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Ttulo: As funes do Direito Penal e as finalidades da sano criminal no

Estado Social Democrtico de Direito.

Vanderson Roberto Vieira1

Sumrio: 1- As funes do Direito Penal; 2- As finalidades da sano criminal; 3- Bibliografia citada.

1- AS FUNES DO DIREITO PENAL Para uma compreenso segura da cincia penal importante saber qual a funo do Direito Penal, a sua misso dentro do Estado Social Democrtico de Direito, Material, insculpido na Carta Constitucional de 1988. O Direito Penal, nesse contexto, tem certas funes. A primeira delas a indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais, protegendo de modo legtimo e eficaz os bens jurdicos fundamentais do indivduo e da sociedade. Bem, em sentido amplo, qualquer coisa - objeto material ou imaterial que satisfaz uma necessidade humana, tudo que tem valor para o ser humano, que se apresenta como digno, til ou necessrio2. Dentre o imenso nmero de bens existentes, aqueles mais essenciais recebero proteo pela via do Direito Penal, pois se apresentam como bens jurdico-penais fundamentais ao convvio social. Como informa Alice Bianchini, o direito penal s deve atuar na defesa dos bens jurdicos imprescindveis coexistncia pacfica dos homens (princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos), o que concede ao direito penal um carter fragmentrio [p. 141]3.

Graduado em Direito pela Unesp - FHDSS - campus de Franca. Mestre em Direito Penal pela mesma Instituio. Bolsista de Mestrado da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo (FAPESP), em 2003-2005. Advogado. Professor de Direito do Curso de Direito da UNIFAIMI e da UNILAGO. Dedico este singelo artigo ao Prof. Jos Carlos de Oliveira Robaldo, penalista sempre na vanguarda do pensamento garantidor-humanitrio . Nesse sentido, cf.: Luiz Rgis Prado (PRADO, Luiz Rgis. Bem jurdico-penal e Constituio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. p. 18); Assis Toledo (TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 15). 3 BIANCHINI, Alice. Pressupostos materiais mnimos da tutela penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 28-29; 141. grifo do autor.
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Os bens jurdico-penais essenciais devem ter referncia explcita ou implcita nas normas constitucionais, ou seja, na ordem constitucional dos direitos humanos fundamentais (no se restringindo com essa expresso apenas o previsto no Ttulo II da CF/88), sendo, portanto, concretizaes desses valores mximos presentes no Texto Supremo. Como alerta Figueiredo Dias, somente por esta via que os bens jurdicos se transformam em bens jurdicos dignos de tutela penal ou com dignidade jurdico-penal5. Nesse diapaso, afirma Luiz Rgis Prado que o conceito de bem jurdico deve ser inferido na Constituio, operando-se uma espcie de normativizao de diretivas poltico-criminais6. Deste modo, deve ser rechaada a ao legislativa que outorgue proteo a bens que no sejam constitucionalmente direta ou indiretamente amparados7 e uma lei penal anterior s poder ser recepcionada quando houver uma congruncia desta com a norma constitucional, ou seja, quando a lei penal tutelar bem jurdico protegido pela Constituio, situao em que a mesma passa a ter eficcia e validade8. A funo aludida de indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais relatada expressamente por Fernando Fernandes ao dizer que o fim ltimo que deve estar direcionado o Direito Penal a indispensvel tutela dos bens jurdicos essenciais, a partir da conteno das condutas lesivas ou que exponham a perigo tais bens9.
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Essas referncias so denominadas de clusulas penais de criminalizao. O fato de existirem referncias expressas no quer dizer que estejam excludas outras possibilidades de criminalizao, implicitamente verificveis. Assim, e.g.: Francesco Palazzo (PALAZZO, Francesco C. Valores constitucionais e direito penal. Traduo de Grson Pereira dos Santos. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1989. p. 105). 5 DIAS, Jorge de Figueiredo. Questes fundamentais do direito penal revisitadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 67. grifo do autor. o que Figueiredo Dias denomina de princpio da congruncia entre a ordem legal dos bens jurdicos e a ordem axiolgica constitucional (DIAS, Jorge de Figueiredo. Sobre o estado actual da doutrina do crime - 1 parte: sobre os fundamentos da doutrina e construo do tipo-de-ilcito. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 0, dez. 1992, p. 27). 6 PRADO, Luiz Rgis. Bem..., cit., p. 51. 7 Idem. Ibidem. p. 143. 8 MACHADO, Fbio Guedes de Paula. Prescrio penal: prescrio funcionalista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 49. 9 FERNANDES, Fernando. O processo penal como instrumento de poltica criminal. Coimbra: Almedina, 2001. p. 6. Essa mesma funo do Direito Penal pode ser inferida de passagens de certos autores, como, v.g.: Fragoso, ao mencionar que as leses de bens jurdicos s podem ser submetidas pena, quando isso seja indispensvel para a ordenada vida em comum (FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal - a nova parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1992. V. 1. p. 5. grifo nosso); Figueiredo Dias traz a aludida funo do Direito Penal como uma finalidade da pena, expondo que primordialmente, a finalidade visada pela pena h de ser [...] a da tutela necessria dos bens jurdico-penais no caso concreto (DIAS, Jorge de Figueiredo. Questes..., cit., p. 130. grifo do autor). Como o Direito Penal representado por sua especfica sano, uma teoria do Direito Penal sempre uma teoria da pena e vice-versa, no havendo equvoco cientfico em tratar a funo por ns descrita como uma finalidade da pena. Preferimos, no entanto, tratar como finalidades da sano penal o tema que envolve a retribuio e a preveno; Costa Andrade, em observao aos autores do funcionalismo racional teleolgico (v.g., Roxin, Figueiredo Dias), verifica uma proposio fundamental dessa corrente: o direito penal s pode intervir para assegurar a proteo, necessria e eficaz, dos bens jurdicos fundamentais, indispensveis ao livre desenvolvimento tico da pessoa e subsistncia e funcionamento da sociedade

