto lastreadas por este patrimnio do devedor ou de seus sucessores, possuem dois elementos: o dbito (no direito alemo, schuld) e a responsabilidade (haftung). Normalmente, os dois elementos se conjugam, ou seja, quem deve, responde com seu patrimnio pela dvida. Mas nem sempre isso ocorre. Ex: dvida prescrita e dvida de jogo (h a dvida, mas no h a responsabilidade). Mas a referida diferenciao entre dvida e responsabilidade se faz sentir, na prtica, principalmente, nas obrigaes em que o devedor est garantido por um fiador ou avalista. Nesse caso, considera-se devedor to somente aquele que figura no plo passivo da relao obrigacional (v.g., o locatrio), e no seu fiador, embora sobre este pese a tambm a responsabilidade patrimonial sobre a dvida. Portanto, todo devedor responsvel; mas nem todo responsvel devedor necessariamente. Isso implica dizer que o credor pode executar ambos ao mesmo tempo ou apenas um deles. Caso ele execute apenas o devedor e no encontra bens para penhora, poder requerer penhora contra os bens do responsvel. A este cabe se defender mediante embargos execuo, porque sua condio de responsvel o qualifica como parte. Mas se o responsvel sofrer a execuo sozinho, a lei lhe confere o benefcio de ordem, ou seja, ele pode nomear bens do devedor penhora no primeiro momento que possui para falar nos autos (art. 827 do CC e art. 595, CPC). Caso o fiador pague a dvida do executado, poder execut-lo (afianado) nos mesmos autos (art. 595, pargrafo nico do CPC), sub-rogando-se no direito do credor original.

1.5.5.2 Responsabilidade patrimonial do terceiro SITUAO DIFERENTE aquela em que um terceiro sofre a penhora de um bem que adquiriu (ou que esteja em sua posse) do devedor ou do responsvel que est sendo executado. Esse terceiro no parte, e tal penhora injusta, podendo se opor atravs dos chamados embargos de terceiro, salvo se enquadrar numa das excees do art. 592, CPC. Portanto, h responsabilidade patrimonial de terceiro, sendo seus bens atingidos pela execuo, nos casos expressos do art. 592, que diz:

26 Art. 592 Ficam sujeitos execuo os bens: I do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; I trata-se da aquisio, pelo terceiro, do bem do devedor que j est sofrendo a execuo. Tal negcio ineficaz, posto que realizado em fraude execuo, ainda que no haja tal inteno. Assim, poder o credor fazer a execuo recair sobre o bem alienado, em mos de terceiro, que nada poder fazer, no cabendo a oposio de embargos de terceiro. Esse inciso desnecessrio na medida em que a fraude execuo tratada no inciso V desse mesmo dispositivo. Todavia, nele h uma novidade trazida pela Lei n. 11.382/06, que incluiu as execues fundadas em obrigaes reipersecutrias, que nada mais so que aes de direito pessoal que repercutem sobre um bem/coisa (res). Ex: a ao que desconstitui uma compra e venda, implica na devoluo da coisa negociada pelo adquirente. Entretanto, se ele o alienou para terceiro, este ter responsabilidade patrimonial, recaindo a execuo sobre o bem que est em sua posse. II do scio, nos termos da lei; I - Geralmente, o patrimnio da pessoa jurdica que responde por suas dvidas, no alcanando o de seus scios (art. 596, CPC benefcio de ordem e sub-rogao). Porm, h casos em que o scio responde solidariamente ou subsidiariamente pelas dvidas da empresa; ou ento que, em virtude da prtica de ato fraudulento ou abusivo, tem os seus bens atingidos pela execuo por fora da desconsiderao da pessoa jurdica. Nesse ltimo caso, tem entendido a doutrina e a jurisprudncia que se faz necessria a participao do scio no processo de execuo, assegurado o direito ao contraditrio e ampla defesa, mediante embargos execuo, para que o juiz possa desconsiderar a personalidade jurdica e alcanar os bens dos scios, at ento terceiros. III do devedor, quando em poder de terceiros. III - Esse inciso extremamente criticado, pois que se no trata de uma exceo responsabilidade patrimonial do devedor, j que a execuo recair justamente sobre um bem de sua propriedade, mas que est na posse de terceiro. O patrimnio no deixou de ser do devedor apenas porque o bem se encontra no poder de terceiro.

27 IV do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; IV - Esse inciso deve ser interpretao luz do art. 10, 1 do CPC, segundo o qual ambos os cnjuges ser necessariamente citados para as aes fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia (...) Assim, h uma presuno de que as dvidas, contradas por um cnjuge que beneficie a ambos, devem ser respondidas pelos bens dos dois, independentemente do regime de bens em que so casados. Tal presuno relativa, o que significa dizer que possvel a prova em contrrio por um dos cnjuges de que no foi beneficiado. Isso pode ser feito mediante embargos de terceiro, se seu interesse seja to somente se livrar da penhora injusta; ou mediante embargos execuo, caso tenha a inteno de discutir o dbito ou alegar a nulidade da execuo. V alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo. V O art. 593 do CPC traz as hipteses de fraude de execuo. Importa esclarecer, por oportuno, que o STJ, a par de inmeras discusses na doutrina, pacificou o entendimento segundo o qual o momento em que se considera fraudulenta a alienao ou a onerao, no caso do inciso II, a partir da citao do ru do processo de execuo (intimao, se fase de cumprimento de sentena). Surge, aqui, a preocupao do credor em evitar que o devedor, ainda no citado ou intimado, mas ciente de que sofre uma execuo, vier a alienar os seus bens, reduzindo-se em estado de insolvncia. Sensvel a essa possibilidade, o legislador inseriu o art. 615-A ao CPC (pela Lei n. 11.382/06) para permitir ao credor, assim que distribuda a petio, obter do Cartrio Distribuidor uma certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e do valor causa, para fins de averbao no Registro de Imveis, se bens imveis, ou no Detran, se veculos, que sejam suficientes para a garantia do dbito (averbaes sobre bens de valor manifestamente superior ao devido, ou execuo infundada ensejam futura indenizao, apurada incidentalmente, a favor do devedor - art. 18, 2, CPC). A nova medida tem por finalidade dar cincia aos terceiros da pendncia da execuo, para evitar a alienao fraudulenta, j que, a partir do registro, o credor consegue antecipar o termo inicial da configurao da fraude execuo. TODAVIA, a fraude execuo se assemelha chamada fraude contra credores, na medida em que em ambas h alienao de bens pelo devedor a terceiros, tornando-o insolvente.

28 PORM, diferenciam pelas seguintes caractersticas:

FRAUDE CONTRA CREDORES 1. existe a dvida, mas no h ao ainda; 2. instituto de direito material (defeito do negcio jurdico art. 158, CC); 3. o negcio fraudulento anulvel (*); 4. a anulao ocorre em ao autnoma (ao pauliana); 5. para se configurar depende do eventus damni (elemento objetivo); do consilium fraudis e da scientia fraudis do terceiro (elementos subjetivos / presuno absoluta de fraude e m-f se doao - art. 158, CC).

FRAUDE EXECUO 1. pressupe ao pendente, tendo o ru j sido citado (STJ); 2. instituto de direito processual (configura ato atentatrio dignidade da justia art. 600, I, CPC); 3. o negcio fraudulento ineficaz (*); 4. a ineficcia ocorre incidentalmente ao processo em curso, nos mesmos autos; 5. depende apenas do elemento objetivo; a o conluio em fraudar presumido (relativa), bem como a scientia fraudis (absoluta, se houve averbao da ao ou da penhora).

1.5.5.3 Bens retidos pelo credor (art. 594, CPC) Segundo o art. 594, o credor no poder promover a execuo sobre outros bens do devedor enquanto ao excutida a coisa que se achar em seu poder em direito de reteno. Isso ocorre quando o credor se achar na posse de bem pertencente ao devedor, em exerccio ao direito de reteno, como ocorre quando depositrio (arts. 643 e 644 do CC), mandatrio (arts. 664 e 681, CC), locatrio (art. 35 da Lei 8.245/91), hospedeiro (arts. 647, I e 649, CC) ou o credor pignoratcio (art. 1433, I e II, CC). 1.5.5.4 Responsabilidade patrimonial do incapaz Os bens dos incapazes podem responder pelos prejuzos por eles causados (art. 928 Cd. Civil). A redao do artigo 928 demonstra que se trata de uma responsabilidade subsidiria. Em se tratando de ato infracional, a responsabilidade do incapaz no subsidiria, mas sim principal (art. 116 do ECA). preciso que menor figure no ttulo executivo judicial para que seus bens possam ser destinados a reparar o dano. O art. 701 do CPC estabelece procedimentos especiais para a expropriao de bens do menor. 1.5.6 Atos atentatrios dignidade da justia (contempt of court)

29 O art. 600 do CPC traz os casos de atos considerados atentatrios dignidade da justia, tambm conhecidos como contempt of court (atentado Corte). Antes de aplicar a punio do art. 601, CPC, deve o magistrado advertir ao devedor sobre a ocorrncia de ato atentatrio (art. 599, II,CPC). Se a defesa no for convincente ou se o devedor insistir no ato, aplica-se a pena do artigo 601, CPC. 1.5.7 Defesa do Executado O executado tem direito de defender-se em qualquer tipo de execuo. No caso de cumprimento de sentena, a defesa se faz mediante impugnao execuo (arts. 475-L e 475M, CPC). No caso de execuo de ttulo extrajudicial, a execuo se faz por meio de embargos execuo (arts. 736 a 745, CPC). Existem outras formas de se defender na execuo como por meio de aes autnomas (defesas heterotpicas) ou por meio da exceo de pr-executividade. a) Embargos execuo a.1) conceito e requisitos Os embargos execuo so verdadeira ao de conhecimento no curso da execuo. Portanto, sua petio inicial segue os requisitos dos arts. 282 e 283 do CPC. A competncia para julgar os embargos a mesma do rgo da ao de execuo (art. 108, CPC). caso de competncia funcional. Quando houver bens do executado em outra comarca, deve-se observar o disposto no art. 747, CPC. O executado passa a ser denominado embargante e o exeqente passa a ser denominado embargado. Via de regra, ser o executado o legitimado ativo (embargante) para a interposio de embargos. Mas podem ser legitimados ativos qualquer responsvel patrimonial (art. 592, CPC). No cabe interveno de terceiros nos embargos, exceto a assistncia. Por ser ao prpria, deve-se atribuir valor da causa. Nesse caso, caso os embargos alcance todo o crdito da execuo, o valor da causa dos embargos ser o mesmo da execuo. Caso alcance apenas parte dele, o valor da causa ser o apenas essa parcialidade. a.2) classificao - quanto momento em que so oferecidos: embargos de primeira fase (ocorre logo aps a citao do executado conforme o art. 738, CPC) e embargos de segunda fase (servem para impugnar adjudicao, alienao particular e arrematao conforme o art. 746, CPC).

