Administrativo Fernanda Marinela 4 aula

Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa Contraditrio Dar a parte cincia da existncia do processo. Quando chama a parte para o processo se est constituindo a bilateralidade da relao processual. Quando se fala em Estado Democrtico de Direito, fala-se em ningum ser condenado, processado sem conhecimento do processo. Contraditrio - Significa conhecimento da existncia do processo. Ampla defesa Precisa dar a parte oportunidade para que ela se defenda, oportunidade de defesa, no entanto, se a parte vai utilizar essa oportunidade de defesa, cabe a ela. No basta dar a parte prazo para se defender. Esses Princpios esto previstos para o processo administrativo no Art. 5, LV, CF. Exigncias para o exerccio da Ampla Defesa: 1) Defesa tem que acontecer antes do julgamento, tem que ser realizada de forma prvia; Para isso acontecer precisaremos utilizar como mecanismo de defesa a

estratgia processual. O procedimento tem que estar definido. O sujeito do processo tem que conhecer as possveis penalidades, as penas tem que estar definidas. 2) A parte tem que ter acesso as informaes do processo, tem que ter direito s cpias do processo e o interessado que ir arcar com o custo da reproduo. Na maioria dos processos administrativos a carga vedada, no pode retirar o processo. 3) O interessado tem que ter direito produo de provas e ter essa prova avaliada, ter essa prova interferindo no convencimento do julgador. No pode existir prova para cumprir formalidade. 4) Defesa tcnica no processo administrativo - .

Inicialmente a presena do advogado era facultativa, Lei 8.112/90. Posteriormente em entendimento sumulado do STJ, passou-se a entender que o advogado em processo disciplinar contribui para a regularidade, Smula 343, STJ. obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar.
STJ Smula n 343 - 12/09/2007 - DJ 21/09/2007 Obrigatoriedade - Presena de Advogado Processo Administrativo Disciplinar

 obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar.

Surgiu um questionamento - Se o servidor foi demitido sem a presena de advogado, o servidor tem direito a voltar ao cargo de origem com direito a reintegrao, visto que, o processo ilegal, esse direito a reintegrao significa voltar ao cargo de origem com todas as vantagens do perodo em que esteve afastado. No entanto, poderia significar um prmio ao servidor que tivesse cometido infrao, o STF edita ento a Smula Vinculante n 5,
Smula Vinculante n 5- A falta de defesa tcnica por advogado no processo

administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Desta feita, a Smula 343, STJ foi superada.

5) Direito de recurso Levar a matria a uma novo julgamento, a uma nova anlise. Smula vinculante 21(serve para qualquer processo

administrativo). No pode condicionar o recurso capacidade financeira da parte, vai recorrer tendo ou no capacidade financeira, depsito prvio inconstitucional. Smula 373, STJ e Smula vinculante 21, STF.

Smula Vinculante 21 inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para

admissibilidade de recurso administrativo. STJ Smula n 373 - 11/03/2009 - DJe 30/03/2009 Legitimidade - Exigncia de Depsito Prvio para Admissibilidade de Eecurso Administrativo ilegtima a exigncia de depsito prvio para admissibilidade de recurso

administrativo.

Smula Vinculante 3 - NOS PROCESSOS

PERANTE O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A AMPLA PUDER DEFESA QUANDO DA DECISO OU

RESULTAR

ANULAO

REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO QUE BENEFICIE O INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA, REFORMA E PENSO.

A Smula no diz que o servidor no vai ter contraditrio e ampla defesa e sim, que no vai ter contraditrio e ampla defesa perante

o TCU. um ato administrativo complexo, duas manifestaes de vontade que vo acontecer em rgos diferentes. Ex: O servidor pede aposentadoria, mas a administrao no resolve sozinha, o TC tambm participa, precisa das duas manifestaes de vontade para que o ato esteja perfeito. Desta forma, a possibilidade de contraditrio e ampla defesa ir acontecer na administrao e no no tribunal de contas. O TC no precisa dar contraditrio e ampla defesa, pois iro acontecer na administrao. O servidor vai administrao e pede a aposentaria, se a administrao entender que tem direito, defere provisoriamente a aposentadoria e manda o processo para o TC, antes o TC demorava muito para decidir. Atualmente o STF vem entendendo que o servidor, em regra, no precise de contraditrio e ampla defesa no TC, no entanto, se passar mais de 5 anos para decidir, deve possibilitar o contraditrio e a ampla defesa em nome da segurana jurdica. VER TEMPERANDO A SMULA VINCULANTE N3 , YOU TUBE.

Princpio da Continuidade O servio pblico tem que ser prestado de forma contnua, ininterrupta. Observando esse princpio, o servidor pblico vai ter direito de greve?

a) Direito de greve tem direito de greve art. 37, VII, CF,

na forma da lei especfica.

VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998).

Lei ordinria especfica. At a EC19 a hiptese dependia de Lei complementar, atualmente lei ordinria. At os dias atuais a lei especfica ainda no foi aprovada. uma norma de eficcia limitada, no pode exercer greve enquanto no vier a lei, STF j decidiu. Durante muitos anos essa greve foi considerada ilegal, pois o direito existe, depende de lei, mas a lei ainda no foi feita. Questo foi decidida vrias vezes em cede de mandado de injuno, ento o STF julgou decidindo que o mandado de injuno passasse a ter efeitos concretos, enquanto no vier a lei do servidor aplica-se a lei do trabalhador comum, aplica-se aos servidores pblicos, no que couber, a Lei 7783/89, decidiu isso nos Mandados de Injuno 679, 708, 712. Esses mandados de injuno do uma cara nova a esse recurso, passa a ter efeitos concretos e no meramente declaratrios, o STF reconhece tambm para esses mandados de injuno, relativos ao direito de greve, efeitos erga omnes.

b) Corte do servio art. 6, 3, Lei 8.987. 3o No se do caracteriza servio a como sua

descontinuidade

interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade (Mesmo em caso de servio essencial possvel o corte, especificao nossa).

