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Curso de Direito Civil Contratos 3 Srie 2013. Perodos Diurno e Noturno: Prof. Marco Aurlio Bortolin Aulas 17 e 18: Ementa - Estudo da Resoluo Contratual - Exceo de contrato no cumprido contedo, requisitos e variaes. Teoria da Impreviso. Resoluo por onerosidade excessiva. Inadimplemento e responsabilidade civil contratual.

I. Introduo.

1. Enfoque imprescindvel. Estudamos em aulas anteriores as formas de extino dos contratos, analisando, em apertada sntese, as formas naturais de extino dos contratos (cumprimento voluntrio e integral, verificao de elementos acidentais do negcio jurdico contratual) e formas no naturais de extino dos contratos, que por seu turno se subdividem em causas anteriores ou contemporneas ao ato de celebrao ( resciso por nulidade absoluta ou relativa, redibio, e arrependimento) e em causas posteriores ao ato de celebrao do contrato ( resilio unilateral ou bilateral, resoluo e morte do contratante nos contratos personalssimos ), segundo a didtica classificao proposta por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho ( Novo Curso de Direito Civil V 4, T. I, 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2006).

Contudo, afora essa classificao inicial, h outros pontos importantes que envolvem o campo da extino dos contratos, mormente a possibilidade de no cumprimento do contrato motivado pelo inadimplemento anterior do outro contratante e a aplicao da vetusta Teoria da Impreviso, alvos da presente aula.

II. A exceo do contrato no cumprido.

1. Contedo. A exceo do contrato no cumprido no propriamente um mecanismo do contratante que invoca para si em Juzo a posio de credor, e sim, uma defesa do aparente devedor contratual que recebe proteo do Direito para no ser compelido a prestar a obrigao ajustada, antes de se operar a prpria prestao do outro contratante no contrato bilateral, se este ltimo vier a se arvorar injustamente na condio de credor contratual, conforme reza o artigo 476, do Cdigo Civil. Igualmente, essa mesma defesa denominada de exceo do contrato no cumprido pode servir como autntica garantia do devedor, para a hiptese de contrato bilateral em que a outra parte suporta significativa diminuio patrimonial aps a formalizao do contrato, colocando em risco a sua futura
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prestao, nos termos do artigo 477, do Cdigo Civil.

Notem os alunos e alunas. Em nossas aulas anteriores, estudamos a extino do contrato pedida por uma das partes atingida por nulidade ou anulabilidade ( resciso), ou em razo de vcios ocultos que tornaram o bem adquirido imprestvel ao fim destinado ou com seu valor diminudo (redibio), ou por franco exerccio do direito de arrependimento previsto contratualmente. Vimos ainda que h causas posteriores, fundadas na vontade recproca dos contratantes ( resilio bilateral), ou na vontade exclusiva de um deles, ambas sem motivo necessrio, mas apenas nos casos permitidos expressamente pela lei ou pela natureza do contrato ( resilio unilateral), e ainda, baseados na mora ou inadimplemento do outro contratante ( resoluo).

Todas essas formas, nas suas variadas causas acima destacadas, ou seja, anteriores, simultneas ou posteriores ao momento da celebrao concreta do contrato traduzem a ideia segura de proteo jurdica do contratante que assume uma postura ativa frente ao outro que est se locupletar de uma situao de desequilbrio no admitida pela norma nos contratos bilaterais.

Pois bem. Em se tratando de contratos bilaterais - e agora deveremos nos restringir aos contratos bilaterais somente naturalmente as partes contratantes ajustam obrigaes de um a outro e reflexamente do outro ao primeiro, como, por exemplo, na compra e venda de um bem mvel (em que o comprador deve entregar o dinheiro, e o vendedor, entregar o bem ), ou na empreitada (em que o contratante deve entregar o dinheiro, e o contratado, a obra).