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- quanto ao objeto: embargos de mrito (quando discutem questes relacionadas dvida) ou embargos processuais (quando so discutidas questes processuais). a.3) prazo Apesar do executado ser citado para pagar o devido em 03 dias (art. 652, CPC), o prazo para opor os embargos execuo ser de 15 dias (art. 738, CPC). Quando houver mais de um embargado, o prazo para oferecer embargos conta-se da juntada de cada mandado de citao (art. 738, 1, CPC) e no da juntada do ltimo mandado de citao (art. 241, III, CPC), salvo se tratar de cnjuges. Tambm no se aplica o art. 191 do CPC aos embargos (art. 738, 3, CPC). Lembrando que a citao na execuo feita por oficial de justia. Todavia, quando a citao for por hora certa ou por edital, e o executado no oferecer embargo, ser nomeado curador especial como representante do executado para opor esses embargos. a.4) dispensa de garantia do juzo e ausncia de efeito suspensivo Com o advento da Lei n. 11.382/06, que deu nova redao ao art. 736, o oferecimento de embargos no depende mais de garantia do juzo (penhora, depsito ou cauo). Outra alterao que, em regra, os embargos no possuem efeito suspensivo (art. 739-A, CPC). Todavia, o efeito suspensivo poder ser concedido excepcionalmente (art. 739-A, 1, CPC) quando satisfeitos os seguintes requisitos: perigo da demora, relevncia do fundamento, garantia do juzo e requerimento do embargante. Se o efeito suspensivo for apenas parcial, a execuo ser apenas em parte suspensa (art. 791- I, CPC). Todavia, mesmo que se tenha atribudo efeito suspensivo, poder a execuo seguir quando o exeqente garantir o juzo (aplicao analgica do art. 475-M, 1, CPC). Vale a observao ao art. 739-A, 6, CPC. Para que haja o efeito suspensivo, necessrio ter ocorrido a penhora. O problema que o artigo estabelece que a suspenso no impede a penhora como se essa fosse posterior a suspenso e no o . O artigo em questo faz referncia substituio de penhora. a nica alternativa interpretativa para salvar a redao do artigo. a.5) matria de defesa ampla a defesa do executado em sede de embargos execuo. O amplo rol est elencado no artigo 745 do CPC. Algumas consideraes devem ser feitas.

31 Como os embargos independem de garantia do juzo, se houver defeito de penhora ou avaliao errnea em data posterior ao oferecimento dos embargos, deveremos observar o procedimento estabelecido no artigo 462, CPC, uma vez que no cabe aditar a petio inicial dos embargos. Caso se alegue excesso de execuo (art. 745, III, CPC), deve-se indicar o valor que entender correto sob pena de rejeio liminar dos embargos (art. 739-A, 5, CPC). Os casos que podem ensejar excesso esto elencados no art. 743, CPC. a.6) procedimento Os embargos devero ser processados em autos apartados, e devero acompanhar a sua inicial as cpias das peas processuais relevantes que pode ser declaradas autnticas, sob a responsabilidade do advogado (art. 736, nico, CPC). Se os embargos forem intempestivos, a petio inicial for inepta ou forem manifestamente protelatrios sero rejeitados liminarmente (art. 739, CPC). No caso dos embargos serem manifestamente protelatrios (o que geraria improcedncia prima facie), o embargante seria condenado multa de at 20% da execuo. Da deciso que indefere a petio inicial dos embargos caber o recurso de apelao (art. 296, CPC). Sendo recebidos os embargos, ser o exeqente-embargado intimado para que, no prazo de 15 dias, oferea sua defesa. Da, ou o juiz julga imediatamente o pedido (art. 330, I ou II, CPC) ou designa audincia (de conciliao e aps de instruo e julgamento), proferindo sentena no prazo de 10 dias. (art. 740, CPC). Caso os embargos sejam julgados procedentes, cabe apelao no seu duplo efeito (devolutivo e suspensivo). Por outro lado, se julgados improcedentes, cabe apelao apenas no efeito devolutivo, conforme art. 520, V, CPC. Todavia, essa previso tem cado no vazio principalmente aps o fim do processo de execuo fundado em ttulo judicial pela Lei 11.232/05. Ento s se poderia cogit-la quando se se tratar de execuo fundada em ttulo extrajudicial. Mas, mesmo nesse caso, a disposio tambm incua, pois no h como promover uma execuo provisria se j h uma execuo definitiva em andamento. Para ampla maioria da doutrina (Theodoro Jr., Araken de Assis, Didier Jr etc), seria um contra-senso permitir que uma execuo que j comeou de forma definitiva (posto que fundada em ttulo extrajudicial) se transforme em execuo provisria (por haver deciso provisria pendente de recurso recebido s no efeito devolutivo).

32 Tal entendimento, inclusive, foi consolidado pela Smula 317, do STJ, segundo o qual definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes embargos. Todavia, a Lei 11.382/06 alterou estranhamente a redao do art. 587 do CPC, no sentido de considerar tal execuo ser provisria, mesmo que recebida a apelao no duplo efeito. a.7) pedido de parcelamento da dvida Ao invs de opor embargos, pode o executado requerer o parcelamento do crdito do exeqente (art. 745-A, CPC). Os requisitos para esse incentivo so: requerimento do executado; depsito de, no mnimo, 30% do montante executado, incluindo custas e honorrios ; no ter o executado oposto embargos execuo. O restante dever ser pago em at 06 parcelas, acrescido de juros e correo monetria. O atraso do pagamento de qualquer das parcelas gera multa de 10% sobre a mesma. b) Impugnao execuo a defesa do executado simplesmente quando a execuo se fundar em ttulo judicial (no importa se mediante cumprimento de sentena ou processo autnomo de execuo). Ser tambm aplicado para as obrigaes de entregar coisa, fazer e no fazer. Se houver intimao, na pessoa do advogado, da penhora e da avaliao , o prazo ser de 15 dias para oferecimento de impugnao. O termo inicial desse prazo da intimao e no da juntada de mandado aos autos, salvo se a execuo for autnoma, onde prevalecem os requisitos da citao. A doutrina diverge em aplicar ou no o art. 191 do CPC. O contedo da impugnao execuo (art. 475-L) ou a matria de defesa bem mais limitada do que nos embargos (art. 745, CPC). A impugnao execuo tambm, via de regra, no possui efeito suspensivo (art. 475-M, CPC). Todavia, excepcionalmente poder o juiz atribuir esse efeito quando: houver penhora, requerimento do executado, relevncia dos fundamentos e perigo de grave dano ou de difcil reparao. Porm, se o exeqente caucionar a execuo, ainda que o juiz tenha atribudo efeito suspensivo impugnao, a execuo poder seguir (art. 475-M, 1, CPC). Conseqentemente, havendo efeito suspensivo, a impugnao ser decidida nos prprios autos; no havendo, ser decidida em autos apartados (art. 475-M, 2, CPC). A doutrina diverge sobre a necessidade de se garantir o juzo para oferecer a impugnao execuo. Para uns, necessria a garantia do juzo para apresentar a impugnao contestao; para outros, no, sendo necessria apenas para fins de concesso do efeito suspensivo, e no para o oferecimento da defesa em si.

33 Intimado da impugnao, poder o exeqente oferecer rplica. A doutrina diverge no prazo: alguns falam em cinco dias (art. 185, CPC), outros falam em dez dias (art. 327, CPC) e outros falam em quinze dias. Por se tratar de mero incidente, a deciso que julgar a impugnao recorrvel por agravo de instrumento, salvo se extinguir toda a execuo, caso em que caber apelao (art. 475-M, 3, CPC). Doutrina majoritria admite o parcelamento da dvida na forma do art. 745-A, CPC. Humberto Theodoro afirma no ser possvel. No h previso no CPC de impugnao de segunda fase, cujo objetivo seria discutir a adjudicao, a arrematao ou a alienao por iniciativa particular. Nesse caso, Fredie afirma que seria possvel o oferecimento de impugnao de segunda fase com fulcro no art. 475-R, CPC. Todavia, a jurisprudncia vem adotando que, com base nesse mesmo dispositivo, seriam cabveis embargos. c) Exceo ou objeo de pr-executividade (exceo de no-executividade) A exceo de pr-executividade foi muito usada antes da ltima reforma do CPC, pois que antes era necessrio garantir o juzo para a interposio dos embargos, o que era dispensvel se se tratasse de exceo de pr-executividade. Atualmente, no h mais tanta utilidade uma vez que se tornou desnecessria a garantia do juzo para impugnar ou embargar execuo. Todavia, ainda utilizada quando o executado perde o prazo para impugnar ou embargar execuo para alegar questes supervenientes ou que devam ser conhecidas de ofcio; ou em procedimentos de execuo especial, onde ainda se exige a garantia do juzo para oferecer defesa. Serve, basicamente, para alegar as matrias de ordem pblica, que podem ser conhecidas de ofcio, como a falta de pressupostos processuais ou de condies da ao; bem como qualquer matria que tivesse prova pr-constituda, como prescrio, pagamento, compensao, ausncia de ttulo, impenhorabilidade, novao, transao, etc. d) Aes autnomas (defesas heterotpicas) O devedor ainda pode defender-se com o oferecimento de aes autnomas que podem influenciar a execuo. o caso da ao rescisria, da ao de reviso ou anulao de negcio jurdico, a consignao em pagamento. O ajuizamento desse tipo de ao no impede a execuo do ttulo (art. 585, 1, CPC). Por serem tais aes conexas com a execuo, os processos devem ser reunidos.