A posio majoritria de que mesmo em servio essencial possvel o corte, desde que tenha aviso prvio. Em nome da supremacia do interesse pblico, o servio no pode ser mantido a pessoas que no pagam pela prestao dele. Se a empresa for obrigada a prestar servio a quem no paga, vai comprometer a manuteno do servio, a continuidade. No pode tratar o adimplente e o inadimplente de forma igual, por serem desiguais, em nome do Princpio da isonomia, mesmo em servios essenciais poder haver o corte do servio. Ex: Hospital que no paga a conta de energia, a empresa no ir cortar em respeito vida dos pacientes que dependem da energia para se manterem vivos.

Se o usurio no pagador for o Estado, a energia eltrica pode ser cortada? Jurisprudncia diz que pode cortar, mas em alguns lugares deve ser mantido o servio. Ex: hospitais pblicos, logradouros pblicos (iluminao da rua).

Presuno de legitimidade (moralidade) (+ presuno de legalidade (lei) + presuno de veracidade (verdade) ). Presuno relativa Iuris tantum. Tem duas ideias: a) Consequncia prtica a aplicao imediata dos atos administrativos. b) Em regra, o nus da prova cabe a quem alega, o administrado.

Princpio da Autotutela A administrao pode rever os seus prprios atos. Pode rever quanto convenincia e a oportunidade. Ilegal Anulao Inconveniente - Revogao

Traz para o Estado um dever de zelo, de cuidado (Di Pietro). Com os seus interesses, com os seus bens, patrimnio.

Princpio da Especialidade Traz a ideia de que a administrao pblica, especialmente a indireta est vinculada, presa s finalidades para as quais foram criadas. Administrao direta entes polticos, Unio, Estados, DF e municpios. Administrao indireta autarquias, empresas pblicas,

fundaes pblicas, sociedade de economia mista. Quando as pessoas da administrao indireta so criadas, dependem de lei e esto vinculadas finalidade prevista na lei de criao. possvel o administrador alterar essa finalidade definida por lei? O que a lei faz o administrador no modifica. Pode ser modificada por uma nova lei. J se reconheceu que o Princpio da Especialidade deve ser utilizado tambm para os rgos da administrao direta.

Organizao da Administrao Pblica (IMPORTANTE)

Formas de prestao da atividade administrativa Atividades que so prestadas pelo ncleo da administrao. Prestao centralizada. Administrao Direta, entes polticos. Com o passar dos anos, para o aperfeioamento do servio, muitos servios foram retirados desse ncleo e transferidos para outras pessoas. Hiptese de DESCENTRALIZAO. So transferidas da administrao direta para a indireta ou da direta para os particulares. Se a atividade deslocada para outra pessoa, h descentralizao, mas se atividade deslocada para outra pessoa dentro do prprio ncleo, h uma desconcentrao. Ex: Se um servio deslocado do Ministrio A para o Ministrio B, ocorreu uma desconcentrao, trata-se da mesma pessoa. Para diferenciar DESCENTRALIZAO de

DESCONCENTRAO: Descentralizao - pressupe-se uma nova pessoa, que pode ser fsica ou jurdica. Ex. de descentralizao pessoa fsica: permisso de servio pblico, autorizao de servio pblico (txi).

Entre a adm. Direta e a adm. Indireta, entre a Direta e o particular h hierarquia? No h hierarquia, h controle, fiscalizao, para verificar se o servio est sendo prestado da forma correta. Desconcentrao H deslocamento dentro da mesma pessoa. H hierarquia, h relao de subordinao.

Descentralizao poltica (entes polticos)

Descentralizao adm. (atividade administrativa)

Descentralizao administrativa

outorga

transferir

titularidade

(propriedade

sobre aquele servio, ser o dono daquele servio, no pode dar a titularidade a qualquer execuo. S pode ser feita por meio de lei. Delegao S execuo pessoa) +

 Por lei - Adm. Indireta de dir. privado, emp. Pblica e Sociedade de economia mista. Por contrato Particular (Concessionrias permissionrias servios). Ato administrativo e de

Particular (autorizao, servio de txi e

despachante). Para a maioria dos autores a descentralizao por outorga, titularidade do servio no pode sair das mos do poder pblico, s pode ser dada s pessoas da Administrao Indireta de Direito Pblico (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). A posio minoritria diz que poderia ser qualquer pessoa da Adm. Indireta, no necessariamente a de Direito Pblico. O poder pblico pode outorgar a concesso de um servio pblico a um particular? Esto utilizando a palavra outorga no sentido de dar, art. 175, CF e art. 21, CF (que utilizaram a palavra outorga de forma vulgar). Neste caso verdadeiro.

Aula 5 dia 01/03/2012 Obs: Art. 236 (servio notarial) delegao de funo. Apesar de ser considerado servio pblico, quem presta a funo um particular, investido atravs de concurso pblico. O titular da serventia um agente pblico na qualidade de particular em colaborao, recebe essa delegao de funo em razo de concurso pblico. Estado (pessoa jurdica) X Agente (pessoa fsica) Estado depende da pessoa fsica para exteriorizar a sua vontade. a) Teoria do Mandato o Estado e o seu agente vo celebrar um contrato de mandato. Semelhante relao entre advogado e seu constituinte. O Estado no tem como celebrar o contrato sozinho, o Estado no tem como manifestar sua vontade, algum ter que assinar no lugar dele (teoria superada). b) Teoria da Representao O Estado ser tratado como incapaz e como tal, necessitar de um representante. Semelhante ao que ocorre na tutela e curatela. O sujeito incapaz. No Brasil, o Estado no considerado incapaz, visto que, responde pelas aes dos seus agentes (teoria afastada). c) Teoria da Imputao ou Teoria do rgo O agente atua como se fosse o Estado, a vontade do agente se confunde com a vontade do Estado, as vontades se confundem. Esse

poder vem de uma imputao legal, manifesta a vontade do Estado por imputao legal (teoria aplica no Brasil). A pessoa jurdica responde pelos atos dos seus agentes.

