TEORIA DA CONSTITUIO Conceito e Classificao das Constituies 1) Conceito de Constituio Pressuposto Histrico Universal Constituio Material O conceito de Constituio

io no um conceito unvoco, pois existem vrios conceitos de Constituio em face das vrias correntes constitucionalistas. Assim, vamos tentar construir um conceito bsico, minimamente adequado de Constituio. Para isso, vamos partir do pressuposto de que a Constituio sempre existiu no mundo. A Constituio sempre existiu em todos os lugares do mundo e em todas as pocas. Esse pressuposto o pressuposto histrico universal. Ainda sem conceituar Constituio, estamos afirmando que ela sempre existiu em todos os lugares e em todas as pocas. Como podemos provar que sempre existiu Constituio em todas as pocas e em todos os lugares no mundo? justamente da tentativa de fazer essa prova que se constri o primeiro conceito de Constituio. Para fazermos essa prova precisamos ter condies de vislumbrar comunidades, sociedades ou, modernamente, Estados. A realidade ftica (existncia) de comunidades, sociedade e Estados se comprova atravs de algumas matrias. Essas matrias ou elementos que comprovam a existncia de uma comunidade ou sociedade ou Estado, alm do povo e delimitao territorial, so as seguintes: a) Identidade: precisamos ter a noo de ns e dos outros. Uma sociedade deve ter uma identidade peculiar que a diferencia das demais. a noo de pertencimento. Modernamente essa identidade ser auferida atravs do conceito de nacionalidade. b) Organizao Reiterada: faz-se necessria certa organizao dentro de uma sociedade que leva em considerao as noes de hierarquia e linha sucessria. Precisamos saber quem manda e quem mandado. c) Valores Comuns: a idia de axiologismo diz respeito a um eixo, ou seja, a padres de comportamentos comuns. A noo do que se pode e o que no se pode fazer dentro de uma sociedade. Esses valores vo, ainda, acabar formando uma identidade comum e a organizao reiterada da sociedade. Modernamente esses valores so as principais normas jurdicas. A partir da juno dessas matrias (identidade, organizao reiterada e valores comuns) a sociedade possui existncia e, se existe, porque de alguma forma ela foi constituda. Se a sociedade foi constituda porque ela possui uma Constituio que se diferencia de outras constituies. Esse conceito parte do pressuposto que constituio o modo de ser de uma comunidade ou sociedade ou Estado. Esse conceito de Aristteles. Esse conceito o conceito de constituio material, ou seja, aquela que trata de matrias tipicamente constitutivas de uma comunidade ou sociedade ou Estado. Assim, sempre existiu constituio material em todos os lugares e em todas as pocas. Em suma, para se chegar ao conceito de Constituio parte-se de um pressuposto de entendimento histrico universal de que as Constituies sempre existiram em todas as pocas e em todos os lugares.