34 Ajuizada a ao autnoma, seu objeto no pode ser discutido em sede de embargos na execuo, sob pena de litispendncia. Nesses casos, a ao autnoma recebida como verdadeiros embargos execuo.

2 EXECUES EM ESPCIE 2.1 EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER E ENTREGA DE COISA (certa ou incerta) As execues das obrigaes de fazer, no fazer e de entregar coisa observam regramentos diversos em razo do ttulo em que so fundadas. Veja o quadro abaixo:

35 Obrigao Fazer e no Fazer Ttulo Judicial Arts. 461 e ss., CPC Ttulo Extrajudicial Arts. 632 e ss., CPC

Art. 461-A, caput, CPC Entregar coisa (coisa certa) Art. 461-A, 1, CPC (coisa incerta)

Arts. 621 a 628, CPC (coisa certa) Arts. 629 a 631, CPC (coisa incerta)

2.1.1 Fundadas em Ttulo Judicial (arts. 461 e 461-A e ss. do CPC) Nas execues de obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa, fundadas em ttulo judicial, vigora o princpio da primazia da tutela especfica, o que implica prioridade do juiz em entregar de forma imediata, direta e especfica o bem da vida ao credor. Isso s possvel mediante o proferimento de uma sentena mandamental, que , a princpio, condenatria. Porm, ela no se limita a condenar, pois tambm ordena (mandado) que as partes cumpram a condenao disposta na sentena. Os provimentos mandamentais, portanto, tm uma carga mista (condenao + execuo). Para forar o devedor ao cumprimento imediato e especfico da obrigao, o juiz prev mecanismos processuais de coero indireta, tais como a cominao de multa diria pelo inadimplemento (astreintes)9; busca e apreenso (quando a coisa no entregue em tempo hbil a quem cabia tal obrigao); remoo de pessoas e coisas; desfazimento de obras (obrigao de no construir em determinado terreno); impedimento de atividade nociva (como o fechamento da indstria poluente at que haja a instalao de filtros apropriados) etc art. 461, 5, CPC. Trata-se do poder geral de efetivao do juiz.
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A astreinte multa cominada pelo juiz para assegurar o cumprimento de sua deciso uma criao do direito francs que tem por objetivo forar o ru a adimplir, tendo, portanto, carter coercitivo. importante observar que, exatamente em razo de sua natureza coercitiva, a astreinte devida independentemente da indenizao. Assim, como ensina Marinoni, se a ordem do juiz, apesar da multa, no for suficiente para convencer o ru a adimplir, ela poder ser cobrada independentemente do valor devido em face da prestao inadimplida e do eventual dano provocado pela falta do adimplemento na forma especifica e no prazo convencionado. A multa cominada pelo juiz objetiva coagir o ru a cumprir a obrigao e, portanto, para que seja uma forma autntica e eficaz de presso sobre a vontade do ru, imprescindvel que seja fixada com base em critrios que permitam atingir sua finalidade: garantir a efetividade da tutela jurisdicional. Assim, sua fixao deve ser balizada por critrios subjetivos, sobretudo a capacidade econmica do devedor. A periodicidade da multa pode variar (art. 461, 6, CPC). No precisa ser ela diria. Os Tribunais vem entendendo ser cabvel a multa mesmo quando a execuo for contra a Fazenda Pblica. Ademais, possvel cumular as astreintes com a multa do artigo 14 do CPC. A multa somente poder ser cobrada aps a formao de coisa julgada.

36 Todavia, caso a adoo de tais medidas venham a importar em um nus ou gravame desproporcional ao devedor (como, por exemplo, o fechamento da indstria poluente, gerando, em contrapartida, uma queda vertiginosa na produo e no faturamento), deve o juiz abrir mo da tutela especfica, que seria sua prioridade, e, em carter subsidirio e excepcional, adotar providncias que assegurem a obteno de resultado prtico equivalente (art. 461, 2 parte, CPC). a aplicao do princpio da proporcionalidade, onde o juiz ponderar qual interesse prevalecer face o conflito dos princpios da primazia da tutela especfica, de um lado, e o da menor onerosidade ao devedor, de outro. A obteno de resultado prtico equivalente ao adimplemento s alcanada, por sua vez, atravs de uma sentena executiva lato sensu, consistente tambm numa condenao, a princpio, porm o Estado quem satisfar o direito do credor, mediante a adoo de providncias ou medidas de sub-rogao ou de substituio no lugar do devedor. Trata-se, portanto, de medidas de coero direta. No entanto, nos termos do 1 do art. 461 do CPC, se no for possvel a tutela especfica, seja porque o bem a ser entregue pereceu por culpa do devedor; seja porque o fazer ou o no fazer se tornou impossvel, como, por exemplo, a indstria que no consegue instalar os filtros antipoluentes diante de sua falta no mercado local, a obrigao se converter em perdas e danos. Tambm haver converso em perdas e danos se impossvel for, ainda, a obteno do resultado prtico correspondente, ou se o credor abrir mo da tutela especfica, preferindo a indenizao10. Convertida que seja a tutela especfica ou a obteno do resultado equivalente em perdas e danos, estes sero apurados em incidente cognitivo execuo, cuja deciso ser executada em procedimento executivo prprio para as obrigaes por quantia certa. Importar, portanto, a converso tambm do rito: da tutela especfica para cumprimento de sentena.

2.1.2 Fundada em Ttulo Extrajudicial (art. 632 e ss. do CPC)

a) Obrigao de fazer ou no fazer

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Importante esclarecer que o juiz no permitir a converso da obrigao em perdas e danos caso perceba que o credor fez tal opo por mero capricho, a fim de onerar o devedor, quando este poderia ter entregue, sem maiores prejuzos para si, a obrigao quele in natura.

37 Quando se tratar de ttulo extrajudicial, o devedor ser citado para satisfazer a obrigao no prazo assinalado pelo juiz, se outro no estiver anotado no ttulo (art. 632 obrigao de fazer; art. 642 obrigao de no fazer, CPC). a fase de cumprimento voluntrio. Citado, o executado pode apresentar trs condutas: 1) fazer, ou desfazer o que j fez; 2) oferecer embargos execuo no prazo de 15 dias; ou 3) permanecer inerte. Na ocorrncia dos dois ltimos casos, passa-se para a segunda fase, que o da execuo forada. Caso a obrigao de fazer ou no fazer seja fungvel, aplica-se os artigos 634 a 637 do CPC. Caso seja infungvel, aplica-se o artigo 638, CPC. O rito diferente na medida em que na obrigao fungvel a prestao pode ser realizada por um terceiro, se o credor assim aceitar; e na obrigao infungvel jamais poder ser prestada por terceiro, em virtude de sua prpria natureza.

Obrigao Fungvel: REQUERIMENTO DO CREDOR (prestao da obrigao por terceiro) JUIZ OUVE AS PARTES ACERCA DA PROPOSTA DO 3 (5 dias - credor direito de preferncia) JUIZ NOMEIA 3 IDNEO (livremente ou o indicado pelo credor) O 3 OFERECE PROPOSTA P/ REALIZ. DO SERVIO

O CREDOR ADIANTA AS DESPESAS C/ O SERVIO

PRESTADO O SERVIO, JUIZ OUVE AS PARTES 10 dias

IMPUGNAO credor pode pedir a concluso ou reparao da obra custa do 3, se este no prestou o servio, ou o prestou de forma incompleta. NO IMPUGN. = JUIZ D POR CUMPRIDA A OBRIGAO Ou impertinentes

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Apesar de tal procedimento ter se tornado mais simples depois do advento da Lei n. 11.382/06, certo que ainda remanescem dificuldades na prestao de servio por terceiro, de forma que possvel ao credor, se desejar, optar pela fixao de multa diria ( astreintes) contra o devedor, como medida de coero indireta ao cumprimento da prestao. Mas as astreintes encontram mais campo de aplicao nas obrigaes infungveis, j que, como dissemos, pela sua prpria natureza, no pemitem a prestao do servio por terceiro. Como a converso em perdas e danos, dada efetividade processual sempre almejada, a ltima das medidas pretendidas pelo credor, pode ele lanar mo da multa diria para compelir o devedor a deixar de descumprir com a obrigao infungvel (trata-se, portanto, de medida coercitiva sancionatria, e no compensatria). Vale lembrar que a aplicao da multa pode se dar de ofcio, cabendo ao juiz, caso verifique a mesma tenha se tornado excessiva ou insuficiente, diminu-la ou aument-la. Todavia, fungvel ou infungvel a obrigao, ser sempre possvel ao credor optar pela converso em perdas e danos, a ser apurada em incidente ao processo executivo, caso o devedor no satisfaa a obrigao. Por outro lado, havendo a converso em perdas e danos, estes sero devidos sem prejuzo da multa. Por fim, em se tratando de obrigao de no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz mandar citar o devedor para que desfaa o ato no prazo que fixar. Se o devedor no cumpre a obrigao, o juiz mandar que terceiro o desfaa s custas do devedor. Se no for possvel o desfazimento do ato, ou quando o credor assim preferir, a obrigao de no fazer ser convertida em perdas e danos.

a.1) Obrigaes de emitir declarao de vontade: as execues das obrigaes de emitir declarao de vontade devem ser feitas nos termos dos artigos 466-A, 466-B e 466-C. Tratam-se de obrigaes de prestao infungvel.

b) Obrigao de entregar coisa certa ou incerta

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Nessa execuo tambm existem duas fases: a fase da execuo voluntria e a fase da execuo forada. Citado, o executado ter 10 dias para entregar a coisa (art. 621, CPC). Duas consideraes merecem ser feitas sobre esse artigo: o prazo para embargos ser de 15 dias, pois uma leitura rpida nos levaria a concluso errnea de que seria um prazo de 10 dias. Ademais, no mais necessrio garantir o juzo para o oferecimento de embargos. Quando se tratar de coisa incerta, o devedor ser citado para fazer a escolha da coisa (art. 244, Cd. Civil). Se a escolha couber ao credor, esse o far na petio inicial (art. 629, CPC). A outra parte poder impugnar a escolha no prazo 48 horas (art. 630, CPC). Citado, o devedor pode ter trs condutas: 1) entregar a coisa; 2) oferecer embargos no prazo de 15 dias; ou 3) permanecer inerte.