rgos Pblicos Centro especializado de competncia ou ncleo especializado de competncia. Quanto mais especializado mais eficiente. Presente nas pessoas da administrao direta e indireta. Art. 1, Lei 9784/99
Art. 1o Esta Lei estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da Administrao.

rgo Pblico no tem personalidade jurdica, no tem aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes. Quem responde pelos seus atos a pessoa jurdica a que ele pertence. Ex: Em uma escola pblica municipal uma criana machuca a outra, quem tem responsabilidade jurdica nesse caso? A responsabilidade ser do municpio.

Se o rgo pblico no tem responsabilidade, ele pode celebrar contrato? No pode celebrar contrato, visto que, no pode ser sujeito de obrigao, no pode ser parte do contrato. A parte no contrato ser a pessoa jurdica, o rgo ir gerir. Ex: Unio enquanto pessoa jurdica parte nos contratos, o representante, como regra, o chefe do executivo, o Presidente da Repblica, quem assina o contrato, no entanto, a lei pode imputar ao Ministro, ao Presidente da Cmara, a outros agentes a atribuio de assinar os contratos. Art. 37, 8, CF (EC19) Contrato de Gesto. O Contrato de Gesto pode ser celebrado entre entes da Administrao, rgos pblicos (contrato de gesto entre rgo, doutrina diverge porque rgo no pode celebrar contratos) ou administradores (doutrina tambm critica a possibilidade da celebrao de contratos por administradores. Ex: Jos e Maria celebram contrato em nome prprio, isso contrato privado, no considerado contrato administrativo o Estado que tem que celebrar e no Jos e Maria como pessoas fsicas). Apesar de a doutrina criticar esse dispositivo, nos aspectos de rgos pblicos e administradores, no foi declarado

inconstitucional. Desta forma, em uma questo devo responder de acordo com o art. 37, 8, CF.

Apesar de rgos pblicos no terem responsabilidade jurdica, se tem recurso oramentrio, se recebe recurso do oramento, vai ter CNPJ para viabilizar a fiscalizao do dinheiro. rgo Pblico pode ir a juzo? Em tese, no ir a juzo por no ter personalidade, quem responderia seria a pessoa jurdica. A Jurisprudncia, no entanto, diz que apesar de no ter personalidade jurdica,

excepcionalmente, em algumas situaes, pode ir a juzo. Em que situaes o rgo Pblico pode ir a Juzo: em busca de prerrogativas funcionais, ou seja, naquilo que diz respeito expressamente ao exerccio da sua funo e normalmente vai a juzo como sujeito ativo. LER: Personalidade Judiciria Jos dos Santos Carvalho Filho. Cmara Municipal rgo pblico do municpio, recebem duodcimo, quem repassa o dinheiro o Prefeito, este no repassa o duodcimo, a cmara pode ir a juzo buscar o pagamento? Apesar de no ser pessoa jurdica, pode ir a juzo por estar ligado ao bom exerccio das suas funes.

Quando o rgo pblico vai a juzo pode ter representao prpria, advogado prprio? possvel, depende da organizao da administrao. Visto que, alguns entes concentram tudo na procuradoria.

Classificao dos rgos pblicos a) Posio estatal Independentes Autnomos Superiores Subalternos

Independentes aquele que goza de independncia. No sofrem qualquer relao de subordinao, existe controle, mas no subordinao, no h hierarquia. Ex.: rgo de comando do poder legislativo, executivo e judicirio, nestes casos, Tribunais, juzes monocrticos, presidncia, governadorias, prefeituras, congresso nacional. Autnomos aquele que goza de autonomia. Ampla liberdade, mas esto subordinados aos rgos independentes,

sofre relao de hierarquia com os independentes. Ex.: Ministrios, Secretarias estaduais e municipais, MP e Tribunal de Contas MP tem independncia funcional, na estrutura administrativa, no entanto, so rgos autnomos. TC longa manus do legislativo. H divergncias quanto a isso, se so rgo independentes ou autnomos.

Superiores Tem poder de deciso, mas no goza nem de autonomia nem de independncia esto subordinados aos rgos anteriores. Ex.: gabinetes e na maioria dos casos as procuradorias. Subalternos No tem poder de deciso, so chamados de rgos de mera deciso. Ex.: Zeladoria, almoxarifado e sees administrativas, departamento de RH. b) Quanto estrutura Simples No tem outros rgos estrutura. Composto Tem ramificaes. Postos de sade e hospitais frente secretaria de sade. Escolas e delegacias de ensino frente secretaria de educao. agregados sua

c) Quanto atuao funcional

Singulares ou unipessoal a tomada de deciso feita por um nico servidor. Ex..: Presidncia, prefeitura e juzos monocrticos. Colegiado tomada de decises coletiva. Ex: Tribunais legislativas. e casas

Administrao Indireta Caractersticas comuns a todas as pessoas da administrao indireta. a) Personalidade Jurdica Prpria - Podem ser sujeito de direito e de obrigao. Respondem pelos seus atos. - Tem receita e patrimnio prprio, no importa a origem, se, por exemplo, o dinheiro cair na conta da autarquia, dela, da pessoa jurdica. - Tem autonomia tcnica, administrativa e financeira.

Art. 37, XIX, CF.

XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e

autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.

