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RECURSO ESPECIAL N 827.962 - RS (2006/0057725-5) (f) RELATOR RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADOS : : : : MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL C W E OUTRO CLUDIO TESSARI ROGER CAETANO E OUTRO EMENTA
CIVIL. RELAO HOMOSSEXUAL. UNIO ESTVEL. RECONHECIMENTO. EMPREGO DA ANALOGIA. 1. "A regra do art. 226, 3 da Constituio, que se refere ao reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher, representou a superao da distino que se fazia anteriormente entre o casamento e as relaes de companheirismo. Trata-se de norma inclusiva, de inspirao anti-discriminatria, que no deve ser interpretada como norma excludente e discriminatria, voltada a impedir a aplicao do regime da unio estvel s relaes homoafetivas". 2. juridicamente possvel pedido de reconhecimento de unio estvel de casal homossexual, uma vez que no h, no ordenamento jurdico brasileiro, vedao explcita ao ajuizamento de demanda com tal propsito. Competncia do juzo da vara de famlia para julgar o pedido. 3. Os arts. 4 e 5 da Lei de Introduo do Cdigo Civil autorizam o julgador a reconhecer a unio estvel entre pessoas de mesmo sexo. 4. A extenso, aos relacionamentos homoafetivos, dos efeitos jurdicos do regime de unio estvel aplicvel aos casais heterossexuais traduz a corporificao dos princpios constitucionais da igualdade e da dignidade da pessoa humana. 5. A Lei Maria da Penha atribuiu s unies homoafetivas o carter de entidade familiar, ao prever, no seu artigo 5, pargrafo nico, que as relaes pessoais mencionadas naquele dispositivo independem de orientao sexual. 6. Recurso especial desprovido.
ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da QUARTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, prosseguindo no julgamento aps o voto-vista do Sr. Ministro Raul Arajo, que negou provimento ao recurso, acompanhando o Relator, e os votos da Ministra Maria Isabel Gallotti e do Ministro Luis Felipe
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RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA: Trata-se de recurso especial interposto pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL nos autos de ao declaratria de reconhecimento de unio estvel, com fundamento no art. 105, inciso III, alneas "a" e "c", da Constituio Federal, contra acrdo assim ementado:
"AO DECLARATRIA. RECONHECIMENTO. UNIO ESTVEL. CASAL HOMOSSEXUAL. PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS. CABIMENTO. A ao declaratria o instrumento jurdico adequado para reconhecimento da existncia de unio estvel entre parceria homoertica, desde que afirmados e provados os pressupostos prprios daquela entidade familiar. A sociedade moderna, merc da evoluo dos costumes e apangio das decises judiciais, sintoniza com a inteno dos casais homoafetivos em abandonar os nichos da segregao e repdio, em busca da normalizao de seu estado e igualdade s parelhas matrimoniadas. EMBARGOS INFRINGENTES ACOLHIDOS, POR MAIORIA" (fls. 262/310).
Os embargos infringentes que deram origem a tal deciso foram aviados em razo de acrdo proferido anteriormente em recurso de apelao, em sentido diametralmente oposto e em cuja ementa se l:
"APELAO CVEL. UNIO HOMOSSEXUAL. IMPOSSIBILIDADE DE EQUIPARAO UNIO ESTVEL. O relacionamento homossexual de dois homens no se constitui em unio estvel, de modo a merecer a proteo do Estado como entidade familiar, pois claro o 3 do art. 226 da Constituio Federal no sentido da diversidade de sexos, homem e mulher, como tambm est na Lei 8.971, de 29 de dezembro de 1994, bem como na Lei 9.278, de 10 de maio de 1996. Apelo provido, em parte, por maioria" (fls. 199/203).
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VOTO O EXMO. SR. MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA: Encontram-se presentes os pressupostos necessrios admisso do recurso. Cuida-se de ao declaratria de reconhecimento de unio estvel de pessoas do mesmo sexo. Os autores, ora recorridos, alegam manter, desde 1990, relao de afeto pacfica e duradoura, contribuindo ambos financeiramente para manuteno do domiclio onde residem, em um verdadeiro contexto de famlia. Declaram, expressamente, a convivncia e o interesse em deixar um para o outro todo o patrimnio de que possam dispor entre si, incluindo benefcios previdencirios. O juiz singular julgou procedente o pedido dos autores (fls. 143/155), asseverando
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No se pode negar, a esta altura, que a unio homossexual uma realidade que merece reconhecimento jurdico, pois gera direitos e obrigaes que no podem ficar margem da proteo estatal. O Direito precisa valorizar tais relaes sociais e no pode ficar esttico espera da lei.