Esse pressuposto provado com base em trs matrias fundamentais: identidade, hierarquia e valores. A identidade d idia de pertencimento. O que permite dizer que algum pertence a uma comunidade e no a outra a identidade. Em tempos modernos a identidade a nacionalidade. Hierarquia a idia de organizao mnima administrativa (quem manda e quem mandar na ausncia de quem manda). Valores a idia de que uma comunidade tem tradies e valores comuns que foram sendo construdos cotidianamente e ficaram arraigados nessa comunidade. Em tempos modernos os valores so as normas jurdicas. Com a juno dessas trs matrias fundamentais (identidade, hierarquia e valores) vislumbra-se um modo de ser de uma comunidade; como ela foi formada; como ela foi criada e como ela est constituda. Isso a sua Constituio. Constituio um modo de ser de uma comunidade, sociedade ou Estado (politia de Aristteles). Se h uma sociedade, ela foi constituda; se ela foi constituda, ela tem uma Constituio. Assim, fica provado o pressuposto histrico universal de que sempre existiu uma Constituio Material em todos os lugares e em todos os tempos. 1.2) Constituio Real Constituio Material (Constitucionalismo Ingls) At o sculo XVII a Constituio material era entendida apenas como Constituio Real, ou seja, era um conceito eminentemente de cunho sociolgico. luz da realidade dos processos fatores de poder ou fatores de poder que explicitavam comunidades, sociedades e Estados. As comunidades tinham uma realidade ftica que a diferenciavam de outras. No sculo XVII a Constituio Material deixa de ser apenas uma constituio real e passa a ser uma constituio eminentemente jurdica. Passa a haver juridicidade na Constituio e no apenas realidade. A Constituio Material do sculo XVII passa a ser concebida juridicamente. Esse fenmeno surge atravs do movimento do constitucionalismo ingls. com o Constitucionalismo ingls que samos do Estado da Poltica para o Estado de Direito. No Estado da Poltica existiam normas jurdicas, mas elas eram cumpridas apenas pela sociedade, elas no eram impostas aos governantes. O marco do constitucionalismo ingls foi a Revoluo Gloriosa, que consolida todo um processo que se iniciou no sculo XII com a Magna Carta. Esse processo pode ser chamado de constitucionalismo ingls. Os objetivos da Revoluo Gloriosa e do Constitucionalismo ingls foram a idia de limitao do poder (passa a existir a doutrina da supremacia do parlamento, rule of Law, a partir da qual o Rei reina, mas no governa, pois ele limitado pelo parlamento ingls). O outro objetivo a concepo de direitos e garantias fundamentais (bill of right). Com a juno da limitao de poder e a concepo dos direitos e garantias fundamentais a Constituio passa a envolver questes jurdicas. 1.3) Constituio Formal (Movimento Constitucionalismo Americano e Francs) No sculo XVIII surge a idia das Constituies Formais. A primeira delas a Constituio americana de 1787. As Constituies formais trazem uma forma, um formato para as Constituies que o formato escrito. A rigor, surge, naquele sculo, a grande ideologia do constitucionalismo de que uma folha de papel pode mudar o mundo. As constituies vo deixar de ser um modo de ser de uma sociedade e vo passar a ser um ato constitutivo de uma sociedade artificialmente elaborada pela prpria sociedade (Ricardo Soares).

Segundo Canotilho as Constituies formais do sculo XVIII vo ser entendidas como a ordenao sistemtica e racional da comunidade poltica, plasmada em documento escrito. Os grandes objetivos desses movimentos constitucionalistas so os seguintes: Organizao e estruturao do Estado com a limitao de poder. Concepo de direitos e garantias fundamentais de primeira gerao ou dimenso (igualdade, liberdade e propriedade).

1.4) Coexistncia das Constituies Materiais e Formais Com o surgimento das constituies formais as constituies materiais no deixam de existir. As matrias constitucionais no deixam de existir e, num primeiro momento, as matrias constitucionais sero totalmente alocadas dentro da constituio formal. 1.5) Inchamento das constituies Formais A rigor, dentro da constituio formal, em decorrncia de vrios acontecimentos que se verificaram aps sculo XVIII, o documento escrito formal vai inchar. Em face de uma srie de conjunturas polticas, as constituies formais passaram a conter, alm de normas eminentemente constitucionais, normas constitucionais que no possuem contedo materialmente constitucional. As constituies formais passaram a conter normas constitucionais materialmente constitucionais e normas constitucionais de matria no constitucional. 1.6) Constituio Formal: supra legalidade A Constituio formal uma constituio escrita. Todavia, no comeo do sculo XIX (1803), a constituio formal vai ganhar um plus. A constituio formal uma constituio escrita e dotada de supralegalidade. Em 1803 houve o famoso caso Marbury X Madison julgado pela suprema corte americana. O juiz Marshall da suprema corte se encontrou diante de um dilema: prevalecem normas ordinrias ou normas constitucionais? Para ele, prevalecem as normas constitucionais, pois o poder judicirio dever ser o guardio da constituio e em qualquer embate entre a constituio e normas ordinrias devem prevalecer as normas constitucionais. Com isso cria-se duas grandes doutrinas constitucionalistas: supremacia da constituio (a constituio formal, alm de escrita, dotada de supralegalidade e s poder ser alterada por mecanismos que ela mesma determinar); controle de constitucionalidade das leis. 1.7) Classificao das Constituies a) Quanto ao contedo: Constituio formal: aquela constituio dotada de supralegalidade, ou seja, as normas constitucionais possuem supremacia em relao ao resto do ordenamento jurdico e, portanto, s podem ser modificadas por procedimentos especiais mais solenes que elas mesma determinam. Constituio material: aquela constituio que trata de matrias eminentemente constitucionais.