Para melhor entender o significado desta funo de indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais, preciso dividir o conceito em dois componentes: 1) a proteo de bens jurdicos essenciais e 2) a necessria ou indispensvel proteo, que se traduz na imposio da sano penal conduta que atente contra bem jurdico-penal essencial. Na atualidade, a doutrina unnime em afirmar, ao menos, que a funo do Direito Penal se traduz na proteo de bens jurdicos essenciais10. Assim, com apoio em Hassemer, pode-se acertadamente defender que uma ameaa penal contra um comportamento humano ilegtima, sempre que no possa lastrear-se na proteo de um bem jurdico11, o que acentuado por Polaino Navarrete ao mencionar que sem a presena de um bem jurdico de proteo prevista no preceito punitivo, o prprio Direito Penal, alm de resultar materialmente injusto e tico-socialmente intolervel, careceria de sentido como tal ordem de direito12, tendo o bem jurdico importncia sistemtica fundamental13. O que se quer demonstrar que a funo do Direito Penal, voltada para a aplicao de sua especfica sano, no se condiciona apenas em proteo de bem jurdico essencial.
democraticamente organizada. O direito penal s est, noutros termos, legitimado a servir valores ou metas imanentes ao sistema social e no fins transcendentes de ndole religiosa, metafsica, moralista ou ideolgica (ANDRADE, Manuel da Costa. A dignidade penal e a carncia de tutela penal como referncias de uma doutrina teleolgico-racional do crime. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, Coimbra, ano 2, fasc. 1, jan./mar. 1992, p. 178). 10 Dentre muitos: Anbal Bruno leciona que a defesa realizada pelo Direito Penal visa a proteo de bens jurdicos essenciais (BRUNO, Anbal. Direito penal - parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1967. T. 1. p. 11); Assis Toledo ensina que a tarefa imediata do direito penal , portanto, de natureza eminentemente jurdica e, como tal, resume-se proteo de bens jurdicos (TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios..., cit., p. 13); Fbio Guedes Machado ao escrever que a misso do Direito Penal consiste na proteo dos valores elementares da conscincia, do carter tico social e, por acrscimo, na proteo de bens jurdicos particulares (MACHADO, Fbio Guedes de Paula. Prescrio..., cit., p. 48); Gisele Mendes de Carvalho sustenta que constitui escopo primordial do Direito Penal a proteo de bens jurdicos bens essenciais do indivduo ou da comunidade (CARVALHO, Gisele Mendes de. Aspectos jurdico-penais da eutansia. So Paulo: IBCCrim, 2001. p. 95); Marco Aurlio Costa Moreira de Oliveira expe que as normas penais deveriam e devem destinar-se apenas a punir condutas que atentem diretamente contra os bens essenciais ao homem e vida comunitria (OLIVEIRA, Marco Aurlio Costa Moreira de. O direito penal e a interveno mnima. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 17, jan./mar. 1997, p. 147); Jescheck diz que o Direito Penal no pode intervir perante qualquer perturbao da vida comunitria, mas somente deve limitar-se proteo dos valores fundamentais da ordem social. O Direito Penal tem encomendada a misso de proteger bens jurdicos (JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Traduo de Mir Puig e Muoz Conde. Barcelona: Bosch, 1981. V. 1. p. 9-10. grifo do autor. traduo nossa); Figueiredo Dias afirma que a funo do Direito Penal uma funo exclusiva de proteo de bens jurdicos (Entrevista. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 13, jan./mar. 1996, p. 13), opinio que deve ser compatibilizada com a anterior do autor. Tomando como referencial a lei, o Cdigo Penal Portugus, com a reforma de 1995, prev no seu art. 40, 1, que a aplicao de penas e medidas de segurana visa proteco de bens jurdicos [...]. 11 HASSEMER, Winfried. Histria das idias penais na Alemanha do ps-guerra. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 6, abr./jun. 1994, p. 52. 12 POLAINO NAVARRETE, Miguel. El bien jurdico en el derecho penal. Sevilha: Public de la Universidad, 1974. p. 21-22. 13 POLAINO NAVARRETE, Miguel. Derecho penal - parte general. Barcelona: Bosch, 1996. p. 281.