Caso a coisa j tenha sido alienada a terceiro, este poder oferecer embargos de terceiro. O art. 626, CPC traz a exigncia de depositar a coisa em juzo para que o terceiro possa se manifestar, mas com a reforma do CPC, no mais se necessita garantir o juzo para o oferecimento de embargos. A obrigao pode converter-se em perdas e danos nos casos do artigo 627, CPC. Quanto s benfeitorias aplica-se o artigo 628, CPC.

2.2 EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR SOLVENTE 2.2.1 Introduo a) Solvncia

40 A solvncia a situao em que os bens do devedor superam as suas dvidas, sendo passveis, portanto, de responder por elas. A solvncia a regra, sendo certo que o devedor apenas pode ser considerado insolvente por meio de uma sentena judicial. b) Generalidades sobre o Procedimento O devedor responde por suas dvidas (alm dos respectivos acrscimos, despesas processuais e honorrios advocatcios) com o seu patrimnio excetuados, por bvio, os casos de bens impenhorveis, como o bem de famlia. As principais fases procedimentais da execuo so: 1. Fase de apreenso, na qual ocorre a escolha do bem e sua apreenso propriamente dita (penhora); 2. Fase de transferncia, em que o bem apreendido avaliado, alienado e, portanto, transformado em dinheiro (alienao); 3. Fase de satisfao do crdito, na qual o dinheiro apurado entregue ao credor nos limites do seu crdito (pagamento). c) A Ordem de Preferncia na Expropriao de Bens Como sabido, o objetivo do processo de execuo satisfazer o crdito do exeqente. Para tanto, havendo resistncia do devedor no pagamento, realiza-se, inicialmente, a penhora, ato de afetao (vinculao) do bem, que tomado em garantia para o pagamento do dbito. Nos casos em a penhora recai sobre dinheiro, basta que o autor levante o quantum para extinguir a execuo. Contudo, se a penhora ou o depsito recarem sobre outros bens sem a mesma liquidez, necessrio realizar os chamados atos de desapropriao, alienao forada ou expropriao, consistentes na supresso da propriedade do bem sem consentimento do proprietrio. Os atos de desapropriao so de duas espcies: arrematao, se a propriedade transferida a terceiro, ou adjudicao, se transferida ao prprio credor. Assim, enquanto a arrematao o meio processual usado pelo rgo judicial para realizar a transferncia forada dos bens do devedor a terceiro que neles tenha interesse atravs da hasta pblica, a adjudicao consiste na transferncia no do produto da venda ao credor, mas da prpria coisa penhorada. No regime original do Cdigo de Processo Civil, a hasta pblica que, por seu turno, divide-se em leilo (bens mveis) e praa (bens imveis) era a primeira alternativa do credor para verter o bem penhorado em dinheiro. De sua sorte, a adjudicao do bem pelo exeqente apenas era permitida depois de realizada a praa ou leilo, sem que houvesse arrematao. Assim, pela sistemtica anteriormente vigente, os atos expropriatrios obedeciam seguinte ordem (antiga redao do artigo 647, incisos I a III, CPC): 1. arrematao/hasta pblica (leilo ou praa); 2. adjudicao;

41 3. usufruto de imvel ou empresa. No difcil perceber que a hierarquia estabelecida era extremamente prejudicial ao credor, pois, ainda que tivesse interesse no bem penhorado, deveria aguardar a realizao da hasta pblica para, ao final, se no houvesse arrematao, adjudicar o bem. A praa e o leilo expedientes bastante burocrticos eram privilegiados em detrimento de solues mais geis e economicamente mais interessantes ao credor. Esta lgica era bastante danosa ao exeqente. Pela nova lei, o credor pode optar, antes de qualquer procedimento, por adjudicar o bem penhorado. A adjudicao pode abreviar consideravelmente a execuo, valendo a pena registrar, contudo, que apenas ser possvel se no recarem outras penhoras sobre o bem. Caso, contudo, no tenha interesse em adjudicar a coisa, pode o credor proceder sua alienao, que ser controlada pela justia. O leilo, na nova sistemtica, relegado ultima ratio. Inverteu-se, portanto, a lgica tradicional, na qual o exeqente era mero expectador. Com a atual disposio legislativa, o credor tem um papel ativo no tocante aos atos expropriatrios a serem realizados, podendo, primeiramente, ficar com o bem para si ou, no sendo de seu interesse, proceder sua venda, desde que respeitadas as condies impostas pelo magistrado.

EM SUMA: Sistemtica anterior Leilo ou praa Alienao por iniciativa particular Adjudicao Leilo ou praa Usufruto de imvel ou empresa Usufruto de imvel ou empresa Nova sistemtica Adjudicao

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2.2.2 Fundada em ttulo judicial (Cumprimento de Sentena arts. 475-I a 475-R) e ttulo extrajudicial (arts. 652 e ss) a) Atos iniciais a.1) no Cumprimento de sentena Intimado na pessoa do advogado sobre o trnsito em julgado da deciso 11, o devedor ter 15 dias para cumprir voluntariamente a dvida. preciso que a dvida esteja liquidada. Caso no esteja, procede-se a liquidao e, aps, que se inicia o prazo de 15 dias para o cumprimento voluntrio. Cabe ao credor fazer petio simples pedindo o cumprimento voluntrio da obrigao ou poder o juiz faz-lo de ofcio. Caso no cumprida a obrigao voluntariamente, far o exeqente uma petio requerendo a execuo forada, nos moldes do art. 282 e 283, guardadas as devidas propores (p.ex. pede-se a intimao do devedor) e a multa do art. 475-J, CPC. Requerido, expede-se mandado de avaliao e penhora. A avaliao do bem penhorado pode ser feita pelo prprio oficial de justia que proceder a penhora, salvo se necessitar de conhecimentos especializados. O escrivo tambm poder penhorar bens quando o exeqente juntar a certido de propriedade de imvel pertencente ao executado. Lembrando que tambm possvel averbar a execuo nos registros dos bens (art. 615-A, CPC). a.2) na execuo autnoma O exeqente protocoliza a petio inicial nos termos do arts. 282 e 283, CPC. O exeqente pode indicar, desde j, bens do devedor a penhora. Em seguida, o juiz realiza o juzo de admissibilidade e profere despacho de citao (em regra, por oficial de justia). O devedor citado para: 1. pagar em 3 dias (art. 652, CPC)12 ; OU 2. para opor embargos no prazo de 15 dias; OU 3. requerer o parcelamento do 745-A, CPC.
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Ressalva-se a hiptese de ser possvel promover a execuo provisoriamente, caso a deciso ainda no tenha transitado em julgado, caso em que o exeqente ter que observar as regras do art. 475-O, dentre as quais se insere o dever de prestar cauo, salvo excees. 12 Caso o devedor pague em 3 dias, aplica-se a sano premial (art. 652-A, pargrafo nico reduo pela metade da verba honorria fixada pelo juiz, de plano, quando despachou a inicial).

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No sendo encontrado o devedor, pode o oficial de justia, encontrando bens do executado, arrest-los (art. 653). Na verdade, no se trata de arresto propriamente dito, pois este medida cautelar tpica, mas de pr-penhora. O credor intimado da pr-penhora, quando ento ter prazo de 10 dias para requerer a citao por edital do devedor (art. 654, CPC). Se o credor assim no se manifestar, a pr-penhora perde o efeito. Por outro lado, assim procedendo, caso o devedor no pague a dvida, aps ser citado por edital, a pr-penhora automaticamente converte-se em penhora. Todavia, sendo encontrado o devedor, e no efetuado o pagamento, o oficial de justia, com a segunda via do mandado citatrio, proceder de imediato a penhora dos bens indicados na inicial. Caso no encontre, pode o exeqente requerer a intimao do executado para que esse indique onde esto os bens, sob pena de ato atentatrio dignidade da justia (art.652, CPC). Penhorados os bens, o devedor dever ser intimado (art. 652, 1, CPC). b) Da penhora A penhora possui trs funes bsicas: a) individualizar e apreender o bem; b) deposit-lo e conserv-lo; e c) estabelecer o direito de preferncia do credor. Predomina na doutrina que a natureza jurdica da penhora a de ato executivo. No se trata de ato cautelar (arresto), como j dito. Os efeitos da penhora podem ser de natureza material ou formal (processual). Materiais: O primeiro efeito material a alterao do ttulo de posse do devedor. Isso se d de duas formas: a) o bem entregue a um depositrio judicial; e b) o bem permanece com o executado, mas este fica na condio de depositrio (arts. 659, 5 e 666, 1, CPC). O segundo efeito material a ineficcia relativa dos atos de disposio de bens. Processuais: O primeiro efeito processual a conservao dos bens (evitar a dilapidao patrimonial), principalmente a dos bens penhorados. O segundo efeito a possibilidade da penhora conferir efeito suspensivo aos embargos execuo (art. 739-A, CPC) e impugnao execuo. O terceiro o direito de preferncia (art. 612 e 613, CPC). O objeto da penhora sero bens com expresso patrimonial e que no se enquadrem nas hipteses de impenhorabilidade. b.1) impenhorabilidade

