Direito

1- As fontes do Direito no sistema juridico Portugus

Os varios sentidos da expresso fontes do Direito -sentido sociologico-material -sentido historico -sentido Instrumental -sentido politico-organico -sentido tecnico juridico O sentido tcnico jurdico so fontes do Direito todos os modos de formao e revelao das normas juridicas Neste sentido so fontes do Direito: -A lei

-a jurisprudncia -o costume -a doutrina -tratados internacionais De entre as fontes do Direito tradicional distinguir: Fontes imediatas do direito: so aquelas que tm fora vinculativa prpria sendo por isso verdadeiros modos de produo do Direito Fontes mediatas-so aquelas que no tendo fora vinculativa propria so importantes porque influenciam no processo de formao e revelao das regras juridicas Com base nesta distino s a Lei fonte imediata do Direito A LEISo pressupostos da lei1-ser emanada de uma autoridade competente 2-observar formas previstas para essa actividade 3-conter uma verdadeira regra juridica Lei em sentido formal-todo o acto normativo emanado de um orgo com competencia legislativa quer contenha ou nao uma verdadeira regra juridica Lei em sentido material- todo o acto normativo emanado de um orgo do estado mesmo que nao tenha uma funo legislativa ,desde que contenha uma verdadeira regra juridica Ex: uma portaria que aprove um regulamento de exames Lei em sentido amplo-toda e qualquer norma juridica Lei em sentido restrito-compreende os diplomas emanados pela Assembleia da Republica

O processo de elaborao da lei-

O processo de elaborao dos actos legislativos nao uniforme variando em funo a diversos factores sendo que cada orgo dotado de competencia legislativa tem os seu modo proprio de agir na feitura de leis Destaca-se a actividade legislativa -A assembleia da Republica -O governo

Processo legislativo ordinario Iniciativa legislativa Projecto lei - Deputados -Grupos parlamentares -Gupo de cidados eleitores Proposta lei -Governo -Assembleias legislativas regionais Processo de formao das leis na Assembleia da Republica Iniciativa legislativa Discussao e votao Promulgao e referenda Publicao Apresentado a Assembleia da Republica o texto discutido e votado na generalidade passandose depois discussao na especialidade ,isto discusso de cada um dos preceitos nele contidos podendo os deputados apresentar propostas de emenda em relao a cada um deles Atraves da votao na especialidade fixa-se o conteudo do preceito optando-se ou pelo texto original ou pelo constante da emenda procedendo-se a votao final global. Deste modo o texto aprovado e enviado sob a forma de decreto para o Presidente da Republica promulgar. A promulgao uma etapa essencial em todo o processo legislativo ,pois s apos esta , o texto toma a designao de lei, a falta de promulgao implica a inexistencia juridica do acto Aps a promulgao o diploma remetido ao Governo para a referenda ministerial seguindo se a publicao no diario da republica entrando em vigor No ambito da sua funo legislativa o governo emite decretos-leis Esta competencia pode ser: Propria do governo Resultar de autorizao legislativa concedida pela assembleia da Rep.

O texto da proposta elaborado pelo Governo pode ser aprovado:

Em conselho de ministros Submetido a assinaturas sucessivas- isto separadamente submetido a assinatura do primeiro ministro e de cada ministro competente Aps a aprovao o diploma enviado sob a forma de decreto ao presidente da Rep. Para promulgao Depois de promulgado o diploma enviado ao governo para referenda ministerial seguindo-se a publicao no diario da republica entrando em vigor nos termos previstos na lei

Direito subjectivo e adjectivoDireito subjectivo-conjunto de normas que regulam as normas dos cidados em sociedade Ex: as normas que integram o direito,civil, do trabalho , administrativo, fiscal Direito adjectivo- conjunto de normas que indicam os caminhos (tramites) e as entidades a que os cidados tm de recorrer para exercer os seus direitos Ex: tribunal do trabalho, civil,penal..