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Nesse contexto, at que o legislador regulamente as unies homoafetivas, o que fatalmente ocorrer, a exemplo do que tem acontecido em diversos pases do mundo, incumbe ao Poder Judicirio abrir os olhos para a nova realidade social. No podemos nos escudar na ausncia de lei especfica para continuar negando direitos. Vivemos a poca da incluso e nada nos impede - uma vez que no h lei que o proba, repita-se - de alargar as fronteiras de uma norma legal, fazendo-a incidir sobre situao para a qual no tenha sido criada, mediante a utilizao de tcnicas de integrao ou interpretao legitimamente reconhecidas. preciso retirar a mscara da hipocrisia e respeitar a orientao sexual como condio inerente ao ser humano e como direito fundamental de cada um. As relaes homossexuais precisam ser retiradas da marginalidade jurdica e do olhar preconceituoso da sociedade. Voltando doutrina preconizada pela professora Suzana Borges Viegas de Lima (ob. cit.), encontramos consistente supedneo a embasar a assertiva acima expendida, verbis :
"O regime jurdico aplicvel s unies homoafetivas ainda incerto, havendo opinies das mais diversas quanto sua existncia. Certo que, formalmente, o Brasil ainda no possui qualquer lei destinada a regulamentar de maneira expressa e
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Diversas decises judiciais j vm sinalizando o reconhecimento dessas relaes ao orientar e definir as questes patrimoniais decorrentes da dissoluo de relacionamento homoafetivo nos casos de falecimento de um dos parceiros ou de separao dos conviventes. Limita-se, contudo, a jurisprudncia dos tribunais superiores, com raras excees, a reconhecer tal vnculo como sociedade de fato, e no como unio estvel, levando sua insero no mbito do direito obrigacional. de se reconhecer que esse posicionamento, em vez de crticas, merece elogios, por se tratar de louvvel evoluo ocorrida no seio do Judicirio, em relao a assunto que, at recentemente, representava verdadeiro tabu. No entanto, preciso avanar. preciso colocar em prtica "os valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos", tal como estatudo no prembulo de nossa Carta Magna. preciso dar forma aos sempre etreos princpios da igualdade, da liberdade, da dignidade da pessoa humana e da segurana jurdica, tambm previstos na Constituio Federal. No pode o julgador ficar preso literalidade da norma legal, ou mesmo inerte ante a sua ausncia, e deixar passar ao largo, de olhos fechados, a realidade dinmica e fugaz, como se imaginando que, ao abri-los, tudo se resolver por si s. No! O homossexualismo, tenha ele sua origem em fatores biolgicos, psquicos ou sociais, no importa, fato real, assim como real o fato de pessoas de idntico sexo viverem sob o mesmo teto, por desejarem estabelecer relao de afeto duradoura, por pretenderem constituir juntas um patrimnio comum, por quererem cuidar, efetivamente, uma da outra. Elas no querem ser scias; querem formar uma famlia. Mais do
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Dessa forma, se duas pessoas do mesmo sexo decidem se unir, compartilhando conquistas e dificuldades, e mantm uma convivncia pblica, contnua, duradoura, bem como o propsito de constituio de famlia, baseada nos valores do afeto, respeito, companheirismo e assistncia mtua, no vejo razo para deixar de estender a elas a mesma proteo trazida pelo instituto da unio estvel aos casais heterossexuais. Sobre o tema, encontra-se o seguinte comentrio de Maria Berenice Dias em sua obra "Unio Homossexual - O Preconceito & a Justia", 3 ed., Porto Alegre: Livraria do
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Lus Roberto Barroso, por seu turno, no mesmo artigo j referido, ensina (p. 214-215):
"A regra do art. 226, 3 da Constituio, que se refere ao reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher, representou a superao da distino que se fazia anteriormente entre o casamento e as relaes de companheirismo. Trata-se de norma inclusiva, de inspirao anti-discriminatria, que no deve ser interpretada como norma excludente e discrimatria, voltada a impedir a aplicao do regime da unio estvel s relaes homoafetivas. Justamente ao contrrio, os princpios constitucionais da igualdade, da