44 Pode ser absoluta (quando o bem no poder ser penhorado em nenhuma hiptese, como o caso do seguro de vida) ou relativa (quando o bem pode ser penhorado apenas na execuo de certos crditos). Por no se tratar de regras de ordem pblica, mas de proteo ao executado, pode o executado indicar qualquer bem a penhora, ainda que o mesmo seja impenhorvel, renunciando a impenhorabilidade, se o bem for disponvel. Seguindo essa orientao que o STF decidiu ser o art. 3, VII da Lei 8.009/90 constitucional, permitindo a penhora do bem de famlia do fiador no contrato de locao (RE n 407.688) sem que se possa falar em violao da garantia moradia. As hipteses de impenhorabilidade, que normalmente esto ligadas quilo que seja estritamente necessrio para a sobrevivncia do executado, de sua famlia e sua dignidade 13, esto previstas no artigo 649, CPC. A impenhorabilidade no poder ser oponvel cobrana de crdito concedido para a aquisio do prprio bem (art. 649, 1, CPC). A Lei 8.009/90 trouxe a impenhorabilidade do imvel de moradia (bem de famlia) por qualquer dvida, salvo nos casos de execuo de crdito de trabalhador do prprio lar (domstico); quando o executado adquire imvel mais valioso para transferir a residncia familiar; do imvel de fiador em contrato de locao; etc. b.2) limites da penhora - artigo 659, CPC, restringe-se parcela do patrimnio suficiente para pagar a dvida. b.3) a escolha dos bens credor (na petio - arts. 475-J, 3 e 652,3, CPC). O devedor pode se defender dessa indicao por meio de impugnao ou embargos se no for respeitada a gradao legal do artigo 655 do CPC e a menor onerosidade do executado (arts. 620 e 668, CPC). No caso de dificuldade de localizar bens do executado, este ser intimado para, no prazo de 05 dias, indicar onde bens a serem penhorados (art. 652, 3, CPC), sob pena de incorrer em ato atentatrio dignidade da justia (art. 600, IV, CPC). b.4) ordem de preferncia - a gradao do artigo 655 no absoluta. b.5) a substituio da penhora - poder o executado, intimado da penhora, requerer a substituio do bem penhorado (art. 656 e 668).

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Destacamos ainda que vigora a impenhorabilidade do jus sepulcri (sepulcro). Se o jazigo estiver em cemitrio pblico, esteja ou no ocupado, ser considerado bem impenhorvel. Caso o jazigo esteja em cemitrio privado, ser considerado penhorvel apenas se estiver desocupado. Outros bens considerados impenhorveis so as prteses humanas uma vez que estas adquirem natureza jurdica de corpo humano. Nesse rol incluem prteses, cadeiras de roda, muleta, co-guia, etc.

45 b.6) lugar e tempo da penhora segundo art. 659, I, CPC, os bens devem ser penhorados em qualquer lugar que estejam, preferindo-se aqueles que esto no foro da execuo (art. 656, III, CPC). Caso no tenham bens no foro da causa, realiza-se a execuo por carta (art. 658, CPC), penhorando, avaliando e alienado os bens no foro da situao (art. 747, CPC). Quanto ao tempo, os atos de penhora devero realizar-se em dias teis, das 6 s 20 horas (art. 172, CPC). Todavia, o art. 172, 2, CPC estabelece que, excepcionalmente, mediante autorizao do juiz, pode a penhora ser realizada em domingos, feriados ou fora do horrio estabelecido no artigo. b.7) realizao e formalizao da penhora A penhora realiza-se com a apreenso e depsito do bem (art. 664, CPC), mas se formaliza pelo termo (redigido por escrivo, no bojo dos autos, no cartrio da Vara. O prprio termo da penhora constitui a intimao do executado, exceto se imvel por fora do art.659, 4 e 5, CPC) ou auto (lavrado por oficial de justia quando a apreenso realizada fora da sede do juzo. Nesse caso, dever haver a intimao do executado por fora do arts. 475-J, 1 e 652, 4 e 5, CPC). Formalizada a penhora por auto, dever o executado ser intimado na pessoa do seu advogado, se tiver um (art.665 combinado com arts. 475-J, 1 e 652, 4, CPC). Outras pessoas devero ser intimadas do ato em certas situaes: a) o titular de direito real (art. 615, II, CPC); b) o terceiro garantidor de dvida alheia (art. 655, 1, CPC); c) a sociedade, na penhora de quotas de scio (art. 685-A, 4, CPC); e d) o cnjuge, na penhora de imvel, exceto quando for regime de separao absoluta de bens. Quando se tratar de penhora de imvel, sua formalizao depender de mera averbao pelo escrivo e no mais de registro, ato mais solene, exigido antes da reforma do CPC. Logo, a Lei 11.382/2006 simplificou a questo. Apreendidos os bens, necessrio entreg-los a um depositrio. O ato de depsito compe a penhora. Na atual redao do CPC, prefere-se que o depositrio seja terceiro nos termos do art. 666, I, II e III, CPC, mas, excepcionalmente, pode-se atribuir essa funo ao executado. Essa exceo ocorrer em trs casos: a) se o exeqente concordar (art. 666, 1, CPC); b) quando o bem for de difcil remoo (art. 666, 1, CPC); e c) quando for bem imvel, pois no h risco de ser ocultado ou subtrado. O depositrio auxiliar da justia (art.148, CPC), mas poder assumir tambm a funo de administrador (art. 677, CPC). Por essa razo, dever ser remunerado (art. 149, CPC) e as despesas de guarda e conservao sero indenizadas. Tais valores so adiantados pelo credor e, ao final,

46 restitudas pelo devedor. Caso a conservao da coisa acarrete riscos (deteriorao e depreciao) para o depositrio ou for onerosa e desvantajosa, tal situao dever ser informada ao juzo para que seja determinada a alienao antecipada do bem (art.670, CPC). Prevalece no STF, atualmente, que inconstitucional a priso civil do depositrio infiel em contratos de alienao fiduciria (teoria da supralegalidade dos tratados internacionais, ratificados no Brasil sem o qurum mnimo de emenda constitucional - 3, art. 5, CF/88) b.8) incidentes da penhora (modificao) A modificao da penhora pode se dar por ampliao, reduo, renovao e a substituio. A ampliao ocorre quando se verifica que os bens penhorados so insuficientes para pagar a dvida (art. 685, II, CPC). Nesse caso, o exeqente faz uma petio simples solicitando o reforo da penhora e o executado se manifesta no prazo de trs dias (art. 657, CPC) e o juiz decide. A reduo ocorre quando os bens penhorados excedem demasiadamente o valor da execuo (art. 685, I, CPC). Nesse caso, at mesmo o prprio credor poder pleitear o desfazimento da penhora. Ouve-se a parte contrria em trs dias (art. 657, CPC) e o juiz decide. A renovao da penhora ocorre nos caso do art. 667, CPC. A substituio da penhora pode-se dar por iniciativa de qualquer das partes (art. 656, CPC) ou por iniciativa exclusiva do devedor (art. 668, CPC). Os requisitos da iniciativa exclusiva so cumulativos ao passo que, na iniciativa de qualquer das partes, trata-se de hipteses isoladas. b.9) penhoras especiais A primeira modalidade de penhora especial certamente a penhora on-line. Com previso no artigo 655-A, CPC, o juzo de execuo pode determinar, via eletrnica (pelo CPF e CNPJ), que o Banco Central bloqueie depsitos e aplicaes financeiras em nome do executado. Em recente informativo do STF, tem-se a noticia de que possvel requerer a penhora on-line da restituio de imposto de renda de pessoa fsica. Outra modalidade de penhora especial a penhora de crditos e de outros direitos patrimoniais (arts. 671 a 676, CPC). Por fim, temos ainda a penhora de empresa ou de outro estabelecimento (art. 677 a 679, CPC). c) da avaliao c.1 ) consideraes

47 Para que haja adjudicao, alienao por iniciativa particular ou alienao em hasta pblica, necessrio proceder a avaliao do bem, que, em regra geral, a avaliao do bem deve ser realizada pelo oficial de justia (art. 143, V, CPC). Caso seja necessrio conhecimentos tcnicos especializados, o juiz nomear perito e fixar prazo para a entrega do laudo (arts. 475-J, 2 e 680, CPC). Nesse caso o procedimento o mesmo da prova pericial (art.431-A, CPC). O laudo pericial dever conter os requisitos do artigo 681, CPC. Ttulos da dvida pblica, aes das sociedades e ttulos de crdito negociveis na bolsa no precisam ser avaliados. Prevalecer a cotao oficial do dia (art. 682, CPC). Tambm no haver avaliao se o bem for dinheiro. A avaliao pode ser invalidada (art. 681, I, CPC), revista (art. 681, II, CPC) ou ser procedida nova avaliao (art. 683, III, CPC). d) da adjudicao d.1) consideraes gerais A adjudicao pode ocorrer a qualquer momento aps a avaliao e antes da hasta pblica. Se frustrada tal hasta, o bem pode ainda ser adjudicado. A adjudicao do bem penhorado somente poder ocorrer pelo preo da avaliao. Peticionando-se e requerendo adjudicao, decidem-se todas as questes e o juiz mandar lavrar o auto de adjudicao (art. 685-A, 5, CPC). Lavrada e assinada pelo juiz, adjudicante, escrivo e, se presente, pelo executado, formaliza-se o auto de adjudicao, expedindo-se a carta se bem imvel (a carta necessria para registro cartorial) ou mandado de entrega se bem mvel. At a lavratura do auto, poder o executado remir a execuo (salvar) - art. 651, CPC. Assinada o auto de adjudicao, inicia-se o prazo para oferecimento de embargos adjudicao (art. 746, CPC). d.2) legitimidade para adjudicar A legitimidade para adjudicar ser do exeqente, credores com garantia real, credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, cnjuge, descendentes ou ascendentes do executado (art. 685-A, 2, CPC), o scio, no caso de penhora de quota social (art. 685-A, 4, CPC). Se houver vrios interessados a adjudicarem, dever ocorrer licitao para o bem, cujo valor mnimo ser o da avaliao e vencer que tiver o maior lano. Em igualdade de ofertas, a preferncia ser dos familiares do executado (cnjuge, descendente e ascendente, nessa ordem).

