EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE XXX, SP

DISTRIBUIO URGENTE COM PEDIDO DE LIMINAR PRIORIDADE DE TRAMITAO ART. 4. DA LEI N 8.069/1990

XXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileira, menor impbere nascida em 22.02.2005, contando, pois, 2 anos de idade, e XXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileira, menor impbere nascida em 11.07.2003, contando, pois, 4 anos de idade, ambas representadas por sua genitora,XXXXXXXXXXXXXXXX, brasileira, casada, cabeleireira, portadora da Cdula de Identidade RG n XXXXXXXXXX, inscrita no CPF do MF sob o n XXXXXXXXXX, todas domiciliadas em XXX, SP, onde residem na Rua Tal, 333, Vila Tal, por seu advogado que esta subscreve (instrumento de mandato anexo, nomeao cf.ofcio OAB 000/08, Convnio para assistncia judiciria mantido com a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo), que receber intimaes em seu escritrio localizado na Rua Tal, 001, Bairro, XXX, SP, CEP 09999-999, Tel (11) XXXX XXXX, vem a Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, inciso LXIX da Constituio Federal, e nos termos da Lei n 1.531/51, artigo 7, inciso II e seguintes, impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR em face do SENHOR PREFEITO DO MUNICPIO DE XXX, domiciliado na Rua A, 111, Vila S, XXX, SP, CEP 00000-000, tudo pelos fatos e fundamentos de direito a seguir narrados: 1 OS FATOS As impetrantes, menores que contam respectivamente 2 e 4 anos de idade, integram famlia composta por pessoas pobres. Assim, contam com a rede pblica para fim de terem efetivado seu direito educao. Neste sentido, a genitora das impetrantes, no incio de dezembro de 2007, procurou a Creche e Pr-Escola Nome da Creche, localizada na Rua Tal, 400, Bairro, XXX, SP, conveniada Municipalidade, visando o atendimento das impetrantes, com vagas em creche e pr-escola em perodo integral, respectivamente. A referida instituio foi indicada genitora das impetrantes pelo prprio rgo de Educao da Prefeitura desta Municipalidade, sendo a escolhida em razo de sua localizao, afirmada como sendo a mais prxima da residncia das ditas menores. Ocorre que fora afirmado genitora da impetrante que no seria possvel o atendimento destas vez que no existiam as vagas necessrias. Diante de tal contexto, a genitora e representante das impetrantes procurou a Secretaria da Educao desta Municipalidade, bem como o Conselho Tutelar, recebendo como resposta que aguardasse pois seria dada alguma soluo a tal questo. Ocorre que, at a presente data, nada se resolveu, mantendo-se as impetrantes afastadas da creche e pr-escola, respectivamente. mister consignar que a sra. Tal, genitora e representante das impetrantes, necessita trabalhar para fim de prover ao sustento da famlia, e, com isso, no tem onde e nem com quem deixar suas duas filhas, no podendo lev-las consigo ao trabalho. Por isto, necessita do atendimento s suas filhas,em creche e pr-escola em perodo integral. No obstante isto, a freqncia creche, no caso da primeira impetrante, e pr-escola, no caso da segunda, consistem em direitos fundamentais destas, enquanto crianas, de
Rua Dr. Antunes, 85, 3 andar Bento Gonalves RS Telefone - Fax (054) 3452 4211 Email: tomasini@tomasini.adv.br