Como as obrigaes so recprocas, qualquer deles poderia, em tese, exigir a resoluo do contrato por inadimplemento sob a alegao de descumprimento da outra parte, atravs de notificao prvia para ativao da j estudada clusula resolutiva tcita, seguida de ao judicial correspondente de extino do contrato por resoluo fundada em mora ou inadimplemento com perdas e danos. Seguindo tal raciocnio, demonstrado o no cumprimento do contrato por parte do ru inadimplente, por sentena, o Estado-Juiz reconheceria o direito do contratante autor de resolver o contrato e assim o declararia, somando a esse provimento, alm da desconstituio do contrato, a condenao do inadimplente a ressarcir o outro da prestao efetivada sem correspondncia, mais perdas e danos, se pleiteado.

Portanto, estaramos diante de tpica hiptese de extino por RESOLUO fundada na mora ou no inadimplemento.
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Contudo, essa mora ou inadimplemento do contratante deve ser a exclusiva e unilateral causa da extino do contrato, mas no pode ser destacada da postura do prprio contratante que se considera credor frente ao cumprimento da sua reflexa obrigao. Em outras palavras, se as obrigaes so recprocas e reflexamente dispostas no contrato, sem suspenso de efeitos a uma delas por elemento acidental do negcio jurdico, no podemos referendar esse pedido de resoluo acima destacado no pargrafo anterior, se o prprio contratante autor da ao igualmente no cumpriu a obrigao contratualmente assumida.

Nessa segunda hiptese, qual seja, a de mora bilateral, tal pretenso de resoluo por um dos contratantes, baseada na mora ou inadimplemento do outro (ignorando a sua prpria) comporta defesa da parte contrria, baseada no fato de que em um contrato bilateral ningum pode exigir o cumprimento da obrigao do outro sem antes ter cumprido a sua prpria obrigao. Por essa razo que em uma ao judicial como a acima descrita, dado ao ru apresentar defesa (chamada de exceo) do contrato no cumprido em resistncia do pedido deduzido pelo autor da ao, e se demonstrado esse fator, a ao proposta ser julgada improcedente, sendo que, essa exceo ou defesa permitir ao ru retardar o cumprimento da sua obrigao at que a contraprestao do autor no venha a ser efetivamente prestada, e vice-versa (artigo 476, do Cdigo Civil).

A sobredita defesa ou exceo pode ser utilizada ainda de outra forma.

H a possibilidade de servir a exceo do contrato no cumprido como garantia para o obrigado, se este vislumbrar que o outro contratante (autor da ao) passou a suportar enorme diminuio patrimonial que esteja colocando visivelmente em risco o cumprimento futuro da contraprestao. Nesse caso, se o credor, que est com seu patrimnio fortemente abalado, vier a reclamar em Juzo o cumprimento da obrigao ajustada pelo outro contratante, poder este, na condio de ru, invocar a mesma exceo para exigir garantias de recebimento da contraprestao do autor, para possibilitar o seu prprio cumprimento da obrigao que lhe caiba no contrato, retardando fundamentadamente a exigibilidade sobre a sua prestao (artigo 477, do Cdigo Civil).

2. Requisitos. A exceo do contrato no cumprido, conhecida desde o Direito Romano (exceptio non adimpleti contractus) um meio de defesa especificamente reservado para os contratos bilaterais (1 requisito), e como meio de defesa, pressupe a existncia de uma lide formalmente constituda perante o Estado Juiz, atravs de ao proposta por um dos contratantes que

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visa a resoluo ou a cobrana pelo adimplemento do contrato (2 requisito), porque sem esse pressuposto, o que teremos ser o abandono recproco dos contratantes em relao ao contrato .

De se notar que o contrato bilateral segue um regime de protees aos contratantes, ora como fundamento para a ao, como nos casos de vcios redibitrios e de evico, ora como fundamento de defesa, como a exceo do contrato no cumprido, e sempre os focos dessas protees estaro baseados na reciprocidade das obrigaes encontradas nos contratos bilaterais.