48 Caso s haja credores, prevalecer o credor que tiver crdito de maior privilgio, e se forem crditos da mesma categoria, prevalecer a penhora mais antiga. e) da alienao por iniciativa particular Trata-se de direito previsto no artigo 685-C, CPC. Com o requerimento do exeqente, o juiz nomeia corretor credenciado para promover a alienao do bem, seja este mvel ou imvel. A alienao por iniciativa particular somente poder ocorrer se no houver a adjudicao e o exeqente expressamente requerer. Esta modalidade de venda no pode ser imposta ao exeqente. O valor mnimo, via de regra, dever ser o da avaliao do bem, mas, se houver anuncia do executado, poder ser alienado por valor menor. Realizada a venda, esta ser firmada por termo nos autos, expedindo-se carta de alienao, se imvel (para fins de registro imobilirio) ou mandado de entrega, se mvel. f) da arrematao f.1) consideraes iniciais preciso converter o bem penhorado em dinheiro para pagar a dvida. Isso pode ser feito com a adjudicao, alienao por iniciativa particular ou mesmo por hasta pblica, momento em que ocorrer a arrematao. A arrematao o ato que encerra a hasta pblica, quando se aceita a oferta do arrematante e consuma-se o negcio jurdico. Embora encerre a hasta, no ser a arrematao o ltimo ato procedimental da alienao. preciso extrair o auto de arrematao (art. 693, CPC) que torna a mesma perfeita e acabada (art. 694, CPC) e a carta de arrematao. Quando se fala em arrematao perfeita e acabada que o legislador garantir segurana jurdica ao arrematante. Assim, eventuais embargos no prejudicaro sua aquisio ainda que julgada procedente, salvo se os embargos versarem sobre nulidade da prpria arrematao. Em qualquer outro caso, no se desfaz jamais a arrematao e eventual prejuzo do executado ser cobrado do exeqente. f.2) o Edital O art. 686, CPC estabelece o contedo do edital. A ausncia de qualquer deles leva a invalidade da arrematao. Interessante destacar que o edital j conta com a convocao para uma segunda hasta pblica, caso na primeira no se alcance o preo da avaliao. Nessa segunda hasta, aliena-se o bem pelo maior lano, que no poder ser vil.

49 A hasta pblica gnero da qual possui duas espcies: a praa (para bens imveis) e o leilo (para bens mveis). O edital poder ser dispensado se o valor dos bens penhorados no exceder a 60 salrios mnimos (art. 686, 3, CPC). O art. 687 regula a publicao do edital. Deve ser afixado no local de costume em cada frum e publicado com antecedncia mnima de 05 dias, pelo menos por uma vez em jornal de grande circulao. Se o exeqente for beneficirio da justia gratuita, substitui-se o jornal por rgo oficial. O art. 687,2 possibilita ao juiz adequar as regras procedimentais do edital ao caso concreto. possvel tambm o edital eletrnico de convocao (art. 689-A, CPC). Executado e respectivo cnjuge, se houver, deve ser intimados da ocorrncia da hasta pblica (art. 687, 5, CPC) para que possam fiscaliz-la, bem como para o executado remir a execuo, se quiser. f.3) Preo vil Cada tribunal determina um percentual sobre o valor da arrematao para que no haja preo vil. No Tribunal de Justia de Gois, por exemplo, valor at 60 % no ser vil. No TRT da 18 Regio, at 50% no vil. No TRT da 10 Regio, at 30% no vil. f.4) legitimidade para arrematar Podem arrematar qualquer um que estiver na administrao do seu patrimnio (art. 690-A, CPC), bem como o exeqente e demais legitimados para adjudicar, se quiserem adquirir o bem por preo inferior ao da avaliao, desde que no seja vil. Todavia, no podem arrematar as pessoas enumeradas nos incisos do artigo 690-A, CPC e artigo 497 do Cdigo Civil. f.5) forma de pagamento (art. 690, CPC) A regra geral o pagamento a vista ou em 15 dias a contar da assinatura do auto de arrematao. Todavia, se o bem for imvel, pode oferecer 30% a vista e o restante em prestaes garantindo as mesma com hipoteca sobre o prprio imvel (art. 690, 1, CPC). Se o exequente arrematar o bem, aplica-se o art. 690-A, nico, CPC). A arrematao pode ser feita de forma global (art. 691, CPC).

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f.6) a praa Via de regra, conduzida pelo porteiro no trio do frum. Encerrada a praa com a assinatura do auto de arrematao, pago o preo ou prestadas as garantias, expede-se a carta de arrematao (art. 693, nico, CPC). A carta da arrematao ttulo que formaliza a aquisio do bem. Seu contedo deve ser o estabelecido no artigo 703, CPC. A alienao em praa de imvel de incapaz segue procedimento j estudado na responsabilidade patrimonial conforme disposto no art. 701, CPC. Existem imveis que permitem uma cmoda diviso. Assim, o avaliador pode sugerir desmembramentos quando da avaliao (art. 681, nico, CPC) e bem ser alienado parcialmente (art. 702, CPC), mas se no encontrar licitantes, ento o bem ser alienado em sua integralidade (702, nico, CPC). f.7) o leilo Via de regra, o leilo ser conduzido por leiloeiro, podendo ser realizado onde estiver os bens ou no lugar designado pelo juiz (art. 686, 2, CPC). Bens negociveis em bolsa sero negociados neste local (art. 704, CPC). As funes do leiloeiro esto descritas no artigo 705, CPC e o critrio de sua escolha no artigo 706, CPC. Realizado o leilo, expede-se a ordem de entrega da coisa ao arrematante (art. 707, CPC). Regra geral, no se expede carta de arrematao de bem mvel, salvo se precisar para transmisso do bem. Nesse caso, aplica-se o artigo 703, CPC. f.8) desfazimento da arrematao Quatro so as hipteses de desfazimento da arrematao: Revogao ou desistncia: o no cumprimento da contraprestao pelo arrematante. Caso opostos embargos a arrematao, pode o arrematante desistir da mesma (art. 694, 1, IV, CPC). Trata-se de direito potestativo. Assim, acolhida a desistncia, os embargos arrematao perdem o objeto. Caso esses embargos sejam protelatrios, o juiz pode aplicar multa ao embargante na forma do artigo 746, 3, CPC. No h prazo para o arrematante desistir da arrematao. Acolhida a desistncia, libera-se o depsito feito.

51 Invalidade da arrematao: ocorre nas hipteses do artigo 694, 1, I, III e V, CPC. Resoluo da arrematao: ocorre nas hipteses do artigo 694, 1, II, CPC. Nesse caso, perder o arrematante a cauo dada em juzo. Ineficcia da arrematao: desrespeitou-se o artigo 698, CPC.

f.9) suspenso, transferncia e encerramento da hasta pblica A hasta pblica deve observar o limite estabelecido no artigo 172, CPC, devendo ser realizada das 6 s 20 horas. Caso no se conclua nesse horrio, observa-se o disposto no artigo 689, CPC. Eventualmente, motivo justo pode impedir a realizao da hasta. Nesse caso, ela precisar ser transferida na forma do artigo 688, CPC. Ser encerrada a hasta pblica quando o produto da mesma for suficiente para pagar a dvida (art. 692, nico, CPC). f.10) efeitos da arrematao A arrematao constitui ttulo para a aquisio do domnio, que s ocorre com a tradio. O adquirente no responde por dvidas tributrias do bem (art. 130, nico, CTN), mas responde pelas despesas condominiais (art. 1345, Cdigo Civil). Se houver locao no imvel adquirido, o adquirente tem a opo de aplicar denunciar o contrato no prazo de 90 dias (art. 8, 2, Lei 8.245/91, CPC). A alienao em hasta extingue ainda todos os direitos reais de garantia. Da, a necessidade de se intimar todos os credores do executado da ocorrncia da hasta pblica. Feita a arrematao, preclui o direito do executado de alegar a impenhorabilidade do bem. Ainda sim, o arrematante pode sofrer evico do bem adquirido em hasta pblica . A responsabilidade por eventual prejuzo seria do executado. Alguns doutrinadores tambm falam em responsabilidade subsidiria do Estado. g) entrega do dinheiro ao credor O artigo 708 claro no sentido que o pagamento ser feito com a adjudicao do bem, a entrega do dinheiro ou o usufruto do bem imvel ou empresa. A entrega do dinheiro se d na forma do artigo 709 do CPC. Todavia, se o pagamento ocorrer na forma de usufruto deve-se observar o disposto no artigo 707, CPC.

