lU

Tt. I - Introduo

Capo 1 - Estruturas elementares do direito penal

19

13. As concretizaes da pena - ou, de outro modo, a forma que

as penas assumem como sano ao comportamento proibido do infractor tm vindo a evoluir, em termos da sua humanizao, particularmente nos ltimos dois sculos. Pois que ainda nos anos de Setecentos era possivcl surpreender a existncia de penas desumanas ou degradantes, como a pena de morte ou as penas corporais (9). A progressiva humanizao das penas deve-se, sobretudo, aos contributos de alguns pensadores iluministas :uropeus. Entre eles, devemos destacar Cesare Beccaria, com a sua obra Dei Delitti e delle Pene (1764) (10), que , como se sabe, uma obra seminal, 1110 s da cultura jurdica mas de todo o pensamento ocidental.
-

nalizao metodolgica. Da que - por exemplo, para se referir um caso paradigmtico - a problemtica atinente ao direito penal seja clara e manifestamente transversal a toda a obra de Hegel (13).

16. Por esta marcante razo to importante que fique clara a percepo correcta das questes que a pena - enquanto estrutura elementar do direito penal - acarreta consigo, para que o seu aprofundamento - particularmente quanto aos seus fins (infra, Capo 10) (14) - se densifique de uma ptica ontolgica e historicamente situada. 17. Com efeito, a pena representa a reaco de uma comunidade de homens queles comportamentos penalmente proibidos por essa mesma comunidade. O que bem demonstra, em nosso ver, que a pena o reflexo dos valores dessa comunidade em um certo tempo e em um certo espao. A pena , por sobre tudo, a refraco do entendimento do homem sobre

14. As reflexes relativas pena sofreram a aridez, bretudo em grande parte do sculo XX (11), das compreenses monolticas essencialmente estruturadas a partir do estrito ampo do direito penal. Talvez melhor: o estudo da pena criminal ficou entregue sorte da doutrina e dogmtica penais, manifestando-se um claro divrcio ou alheamento da filosofia poltica perante aquele importantssimo problema, rectius, um dos mais prementes problemas da vivncia comunitria organizada, um dos momentos fundantes do modo-de-ser humano (12).
15. De uma forma ainda mais radical: a problemtica da pena
um daqueles pontos que ao serem tratados tocam ou prendem-se, necessariamente, com o pensamento do prprio todo que o direito penal reprenta. difcil, se no impossvel, conseguir-se ou alcanar-se uma regio-

SI

propno. do direito penal

1.3. A fundamentao onto-antropolgica

18. O direito penal, muito embora seja uma ordem,

tem um fundamento, uma finalidade, um sistema e uma funo prprios, se bem que indissociavelmente ligados disciplina (cincia) do direito penal.

(9) Sobre este ponto, MARINUCCI,Giorgio/DoLCINI, Emilio, Manuale di Diritto Penale, Milano: Giufr Editore, 2004, p. 3. (l0) BECCARIA,Cesare, Dos Delitos e das Penas, traduo de Jos de Faria Costa,
isboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1998. (li) Veja-se o que escrevemos em Um olhar doloroso sobre o direito penal, Mal, Slmbolo e Justia, coord. Maria Lusa Portocarrero, Coimbra: Fac. de Letras, 001, p. 27 e S., p. 39, e tambm o que afirma TROLLER,Alois, Die Begegnung von Pbilosopbie, Rechtsphilosophie und Rechtswissenschaft, Darmstadt: Wissenschafliche BuchI\CscllschnCt, 1971, p. 130. (12) Coincidente com a apreciao que se acaba de levar a cabo, veja-se GUJLI."I\MI~,Borurnud, Pcnsor la. Poino, 'Paris: Prcsscs Univcrsitnires de France, 2003.

(13)

O que, de forma correcta, vem a ser sublinhado por RrZZI, Lino, Punir et

rcconnatre, Archives de Philosophie, 2003, p. 238. (Jo1) Como j tivemos ocasio de salientar nas palavras' introdutrias que apelidfUllOS "Algumas razes" (1. a edio), evidente que este preciso livro, no obstante jl'l ser uma 2.' edio e contemplar j outros captulos, no contm nenhum caprulo '10. Tudo O que aqui se escreve faz parte do projecto global de umas lies que l\hl\l'(J\I11l "todo" O direito penal. Fica, pois, cxplic:lda a referncia que s se ir con~'I'(1Ci1.llI' (1\11

futuro ou lueuros

livros.