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Art. 133 Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono: Pena deteno, de seis meses a trs anos. 1. Objetividade jurdica. A vida e a sade da pessoa. 2. Sujeito ativo. aquele que tem o dever de zelar pela vtima. Trata-se de crime prprio, pois somente pode ser cometido por quem tenha a pessoa sob seu cuidado, vigilncia, guarda ou autoridade. Pressupe-se, portanto, uma especial relao de assistncia entre o agente e a vtima. 3. Sujeito passivo. A pessoa que esteja sob a mencionada relao de assistncia. A lei no se refere apenas s pessoas menores de idade, mas tambm aos adultos que no possam se defender por si prprios, abrangendo, ainda, a incapacidade temporria (doentes fsicos ou mentais, paralticos, cegos, idosos, pessoa embriagada etc.). 4. Tipo objetivo. Abandonar significa deixar sem assistncia, afastar-se do incapaz. O crime pode ser praticado por ao (levar a vtima em um certo local e ali deix-la) ou por omisso (deixar de prestar a assistncia que a vtima necessita ao se afastar da residncia em que moram), desde que, da conduta, resulte perigo concreto, efetivo, para a vtima. No haver crime quando o prprio assistido quem se afasta daquele que tem o dever de assistir. Tambm no existir o delito se o responsvel fica prximo da vtima ou em situao de poder vigi-la, na expectativa de que algum a recolha. 5. Elemento subjetivo. o dolo, vontade livre e consciente de abandonar o assistido, de forma a que corra risco. 6. Consumao. O crime se consuma quando, em razo do abandono, a vtima sofre situao de risco concreto. Trata-se de crime instantneo, e, mesmo que o agente, posteriormente, reassuma o dever de assistncia, o delito j estar consumado. 7. Tentativa. possvel. 8. Distino a) No havendo a relao de assistncia entre as partes, o crime poder eventualmente ser o de omisso de socorro do art. 135 do Cdigo Penal. b) Se a inteno do agente for a de ocultar desonra prpria e a vtima for um recm-nascido, o crime ser aquele previsto no art. 134 do Cdigo Penal. 9. Ao penal. Pblica incondicionada.
Art. 133, 2 Se resulta a morte: Pena recluso, de quatro a doze anos. No difcil de se concluir, em razo das penas cominadas (inferiores s do homicdio doloso simples), que se trata de qualificadoras exclusivamente preterdolosas. Assim, em havendo inteno de provocar o resultado mais grave, ou, caso o agente tenha assumido o risco de produzi-lo, responder por leses corporais graves ou por homicdio, tentado ou consumado. Se as leses forem leves, todavia, subsiste o crime do art. 133 do Cdigo Penal, que as absorve por possuir pena maior.
6. Consumao. Quando a vtima abandonada, desde que do fato resulte perigo concreto para o recm-nascido. 7. Tentativa. possvel quando o agente elege a forma comissiva para o cometimento do delito. 8. Qualificao doutrinria. Crime de perigo concreto, doloso, prprio, simples, comissivo ou omissivo e instantneo. 9. Ao penal. Pblica incondicionada.
FORMAS QUALIFICADAS
Art. 134, 1 Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena deteno, de um a trs anos. Art. 134, 2 Se resulta a morte: Pena deteno, de dois a seis anos. Considerando o montante da pena prevista para as formas qualificadas, pode-se concluir facilmente que elas somente se aperfeioam quando o resultado agravador culposo. Constituem, portanto, hipteses exclusivamente preterdolosas. Havendo inteno de matar, o crime poder ser o de infanticdio, se caracterizado o estado puerperal, ou o homicdio, caso no caracterizado.
OMISSO DE SOCORRO
Art. 135 Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz--lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. 1. Objetividade jurdica. A preservao da vida e da sade e a consagrao do dever de assistncia mtua entre os homens. 2. Sujeito ativo. Pode ser qualquer pessoa, independentemente de alguma vinculao jurdica com a vtima. E se vrias pessoas negam assistncia vtima? Todos respondem pelo crime. E se apenas um presta socorro, havendo vrias pessoas que poderiam t-lo feito? No h crime, uma vez que a vtima foi socorrida e, em se tratando de obrigao solidria, o cumprimento do dever por uma delas desobriga todas as demais. 3. Sujeito passivo. Apenas as pessoas enumeradas na lei podem ser sujeito passivo. H, portanto, cinco espcies de vtima: a) Criana abandonada aquela que foi propositadamente deixada em determinado lugar por seus responsveis e, assim, est entregue a si mesma, sem poder prover sua prpria subsistncia.
