EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 9 VARA DO TRABALHO DE JOO PESSOA-PB Processo N 001344.2013.009.13.

00-5

A CONSTRUTORA YPIRANGA LTDA., pessoa jurdica de direito privado, constituda sob a forma de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, inscrita no CGC/MF sob n. 00.4321.311/001-00, inscrio estadual n. 56.11218, estabelecida nesta Capital, na Av. Rui Carneiro, n. 1676, Manaira, CEP 55.555-55, por seu advogado que esta subscreve, com endereo profissional na Rua Pedro Aleixo de moura, n 07, bessa, Joo Pessoa-PB, CEP: 58.76914, onde dever receber intimaes (procurao em anexo), vem respeitosamente apresentar:

CONTESTAO

Com base nos artigos 847 da CLT c/c o art. 300 do CPC, nos autos da Reclamao Trabalhista proposta por DJALMA DE ARAUJO PEREIRA, CTPS n XXXXX e srie: XXX, DJALMA DE ARAUJO PEREIRA, brasileiro, casado, desempregado, residente e domiciliado nesta Capital, na Rua Josu de Castro Gomes, n. 303, Conjunto Valentina Figueiredo CEP: 88.888-88, Paraba. Tudo consubstanciado nos motivos de fato e de direito a seguir expostos: 1)RESUMO DA RECLAMAO TRABALHISTA

O Reclamante alega que foi contratado em 2 de junho de 2006 e teve seu contrato de trabalho rescindido em 08 de julho de 2012. Sendo que o mesmo j foi vencido em uma ao idntica que promoveu perante o Juzo da 6 Vara desta Capital onde demanda ainda no foi julgada. Ato contnuo, o reclamante ajuizou a ao hora contestada, que foi interposta apenas em 14 de junho de 2013, j tendo corrido a menos de um ano de sua demisso. Destacando que sua demisso ocorrida a menos de um, a saber, em 08 de julho de 2012, se deu por justa causa embasada no art. 482, letra a da CLT (abandono de emprego).

2)PREJUDICIAL DE MRITO

DA COISA JULGADA: a reclamada pede a aplicao do instituto da coisa julgada, pois, o reclamante j promoveu idntica reclamao trabalhista perante o Juzo da 9 Vara desta capital e a sentena nela proferida desacolheu integralmente o pedido, deciso que j transitou em julgado. Sendo isso provado pela certido daquele juzo que a reclamada pede juntada. Tendo em visto o fato exposto, pede-se a aplicao do art. 301, inc. VI c/c 267, inc. VI do CPC, a saber, a extino do processo sem resoluo do mrito. Pois, esse o posicionamento de grandes tribunais como se pode constatar nas decises jurisprudenciais a seguir:

PROCESSO: 0000602-84.2012.5.04.0017 RO EMENTA - COISA JULGADA. Hiptese em que h repetio de pedido formulado em ao anteriormente interposta, entre as mesmas partes, transitada em julgado, restando caracterizada coisa julgada, motivo para extino da ao, sem resoluo do mrito, por fora do art. 267, V, do CPC. ACRDO por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao recurso ordinrio da reclamante. (TRT4 PROCESSO: 0000602-84.2012.5.04.0017 RO RELATOR DESEMBARGADOR EMLIO PAPALO ZIN, Data: 17/04/2013 Origem: 17 Vara do Trabalho de Porto Alegre)

EMENTA - OFENSA COISA JULGADA. Hiptese em que a pretenso de direito material deduzida na presente reclamatria (indenizao de danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho), possui natureza de crdito decorrente do contrato de trabalho, j quitado em acordo homologado perante esta Justia Especializada. Provimento do recurso da reclamada. ACRDO - por maioria, vencido o Desembargador Alexandre Corra da Cruz, dar provimento ao recurso da reclamada, absolvendo-a da condenao imposta no 1 grau, inclusive quanto aos honorrios assistenciais e periciais, estes a serem requeridos na forma do Provimento n 08/10 deste Tribunal. Custas de R$ 3.000,00, calculadas sobre o valor dado causa, a serem pagas pela reclamante, dispensada por gozar do benefcio da assistncia judiciria gratuita. (TRT4 PROCESSO: 0001109-19.2010.5.04.0404 RO RELATOR DESEMBARGADORA TNIA MACIEL DE SOUZA, Data: 29/11/2012. Origem: 4 Vara do Trabalho de Caxias do Sul)

3)MRITO PRELIMINAR DE MRITO: aps argida a prejudicial vem agora por cautela enfrentar uma preliminar no mrito, a saber, a prescrio bienal. Pois o reclamante foi demitido em 08 de fevereiro de 2011 conforme faz prova a sua CTPS, e ajuizou a presente ao apenas em 08 de maro de 2013, ocorrendo um lapso temporal superior a dois anos. Com isso o reclamante se enquadrou no disposto na Constituio Federal e na CLT. Porque diante da omisso do reclamante, a CF em seu art.7, inciso XXIX previu juntamente com o art. 11 da CLT a prescrio bienal, ou seja, a reclamao trabalhista somente poder de feita at o prazo de dois. Comungando com este entendimento a Smula 308 do TST dispe:

"I- Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, as anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato.(ex-OJ SDI-1 204) (Res. TST 129/05, DJ 20.04.2005)"

Desta forma requer a extino do processo com resoluo do mrito. Caso este Douto Juzo interprete no tratar-se de prescrio bienal e consequentemente extino do processo com resoluo do mrito, ser abordado o exame do mrito.