Entretanto, a proteo conferida ao contratante demandado, apta a suspender a exigibilidade da sua obrigao contratual, somente guardar cabimento se efetivamente demonstrado ao longo da relao processual que de fato houve prvio descumprimento da obrigao reservada no contrato pelo prprio autor (3 requisito), sem o qual apenas o ru estar em mora, gerando a resoluo do contrato, mais perdas e danos.

3. Variaes. Alm das hipteses de se invocar a exceo do contrato no cumprido como defesa por fora da ausncia de prvio cumprimento da obrigao que compete parte contrria (artigo 476, Cdigo Civil), e ainda, como defesa para garantir ao contratante demandado que a outra parte que sofreu significativa diminuio patrimonial por outros fatores, preste primeiro a sua obrigao ou garanta a prestao futura (artigo 477, Cdigo Civil), significativa a discusso em torno da validade de se prever contratualmente expressa renncia desse direito, e a questo que envolve os contratos entre a Administrao Pblica e o particular, alm da mora parcial. Assim, podemos destacar:

3.1. Direito Civil e Direito do Consumidor. Fora do campo dos contratos de consumo, entende-se cabvel por autonomia da vontade dos contratantes que uma clusula contratual livremente aceita possa prever renncia de uma das partes a essa forma de defesa, mas importante ressaltar que nos contratos de consumo essa imaginada renncia no tem qualquer validade.

3.2. Direito Administrativo. J em relao aos contratos administrativos, diante do interesse pblico, seria de se questionar se um contratante poderia invocar a exceo do contrato no cumprido para interromper eventual fornecimento de produtos, por exemplo, componentes de merenda escolar, por atraso nos pagamentos pela Administrao Pblica. Alis, essa questo extremamente frequente nos contratos de fornecimento de energia eltrica para iluminao pblica de ruas e avenidas em diversos municpios que enfrentam dificuldades econmicas para saldar seus compromissos contratuais. Poderia o fornecedor simplesmente interromper o fornecimento? Segundo a
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Lei de Licitaes (Lei no. 8.666/93, artigo 78, incisos XV e XVI) possvel ao contratado suspender o fornecimento em algumas situaes graves, mas a regra que o fornecedor continue prestando sua obrigao sem incorrer em mora, e busque judicialmente autorizao para interromper essa prestao, que no pode ficar indefinidamente subsidiando eventual mora nos pagamentos a cargo da Administrao Pblica, e isso pela prevalncia do interesse pblico sobre os interesses particulares no especial campo dos contratos administrativos, que sabidamente no so estudados neste campo do Direito Civil, mas sim, no do relevante Direito Administrativo.

3.3. Mora parcial. Pode ainda ocorrer uma inexecuo parcial da obrigao por aquele que est cobrando do outro contratante a sua prestao por inteiro. Esse contratante cobrado pode invocar como defesa a exceo do contrato no cumprido parcialmente, conhecida tradicionalmente como exceptio non rite adimpleti contractus, cuja aplicao segue a mesma disciplina da exceo invocada para o contrato no cumprido integralmente .

III. Da Resoluo por Onerosidade Excessiva.

1. Resoluo. Em nossas aulas anteriores tratamos das formas naturais e no naturais de extino dos contratos, e neste segundo grupo de causas, vimos que h motivos de extino que antecedem ou que so simultneos ao momento da formao dos contratos e h motivos de extino que so posteriores ao momento da formao dos contratos, estando neste segmento compreendidas as formas de resilio e de resoluo, sendo que naquela oportunidade ressaltamos:

Ao contrrio da resilio, que contratualmente imotivada, a resoluo fundada no inadimplemento contratual voluntrio ou involuntrio do contratante obrigado pela prestao, e informada por fatores importantes como a teoria da impreviso e a exceo do contrato no cumprido. De qualquer forma, nos contratos bilaterais, a proteo ao contratante lesado pelo descumprimento contratual legalmente garantida estando expressamente prevista no contrato (atravs da chamada clusula resolutiva expressa) ou no (hiptese em que se presume sempre admitida, como uma autntica clusula resolutiva tcita), e isso porque nos contratos bilaterais, as obrigaes dos contratantes so reflexas e no h sentido na manuteno do vnculo e da obrigao a um contratante adimplente, frente ao inadimplemento do outro, facultando-se ao contratante lesado o desfazimento do contrato por resoluo.