Lei especfica - Trata-se de uma lei ordinria especfica (no pode cuidar de vrios assuntos ao mesmo tempo, e cada pessoa jurdica ter a sua lei). Cria autarquia basta a lei e a autarquia j est criada, no necessrio nenhum outro ato. Autoriza a instituio de Empresa Pblica, da Sociedade de Economia Mista e Fundao a lei autorizou, mas para que a Empresa Pblica, a Sociedade de Economia Mista ou a Fundao existam efetivamente necessrio o registro. O registro depende da natura da pessoa jurdica, se tem natureza civil registra no cartrio de registro de pessoa jurdica, se tem natureza empresarial registra na Junta Comercial. Se a lei criou ou autorizou a criao da pessoa jurdica, tambm ir extinguir ou autorizar a extino da pessoa jurdica.

Lei complementar ir definir as finalidades da Fundao (ltima parte do artigo). Lei ordinria cria, e lei complementar define as possveis finalidades da Fundao. b) Criao e Extino - art. 37, XIX, CF?

Fundao um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade especfica. um patrimnio personalizado. Se o fundador for um particular iremos encontrar uma fundao privada, aquela constituda por um particular. Se o fundador o poder pblico a fundao ser pblica. Fundao Fundador Fund. Privada (Particular) Fund. Pblica (Pod. Pblico) Dir. Pblico D.Priv.

Doutrina e Jurisprudncia majoritria dizem que o Poder Pblico pode dar fundao dois regimes diferentes, duas naturezas

jurdicas. Pode ser Fundao Pblica de Direito Pblico e Fundao Pblica de Direito Privado. A Fundao Pblica de Direito Pblico uma espcie de Autarquia, denominada de Autarquia Fundacional. Mesmo regime jurdico aplicado na autarquia ser aplicado nesta fundao, segue as mesmas regras da autarquia. Se espcie do gnero autarquia, a lei cria ou a lei autoriza a criao? Neste caso, a lei cria a Fundao Pblica de Direito Pblico. A Fundao Pblica de Direito Privado chamada de Fundao governamental. Ter regime igual ao da Empresa Pblica e da sociedade de economia mista. Se o regime jurdico da fundao pblica de direito privado o mesmo, lei cria ou lei autoriza a criao? Neste caso, a lei autoriza a sua criao. Aplica-se as mesmas regras da empresa pblica e da sociedade de economia mista. Posicionamentos adotados pela doutrina e jurisprudncia

majoritrias e pelo STF, adotam tanto a Fundao Pblica de Direito Pblico como a Fundao Pblica de Direito Privado. No entanto, Para Hely Lopes Meireles toda Fundao Pblica deve

ser de direito privado, j para Celso Antnio Bandeira de Melo toda Fundao pblica de Direito Pblico. c) No tem fins lucrativos No so criadas para o lucro, mas o lucro pode acontecer. O lucro possvel. A autarquia e a fundao tero finalidade de prestar servios pblicos. A empresa pblica e a sociedade de economia mista podem ser criadas para finalidade econmica, sem o objetivo de lucro, Art. 173, CF O Estado no intervir na atividade econmica, salvo atravs das empresas pblicas e das sociedades de economia mista quando isso for

imprescindvel ao interesse coletivo e a segurana nacional. O fim o interesse coletivo e a segurana nacional e no o lucro, o foco no o lucro.

d) Tem finalidade especfica Esto vinculadas a esta finalidade, que definida na sua lei de criao, denomina-se Princpio da Especialidade.

e) Controle Entre a administrao direta e indireta existe controle e no subordinao. Poder legislativo TC/ CPI. Poder Judicirio aes judiciais. Poder Executivo Superviso ministerial

(controlar receitas, despesas, cumprimento da finalidade e nomear os dirigentes da administrao indireta). Normalmente o chefe do executivo nomeia de forma livre os dirigentes, excepcionalmente, depender da aprovao do Congresso Nacional, a maioria do Senado, ex.: agncia reguladora, Banco Central.

Aula dia 15/03/2012

1.Autarquia
Pessoa Jurdica de Direito Pblico. Serve para prestar atividade tpica de Estado. prestadora de servios pblicos desenvolvendo atividades tpicas do Estado, prprias do Estado. Regime semelhante ao da administrao direta, Unio, Estados. No o mesmo. Tem um regime jurdico muito prximo ao da administrao direta. Regime Jurdico 1- Atos praticados pela autarquia so atos administrativos. Neste caso, ter o regime especfico dos atos administrativos. Goza de presuno de legitimidade, autoexecutoriedade e

imperatividade. - Contratos celebrados so contratos administrativos. Est sujeita licitao, Lei 8.666/93. Possuir tambm clusulas exorbitantes, aquelas que exorbitam os contratos comuns, por exemplo, pode ser alterados unilateralmente, esto presentes no art. 58, Lei 8.666. 2- Responsabilidade civil est sujeita ao art. 37, 6, CF. Por ser pessoa jurdica de direito pblico, respondem pelos danos

que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros que os seus agentes causarem dano a terceiros. Teoria objetiva independe da prova da culpa. Conduta, dano e nexo causal. Tem que est presente esses trs elementos para caracterizar a responsabilidade objetiva. Excepcionalmente aceitasse a teoria subjetiva, em caso de omisso (esta teoria est caindo, mas ainda utilizada). - Mesmo que o Estado descentralize o servio pblico, continua responsvel. Como a autarquia responde pelos seus atos, o Estado ser chamado em segundo plano, o Estado responde subsidiariamente, somente se a autarquia no tiver patrimnio que o Estado ser chamado a responder.