efetivao indispensvel sua boa formao e educao. Alm disso, notrio que o local de trabalho dos pais no o ambiente adequado para um crescimento saudvel das crianas, tanto que a Constituio Federal prestigia a educao infantil, como forma de propiciar o desenvolvimento integral das crianas de zero a seis anos de idade, o atendimento em creches e unidades de pr-escola (artigo 208, inciso IV, CF). Observa-se, portanto, que alm da necessidade imposta pelo fato de que os pais precisam trabalhar, o atendimento das crianas em creche e a frequncia destas prescola so direitos garantindos constitucionalmente que devem ser respeitados e efetivados. 2 O DIREITO O artigo 208, IV, da Constituio Federal, assegura s crianas de zero a seis anos de idade o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola. Coaduna-se a este dispositivo o artigo 227 do Texto Constitucional que ressalta o direito educao, notadamente s crianas. Enfatiza-se, ainda, que, nos termos do artigo 211, 2 da CF,compete prioritariamente aos Municpios atuar no ensino fundamental e infantil. No caso em tela, as impetrantes sofreram com o ato abusivo e ilegal da autoridade coatora, na medida em que no lhes foi assegurado o atendimento em creche e prescola municipal, medida que afronta brutalmente os dispositivos constitucionais apontados, alm de outras disposies conforme adiante se demonstrar. luz da conformao constitucional, no caso em tela, dever do Municpio garantir o acesso pleno ao sistema educacional, haja vista que se trata de atendimento em creche e pr-escola municipal ou que lhe faa as vezes, por convnio. E ainda, no se pode olvidar que o direito perseguido LQUIDO E CERTO , se refere garantia de duas crianas de flurem de seu direito constitucional educao. Neste sentido:
80025020 - REMESSA EX OFFICIOE RECURSO VOLUNTRIO -MANDADO DE SEGURANA RECUSA DE MATRCULA EM ESCOLA DE PRIMEIRO GRAU ECRECHES PELA MUNICIPALIDADE A ALEGAODE FALTA DE VAGAS INADMISSIBILIDADE - DIREITO LQUIDO E CERTO FERIDO -Conceitua-se como direito lquido e certo a matrcula em estabelecimento de ensino pblicode criana e adolescente, situado prximo a residncia, por ser dever constitucional do estado prover a educao dos que dela necessitam, por fora do estatudo no artigo 53 do Estatuto da Criana e do Adolescente e artigo 208 da Constituio Federal. (TJES - REO 024920039542 - Rel. Des. Jos Mathias de Almeida Neto J. 21.06.1994) (FONTE: www.iobonlinejurdico.com.br).

E sobre o tema educao consigna-se a magistral lio de Celso Ribeiro Bastos:

A educao consiste num processo de desenvolvimento do indivduo que implica a boa formao moral, fsica, espiritual e intelectual, visando ao seu crescimento integral para um melhor exerccio da cidadania e aptido para o trabalho. (BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. 20. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1999).

vista do exposto, pode-se assegurar que o direito educao possui um alto

relevo social e irrefutvel valor constitucional, e uma de suas faces justamente a garantia de acesso a creche, e assim sendo, no pode ser considerado apenas um axioma, mas deve ser posto em prtica e dever do Estado efetiv-lo. Complementando, anota-se que o direito das impetrantes a vaga em creche e pr-escola em perodo integral, respectivamente, encontra-se resguardado inclusive pelo Estatuto da Criana e do Adolescente Lei n 8.069/90, em especial nos artigos 4., pargrafo nico, alnea b e artigo 54, inciso IV. Acresce afirmar, ainda, que ao Municpio foi imposto pela Constituio Federal e legislao extravagante o dever de propiciar o acesso creche e pr-escola de forma efetiva (ou seja, em instituio prxima residncia das crianas e em perodo integral) para as crianas de zero a seis anos, o que no foi efetivado no caso concreto. Nesse sentido j se manifestou brilhantemente o Supremo Tribunal Federal afastando qualquer dvida no tocante a correta interpretao e aplicao do artigo 208, inciso IV, da Constituio Federal:
E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINRIO - CRIANADE AT SEIS ANOS DE IDADE -ATENDIMENTO EM CRECHE EEM PRESCOLA EDUCAO INFANTIL DIREITOASSEGURADO PELO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV) - COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL EDUCAO - DEVER JURDICOCUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO,NOTADAMENTE AO MUNICPIO(CF, ART. 211, 2) RECURSOIMPROVIDO. - A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapado processo de educao bsica,o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado,por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas de zero a seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivoacesso e atendimento em crechese unidades de prescola, sob pena de configurar-seinaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. - A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. - Os Municpios que atuaro,prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2) no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgadopelo art. 208, IV, da Lei

Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoioem juzo de simples conveninciaou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo eExecutivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas,revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicasdefinidas pela prpriaConstituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnadosde estatura constitucional. A questo pertinente reserva do possvel. Doutrina. (STF - Ag. Reg. No Recurso Extraordinrio 410.715-5-SP. Min. Celso de Mello).