H, portanto, alm do inadimplemento contratual como causa de extino

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do contrato por resoluo a pedido do credor, tambm h a possibilidade de resoluo do contrato por onerosidade excessiva a pedido do devedor em mora, mas para tanto, faz-se necessrio definir melhor essa especfica situao.

2. Conceito e requisitos. A resoluo por onerosidade excessiva, conforme j ressaltado, um mecanismo disponibilizado ao contratante que est em mora quanto ao cumprimento de sua obrigao, mas no qualquer mora, porque sabemos que essa mora comum permitiria a resoluo somente a pedido do credor, e sim, estamos a focar uma mora especfica, decorrente de uma superveniente onerosidade excessiva.

Tal onerosidade excessiva, que se traduz por situao contratual que impe ao contratante uma desvantagem exagerada e no prevista na formao do contrato deve decorrer, conforme estabelece o artigo 478, do Cdigo Civil, como consequncia de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, ou seja, de uma situao que no poderia ser prevista pelos contratantes no momento da formao do contrato, e que no curso deste, transformaram a vinculao das partes a uma situao desvantajosa ao extremo para um ou ambos os contratantes.

Processualmente, pode ser invocada como pretenso do contratante que est diante de uma desvantagem motivada por circunstncias externas e posteriores formao do contrato, ou por reconveno, se judicialmente cobrado como contratante em mora.

Exemplo: hiptese de propositura de ao judicial com pedidos de cobrana de clusula penal e resoluo contratual a pedido de restaurante com fundamento em contrato de fornecimento de hortalias, por atrasos na entrega de produtos (hortalias) de chacareiro a restaurante, e com o chacareiro impedido de chegar com o produto em razo da queda de uma barreira que isolou uma via nica de acesso ao restaurante. Nessa hiptese, como mecanismo de defesa, em contestao o chacareiro deve se defender da imputao de mora, e ainda, o chacareiro poder pleitear resoluo por onerosidade excessiva do contrato atravs de reconveno para impedir a aplicao de pesada clusula penal.

Podemos extrair do artigo 478, do Cdigo Civil, como requisitos para se invocar a resoluo do contrato por onerosidade excessiva: a) a existncia de um contrato de execuo diferida para prestao nica

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ou de trato sucessivo (1 requisito); b) a transformao da situao de equilbrio normal que se verificava entre as partes ao tempo da contratao em uma situao nova ao longo da execuo, que imps a um dos contratantes desvantagens exageradas (2 requisito); c) ter essa transformao da situao contratual sido provocada pelo advento de circunstncias e fatores imprevisveis e imprevistos pelos contratantes (3 requisito); d) ter provocado, de fato, uma onerosidade, uma desvantagem exagerada, em regra, a uma das partes, mas podendo tambm atingir as duas partes (4 requisito).

3. Reviso contratual por onerosidade excessiva. Segundo o artigo 479, do Cdigo Civil, na ao proposta pelo contratante que busca a resoluo por onerosidade excessiva, ou seja, que vai a Juzo para invocar uma imprevisibilidade contratual que tornou o contrato extremamente desvantajoso para si por fora de fatores externos no previstos ao tempo da formao do contrato, poder o contratante ru evitar a resoluo atravs do aceno com a possibilidade de reviso do contrato, para que, com equidade, o contrato possa ser reajustado frente a essa nova realidade das partes.

No podemos esquecer, contudo, que se o contratante atingido por onerosidade excessiva tem pretenso garantida pela civil para resolver o contrato, poder igualmente optar pela reviso do contrato, inclusive, com base no artigo 317, do Cdigo Civil, que deve ser interpretado em conjunto com os artigos 478 e 479, ambos do Cdigo Civil.