O Estado responde objetivamente por ato de autarquia? R: Verdadeiro. O Estado responde objetiva e

subsidiariamente. 3- Bens autrquicos So bens de pessoa pblica, portanto, so tratados como bens pblicos. Seguem o regime de bem pblico. Tem regime prprio, possui regras prprias: a) Inalienveis (em regra) no pode alienar de qualquer maneira. A inalienabilidade no absoluta, em algumas circunstncias possvel alienar. So alienveis de forma condicionada. Art. 17, Lei 8.666/93.

b) Impenhorveis significa que no pode ser objeto de penhora, de arresto, e de sequestro. - Penhora: restrio de patrimnio ou bens que ocorre dentro de uma ao de execuo, garantia do cumprimento da obrigao, Bem Pblico no pode ser objeto de penhora. - Arresto e sequestro: so cautelares tpicas, servem para proteger a futura penhora. Se o bem pblico no pode ser penhorado, as cautelares de arresto e de sequestro ficam prejudicadas. Arresto X sequestro: Arresto serve para bens indeterminados. Qualquer bem. Sequestro serve para bens determinados. Bem especfico. c) Impossibilidade de onerao direito real de garantia. No pode ser objeto de penhor, hipoteca e anticrese. - Penhor: direito real de garantia sobre bens mveis. No se confunde com hipoteca e com penhora. Penhor e hipoteca ocorrem fora da ao judicial, fora do juzo. Ex.: leva uma joia para fazer penhor na CEF. Penhor Direito real de garantia que acontece sobre bens mveis. - Hipoteca: direito real de garantia sobre bens imveis. Ex.: imvel dado como garantia para tirar emprstimo no banco.

- Anticrese: em desuso no Brasil, direito real de garantia em que o credor explora o patrimnio do devedor e com o produto da explorao saldo o dbito. d) Imprescritveis no podem ser objeto de prescrio aquisitiva. No cabe usucapio de bem pblico. Pode fazer, mas no pode sofrer usucapio. 4- Dbitos Judiciais Regime de precatrio. Art. 100, CF. uma fila organizada, que se constitui de acordo com a ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Cada autarquia ter a sua fila prpria para pagamento de precatrio.

5- Prazo prescricional Nas aes contra a autarquia o prazo quinquenal, de 5 anos. Decreto 20. 910/1932. Nos casos de reparao civil, existia divergncia doutrinria, no entanto, a posio que prevalece hoje que o prazo prescricional continua em 5 anos, mesmo em caso de reparao civil (STJ/STF).

6- Procedimentos financeiros As autarquias esto sujeitas contabilidade pblica, Lei 4.320/64. Tambm esto sujeitas a lei de responsabilidade fiscal, LC/101.

7- Regime processual Tratamento de Fazenda Pblica no processo. - Prazo diferenciado, dilatado art. 188, CPC. 4X contestao 2X recurso - Direito a reexame necessrio. Autarquia tem direito a reexame necessrio. Art. 475, CPC. Proferida a sentena, independentemente da vontade das partes de recorrer, mesmo assim, o processo encaminhado ao Tribunal. Denominado tambm de Duplo Grau de Jurisdio Obrigatrio. A ausncia de reexame necessrio faz com que a deciso no produza trnsito em julgado, se o processo no for levado ao tribunal no produz trnsito em julgado. No entanto, o reexame necessrio no regra absoluta, no ter reexame necessrio: a) se ao for at 60 salrios mnimos; b) e se a matria j foi decidida pelo Pleno do Tribunal.

8- Regime tributrio Art. 150. VI, a, CF

Imunidade recproca - Um ente no pode instituir imposto do outro entre, somente para impostos no servem para taxas e contribuio. Art. 150, 2, CF Imunidade recproca estendida para as autarquias, mas no absoluta, estendida na sua finalidade especfica. Autarquia no paga imposto na sua finalidade especfica.

9- Regime de pessoal Se a autarquia pessoa jurdica de direito pblico, quem trabalha nessa autarquia servidor pblico. Segue, portanto, todo o regime prprio do servidor pblico. Est sujeito a regime jurdico nico, ADI 2135, todos devem ser estatutrios ou todos devem ser celetistas.

Exemplos de autarquias: INSS, INCRA, UNIVERSIDADES FEDERAIS.

1.1 Autarquias Territoriais

So os territrios. No tem natureza de ente poltico. Apesar de o territrio est dentro de autarquia, suas caractersticas so

diferentes das autarquias. Aproxima-se bem mais de ente poltico do que de autarqua do que de autarquia.

1.2 Conselho de Classe

Surgiu no Brasil com natureza de autarquia, autarquias profissionais. Em 1998 veio a Lei 9.649/98 deu ao conselho de classe natureza jurdica de direito privado. O conselho de classe exerce o poder de polcia, fiscalizar o exerccio da atividade e etc. Particular cassa a carteira profissional de outro particular. ADIN 1717, o STF diz que o conselho de classe no pode exerce poder de polcia em nome da segurana jurdica, o poder de polcia no pode ser dado a um particular, no pode ter natureza privada, o STF diz que a Lei 9.649 inconstitucional, o conselho de classe volta a ter, portanto, natureza de autarquia. A anuidade cobrada pelo conselho de classe tem natureza tributria, contribuio parafiscal. O no pagamento do tributo gera cobrana de uma execuo fiscal, est sujeito a uma execuo fiscal, a contabilidade desse ente pblica, os procedimentos financeiros sero pblicos. O TC ir fiscalizar, controlar o conselho de classe. Em regra, est sujeito a concurso pblico.

 OAB Representa uma exceo na regra estudada. Por previso do seu Estatuto, o STJ e o STF j decidiram que a anuidade da OAB no tem natureza de tributo, no tributo, o no pagamento dessa anuidade no gera execuo fiscal e sim execuo comum, no segue o regime tributrio. Prosperava na jurisprudncia que a contabilidade tambm no segue regime pblico, a contabilidade no pblica. Jurisprudncia tambm dizia que o TC no controla essa pessoa jurdica. O Estatuto da OAB dizia que o quadro de pessoal celetista, nesse sentido, o PGR diz que pode at ser celetista, mas ter que ser por concurso pblico, o PGR ajuizou ao direta de inconstitucionalidade, com o objetivo de o STF garantir o ingresso atravs de concurso, conforme interpretao do art. 79 do Estatuto. O Supremo, no entanto, decidiu atravs da ADIN 3026 que, no procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos administrao pblica direta e indireta, a OAB no uma entidade da administrao indireta, um servio pblico independente, categoria mpar (tem regra de regime pblico com vrias flexibilidades), no se insere nas referidas autarquias, a OAB no est sujeito controle da administrao nem a qualquer de duas partes est vinculada, no pode ser tida como congnere dos demais conselhos de classe, no corporativa e sim institucional, incabvel a

admisso dos contratados atravs de concurso. No precisa fazer concurso pblico. Continua tendo benefcios de pessoa pblica, no tem obrigaes de pessoa pblicas, mas tem os privilgios de pessoa pblica.