b) Quanto Estabilidade: Constituio Rgida: aquela constituio que quanto ao contedo formal, pois ela necessita de procedimentos especiais e mais dificultosos para sua modificao. Constituio Flexvel: aquela constituio que no necessita de procedimentos especiais para sua modificao. Qualquer procedimento comum de lei ordinria pode modificar a Constituio (lei posterior altera lei anterior; adota-se o critrio cronolgico). Ex: constituio inglesa. Constituio Semi-Rgida: aquela constituio que possui uma parte rgida e outra parte flexvel. Constituio Fixa. Constituio Imutvel. Derivaes quanto estabilidade: constituies transitoriamente flexveis (constituies que em um determinado perodo de tempo podem ser modificadas por procedimentos comuns, porm aps esse lapso temporal s podero ser modificadas por procedimentos especiais; ex.: Constituio de Baden de 1947) e constituies transitoriamente imutveis (aquelas constituies que em um determinado perodo de tempo no podem ser modificadas, mas que posteriormente podero ser modificadas ou alteradas; ex: Constituio Brasileira de 1824). c) Quanto Forma: Constituio Escrita: aquela constituio escrita e sistematizada em um documento elaborado em procedimento nico atravs de Conveno ou Assemblia Constituinte. Constituio no escrita: aquela constituio elaborada de forma esparsa no decorrer do tempo, fruto de um longo processo de construo e sedimentao histrica. d) Quanto ao Modo de Elaborao: Constituio Dogmtica: aquela constituio escrita e sistematizada em documento nico que traz as idias dominantes de um pas em um determinado contexto histrico (se equivale constituio escrita quanto forma). Constituio Histrica: aquela constituio elaborada de forma esparsa no decorrer do tempo, fruto de sua construo histrica (equivale a constituio no escrita quanto forma). e) Quanto Origem (analisa-se o momento de elaborao do documento e se houve participao popular ou no): Constituio Promulgada ou Democrtica: aquela constituio dotada de legitimidade popular, ou seja, aquela de cujo processo de elaborao o povo participa, ainda que por meio de representantes. Constituio Outorgada ou Autocrtica ou Ditatorial: aquela constituio que no dotada de legitimidade popular, ou seja, aquela de cujo processo de elaborao o povo no participa.

Constituio Cesarista: aquela constituio de cujo processo de elaborao o povo no participa, mas que posteriormente submetida ao referendo popular para que o povo aprove ou no o documento. A constituio cesarista se aproxima das constituies outorgadas. f) Quanto Extenso:

Constituio Sinttica: tambm chamada de sucinta, enuncia princpios de forma resumida. As constituies sintticas, em regra, trazem apenas matrias constitucionais em seu texto. Constituio Analtica: chamadas de prolixas, enunciam princpios e regras de forma extensa, descendo a pormenores. So constituies de vis codificante. Ex.: constituio portuguesa de 1976; constituio espanhola de 1978, CRFB/88, constituio da ndia de 1950. g) Quanto Ideologia ou Quanto Dogmtica: Constituio Ortodoxa: aquela constituio que traz apenas uma ideologia. Ex.: constituio sovitica de 1936, atual constituio da China. Constituio Ecltica: aquela constituio que traz em seu texto uma pluralidade de ideologias. Ex.: CRFB/88. h) Quanto ao Sistema: Constituies Principiolgicas: so aquelas constituies nas quais predominam as normas principiolgicas. Ex.: CRFB/88. Constituies Preceituais: so aquelas constituies nas quais predominam as normas, regras. Ex.: constituio do Mxico de 1917. i) Quanto Unidade Documental: Constituio Orgnica: aquela Constituio que est sistematizada em documento nico. Constituies Inorgnicas: so aquelas constituies escritas que no esto formalizadas em documento nico. j) Quanto Finalidade ou Quanto Funo: Constituio Garantista ou Quadro ou Abstencionista ou Negativa: o modelo de Constituio liberal do final do sc. XVIII e incio do sc. XIX. A finalidade desta Constituio limitar o Poder Pblico para proteger a sociedade de arbitrariedades. A sociedade passa a ter garantias mnimas. Na verdade, toda Constituio minimamente garantista. Constituies Balano: so aquelas constituies que visam trabalhar com o presente; so tpicas constituies dos Estados socialistas; so constituies de cunho marxistas; so aquelas constituies que trazem caractersticas da realidade social, explicitando a realidade econmica e poltica presente na atualidade daquele pas; a rigor essas constituies realizam um balano da planificao j desenvolvida e programam a sociedade, preparando-a para novos graus de planificao tanto econmicos quanto polticos e sociais.

Constituies Dirigentes: so aquelas constituies tpicas dos Estados Sociais, sobretudo do ps-segunda guerra mundial; so chamadas constituies de democracias sociais; so constituies que visam a trabalhar o futuro; so aquelas constituies que trazem uma ordem concreta de valores, predefinindo uma pauta de vida que a constituio entende como boa; essas constituies, portanto, traam metas, tarefas, programas, fins para o cumprimento por parte do Estado e por parte da sociedade; so constituies de cunho dirigente, planificador ou programticas; o autor central para explicar a constituio dirigente o Joaquim Jos Gomes Canotilho (Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador). Obs.: Atualmente, se discute se as constituies dirigentes teriam desaparecido do cenrio jurdico. Canotilho em seminrio e em prefcio da segunda edio de seu livro (2002), defende que devido a atenuao do papel do Estado no final do sculo XX, a constituio dirigente no pode mais ser entendida como o fora nas dcadas de 70 e 80 do sculo XX; porm ela no morreu e ainda existe. Ela existe com uma programaticidade e com um dirigismo atualmente de cunho reflexivo, ou seja, de cunho fraco, de cunho leve. Assim, a Constituio dirigente ainda existe de forma redirecionada luz de novas realidades sociais. O papel do Estado das dcadas de 70 e 80 no o mesmo do Estado atual. Outras Classificaes de constituio Constituio Plstica aquela Constituio dotada de maleabilidade, ou seja, aberta aos influxos da realidade social, econmica, poltica. aquela constituio, portanto, que permite vrias releituras de seu texto, luz de novas realidades e contextos sociais. Tanto a constituio rgida quanto a flexvel podem ser plsticas (Raul Machado Horta; Uadi Lamgo Bulos). Por outro lado, alguns doutrinadores entendem que a constituio plstica a apenas a flexvel (Pinto Ferreira). Constituio Nominalista aquela em que o texto dotado de alta clareza e preciso e, em virtude disso, vai exigir apenas o mtodo gramatical/literal para sua necessria interpretao e aplicao. Apresenta-se como relquia histrica. Constituio Semntica aquela em que seu texto no dotado de clareza e preciso, sendo necessrios outros mtodos de interpretao para sua concretizao, entendimento e aplicao. Exige do intrprete uma sofisticao hermenutica. A rigor todas as constituies hodiernas so semnticas, ainda mais ante a complexidade de nossas sociedades. Essa uma classificao tradicional, presente nos manuais. Obs.: constituio semntica, para Canotilho, aquela constituio fechada, meramente formal que no traz, no carrega consigo um contedo mnimo de bondade e justia em termos materiais. So constituies eminentemente usurpadoras e que no levam em considerao o princpio da dignidade da pessoa humana. Constituio semntica, para Loewenstein, aquela que trai o significado do termo constituio, ou seja, trai o seu conceito, que a limitao do poder. So aquelas que, ao invs de limitar o poder, naturalizam prticas autoritrias de poder. Elas visam dar legitimidade ao exerccio do poder autoritrio. Constituio Compromissria aquela que resulta de acordos ou compromissos entre grupos divergentes, que no tm uma identidade ideolgica comum (grupos com identidades ideolgicas diferentes). Resultar na