O inicio da vigencia da leiA vigencia da lei no depende do seu conhecimento efectivo (uma lei nao depende se as pessoas a conhecem ou nao) pois necessario que a mesma seja objecto de publicao , actualmente em Portugal feito atravs de edio electronica no Diario da Republica A falta de publicao oficial implica ineficacia juridica do acto (119 n2 CRP) Vacatio legis- o intervalo que decorre entre a publicao e a entrada em vigor Prazo de Vacatio legis: -as leis entram em vigor no dia nelas fixado podendo verificar-se 2 situaes: Encurtar-se o prazo- impondo-se a imediata entrada em vigor do diploma-caracter urgente Dilatar-se o prazo- por necessidade de adaptao ou pela complexidade da materia. -na falta de fixao as leis entram em vigor 5 dias aps a sua publicao no diario da Republica ---expressa| Termo de vigencia lei Formas de cessao de vigencia da lei --- quanto a forma --- tacita| ----- Revogao --------quanto a extenso ----Parcial --------- Caducidade| ---- total|

A caducidade- pode resultar de clausula expressa pelo legislador contida na propria lei de que esta so se manter em vigor durante um determinado prazo ,ou enquanto predurar determinada situao Ex: a lei que se destina a vigorar durante uma situao de guerra entre 2 paises A lei sobre a caa ao javali, que cessa com o desaparecimento desta espcie

A revogao- resulta de uma nova manifestao de vontade do legislador ,contraria a anterior. Neste caso a lei deixa de vigorar por efeito de uma lei posterior que tem de ter valor hierarquico igual ou superior. A nova lei dai em diante denomina-se por lei revogatoria A revogao pode ser: Expressa:quando a nova lei declara que revoga uma determinada lei anterior Tacita-quando resulta da incompatibilidade entre as normas da lei nova e da anterior Quanto a sua extenso pode serTotal quando todas as disposioes de uma lei so atingidas tambm conhecida por ab-rogao Parcial-quando so algumas disposioes da lei antiga so revogadas pela lei nova tambm conhecida por derrogao

A caducidade distingue-se da revogao na medida em que esta resulta de uma nova lei, enquanto a caducidade de d independentemente de de qualquer nova lei Importa ainda salientar que a lei geral nao revoga a lei especial exepto se outra for a inteno inquivoca do legislador Ex: a revogao da lei geral sobre o turismo nao afectar uma eventual lei especial sobre o turismo na costa do sol Uma lei sobre transportes nao dever revogar uma lei especial sobre transportes maritimos

Hierarquia das leis: O facto de existirem varias categorias de leis torna necessario establecer entre elas uma certa ordenao isto uma hierarquia A hierarquia das leis implica que : -as leis de hierarquia inferior nao podem contrariar as de hierarquia superior tendo que se conformar com elas -as leis de hierarquia igual ou superior podem revogar as de hierarquia igual ou inferior sendo que a lei mais recente revoga a lei antiga - a hierarquia das leis depende da hierarquia das fontes em que esto contidas

Para establecer a hierarquia das leis h que distinguir: Leis ou normas constitucionais- as que se encontram establecidas na constituio Leis ou normas ordinarias-so todas as restantes que se podem agrupar em : Leis ou normas ordinarias reforadas Leis ou normas ordinarias comuns As leis ou normas ordinarias reforadas encontram-se imediatamente abaixo das leis constitucionais no tem a mesma finalidade destas o seu processo de elaborao mais facil , provm dos orgos com competencia legislativa: -Assembleia da Republica-leis -O governo, decretos leis -decretos legislativos regionais-regioes autonomas dos aores e da madeira

As leis e os decretos tm o mesmo valor sendo que uma lei da Assembleia da Rep. Pode revogar um decreto do governo e um decreto do governo pode revogar uma lei da assembleia .