1.3 Autarquias de Regime especial

Autarquia que ter um tratamento diferenciado em alguns pontos. Era utilizado inicialmente para referir-se s universidades pblicas, essa especialidade vinha de: a) escolha dos dirigentes (os reitores so escolhidos por eleio). Diferentemente dos dirigentes da administrao indireta so escolhidos atravs de, em regra, pelo Presidente da Repblica, nomeia e exonera. O reitor da universidade escolhido por eleio, foge do padro normal. Tem mais liberdade, autonomia diz respeito definio pedaggica, a universidade pblica tem a liberdade para definir a grade curricular. O regime especial vem da escolha dos dirigentes, que acontece por eleio. Tambm de regime especial porque tem mais liberdade, mais autonomia para definir como funcionar cada ano, cada perodo do regime curricular.

1.4 Agncias Reguladoras

Autarquia de regime especial. O Estado brasileiro decide desestatizar alguns servios, transferir para a iniciativa privada em busca da eficincia, o que foi chamado de poltica nacional de desestatizao, quando o Estado faz isso, precisa realizar o controle, com a ideia de fiscalizar, como instrumento de controle, surgem as agncias reguladoras. Esse controle desenvolvido pela agncia reguladora uma novidade? No, o Estado sempre controlou, a novidade, no entanto, est para o nome. O nome agncia foi copiado do direito norte-americano para trazer a ideia de credibilidade e eficincia.

1.4.1 Regime especial da agncia reguladora a) Funo normatizar, regular, controlar, fiscalizar diversas atividades. complementar Lei. Define normas tcnicas complementares previso legal, em razo dessa funo a doutrina defende que ela tem mais liberdade, mais autonomia do que as demais pessoas jurdicas. A agncia reguladora no legisla, ela define normas tcnicas complementares previso legal. b) Nomeao ou investidura especial dos dirigentes diz respeito a nomeao que depende da prvia aprovao do Senado Federal, o Senado aprova e o Presidente nomeia. O dirigente da agncia

assume com mandato de prazo fixo, prazo determinado. O Presidente no nomeia de forma livre, depende de prvia aprovao do Senado e o dirigente no pode sair na hora que o Presidente quiser, o mandato ter prazo fixo, definido pela lei de cada agncia, existe um projeto de lei tendente a unificar em quatro anos, no coincidentes com o Presidente da Repblica. Como o mandato fixo, o dirigente s sair antes do prazo se tiver condenao ou renncia. Encerrado o mandato dever ser observado um prazo de quarentena, o dirigente da agncia fica afastado da iniciativa privada naquele ramo de atividade por um prazo de quatro meses, em regra, no entanto, algumas agncias regulamentam o prazo de doze meses, e o dirigente continua a receber normalmente durante esse perodo, justifica-se essa quarentena por o dirigente possuir informaes privilegiadas, observe-se que ele no pode ir para a iniciativa privadas, mas pode trabalhar na iniciativa pblica.

Aula dia 16/03/2012

c) Regime Jurdico 1- Licitao Lei 9472/97 (ANATEL) Procedimento prprio de licitao. No obedece a Lei 8.666. Prego/ Consulta ADIN 1668 O STF diz que agncia reguladora no pode ficar fora da lei 8.666, deve estar sujeita a esta lei, mas pode seguir duas modalidades prprias o prego e a consulta. Em 1997, quando o prego foi inserido pela lei 9472/97, tanto este como a consulta eram modalidades especficas da agncia, em 2000 o prego passou a ser utilizada tambm pela Unio por Mediada Provisria, e a partir de 2002, passou a ser utilizado por todos os entes, deixou de ser exclusivo das agncias reguladoras. A consulta, no entanto, continua sendo modalidade prpria da agncia, modalidade especfica da agncia reguladora, ainda depende de regulao. 2- Regime de pessoal Lei 9986/2000, norma geral das agncias reguladoras. O pessoal da agncia seria temporrio e celetista. Essa regra foi levada ao STF objeto da ADIN 2310, nesta ao o Supremo julgou em cede

de cautelar de ADIN, que por ser uma necessidade permanente no pode ser um contrato temporrio, tambm no pode ser celetista, por a atividade demandar de qualificao, o ideal que seja por regime de cargo com estatuto. Quando esta ao ainda estava em tramitao o Presidente da Repblica editou a MP 155/2003 convertida na lei 10.871/04, criando vrios cargos para as agncias reguladoras, quando a lei foi aprovada a ADIN foi extinta por perda de objeto, os contratos temporrios foram prorrogados apesar de o STF t-los considerado inconstitucionais. - Qual deve ser o regime de pessoal da agncia reguladora? R: Deve ser o regime estatutrio. Ver ADIN 3678. Exemplos de agncias reguladoras: ANEEL, ANATEL,

ANVISA, ANS, ANTT, ANTAQ, ANAC. - Petrleo ANP. - Bem pblico ANA (agncia nacional de guas). - Fomento ANCINE (ainda no foi convertida em lei). * Impropriedade ABIN (rgo administrativo) - AEB (natureza de autarquia, no agncia reguladora) - CVM (tem natureza de agncia reguladora)

Agncias Executivas
Lei 9.649/98 A autarquia para se tornar mais eficiente elabora um plano de estruturao, de modernizao, celebra com a administrao direta um contrato de gesto, com ele ganha mais autonomia, mais recurso pblico, mais liberdade. Contrato de gesto sofre muitas crticas da doutrina, pois d mais autonomia, mais liberdade a quem j tinha obrigao de eficincia. Neste sentindo, seria um prmio para a agncia ineficiente, incompetente. O contrato de gesto d mais autonomia, mais liberdade do que a lei de criao. O status de agncia executiva temporrio, enquanto estiver em andamento o contrato de gesto. Ex.: INMETRO.