Conclui-se, portanto, que diante da omisso do Poder Pblico Municipal em no oferecer vaga na creche e pr-escola em perodo integral para as impetrantes, e pelo fato destas possurem direito lquido e certo a tal servio pblico , considerando as disposies constitucionais e infraconstitucionais, o mandado de segurana ora impetrado a medida judicial cabvel, sendo lcito ao Poder Judicirio apreci-lo, sem que isto afronte o princpio da separao de poderes. 3 A LIMINAR O artigo 7, inciso II, da Lei n 1.533/51 - que disciplina o Mandado de Segurana -, dispe que a liminar ser concedida, estando presentes o relevante fundamento do pedido e a ineficcia da medida, caso no seja deferida de plano. A relevncia do fundamento pode ser entendida como a plausibilidade do direito invocado ou, na expresso latina, fumus boni iuris, este consistente, no caso em tela, na obrigao do Municpio em propiciar efetivamente o atendimento em creche e prescola s crianas entre zero e seis anos de idade , enquanto que a ineficcia da medida, caso no seja deferida de imediato, poder resultar em imensurveis prejuzos formao saudvel das crianas, uma vez que se encontram sem o amparo educacional, e alm disso, sua famlia poder sofrer fortes abalos na renda, diante da escassez de recursos financeiros que a caracteriza, assim configurando-se o chamado periculum in mora. Neste mesmo sentido, saliente-se que as aulas na rede municipal tero incio na prxima segunda-feira, dia 28.01.08 . Assim, esto presentes o fumus boni iuris, pois a obrigao de atendimento na creche/pr-escola manifesta, tenda em vista o Comando Constitucional existente e pela legislao infraconstitucional que regulamenta e disciplina o dever da Administrao Pblica em prover atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade, bem como o periculum in mora, pois, a cada dia que passa sem que as crianas estejam freqentando a creche e pr-escola em perodo integral, respectivamente, sua formao educacional abalada, e enormes prejuzos so causados para a renda familiar que j quase miservel, de modo a desrespeitar os ditames da Constituio Federal.

Ante todo o exposto, notrio o cabimento da concesso do mandamus, determinando autoridade suscitada no prembulo do presente mandado, j LIMINARMENTE, o atendimento e disponibilizao s impetrantes de vagas em perodo integral na creche e pr-escola Estado de Israel, conveniada Municipalidade, ou em outra creche e prescola mais prxima residncia destas, dentro deste Municpio, em perodo integral, para as duas crianas, por prazo indeterminado. 4 - O PEDIDO Em face do exposto, as impetrantes requerem: a) a concesso LIMINAR da segurana, ordenando autoridade coatora a IMEDIATA colocao das duas menores, ora impetrantes, na Creche e Pr-Escola Nome da Creche, conveniada, localizada na Rua Tal, 400, Bairro, XXX, SP, ou em outra creche e pr-escola em perodo integral, da rede municipal pblica ou particular conveniada, localizada o mais prximo possvel da residncia das ditas crianas, com a fixao de astreintes para garantia da efetividade da liminar, nos termos do artigo 461, 4 e 5 do Cdigo de Processo Civil. b) sejam deferidos os benefcios da justia gratuita s impetrantes, uma vez que so pobres na acepo jurdica do termo, e sua famlia no possui os recursos necessrios para suportar as custas e despesas judiciais, alm de verba honorria, sem que seja afetada sua prpria sobrevivncia digna; c) prioridade na tramitao do processo, em atendimento ao art. 4. da Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente; d) a notificao da autoridade coatora, para que, no prazo da lei, preste as informaes necessrias; e) seja ouvido o Ministrio Pblico; f) ao final seja julgado o pedido procedente, confirmando-se a liminar anteriormente concedida e concedendo-se a segurana em definitivo, determinando que a autoridade coatora seja compelida a atender e disponibilizar vagas em perodo integral para as duas menores, ora impetrantes, na Creche e Pr-Escola Nome da Creche, conveniada, localizada na Rua Tal, 400, Bairro, XXX, SP, ou em outra creche e prescola da rede municipal pblica - ou particular conveniada -, localizada o mais prximo possvel da residncia das ditas crianas, por prazo indeterminado, enquanto suas idades forem compatveis com a instituio educacional. g) arbitramento e expedio de certido dos honorrios advocatcios com base no art. 22, 1, da Lei n 8.906/94 e de acordo com Convnio de Assistncia Judiciria firmado entre a Defensoria Pblica deste Estado e a Seccional de So Paulo da Ordem dos Advogados do Brasil (OABSP). Atribui causa o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais). Termos em que, pede deferimento. XXX, 24 de janeiro de 2008. pp. AAAAAAAAAAAA OAB/SP 000.000