ABANDONO DE EMPREGO: passada a prejudicial e tambm a preliminar de mrito, vem agora por cautela enfrentar o mrito. O reclamante foi demitido por justa causa, em virtude de seu abandono de emprego, pois o mesmo aps muitas faltas injustificadas abandonou o servio no dias 06 de janeiro de 2011 sem d nenhuma justificativa, fora convocado diversas vezes verbalmente a retornar ao servio, conforme faz prova por testemunhas. Sendo que no dia 26 de janeiro fora convocado atravs de AR para retornar o servio e justifiar suas faltas. A prova desta convocao se faz pela cpia do AR anexada aos autos. Como o mesmo no retornou ao servio e em virtude dos grandes prejuzos que a empresa vinha sofrendo, a reclamada resolveu por demitir por justa causa o reclamante. A Demisso tem amparo no art. 482 alinea i da CLT. esse o posicionamento de grandes tribunais como se pode constatar nas decises jurisprudenciais a seguir:

EMENTA - DEMISSO POR JUSTA CAUSA. ABANDONO DE EMPREGO. Hiptese em que o conjunto probatrio ampara as alegaes da reclamada, restando evidenciado que, aps a alta do benefcio previdencirio, a reclamante faltou ao trabalho por 120 dias, tendo comparecido na empresa em razo da solicitao da empregadora, mas sem apresentar nenhuma justificativa para suas faltas. Tal situao caracteriza abandono de emprego, que por sua vez autoriza a resciso do contrato de trabalho pelo empregador por justa causa, nos termos da alnea "i" do art. 482 da CLT. Inteligncia da Smula n 32 do TST. Recurso da reclamante no provido. ACRDO - por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso da reclamante. (TRT4 PROCESSO: 000080586.2010.5.04.0382 RO RELATOR JUIZ CONVOCADO JOO BATISTA DE MATOS DANDA, Data: 11/07/2012 Origem: 2 Vara do Trabalho de Taquara).

EMENTA - Justa causa. Abandono de emprego. O abandono de emprego verifica-se quando o empregado, sem motivo justificado, deixa de comparecer ao trabalho, tendo inteno manifesta de no mais retornar. Demonstrados tanto o elemento objetivo (ausncia ao servio), quanto o subjetivo (animus abandonandi), resta caracterizada a justa causa prevista no art. 482, alnea "i", da CLT. Provimento negado. ACRDO - por unanimidade, negar provimento ao recurso interposto pela reclamante. (TRT4

PROCESSO: 0010640-43.2010.5.04.0271 RO RELATOR DESEMBARGADOR FRANCISCO ROSSAL DE ARAJO, Data: 24/05/2012 Origem: Vara do Trabalho de Osrio).

Em conseqncia de sua demisso ter sido por justa causa, o reclamante no faz jus aos pedidos feito na inicial. Aviso prvio como a demisso foi por justa causa no cabe o direito ao aviso prvio Frias proporcionais baseado no art. 146 da CLT na demisso por justa causa o trabalhador no faz jus as frias proporcionais. Mesmo tendo direito seriam apenas frias proporcionais a 8/12 ficado no valor de 400,00 (quatrocentos reais) e no de 11/12 no valor de 550,00 (quinhentos e cinquenta reais) como pretendido equivocadamente pelo reclamante. Gratificao de frias proporcionais como na demisso por justa causa o empregado no faz jus s frias proporcionais, tambm no faz jus gratificao de frias proporcionais. Mesmo se tivesse direito o valor no seria o pretendido pelo reclamante. O valor correto seria 1/3 de quatrocentos reais, a saber, 133,33 (cento e trinta e trs reais e trinta e trs centavos). Horas extraordinrias o reclamante no faz jus s horas extraordinrias, pois, trabalhava apenas 44hs semanais, conforme faz prova cpia anexada aos autos do controle de presena da empresa. Mesmo se fizesse jus s horas extraordinrias o valor pretendido estar incorreto, a saber, ele pleiteia 60 horas extras, e como o valor de uma hora normal obtido pela diviso de seu salrio por 220, tem-se que uma hora norma valia R$ 2,72 com o acrscimo de 50% uma hora extra fica no valor de R$ 4,08. Esse valor multiplicado por 60 horas importa no valor de R$ 244,80 que o valor que teria direito. FGTS + 40% - devido a demisso por justa causa o reclamado perdeu o direito ao FGTS mais a multa de 40% Art. 467 como os valores incontroversos j foram pagos no ato da demisso, no se aplica a multa do referido artigo.

Caso ocorra uma condenao da Reclamada que sejam compensados os valores j pagos ao Reclamante, inclusive os ficais e previdencirios conforme recibos em anexo.

Requer a improcedncia da ao condenando o Reclamante ao pagamento das custas.

Alega provar os fatos por todos os meios de prova admitidos no Direito. Nestes Termos, Pede deferimento. Joo Pessoa, 25 de abril de 2013

Mrcio Jos da Silva OAB nXXXX