O Estado s far incidir a sano penal quando verificar a indispensabilidade da proteo a ser dada ao bem jurdico essencial, ou seja, a necessidade concreta de proteo pela via sancionatria penal. No s pelo fato de ocorrer a violao do bem jurdico essencial que incidir a sano penal, pois essa somente ocorrer quando for indispensvel. O Direito Penal, num primeiro momento, que no plano do tipo penal incriminador, exerce a funo de proteo de bens jurdicos essenciais, protegendo, v.g., a vida ao estabelecer tipificaes cujas normas probem atentados contra esse bem fundamental. Em casos como, por exemplo, de legtima defesa, onde o agredido em contra-ataque fere ou mata seu agressor, o direito no proteger este, apesar de sua vida ser um bem jurdico-penal essencial. A funo do Direito Penal deve ser acrescentada do vocbulo indispensvel, do modo como o emprega expressamente Fernando Fernandes na citao exposta (indispensvel tutela dos bens jurdicos essenciais14). Isso significa que se deve entender como incompletos enunciados expressos da funo do Direito Penal que somente exprimam proteo de bens jurdicos essenciais. Apesar de ser possvel inferir da globalidade dos ensinamentos de diversos autores a meno de ser preciso a necessidade da pena, deveriam expressamente mencionar esse caracter logo no enunciado da funo do Direito Penal, j que essa o ponto de partida para todo o desenvolvimento cientfico da matria. Desta maneira, certo que o Direito Penal protege os bens jurdicos essenciais, mas correto que a sano penal, que simboliza a proteo em si, s atuar quando o caso trouxer a necessidade ou indispensabilidade. A funo de indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais refora o princpio da interveno mnima (subsidiariedade e fragmentariedade), que permeia o Direito Penal, reservando a atuao deste para os casos indispensveis, onde realmente se revelam insuficientes as tutelas extrapenais. Assim, protege os bens jurdicos essenciais, e no quaisquer bens, e ainda, somente contra determinadas configuraes de agresso. Referida funo se apresenta como um fundamento autntico do regime estatal social e democrtico, e isso traz como conseqncia que o tipo penal incriminador que no contenha um bem jurdico claramente definido e delimitado nulo por ser materialmente inconstitucional, e a sano ligada ofensa do bem jurdico somente poder incidir quando indispensvel e necessria proteo dele. A segunda funo do Direito Penal a funo garantidora ou de garantia. A garantia se expressa na proteo da dignidade do indivduo supostamente autor de um delito frente ao Estado, ficando este adstrito a atuar somente de acordo com a legalidade e a cumprir os princpios garantidores do Direito Penal elencados na Carta Constitucional e legislao inferior. verdadeiro que o Estado, por meio do Direito Penal e de sua sano, tem em vista assegurar a manuteno do ordenamento jurdico, mas tambm certo que essa atuao no pode ser efetuada de qualquer forma e medida para proteger a convivncia dos seres humanos em sociedade. So necessrios
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FERNANDES, Fernando. O processo..., cit., p. 6.