Empresas estatais
So aquelas que o Estado participa, no entanto, nem toda empresa que o Estado participa pblica, segue um regime especfico, um regime prprio.

Empresa Pblica Pessoa Jurdica de Direito Privado. Segue um regime misto, hbrido, significa que uma parte pblica e outra parte privada. O capital exclusivamente Pblico, podendo ser de mais de um ente contanto que este ente seja pblico. Finalidades: a) Prestadora de servio pblico; b) Exploradora da atividade econmica. Pode ser constituda por qualquer modalidade empresarial.

Sociedade de Economia Mista Pessoa Jurdica de Direito Privado. O regime misto, hbrido. O capital misto, parte do capital pblico e parte privado, o comando da empresa tem que estar nas mos do poder pblico.

Diferenas 1- Capital EP exclusivamente pblico, SEM capital misto. 2- Constituio (formao) SEM s pode ser S/A, a EP pode ser de qualquer formao. 3- Competncia Art. 109, CF, estabelece a competncia da Justia Federal, a competncia para julgamento da Ao da Sociedade de

Economia Mista. A soc. De economia mista Federal no est no art. 109, a competncia ser da justia comum estadual. EP. FEDERAL Justia Comum Federal SOC. ECON. MISTA Justia Comum Estadual Se a Unio tiver interesse na causa, a Unio ir puxar o processo para a Justia Federal, pois em regra, a competncia das aes que envolvam Soc. de Economia Mista Federal ser da Justia Estadual. Smulas 517/556, STF. Se a EP ou SEM forem estaduais ou municipais essa diferena no vai acontecer, sero julgadas pela Justia Comum Estadual.

Finalidades das EP e SEM: a) Prestadoras de servios pblicos; O seu regime ser mais pblico do que privado

b) Exploradora de atividade econmica. O seu regime ser mais privado do que pblico

 Art. 173, CF O Estado no intervir na atividade econmica, salvo atravs da EP ou SEM quando isso for imprescindvel segurana nacional e ao interesse coletivo. A segurana nacional e o interesse coletivo so razes de interesse pblico.

Regime Jurdico EP na atividade fim no precisa licitar? EP e SEM em regra tem que licitar, est sujeita a lei 8.666, poder ter um estatuto prprio pelo art. 173, como essa lei ainda no foi criada segue a lei 8.666, a prpria lei traz dispensa, traz inexigibilidade. Se a licitao prejudicar a atividade fim, a licitao estar prejudicando o interesse pblico a competio se torna invivel e a licitao inexigvel. Licitao e contratos administrativos Se a EP e a SEM presta servio pblico est sujeita a licitao, prestando servio pblico, tem que licitar ART. 37, XXI, CF, ART. 1, Lei 8.666. Se explorar atividade econmica ART. 173, 1, III, CF, as EP e a SEM ter estatuto prprio previsto em lei especfica, at hoje a lei ainda no saiu, por isso, seguem a norma geral, a Lei 8.666/93. Em obedecendo a lei 8.666 a prpria lei traz dispensas, inexigibilidades, so previses que a prpria lei prev.

Ex.: De dispensa- Art. 24, Lei 8.666. Em relao ao valor 10% da modalidade convite, engenharia o limite de at R$ 15.000,00 e outros bens e servios que no de engenharia at R$ 8.000,00, essa a regra. Art. 24, nico a dispensa de 20 % (EXCEO PARA AS EP e SEM). - engenharia at R$ 30.000,00 - Outros at R$ 16.000,00 EX: De inexigibilidade Art. 25, Lei 8.666 (rol exemplificativo). A competio invivel leva licitao inexigvel, a competio invivel se prejudicar o interesse pblico. Se a EP ou SEM presta servio pblico isso uma razo de interesse pblico. Se a empresa presta atividade econmica, ser segurana nacional e interesse coletivo. do convite.

Responsabilidade Civil do Estado (EP e SEM) Se prestar servio pblico Art. 37, 6, CF. Aplica-se a regra da Teoria Objetiva, se a empresa no tiver capital para cumprir suas obrigaes, o Estado pode ser chamado subsidiariamente pelo ato da empresa estatal, da EP e SEM. Se for exploradora de atividade econmica A regra a Teoria Subjetiva, Direito Civil, prevalece na doutrina de que nesse caso o Estado no responde. Posio doutrinria majoritria.

Bens da EP e da SEM Em regra, o bem da EP e da SEM so bens privados, so em regra alienveis, podem ser objeto de onerao, o regime livre, no tem restrio, no tem proteo. A doutrina majoritria diz que seguiro o regime privado salvo quando estiverem diretamente ligados prestao de servio pblico. Seguiro o regime de bem pblico somente os bens que estiverem diretamente ligados prestao de servios. Bem de empresa pblica, prestadora de servio pblico penhorvel? R: Verdadeiro. Pedido de penhora de bicicleta da ECT? A ECT no se confunde com as demais pessoas, ela tem natureza jurdica de empresa pblica, que presta servio postal com exclusividade, em razo dessa exclusividade, ela ganhou tratamento de Fazenda Pblica, muito semelhante ao de autarquia. uma EP que por prestar o servio com exclusividade ganhou o tratamento de fazenda pblica, reconhecido pelo STF na ADPF 46, tem, portanto, um regime diferenciado, os bens da ECT so pblicos, so, portanto, impenhorveis. Tem imunidade recproca imunidade para os impostos.