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Vale destacar que esta Corte, em deciso proferida no REsp n. 820.475/RJ, da relatoria do Ministro Luis Felipe Salomo, reconheceu a possibilidade jurdica do pedido, determinando o retorno dos autos instncia ordinria para que prosseguisse no regular processamento de feito relativo declarao de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. Confira-se, a propsito, a ementa do aludido decisrio:
"PROCESSO CIVIL. AO DECLARATRIA DE UNIO HOMOAFETIVA. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. OFENSA NO CARACTERIZADA AO ARTIGO 132, DO CPC. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. ARTIGOS 1 DA LEI 9.278/96 E 1.723 E 1.724 DO CDIGO CIVIL. ALEGAO DE LACUNA LEGISLATIVA. POSSIBILIDADE DE EMPREGO DA ANALOGIA COMO MTODO INTEGRATIVO. 1. No h ofensa ao princpio da identidade fsica do juiz, se a magistrada que presidiu a colheita antecipada das provas estava em gozo de frias, quando da prolao da sentena, mxime porque diferentes os pedidos contidos nas aes principal e cautelar. 2. O entendimento assente nesta Corte, quanto a possibilidade jurdica do pedido, corresponde a inexistncia de vedao explcita no ordenamento jurdico para o ajuizamento da demanda proposta. 3. A despeito da controvrsia em relao matria de fundo, o fato que, para a hiptese em apreo, onde se pretende a declarao de unio homoafetiva, no existe vedao legal para o prosseguimento do feito. 4. Os dispositivos legais limitam-se a estabelecer a possibilidade de unio estvel entre homem e mulher, ds que preencham as condies impostas pela lei, quais sejam, convivncia pblica, duradoura e contnua, sem, contudo, proibir a unio entre dois homens ou duas mulheres. Poderia o legislador, caso desejasse, utilizar expresso restritiva, de modo a impedir que a unio entre pessoas de idntico sexo ficasse definitivamente excluda da abrangncia legal. Contudo, assim no procedeu. 5. possvel, portanto, que o magistrado de primeiro grau entenda existir lacuna legislativa, uma vez que a matria, conquanto derive de situao ftica
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A propsito, consta do voto do eminente Ministro Luis Felipe Salomo excerto de deciso proferida pelo Ministro Celso Mello, do Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento da ADIN 3.300/MC/DF (DJ 09.02.2006, p. 06), a reforar ainda mais os argumentos j declinados, valendo transcrever:
"(...)No obstante as razes de ordem estritamente formal, que tornam insuscetvel de conhecimento a presente ao direta, mas considerando a extrema importncia jurdico-social da matria - cuja apreciao talvez pudesse viabilizar-se em sede de arguio de descumprimento de preceito fundamental -, cumpre registrar, quanto tese sustentada pelas entidades autoras, que o magistrio da doutrina, apoiando-se em valiosa hermenutica construtiva, utilizando-se da analogia e invocando princpios fundamentais (como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminao, da igualdade, do pluralismo, da intimidade, da no-discriminao e da busca da felicidade), tem revelado admirvel percepo do alto significado de que se revestem tanto o reconhecimento do direito personalssimo orientao sexual, de um lado, quanto a proclamao da legitimidade tico-jurdica da unio homoafetiva como entidade familiar, de outro, em ordem a permitir que se extraiam, em favor de parceiros homossexuais, relevantes consequncias no plano do Direito e na esfera das relaes sociais. Essa viso do tema, que tem a virtude de superar, neste incio de terceiro milnio, incompreensveis resistncias sociais e institucionais, fundadas em frmulas preconceituosas inadmissveis, vem sendo externada, como anteriormente enfatizado, por eminentes autores, cuja anlise de to significativas questes tem colocado em evidncia, com absoluta correo, a necessidade de se atribuir verdadeiro estatuto de cidadania s unies estveis homoafetivas."