limites, que so por outro lado garantias consagradas dignidade, vida e liberdade das pessoas. Atente-se que algumas das garantias fornecidas ao indivduo supostamente delinqente protegem seus bens jurdicos essenciais, como, v.g., sua integridade fsica e moral na proibio de tortura, o que traz mente a primeira funo (indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais). Outras garantias, como, por exemplo, a presuno de inocncia, fornecem ao indivduo a prerrogativa de um tratamento tal que no o considere culpado antes do trnsito em julgado de uma condenao. Se a funo de garantia for tomada em sentido amplssimo, possvel fazer a constatao lgica de que ela engloba a funo de indispensvel proteo de bens jurdicos essenciais, pois funciona como uma garantia individual apenas sofrer sano penal nos casos onde for indispensvel a proteo do bem essencial. Assim, na nossa viso, no possvel uma oposio ou delimitao estanque entre as duas funes, ambas se complementando na busca de um sistema constitucional que seja garantidor da dignidade humana. Possui relao direta com as duas funes enunciadas o pensamento de Anbal Bruno, quando constata que o Direito Penal um sistema jurdico de dupla face, que protege a sociedade contra a agresso do indivduo e protege o indivduo contra os possveis excessos de poder da sociedade na preveno e represso dos fatos punveis15. Tendo sua atuao pautada em prol dessas duas funes, possvel dizer que o Direito Penal cumpre uma funo genrica. Esta pode ser descrita, utilizando as palavras de Fernando Fernandes, como a funo de assegurar a manuteno da viabilidade da vida em sociedade16. Alis, essa a funo do Direito como um todo.

BRUNO, Anbal. Direito..., cit., T. 1. p. 18-19. FERNANDES, Fernando. O processo..., cit., p. 6. Outros autores, por outras palavras, expressam entendimento assemelhado: Anbal Bruno afirma que o fim do Direito Penal , portanto, a defesa da sociedade [p. 14] ou assegurar as condies de existncia e continuidade da organizao social [p. 21] (BRUNO, Anbal. Direito..., cit., T. 1. p. 14; 21); Bitencourt explica que o estado faz uso do direito penal, isto , da pena, para facilitar e regulamentar a convivncia dos homens em sociedade (BITENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da pena de priso - causas e alternativas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993. p. 103); Maurcio Antnio Ribeiro Lopes diz que o Direito Penal tem sua razo de ser em constituir um meio que possibilita o desenvolvimento da vida em sociedade (LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Comentrios lei dos juizados especiais cveis e criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. p. 256); Maria da Conceio Ferreira da Cunha informa que o Direito Penal imprescindvel para a prpria defesa dos valores essenciais vida do homem em sociedade (CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da. Constituio e crime: uma perspectiva da criminalizao e da descriminalizao. Porto: Universidade Catlica Portuguesa, 1995. p. 272); Jescheck aponta como funo: proteger a convivncia humana na comunidade ou proteo da sociedade [p. 30] (JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado..., cit., V. 1. p. 3; 30. traduo nossa); Roxin sustenta que a funo do Direito Penal garantir as condies de coexistncia social (ROXIN, Claus. Tem futuro o direito penal? Revista dos Tribunais, So Paulo, n. 790, ago. 2001, p. 465); Jakobs ensina que a pena deve ser necessria para a manuteno da ordem social (JAKOBS, Gnther. El principio de culpabilidad. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Madrid, v. 45, f. 3, sept./dic., 1992, p. 1052. traduo nossa).
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2- AS FINALIDADES DA SANO CRIMINAL Essas so as funes do Direito Penal, sendo importante agora discorrer sobre as finalidades da sano penal, que no deixam de ser tambm funes do Direito Penal. Quando se procura estudar o tema dos fins da sano penal, parte-se para verificar se a sano penal tem finalidade retributiva ou preventiva, ou ambas. A proteo fornecida pelo Direito Penal, por meio de sua especfica sano, mantendo a viabilidade da vida em sociedade, visa a controlar a fenmeno criminal e parece adequado o entendimento de que a sano penal, dentro do Estado Social Democrtico de Direito, Material, deve ter exclusivamente finalidades preventivas, a nosso ver, de: a) preveno geral positiva; b) preveno geral negativa; e c) preveno especial positiva. Todas devem atuar conjuntamente. A preveno geral visa surtir efeitos sobre todo o corpo social, e funciona nos trs momentos penais: cominao, aplicao e execuo da sano17. A preveno especial visa com exclusividade o delinqente do caso concreto, devendo ser a meta da execuo penal. A sano penal no instrumento de justia retributiva, devendo a finalidade de retribuio ser afastada dentre as finalidades prprias da sano num Estado Social Democrtico de Direito, Material. No que toca pena, entendimento que pode ser estendido medida de segurana, apregoa Roxin que a pena estatal uma instituio exclusivamente humana, criada com o fim de proteger a sociedade, no podendo, por isso, ser imposta se no exigida por razes preventivas18. Anabela Rodrigues defende que a pena no pode justificar-se atravs da retribuio, mas deve, pelo contrrio, ter um fundamento racional, realizar objetivos prticos de defesa do direito e da sociedade19. Com a mesma viso, Figueiredo Dias escreve:
Uma pena retributiva esgota o seu sentido no mal que se faz sofrer ao delinqente como compensao ou expiao do mal do crime, nesta medida puramente social-negativa que acaba por se revelar no s estranha, mas no fundo inimiga de qualquer tentativa de socializao de delinqente e de restaurao da paz jurdica da comunidade afetada pelo crime; inimiga em suma, de qualquer atuao preventiva e, assim, da 20 pretenso de controle e domnio do fenmeno da criminalidade .