As leis ou normas ordinarias comuns esto subordinadas as leis ou normas reforadas sendo que esto um nivel hierarquico abaixo destas, o caso dos decretos e dos decretos regulamentares

A Assembleia da Rep. considerada o orgo legislativo por exclncia e dela provm as leis,monoes e resolues art.166 CRP. Note-se que a Assembleia da Rep. pode elaborar leis no ambito da: -reserva absoluta da competencia legislativa que lhe atribuida(164CRP) , o que significa que no ambito das materias enumeradas neste artigo s a assembleia da Republica que tem a competencia para legislar -reserva legislativa de competencia legislativa- que lhe atribuida (art. 165 CRP) o que significa que as competencias para legislar sobre materias elencadas neste artigo da Ass. Da Rep. mas esta pode conceder autorizaoes legislativas ao governo nos termos do art198n1b) para legislar sobre elas

O governo no exercicio das suas funoes legislativas emite decretos leis As funoes legislativas do governo resultam -do seu poder legislativo proprio Do uso das autorizaes legislativas que lhe so conferidas pela Assembleia da Rep. 198CRP.

O governo para alm das funoes legislativas tem ainda competencia regulamentar que exerce atraves de regulamentos art199CRP. Sendo o principal orgo com competencia regulamentar

Note-se que o regulamento se destina quer a promenorizar a lei quer a formular normas complementares ou instrumentais de forma a conduzir a sua boa execuo Os regulamentos do Governo podem assumir as seguintes formas -Decretos regulamentares -resoluoes do conselho de ministros -Portarias -Despachos normativos e ministeriais -Instuoes -circulares Decretos regulamentares-sao diplomas emanados do Governo promulgados pelo P.R, referendados pelo Gov. Publicados no diario da rep. As resoluoes do conselho de ministros- provm dos conselhos de ministros , no carecem de ser promulgadas pelo P.R mas tm de ser publicados no D.R As portarias-ordens do governo dadas por 1 ou mais ministros nao carecem de ser promulagadas pelo P.R mas devem ser publicadas no D.R Os despachos- so subscritos por 1 ou mais ministros ou pelos secretarios de estado e apenas aplicaveis dentro dos respectivos ministerios devem ser publicados no D.R As normas gerais aplicam-se em todo o pais e em qqr materia no entanto ha que evidenciar que existem orgos com poder normativo sectorial como o caso das assembleias legislativas regionais aores e madeira que tm competencia para elaborar decretos lesgislativos regionais e competencia regulamentar.

Existem tambm orgos com poder regulamentar local especifico de entre os quais se destacam as autaquias locais que emitem posturas, que sao regulamentos autonomos locais que provm dos corpos administrativos competentes Ex:postura da camar municipal que discipline as feiras e mercados que se realizam no conselho Postura da C.M que regulamente o transito dentro de determinadas ruas do conselho Convenoes ou tratados: Tratado- acordo de vontades em forma escrita entre sujeitos do direito internacional, agindo nessa qualidade de que resulta a produo de efeitos juridicos corrente distinguir 3 fases do processo de elaborao de tratados

1-negociao 2-redaco 3-assinatura 4-ratificao Via parlamentar Via referendo

Constituio convenes internacionais

leis e decretos lei

decretos legislativos regionais

decretos regulamentares

decretos regulamentares regionais

resoluoes do conselho de ministros

portarias

despachos

posturas

A jurisprudenciaA palavra jurisprudencia usa-se frequentemente para designar: -A orientao geral seguida pelos tribunais nos diversos casos concretos da vida social -o conjunto das decises dos tribunais sobre os litigios que lhes so submetidos

De acordo com o art156 do codigo de processo civil as decisoes podem assumir a forma de: -acrodo -sentena -despacho Acordo- uma deciso proferida por um tribunal colegial A sentena- uma deciso proferida por um tribunal singular tendo de ser sempre fundamentada

Despacho-exprime uma desio proferida pelo juiz num processo sobre materia pendente ou para cumprimento de decises dos tribunais superiores

As decises podem ser ipugandas por meio de recursos O Recurso assim,o meio processual de que as partes se socorrem para impugnar as decises judiciais que nao as satisfazem,pela devouluo do julgamento a um tribunal superior e,deste modo,tentar obter uma nova deciso que v de acordo a sua pretenso

Acrescente-se que a jurisprudencia uma fonte mediata do Direito A doutrina A doutrina compreende as opinioes ou pareceres dos jurisconsultos sobre a regulamentao adequada das diversas relaoes sociais ,que pode atingir uma relevancia tanto maior quanto maior for o merito reconhecido dos seus autores