4. Contratos unilaterais. Tambm admite o artigo 480, do Cdigo Civil, eventual modificao do contrato por onerosidade excessiva a pedido do nico obrigado em contratos unilaterais, se tais circunstncias posteriores ao momento da formao tiverem provocado situao nova e extremamente desvantajosa ao contratante que assumiu obrigao de forma unilateral.

Nessa hiptese, o contratante poder pleitear que sua prestao seja reduzida, ou ento, pleitear eventual alterao do modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

IV. Consequncias da inexecuo contratual.

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1. Inexecuo culposa.

Embora seja matria ligada ao universo da

Teoria Geral das Obrigaes, ao final dessa parte geral do estudo dos contratos, e antes de ingressarmos nos contratos em espcie, fundamental recordamos que a inexecuo culposa, atribuda ao devedor da obrigao em mbito contratual, acarretar ao contratante atingido o direito de ressarcimento por perdas e danos, e aqui invocamos os institutos contratuais que adiantam essa reparao, tais como as arras e a clusula penal, e na falta desses, as perdas e danos apuradas por lucros cessantes e danos emergentes, mais correo monetria, juros legais e honorrios de advogado (artigo 395, do Cdigo Civil.

2. Inexecuo no culposa. Situao diversa o da inexecuo que no decorre do comportamento pessoal do devedor, mas sim, de fatores exteriores que tornam o cumprimento contratual impossvel, como na possibilidade de resoluo por onerosidade excessiva . Estamos a falar dos fatos necessrios que no podem ser impedidos ou evitados pelo devedor, decorrentes de fora maior ou caso fortuito, que possibilitam a resoluo do contrato, mas no acarretam a imposio de perdas e danos ao devedor se a tanto no se obrigou (artigo 393, Cdigo Civil).

V- Julgados relacionados aos temas da aula (Fonte:www.tjsp.jus.br).

REVISO Compra e venda - Admissibilidade Caso em que incabvel a alegao de exceo de contrato no cumprido, porque, segundo o compromisso de fls. 8, cabia apelante cumprir, por primeiro sua prestao Recurso parcialmente provido, com observao (TJSP - Apelao n. 358.423-4/1 9 Cmara de Direito Privado Relator: Jos Luiz Gavio de Almeida 1.03.05 - V.U.); COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - Imvel em construo - Resciso contratual - Pagamento pelo adquirente da primeira prestao tendo sustado cheque relativo segunda - Alegao de vcio, oculto na coisa - No propositura, porm, de ao redibitria ou de ao "quanti minoris" - Exceo de contrato no cumprido pela execuo imperfeita, que no se justifica, vez que inexiste prova de m-f do vendedor - Devoluo das partes ao "status quo ante" - Deciso mantida (TJSP - RT 718/118); CONTRATO - Prestao de servios - Reparao de cerca divisria em propriedade rural - Inadimplemento - Exceo de contrato no cumprido - Aplicabilidade - Servio parcialmente executado - Desobrigao do pagamento integral - Aplicao do artigo 1.092 do Cdigo Civil de 1916 - Recurso no provido (TJSP - Apelao Cvel n. 695.406-0/0 - Pereira Barreto - 26 Cmara de Direito Privado - Relator: Renato Sartorelli - 21.11.05 - V.U. - Voto n. 9.759); LOCAO - Equipamentos de processamento de dados com possibilidade de opo de compra - Ao consignatria ajuizada pela locatria improcedente - Sentena correta - No pagamento dos aluguis devidos e que se venceram antes do pedido de concordata preventiva da locatria - Exceo de contrato no cumprido acolhida - Sentena correta - Recurso no provido (TJSP Apelao Cvel n. 55.144-4 - Barueri - 10 Cmara de Direito Privado - Relator: Marcondes Machado - 26.08.97 - V.U.).

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