A finalidade de preveno geral positiva pode ser cunhada do prprio enunciado da funo do Direito Penal de indispensvel proteo de bens jurdicos

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Nesse sentido, cf.: Edmundo Oliveira (OLIVEIRA, Edmundo. Poltica criminal e alternativas priso. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 18). 18 ROXIN, Claus. Acerca da problemtica do direito penal da culpa. Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Coimbra, 1983, p. 8. 19 RODRIGUES, Anabela Miranda. A determinao da medida da pena privativa de liberdade. Coimbra: Editora Coimbra, 1995. p. 257. 20 DIAS, Jorge de Figueiredo. Questes..., cit., p. 95. grifo do autor.

essenciais. Isso porque a preveno geral positiva finalidade da sano, e esta representa a indispensvel proteo em si. A preveno geral positiva, portanto, tem seu efeito preventivo ligado ao sentimento de tranqilidade que surge nas pessoas do corpo social quando verificam que no caso concreto houve a indispensvel proteo do bem jurdico essencial, provocando na sociedade a crena de que ocorreu a real manuteno da vigncia da norma violada. Pode-se utilizar as seguintes palavras de Jakobs para caracterizar esta preveno geral positiva, desde que sempre se vislumbre na norma a proteo de um bem jurdico:
preveno geral, porque pretende produzir um efeito em todos os cidados, positiva, porque este efeito no se pretende que consista em medo ante a pena, mas sim em uma tranqilizao no sentido de que a norma est vigente, de que a vigncia da norma, que havia sido afetada pelo fato, voltou a ser fortalecida pela pena21.