O controlo da legalidade

O estado no pode viver fora do direito ou contra o direito,o exercicio do poder est assim submetido a lei Os orgos publicos do estado mesmo os de grau mais elevado ,constituem se e funcionam segundo regras pre establecidas as regras fundamentais- as quais se desde logo se encontram na constituio ento funo do estado ,no s contribuir para a definio da ordem juridica mas tambm assegurar a sua efectiva aplicao e cumprimento

Assim o controlo da legalidade que se assegura na no violao da lei processa-se atravs da tutela publica e privada Tutela publica- a funo que o estado desempenha para tornar efectivas as normas juridicas atravs dos tribunais (tutela judiciaria) e da administrao publica(tutela administrativa) Ex:sentena de condenao no pagamento de uma indeminizao Tutela privada ou auto-tutela -defesa de direitos realizados pelos particulares nas situaoes exepcionaos legalmente previstas Ex:legitima defesa

Legalidade e direitos fundamentais A salvaguarda dos direitos fundamentais dos cidados incumbida ao Estado que a concretiza atraves -Da administrao publica a quem compete o exercicio da tutela administrativa (loja do cidado) -Dos tribunais a quem compete o exercicio da tutela judiciaria

Principio da legalidade- Todos se regem pelos mesmos principios inclusive o estado nas suas relaoes com os cidados No moderno estado do Direito a Administrao publica encontra-se assim na sua aco condicionada e limitada pela constituio e pela lei e subordinada tambm aos principios constantes do art2CRP.

Tutela judiciaria- o processo normal de defesa dos interesses dos particulares e exerce-se nao so nas relaoes entre os proprios particulares mas tambm entre estes e o estado

Os principais meios de controlo da legalidade so :os tribunais administrativos ,o tribunal de contas,constitucional,provedor de justia o direito de reclamao e queixa dos cidados o direito da informao sobre o andamento do processo e o acesso ao direito e a tutela juridiscional

Mecanismos de defesa do cidado perante a administrao publica Os cidados podem reagir contra os actos praticados pela Admn. Pub que sejam lesivos dos seus direitos e interesses atravs do recurso s garantias administrativas -garantias graciosas -garantias contenciosas As garantias graciosas constituem os meios de defesa da legalidade e dos direitos individuais que existem no seio da administrao publica e controlam a sua actividade De entre estas destacam se As garantias peditorias:tm como principal objectivo evitar a leso de direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados e nao pressupoem a pratica de um acto administrativo entre estes refere-se O direito de petio De queixa De denuncia .... As garantias impugnatorias-conjunto de meios que os particulares tm ao seu dispor para atacarem um acto administrativo(uma lei) e solicitarem a revogao ou modificao do mesmo O problema da inconstitucionalidade A inconstitucionalidade consiste na violao de uma norma constitucional por parte dos orgos do poder politico Tipos de inconstitucionalidade Por acao---Material/formal/organica Por omisso Material- quando exista uma contradio entre o conteudo do acto do poder politico e o das normas constitucionais Ex: uma lei que establea a pena de morte viola o art da crp nr24 Formal-quando um acto do poder politico praticado sem que se tenham verificado todos os tramites previstos nas normas constitucionais Ex:uma lei publicada sem ter a assinatura do P.R Organica-quando o acto do poder politico emanado de um orgo que no dispoe de competencia para a sua pratica ,face as normas constitucionais Omissao:inercia de qqr orgo do poder que incumbido de praticar certos actos pela CRP, e nao os pratica Fiscalizao da inconstitucionalidade

Pode ser realizada por -orgos politicos -orgos jurisdicionais No actual direito Portugues a fiscalizao da constitucionalidade essencialmente jurisdicional ,salvo a competencia da Ass da Rep. de vigiar pelo cumprimento da CRP

So ao tribunal constitucional cabe a declarao de inconstitucionalidade de qqr norma art281 Modalidades de fiscalizao da constitucionalidade Fiscalizao preventiva-antes da promulgao pelo P.R Fiscalizao concreta- invocada num processo concreto a decorrer no tribunal Fiscalizao abstracta-consiste na apreciao pelo trib. Constitucional de uma norma que j est em vigor