Anote-se, por fim, que a Lei n. 11.340/2.006, popularmente conhecida como Lei Maria da Penha, inseriu no sistema jurdico as unies homoafetivas como entidade familiar. Observe-se o art. 5 do aludido diploma legal, in verbis :
"Art. 5 - Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de
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Valho-me novamente da doutrina de Maria Berenice Dias (ob. cit. p. 195). Diz a consagrada civilista, desta vez mencionando Leonardo Barreto Moreira Alves, que "o pargrafo nico do art. 5 reitera que independem de orientao sexual todas as situaes que configuram violncia domstica e familiar. O preceito tem enorme repercusso. Como assegurada proteo legal a fatos que ocorrem no ambiente domstico, isso quer dizer que as unies de pessoas do mesmo sexo so entidades familiares. Violncia domstica, como diz o prprio nome, violncia que acontece no seio de uma famlia. Assim, a Lei Maria da Penha ampliou o conceito de famlia, alcanando as unies homoafetivas. Pela primeira vez foi consagrada, no mbito infraconstitucional, a idia de que a famlia no constituda por imposio da lei, mas sim por vontade dos seus prprios membros. Assim, se famlia a unio entre duas mulheres, igualmente famlia a unio entre dois homens. Ainda que eles no se encontrem ao abrigo da Lei Maria da Penha, para todos os outros fins impe-se este reconhecimento. Basta invocar o princpio da igualdade. A entidade familiar ultrapassa os limites da previso jurdica para abarcar todo e qualquer agrupamento de pessoas onde permeie o elemento afeto ". Adriana Ramos de Mello (in "Comentrios Lei de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher", Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 43) no destoa ao discorrer a respeito do dispositivo em questo: "Na verdade, a lei em estudo, de forma indita em nosso direito, reconheceu a unio homoafetiva como verdadeira 'entidade familiar' e no como mera 'sociedade de fato', e prev medidas de proteo de carter civil e penal, permitindo, inclusive, o afastamento do lar da agressora (art. 22, II), a restrio de visitas ao filho eventualmente adotado (por analogia ao art. 22, IV), a fixao de alimentos (art. 22, V) etc.", Ante tal quadro, entendo escorreito o acrdo impugnado que, levando em considerao o disposto nos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, declarou a existncia de unio estvel entre os autores recorridos, fazendo incidir, ao caso, por analogia, as normas legais que regem o relacionamento entre um homem e uma mulher que vivem em idntica situao. Em decorrncia, reputo no violados os dispositivos legais apontados como tal pela parte recorrente. Por conseguinte, reconhecida a unio homoafetiva como entidade familiar, entendo que o pedido de declarao da unio estvel est afeto vara de famlia (artigo 9 da Lei
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REsp 827.962 / RS
Relator Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO RODRIGUES DOS SANTOS SOBRINHO Secretria Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADOS : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : C W E OUTRO : CLUDIO TESSARI ROGER CAETANO E OUTRO
SUSTENTAO ORAL Dr(a). DENISE NEULIA FRANKE, pela parte RECORRIDA: C W CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Aps o voto do Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha , Relator, conhecendo do recurso especial e negando-lhe provimento, e o voto do Sr. Ministro Luis Felipe Salomo, no mesmo sentido, PEDIU VISTA o Sr. Ministro Raul Arajo Filho. Aguardam os Srs. Ministros Maria Isabel Gallotti e Aldir Passarinho Junior. Braslia, 17 de agosto de 2010
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REsp 827.962 / RS
Relator Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. DURVAL TADEU GUIMARES Secretria Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADOS : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : C W E OUTRO : CLUDIO TESSARI ROGER CAETANO E OUTRO
CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Adiado por indicao do Sr. Ministro Relator.
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REsp 827.962 / RS
Relator Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. DURVAL TADEU GUIMARES Secretria Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADOS : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : C W E OUTRO : CLUDIO TESSARI ROGER CAETANO E OUTRO
CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Retirado de Pauta por indicao do Sr. Ministro Raul Araujo.
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Relator Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. HUGO GUEIROS BERNARDES FILHO Secretria Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADOS : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : C W E OUTRO : CLUDIO TESSARI ROGER CAETANO E OUTRO
CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Raul Arajo, negando provimento ao recurso, acompanhando o Relator, e os votos da Ministra Maria Isabel Gallotti e do Ministro Luis Felipe Salomo, no mesmo sentido, a Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Luis Felipe Salomo, Raul Arajo (voto-vista) e Maria Isabel Gallotti votaram com o Sr. Ministro Relator. No participou do julgamento o Sr. Ministro Antonio Carlos Ferreira.
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"A controvrsia dos autos cinge-se possibilidade de aplicao do regime jurdico prprio da unio estvel s chamadas unies homoafetivas, que envolvem duas pessoas do mesmo sexo, diante da ausncia de disciplina normativa especfica, tendo em vista que tanto as normas constitucionais quanto as legais, que cuidam da unio estvel, referem a que tal vnculo se d 'entre o homem e a mulher'. Nesse contexto, a exegese do tema ser, preponderantemente, extrada da prpria Constituio Federal, a qual, em seu art. 226 dispe: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 1 - O casamento civil e gratuita a celebrao. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. 4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. 7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada
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