Diverge do crime de abandono de incapaz porque, na omisso, no o agente quem cria o perigo abandonando o menor, o sujeito j encontra a vtima em abandono e no lhe presta assistncia. No crime de abandono de incapaz o prprio agente quem toma a iniciativa de abandon-la. b) Criana extraviada a criana perdida, aquela que no sabe retornar ao local onde reside ou onde possa encontrar proteo. Nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente, criana a pessoa menor de 12 anos. c) Pessoa invlida, ao desamparo invalidez a caracterstica daquele que no pode se valer de si prprio para a prtica dos atos normais do ser humano. Pode decorrer de defeito fsico, de doena incapacitante etc. A pessoa deve, ainda, estar ao desamparo, ou seja, impossibilitada de se afastar de uma situao de perigo por suas prprias foras e sem contar com a assistncia de outra pessoa. Atualmente, se a omisso de socorro referir-se a pessoa idosa em situao de iminente perigo, estar caracterizado crime mais grave, descrito no art. 97 da Lei n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), cuja pena de deteno, de seis meses a um ano, e multa. d) Pessoa ferida, ao desamparo aquela que sofreu leses corporais, de forma acidental ou provocada por terceiro e que est tambm desamparada. e) Pessoa em grave e iminente perigo o perigo, nesse caso, deve ser de grandes propores e estar prestes a desencadear um dano. Ex.: pessoa pendurada em um abismo ou trancada em um quarto de um prdio em chamas etc. Mesmo que a vtima no queira ser socorrida existir o crime, pois a incolumidade fsica e a vida so bens indisponveis. O crime, entretanto, deixar de existir se a oposio da vtima inviabilizar o socorro. No importa, por outro lado, quem causou a situao de perigo (a prpria vtima, terceiro, foras da natureza etc.). O prprio omitente pode ter sido o autor da situao de risco. Veja-se, entretanto, que se ele agiu culposamente, de forma a causar, por exemplo, leses corporais na vtima e depois no a socorreu, responder pelo crime especfico de leses corporais culposas com a pena agravada (art. 129, 6 e 7, do CP). bvio tambm que se o agente quis lesionar ou matar algum e, posteriormente, no prestou socorro, responder to somente pelas leses corporais dolosas ou pelo homicdio. Nas quatro primeiras hipteses (a at d), o crime de omisso de socorro de perigo abstrato ou presumido, ou seja, basta que se prove que a pessoa se enquadra em uma das hipteses descritas na lei, que j se presume que a ausncia do socorro implicou situao de risco. J na ltima, o crime de perigo concreto, devendo se provar que efetivamente ocorreu uma situao de risco. 4. Elemento objetivo. O crime pode ocorrer de duas maneiras: a) Falta de assistncia imediata quando o agente pode prestar o socorro e no o faz. Ex.: uma pessoa v outra se afogar e, sabendo nadar, nada faz para salv-la. Somente se aplica quando a prestao do socorro no pe em risco a vida ou a incolumidade fsica da pessoa que, na realidade, no precisa tentar se tornar um heri. Contudo, certas profisses, como no caso mais comum que o dos bombeiros, trazem o dever de enfrentar o perigo, e os seus agentes apenas no respondero pela omisso de socorro quando o risco for efetivamente muito grande. Se a prestao de socorro implicar risco para terceira pessoa, a omisso no constitui fato antijurdico.
b) Falta de assistncia mediata no podendo prestar o socorro pessoalmente, o agente tambm no solicita auxlio autoridade pblica. No exemplo acima, se a pessoa no sabe nadar, deve procurar noticiar o afogamento que est acontecendo para qualquer agente da autoridade para que este providencie o salvamento. Caso no o faa, incide na 2 figura da omisso de socorro. Veja-se, ainda, que o pedido de auxlio deve ser imediato. No se trata, em verdade, de uma opo do agente, ou, em outras palavras, se tem condies de auxiliar ele prprio a vtima, deve faz-lo. Se no o fizer, responder pelo crime, ainda que solicite a ajuda da autoridade, j que no estamos diante de uma mera opo. 5. Elemento subjetivo. o dolo, direto ou eventual. No existe forma culposa. 6. Consumao. No momento da omisso. 7. Tentativa. No admissvel, j que se trata de crime omissivo puro (ou prprio). 8. Qualificao doutrinria. Comum, simples, omissivo prprio (s admite forma omissiva), doloso, de perigo concreto ou abstrato, dependendo do caso.