A dispensa dos seus empregados tem que ser motivada, diferente das outras empresas.

Os dbitos judiciais da ECT sero pagos via regime de precatrio, o que no acontece nas demais empresas pblicas que tem bens penhorveis.

Exclusividade X monoplio monoplio para atividade econmica enquanto exclusividade para servio pblico.

Regime Tributrio Quando a EP e a SEM presta servio pblico de forma exclusiva ganha imunidade tributria recproca, conferida pela

jurisprudncia do STF. Significa imunidade para os impostos. Se no presta o servio pblico de forma exclusiva, Art. 150, 3, diz que se a nossa empresa presta servio e repassa o encargo tributrio ao usurio no valor do servio, ela no ter privilgio tributrio. Se a empresa explora atividade econmica, Art. 173, 2, CF, nesse caso ela no tem privilgios no extensveis iniciativa privada. Se a iniciativa no tem privilgios empresa tambm no

ter, se a iniciativa privada tiver o privilgio a empresa tambm ter.

Regime Falimentar A orientao de que a EP e a SEM no esto sujeitas ao regime falimentar, no h falncia.

Regime de pessoal No servidor pblico, chamado de servidor de ente governamental de direito privado, no servidor pblico, mas ter tratamento de servidor em algumas situaes. Ele empregado, titular de emprego do regime celetista, no entanto, se equipara aos servidores pblicos em algumas situaes. Se equipara ao servidor: a) Para fins de concurso pblico; b) Para fins de regime de no acumulao (no Brasil, em regra, no possvel acumular, mas excepcionalmente a CF admite o acmulo). c) Teto remuneratrio salvo quando no receberem dinheiro para custeio. A adm. Direta no repassa dinheiro para o seu custeio, no precisa observar o teto.

d) Fins penais so considerados funcionrios pblicos para fins penais. Art. 327 e) Improbidade administrativa sujeitos Lei 8429/92. f) Sujeitos a remdios constitucionais Cabe MS, mandado de injuno. So diferentes dos servidores pblicos no que diz respeito dispensa. A nossa Jurisprudncia, Smula 390, TST, diz que o empregado da EP e SEM no tem estabilidade do Art. 41, CF, consequentemente o TST editou a OJ 247, para dizer que se ele no tem estabilidade do Art. 41 a sua dispensa ser imotivada. A OJ 247 traz uma ressalva dizendo que salvo no caso da ECT, onde a dispensa ter que ser motivada. No que diz respeito dispensa dos empregados do ECT o STF declarou a matria de repercusso geral, mas ainda no julgou o mrito. RE 589.998. VER VDEO SOBRE ETC no site de Fernanda Marinela.

Consrcios Pblicos
Esto dentro da administrao, previstos na Lei 11.107/2005, se constitui com a reunio de entes polticos. Entes polticos reunidos para uma finalidade comum, celebram um contrato de consrcio, desse contrato de consrcio nasce uma nova pessoa jurdica, esta nova pessoa jurdica chamada de associao, a

associao pode ser de direito pblico e pode ser de direito privado.

Entes de cooperao
Terceiro setor. ONGS que cooperam com o Estado. Paraestatais. 1 setor Estado 2 setor - Iniciativa privada formal 3 setor - Organizaes no governamentais 4 setor - Economia informal (especialmente a pirataria) So pessoas jurdicas de direito privado que de alguma maneira desenvolvem atividade de interesse pblico. a) Servio Social Autnomo Sistema S. SESI, SESC, SEBRAE, SENAI. Serve para fomentar, incentivar, apoiar as diversas categorias

profissionais. Na indstria, comrcio, transporte. No presta servio pblico propriamente dito, desenvolve servio de interesse pblico. Remunerao: Vive de duas receitas importantes, pode receber dotao oramentria ou pode ser beneficirio da parafiscalidade. Competncia tributria competncia para criar e a capacidade tributria a capacidade de cobrar, o beneficirio da parafiscalidade, beneficirio da delegao da capacidade tributria, que a aptido para cobrar tributo, por essa razo o SSA est sujeito a controle do TC e

tambm est sujeito licitao, apesar de estar sujeito licitao segue procedimento simplificado. Os empregados so privados, regime da CLT e no tem privilgios tributrios, no tem privilgios processuais. b) Organizaes da Sociedade Civil de interesse Pblico OSCIP Est prevista na Lei 9.790/99, tem como objetivo a reestruturao da nossa administrao. A administrao vai at a iniciativa privada e celebra um termo de parceria e recebe um recurso pblico para realizar um projeto especfico, um projeto determinado. Para celebrar o termo de parceria a pessoa jurdica tem que existir naquele ramo de atividade a pelo menos 1 ano no mercado e o plano no tem interferncia de administradores pblico. c) Organizao Social OS Definida pela Lei 9637/98, nasce da extino de estruturas da administrao pblica administrao extingue o rgo X e transfere a atividade para a OS, o vnculo jurdico o contrato de gesto, que vai transferir a esse particular recursos oramentrios, cesso de servidores e a utilizao de bens pblicos. No tem o requisito de pr-existncia, nasce do contrato de gesto.

Gerida por um Conselho de Administrao que composto por particulares e administradores pblicos. A OS tem dispensa de licitao pelo art.24, XXIV, da Lei 8.666 no que diz respeito aos contratos decorrentes do contrato de gesto. A OS objeto de discusso de controle de

constitucionalidade atravs da ADIN 1923. Entidade de apoio- so fundaes privadas ou associaes privadas que funcionam dentro das universidades pblicas e hospitais pblicos cooperando com eles. (cai pouco em concurso).