52 2.3 EXECUO DE ALIMENTOS 2.3.1 Consideraes gerais Os alimentos podem ser legtimos (devidos por fora de lei, parentesco, matrimnio ou unio estvel) ou voluntrios (por fora de negcio jurdico inter vivos como transao ou causa mortis como o legado). Os alimentos podem ser definitivos quando estipulados em deciso final do juiz ou provisionais, fixados antes ou durante a ao que se pleiteia alimentos definitivos. Os alimentos podem ser naturais (quando indispensveis para a subsistncia) e civis (quando vo alm das necessidades bsicas do indivduo alcanando as necessidades morais e intelectuais). Os alimentos podem ser futuros (devidos desde o transito em julgado da deciso) ou pretritos (anteriores ao transito em julgado). Essa distino importante, pois aos alimentos pretritos, aplica-se o procedimento do artigo 732 enquanto aos alimentos futuros, aplica-se o procedimento do artigo 733, CPC. 2.3.2 Meios executivos O CPC prev trs meios executivos distintos para a prestao alimentcia: a) o desconto em folha (art. 734, CPC); a expropriao (arts. 646 e 475-J, CPC) e c) a coero indireta mediante priso civil (art. 733, 1, CPC). Essas medidas devem seguir uma ordem preferencial. Inicialmente, tenta-se o desconto em folha de pagamento. No sendo possvel, tenta-se expropriar os rendimentos dos bens do executado. Ainda no sendo possvel, tenta-se expropriar o prprio bem. E, por fim, como medida ltima, aplica-se a priso civil como medida coercitiva. (arts. 16 a 18 da Lei 5.478/68). Na execuo por coero indireta, o devedor intimado para pagar em trs dias, provar que pagou ou explicar o porqu no o fez. Se pagou, o juiz profere sentena terminando o feito. Se no pagou, admite-se que oferea defesa (essa defesa no impugnao execuo) alegando que j pagou anteriormente ou que est impossibilitado de pagar (temporariamente). Comprovada a impossibilidade, o juiz suspende a aplicao da pena. Caso no comprove, o juiz decreta a priso civil. Decretada a priso, o prazo para o devedor ficar preso de um a trs meses (art. 733, CPC). Alguns doutrinadores divergem nesse prazo por fora do artigo 19 da Lei 5478/68 que estabelece o prazo de 60 dias de priso . A priso somente ser decretada se a execuo alcanar trs parcelas anteriores ao ajuizamento e as que se vencerem no curso da execuo. Cumprida a

53 pena, o executado no poder mais ser preso por essas parcelas vencidas, mas poder ser preso pelas parcelas posteriores que forem vencendo. Da deciso que decreta a priso cabe agravo de instrumento e habeas corpus. Na execuo por desconto em folha, o alimentante (devedor), ser citado/intimado para cumprir voluntariamente a obrigao no prazo de trs dias (ttulo extrajudicial) ou no prazo de 15 dias (ttulo judicial), aplicando-se o 475-J e o art. 652, CPC, sob pena de expedio de ofcio determinado do desconte na fonte pagadora. A fonte pagadora no pode insurgir-se contra a deciso. Ela no tem interesse, pois de qualquer forma, pagaria ao seu empregado. Todavia, caso no retendo o valor determinado, responder solidariamente. J na execuo por expropriao, deve-se aplicar a mesma regra da execuo por quantia certa, retendo os rendimentos dos bens ou alienando-os. possvel ainda a aplicao do artigo 475Q, CPC.

2.4 EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA 2.4.1 Regime jurdico Quando o devedor for a Fazenda Pblica, no se aplica as regras de execuo de quantia certa contra devedor solvente. Os procedimentos a serem adotados devem observar o procedimento de expedio de Precatrio nos termos do artigo 100 da Constituio, conforme alterao feita pela EC 62/09, do ADCT e dos artigos 730, 731 e 741, CPC. 2.4.2 Execuo por quantia certa em face da Fazenda Pblica Na execuo por quantia certa contra devedor solvente, o procedimento ir variar conforme se tratar de ttulo judicial ou extrajudicial. De modo diverso, a execuo contra a Fazenda Pblica, independentemente de se tratar de ttulo judicial ou extrajudicial, se far nas regras do artigo 730, CPC, em que a mesma ser citada para opor embargos. No se aplica a multa do artigo 475-J, CPC. A Fazenda Pblica citada para, querendo, opor embargos execuo no prazo de 30 dias. (art. 1-B, Lei 9.494/97) exceo ao art. 188.

54 Rejeitados os embargos ou, mesmo, no ajuizados, o magistrado deve determinar a expedio de precatrios14 ao Presidente do respectivo Tribunal, com requisio para a autoridade administrativa para que se faam incluir no oramento geral. Determinada a expedio do precatrio, dever o cartrio judicial proceder a sua autuao. Instrudo e assinado pelo juiz, o precatrio dirigido ao Presidente do referido Tribunal. O Presidente do Tribunal dever inscrever o precatrio (at o dia 1 de Julho) e comunicar ao rgo competente para efetuar a ordem de despesa. Essa comunicao necessria para que a Administrao Pblica tome medidas para a abertura do crdito, cujo pagamento se dar mediante depsito bancrio feito disposio da presidncia do Tribunal ( esse depsito poder ser feito at o final do exerccio financeiro seguinte). Tal atividade de natureza administrativa. Por isso que contra essa atividade no caber recurso. Nesse sentido, a smula 733 do STF. 2.4.3 Defesa da Fazenda Pblica Os embargos opostos pela Fazenda Pblica possuem efeito suspensivo. Assim, no se aplica o disposto no art. 739-A, 1, CPC. Tal circunstncia evidenciada por dois motivos: o efeito suspensivo do 739-A depende de penhora e os bens pblicos so insuscetveis de penhora; e a expedio de precatrio bem como a requisio de pequeno valor dependem de prvio trnsito em julgado dos embargos (art. 100, 1 e 3, CF). Opostos os embargos, as defesas da Fazenda Pblica so limitadas a vcios processuais, questes da prpria execuo ou fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do direito que sejam supervenientes sentena do processo de conhecimento (art. 741, CPC). Todavia, se a execuo for de ttulo extrajudicial, no h que se falar em restrio matria de defesa. Opostos os embargos, intima-se o embargado para oferecer resposta no prazo de 15 dias. Em seguida, o juiz julgar imediatamente a lide (art. 330, CPC) ou designar audincia, se entender necessrio, decidindo em 10 dias. Frisa-se, posto que oportuno, que mesmo que o resultado da referida deciso seja desfavorvel Fazenda Pblica, no h que se falar em reexame necessrio j que tal oportunidade foi dada quando do proferimento da sentena de conhecimento condenatria, a qual deu origem ao ttulo executivo.
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O precatrio consiste no modo encontrado pelo sistema jurdico brasileiro para que pudessem ser cumpridas, observada a ordem do requerimento, as decises judiciais transitadas em julgado que condenam os entes pblicos ao pagamento de importncias pecunirias. Importante se faz consignar que o precatrio apenas um meio necessrio ao cumprimento das decises judiciais que condenem a Fazenda Pblica, e no um ttulo autnomo desvinculado da obrigao que o originou.

55 Importante lembrar tambm que, por outro lado, quando o crdito executado for de natureza fiscal (execuo fiscal a Fazenda Pblica, nesta espcie, exeqente e, por conseqncia, embargada), apenas a deciso que julgar procedentes os embargos est sujeita ao reexame necessrio (art. 457, II, CPC). Exclui-se da a sentena de improcedncia, pois que, nesse contexto, esta gera uma situao de vantagem Fazenda Pblica. Da sentena que julgou os embargos execuo contra a F.P. cabe recurso de apelao no seu duplo efeito (devolutivo e suspensivo), ao contrrio do que preleciona o artigo 520, V, CPC. Isso porque o recebimento da respectiva apelao s no efeito devolutivo ineficaz, pois no ser possvel promover execuo provisria, j que o procedimento do precatrio pressupe trnsito em julgado, ou seja, definitividade da deciso. 2.4.4 Os crditos de natureza alimentcia Uma leitura precipitada do artigo 100 da Constituio levaria o leitor a crer que os crditos de natureza alimentcia estariam fora do regime do precatrio. No bem assim. Os crditos de natureza alimentcia tambm seguem o regime do precatrio . A diferena est no fato de que os crditos de natureza alimentcia esto dispensados da ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Nesse sentido, a smula 655 do STF e a smula 144 do STJ. Existem duas ordens cronolgicas: uma para os crditos de natureza alimentar e outra para crditos de natureza no alimentar. Os crditos de natureza alimentar esto enumerados no artigo 100, 1-A da Constituio. 2.4.5 Principais mudanas na forma de pagamentos dos precatrios (EC n. 62/2009) a) Recursos atrelados receita Estados da regio Sul e Sudeste devem destinar 2% da sua receita lquida corrente para o pagamento de precatrios ao ano. Para os Estados do Nordeste, Norte e Centro-Oeste, o percentual de 1,5%. Para os Municpios, a alquota varia entre 1% e 1,5%, de acordo com a regio do Pas ao qual pertenam. b) Ordem de pagamento A ordem de pagamentos, antes da EC62, /09, determinava que as Obrigaes de Pequeno Valor (OPV), ou seja, crditos judiciais de at 60 salrios mnimos, tivessem prioridade para receber os recursos. Em seguida, os credores recebiam em ordem cronolgica da sentena.

56 O novo sistema mantm a preferncia das OPVs, mas determina que credores com mais de 60 anos ou com doena grave, que tenham crditos decorrentes de salrios, penses e indenizaes por morte ou invalidez, recebam primeiro. c) Regime especial ou simples Com a nova lei, governos e prefeituras podem escolher dois regimes de pagamento. No simples, eles tm um prazo ilimitado para quitar os dbitos com precatrios . No especial, tero prazo de 15 anos para quitar a dvida , mas ganham a possibilidade de organizar leiles para efetuar os pagamentos dos crditos com desgio. No regime especial, metade dos recursos previstos para precatrios ser usada para pagar os credores na mesma ordem do regime simples. Os outros 50% sero destinados para o pagamento via leiles reversos (com desgio, ao contrrio do objetivo normal dos leiles, qual seja, a busca do maior lance, valor). d) Como funcionam os leiles Os credores se cadastram em sistema eletrnico e do lances para retirar o prmio. Mas, neste caso, quem oferecer o maior desgio (em percentual) do seu crdito receber o pagamento. 2.4.6 Atualizao monetria dos precatrios O artigo 100, 1 da CF estabelece que entre a expedio do precatrio e o pagamento at o final do exerccio financeiro seguinte, incide a correo monetria. Todavia, sobre esse perodo, no incidir juros de mora. Logo, somente existir precatrio complementar para cobrana de juros da mora, quando passado esse perodo. 2.4.7 O seqestro e a interveno Caber seqestro da quantia devida quando no se obedecer a ordem cronolgica dos precatrios. Primeiramente, paga-se os de natureza alimentar para depois pagar os demais. Entretanto, sob o regime do novo sistema de precatrios, poder o Poder Executivo optar pelo regime especial de cumprimento dos precatrios a ser efetivado na forma do art.97 dos ADCT, enquanto no editada lei complementar para estabelecer outra forma de regime especial de cumprimento dos precatrios. Em conseqncia deste regime especial, apenas 50% do valor destinado da receita lquida do ente para este fim (pg. dos precatrios) dever ser destinado para o