Em complemento preveno geral positiva, aceitamos como finalidade da sano penal um certo grau de intimidao (preveno geral negativa), visto que esta parece ser inerente ao Direito Penal, pois a intimidao sentimento concreto experimentado pelas pessoas diante de uma possvel interveno penal. A preveno especial positiva orienta-se pelos ditames da (res)socializao do delinqente e pela sua no estigmatizao pela resposta penal. Deve sempre ser atendido o princpio da socialidade, que assumir dignidade jurdico-constitucional em toda a parte onde vigore a clusula do Estado de Direito Social, tendo o Estado uma obrigao de ajuda e de solidariedade para com o condenado, proporcionando-lhe o mximo de condies para prevenir a reincidncia e prosseguir a vida no futuro sem cometer crimes22. Ao fazer referncia pena de priso, Anabela Rodrigues destaca que a execuo penal alm de contribuir para a eficcia e para a rentabilidade da justia deve tambm, evitar ou atenuar a estigmatizao dos reclusos (impedir a dessocializao e promover a no-dessocializao)23. Esses ditames da preveno especial positiva so metas da execuo penal na nossa ordem jurdica, repleta de disposies que a obrigam. A finalidade de preveno especial positiva est expressamente prevista: I) art. 6 do Pacto de San Jos da Costa Rica24: as penas privativas da liberdade devem ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao social dos condenados; II) art. 1
JAKOBS, Gnther. El principio..., cit., p. 1074. traduo nossa. DIAS, Jorge de Figueiredo. O Cdigo Penal portugus de 1982 e a sua reforma. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 8, out./dez. 1994, p. 23. 23 RODRIGUES, Anabela Miranda. Novo olhar sobre a questo penitenciria. Coimbra: Editora Coimbra, 2000. p. 9. 24 O Pacto de San Jos da Costa Rica a Conveno Americana sobre Direitos Humanos. O Congresso Nacional, atravs do Decreto Legislativo 27, de 26 de maio de 1992, aprovou o texto desse Tratado e o Governo brasileiro, em 25 de setembro de 1992, depositou a carta de adeso a essa conveno, determinando seu integral cumprimento pelo Decreto 678, de 6 de novembro de 1992, publicado no Dirio Oficial de 09.11.1992, p. 15.562 e ss. Os direitos humanos previstos nesse Tratado, conforme disposio do art. 5 , 2 , da CF/88, possuem status constitucional de direitos fundamentais (clusulas ptreas, portanto).
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da Lei de Execuo Penal (lei 7.210/84): a execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado. Na nossa Constituio, a preveno especial positiva est implicitamente prevista: 1) na proteo da dignidade humana (art. 1, III). Sustenta Alice Bianchini que o princpio da dignidade da pessoa exige que todos os esforos sejam empreendidos no sentido de se evitar os efeitos deletrios da prisionizao, e que no se abandonem, mas, antes, at mesmo se intensifiquem, tambm, as preocupaes no mbito da reinsero social do condenado25; 2) no objetivo constitucional de construir uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I). Uma sociedade solidria deve se sensibilizar e ter uma atuao positiva para com os apenados; 3) na proibio de se submeter algum a tortura ou tratamento desumano ou degradante (art. 5, III); 4) no princpio da humanidade das sanes (art. 5, XLII), que veda a pena de morte (exceto em caso de guerra declarada e, ainda, somente em alguns delitos), de carter perptuo, de trabalho forado, de banimento e cruel; 5) na garantia de respeito integridade fsica e moral dos presos (art. 5, XLIX). O enumerado nos itens 1, 3 e 5 j constavam no Pacto de San Jos: Art. 5 - Direito integridade pessoal. 1 - Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2- Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. Todas essas finalidades da sano criminal, devem, como ressaltam Zaffaroni e Pierangeli:
contribuir para diminuir os antagonismos, fomentar a integrao e criar as condies para uma generalizao comunitria do sentimento de segurana jurdica, que ser maior na medida em que a estrutura social seja mais justa (maior grau de justia social) e, em conseqncia, cada homem sinta que maior o espao social de que dispe e a comunidade lhe garante ou, ao menos, deve procurar no aumentar os antagonismos 26 e as contradies .

3- BIBLIOGRAFIA CITADA ANDRADE, Manuel da Costa. A dignidade penal e a carncia de tutela penal como referncias de uma doutrina teleolgico-racional do crime. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, Coimbra, ano 2, fasc. 1, jan./mar. 1992, p. 173 e ss. BIANCHINI, Alice. Pressupostos materiais mnimos da tutela penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
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BIANCHINI, Alice. Pressupostos..., cit., p. 115. ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro parte geral. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. p. 95.

BITENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da pena de priso - causas e alternativas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993. BRUNO, Anbal. Direito penal - parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1967. T. 1. CARVALHO, Gisele Mendes de. Aspectos jurdico-penais da eutansia. So Paulo: IBCCrim, 2001. CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da. Constituio e crime: uma perspectiva da criminalizao e da descriminalizao. Porto: Universidade Catlica Portuguesa, 1995. DIAS, Jorge de Figueiredo. Questes fundamentais do direito penal revisitadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. ____. O Cdigo Penal portugus de 1982 e a sua reforma. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 8, out./dez. 1994, p. 14 e ss. ____. Entrevista. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 13, jan./mar. 1996, p. 13 e ss. ____. Sobre o estado actual da doutrina do crime - 1 parte: sobre os fundamentos da doutrina e construo do tipo-de-ilcito. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 0, dez. 1992, p. 23 e ss. FERNANDES, Fernando. O processo penal como instrumento de poltica criminal. Coimbra: Almedina, 2001. FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal - a nova parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1992. V. 1. HASSEMER, Winfried. Histria das idias penais na Alemanha do ps-guerra. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n. 6, abr./jun. 1994, p. 36 e ss. JAKOBS, Gnther. El principio de culpabilidad. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Madrid, v. 45, f. 3, sept./dic., 1992, p. 1051 e ss. JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Traduo de Mir Puig e Muoz Conde. Barcelona: Bosch, 1981. V. 1 e 2. LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Comentrios lei dos juizados especiais cveis e criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. MACHADO, Fbio Guedes de Paula. Prescrio funcionalista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. penal: prescrio

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