57 pagamento dos precatrios segundo a ordem dos precatrios na forma do art. 100 da CF/88 e, os outros 50% destinar-se-o ao pagamento dos precatrios a ser realizado em leilo, sendo adimplido o credor que oferecer o maior desgio (abatimento) em relao ao dbito. Assim, somente em relao aos primeiros 50%, caber o seqestro em questo, em caso, claro, de no obedincia da ordem cronolgica. Tal seqestro, na verdade, trata-se de verdadeira ordem de arresto, mas no ostenta natureza cautelar. O Chefe de Poder Executivo que no pagar precatrio est sujeito a sofrer ou interveno federal ou estadual, dependendo do caso. 2.4.8 O caso de dispensa do precatrio (INALTERADO PELA EC N62) O precatrio ser dispensado quando a Unio for condenada at a quantia de 60 salrios mnimos, valor este considerado de pequeno valor. Aos Estados, Distrito Federal e Municpios cabem a cada ente fixar seu limite para crdito de pequeno valor. Enquanto no editado, prevalece o limite do artigo 87 do ADCT ( 40 salrios mnimos para os Estados e Distrito Federal e 30 salrios mnimos para os municpios). O artigo 100, 4 da CF veda expressamente o fracionamento do crdito de modo que parte seja feito por precatrio e parte seja pago em carter imediato. Caso haja litisconsrcio ativo em face da Fazenda Pblica, cada demandante ter uma lide distinta do que decorre que devemos considerar o valor de cada um isoladamente. Assim, se houverem trs autores A, B e C, expede-se uma requisio de pagamento para cada um deles. Conseqentemente, podero ocorrer simultaneamente requisies de pequeno valor para uns e requisio por precatrio para outros. 2.4.9 Parcelamento do precatrio O artigo 78 do ADCT criou uma hiptese absurda de parcelamento. No sendo de pequeno valor, nem de natureza alimentcia e nem aqueles enumerados no artigo 33 do ADCT, os precatrios expedidos e no pagos at 13 de setembro de 2000 poderiam ser parcelados em at 10 anos. 2.4.10 Precatrio e prioridade de tramitao para idosos ou credores com doena grave O novo sistema de precatrios implementado pela EC n62, conhecida como PEC dos precatrios, vigente desde 10 de dezembro de 2009, determina que credores com mais de 60 anos

58 ou com doena grave, que tenham crditos decorrentes de salrios, penses e indenizaes por morte ou invalidez, tenham prioridade no recebimento. Assim, se diferencia do antigo sistema de precatrios, de quando era inaplicvel o artigo 71 da Lei 10.741/03 para as execues contra a Fazenda Pblica, mesmo em sede de obrigaes de pequeno valor. Tal lei assegura ao maior de 60 anos prioridade na tramitao dos processos judiciais e administrativos. 2.4.11 Execuo provisria. Execuo da obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa contra a Fazenda Pblica Nas execues contra a Fazenda Pblica, admite-se a execuo provisria segundo recentes orientaes do STJ. Todavia, a expedio do precatrio depender de prvio trnsito em julgado da deciso. Nas execues de fazer, no fazer e entregar coisa contra a Fazenda Pblica no seguem a sistemtica de expedio de precatrio. Por isso, aplicam-se as mesmas regras dos artigos 461 e 461-A, CPC. 2.4.12 Honorrios advocatcios de sucumbncia O artigo 1-D da Lei 9.494/97 estabelece que no sero devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues no embargadas. Tal regra foi introduzida na Lei pela MP 2.180-35 de 2001. O STJ entendeu que essa regra aplica-se para as execues contra a Fazenda Pblica ajuizadas aps a entrada da MP em vigncia. O STF estabeleceu que tal regra aplica-se apenas nas execues por quantia certa contra a Fazenda Pblica, desde que no se trata de requisio de pequeno valor. Assim, existe um benefcio para a Fazenda Pblica caso no embargue a execuo.

2.5 A EXECUO FISCAL 2.5.1 A dvida ativa da Fazenda Pblica e a certido de dvida ativa A execuo fiscal regida pela Lei 6.830/80 e subsidiariamente pelo CPC. A dvida ativa constituda de qualquer valor dotado de natureza tributria ou no tributria que alm do principal, compreende a atualizao monetria, os juros de mora e a multa.

59 Por sua vez, a certido de dvida ativa ttulo executivo extrajudicial (art. 585, CPC) inscrito na forma da Lei. Ela corresponde a certido que comprova a liquidez e certeza da dvida ativa. 2.5.2 Legitimidade a Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF e Municpios) legitimada ativa da execuo fiscal. Podem ainda ser legitimados ativos as autarquias e as fundaes pblicas. Sociedades de economia mista e empresas pblicas no possuem legitimidade ativa para esse tipo de execuo. Segundo do STF, no julgamento da ADIN 1717/DF, os conselhos profissionais (CRM, CREA) tambm podem ajuizar execuo fiscal por se tratarem de autarquias especiais. Figuraro como legitimados passivo o devedor, seus herdeiros ou qualquer outro responsvel tributrio nos termos do art. 2, 5 da Lei 6.830/80. A execuo fiscal tambm pode prosseguir em face da massa falida. 2.5.3 Competncia Regra geral, a competncia ser do juzo de direito (Fazenda Pblica Estadual ou Municipal) ou do juzo federal (Fazenda Pblica Federal) do domiclio do devedor . Quando no houver juzo federal no foro do domicilio do devedor, a execuo fiscal dever ser ajuizada na justia estadual, vez que o juiz estadual investir-se- de competncia federal. Regra geral, a competncia ser do juiz de 1 grau. Todavia, poder ser do STF nas execues fiscais em face de Estado estrangeiro e organismos internacionais (art. 102, I, e, CF). A Justia do Trabalho tambm ser competente para a execuo de multas fiscais aplicadas pelos auditores fiscais do trabalho (art. 114, IX, CF). As multas cobradas pela Unio sobre o FGTS e os conselhos profissionais na cobrana de suas dvidas para-fiscais, devero ajuizar a execuo na Justia Federal comum. A Justia Eleitoral tambm ser competente para a execuo fiscal de multas eleitorais. A competncia da execuo fiscal exclui a de qualquer outro juzo, inclusive o falimentar. 2.5.4 Procedimento A Fazenda Pblica ingressa com uma petio inicial simples, acompanhada com a certido da dvida ativa. O valor da causa ser o da certido adicionada com os acrscimos legais. No h necessidade de postular produo de provas na inicial. Aplica-se execuo fiscal o artigo 615-A, CPC.

60 O executado ser citado pelos Correios, considerando-se realizada a citao na data da entrega da carta no endereo do executado. Caso no conste a data no AR, ser considerado citado 10 dias depois de postada a carta de citao nos Correios. Caso o AR no retorne ao cartrio judicial no prazo de 15 dias da data de entrega da carta aos Correios, deve-se citar o executado por meio de oficial de justia ou por edital (quando esgotadas todas as alternativas). Citado por edital, caso o executado no comparea, deve o juiz nomear curador especial (art. 9, II, CPC). Citado, o devedor tem 05 dias para pagar a dvida ou garantir o juzo. Se a execuo for de dvida tributria e no houver pagamento ou garantia do juzo, dever o juiz aplicar o artigo 185A do CTN e determinar a indisponibilidade de bens e direitos do executado at a quantia devida. Se a dvida for no tributria, no se aplica essa indisponibilidade. Na execuo fiscal no h interveno do Ministrio Pblico. A ordem de nomeao penhora segue a ordem do artigo 11 da Lei 6.830/80 e no a do artigo 655 do CPC. A substituio da penhora tambm segue regramento prprio no artigo 15 da mesma Lei. Assim, se houver fiana bancria para garantir a dvida no necessitar ser com o acrscimo de 30% do art. 656 do CPC. 2.5.5 Defesa do executado Garantido o juzo, o executado ter prazo de 30 dias para oferecer embargos execuo (art. 16 da Lei 6.830/80) a contar do depsito. Todavia, com a nova sistemtica do CPC, no necessrio garantir o juzo para embargar. Assim, os embargos podem ser opostos ainda que o juzo no tenha sido garantido ou mesmo antes de sua realizao. A garantia do juzo continua sendo procedimento da execuo fiscal, mas deixa de ser pressuposto para o oferecimento dos embargos. Os embargos execuo no tero efeito suspensivo, mas o embargante poder requer-lo na forma do art. 739-A, 1 do CPC quando garantido o juzo. O executado pode ainda requerer o parcelamento do artigo 745-A do CPC. 2.5.6 A suspenso da execuo fiscal A execuo fiscal ser suspensa nas hipteses do artigo 791 do CPC. Tambm poder ser suspensa quando no localizado o executado ou bens penhorveis. O prazo mximo de suspenso ser de um ano. Findo esse prazo inicia-se o prazo da prescrio intercorrente nos termos da smula 314 do STJ. A prescrio intercorrente somente poder ser decretada depois de ouvida a Fazenda Pblica.

61 2.5.7 A expropriao na execuo fiscal Passada a fase de penhora, passa-se a fase de expropriao dos bens. Essa alienao somente poder ser feita por hasta pblica (art. 23 da Lei 6.830/80). No se aplica execuo fiscal a alienao por iniciativa particular (art. 685-C, CPC). Todavia, pode a Fazenda Pblica adjudicar os bens na forma do art. 24 da Lei de execuo fiscal. A hasta pblica deve ser divulgada em edital, publicada em imprensa oficial no prazo com antecedncia de 10 a trinta dias (art. 22, 1). 2.5.8 A sentena, coisa julgada e recurso Pagando-se o dbito, o juiz encerra a execuo por sentena, operando-se a coisa julgada material. Da deciso cabe apelao no duplo efeito, salvo na deciso que rejeitar os embargos execuo. Das decises do juzo de 1 grau em execuo fiscal no valor igual ou inferior a 50 ORTN, cabero embargos infringentes.