fragmentao de acordos tpicos sobre os mais variados temas jurdico-sociais. So constituies abertas, plurais dotadas de um ecletismo. Constituio em Branco aquela constituio que no traz limites materiais expressos ao poder incumbido de reform-las (Poder Constituinte Derivado Reformador). Deixam a reforma de seu texto discricionariedade do legislador reformador. Constituio Dctil ou Constituio Leve Gustavo Zagrebelsky aquela que no pr-determina uma forma de vida para a sociedade, apenas cria condies para que a sociedade possa desenvolver os seus mais variados projetos de vida, as mais variadas concepes acerca de vida digna. Constituies tambm chamadas de plurais ou abertas. Nesse sentido, podemos cham-las de tpicas Constituies de Estado Democrtico de Direito. Intituladas, assim, por Jrgen Habermas. Heteroconstituio aquela constituio decretada de fora do Estado que ela ir reger; ex.: constituio Cipriota, produzida 1960 em Zurique, pela Grcia, Turquia e Gr-Bretanha. Constituio pactuada ou dualista aquela que resulta da unio de duas ou mais correntes ideolgicas diferentes. Constituio dirigente aquela que estabelece uma ordem concreta de valores para o Estado e a sociedade; estabelece metas, planos, tarefas e fins para cumprimento por parte do Estado e da sociedade. Classificao ontolgica ou essencialista de Karl Loewnstein aquilo que uma constituio realmente . a busca da essncia da constituio. A constituio no s um texto, mas , sobretudo, aquilo que os detentores do poder fazem com ela. a tcnica metodolgica de classificao das constituies, que busca realizar, desenvolver uma anlise do texto da constituio em relao realidade social (econmica, educacional, cultural, jurisprudencial, poltica) subjacente ao texto, realidade vivenciada e haurida pelo texto constitucional. De acordo com essa classificao, as constituies podem ser normativas, nominais ou semnticas. Normativas: h adequao entre o texto da constituio e a realidade social subjacente a esse texto. Elas tm eficcia e legitimidade. Nominal: no h adequao entre o texto e a realidade social. Essas constituies tm carter educacional, o pas deve buscar o que est em seu texto. Elas tm legitimidade, mas no tm eficcia Semntica: aquelas que traem o termo constituio. Ao invs de limitar o poder, elas vm para legalizar prticas autoritrias de poder. Elas no tm nem eficcia, nem legitimidade.

Constituio Constituio Normativa Constituio Nominal Constituio Semntica

Legitimidade SIM SIM NO

Eficcia social SIM NO NO. Sua eficcia artificial, pois pelo uso da fora.

Reflexes Finais - Nem toda constituio escrita formal, pois pode existir constituio escrita, feita de um jato s, e que no dotada de supralegalidade (formal), podendo ser alterada por qualquer forma. A Constituio Americana de 1787 no considerada histrica, pois foi construda de um jato s, com base nos dogmas da poca. Ela sobrevive at hoje atravs de releituras feitas pela Suprema Corte. Classificao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Formal; rgida (embora alguns autores a classifiquem como super-rgida em virtude das clusulas ptreas art. 60, 4 CR/88); escrita; dogmtica; promulgada; analtica; ecltica, principiolgica, orgnica; dirigente (dirigismo relativizado); plstica (Raul Machado Horta); semntica (classificao eminentemente tradicional); compromissria; dctil; nominal (para a classificao ontolgica de Loewenstein). Constituio material aquele conjunto de normas materialmente constitucionais (portanto, fundamentais) tipicamente constitutivas do Estado e da Sociedade, escritas ou no em um documento formal (Constituio Formal). Constituio Material direito e garantia fundamental, organizao e estruturao do Estado esse o conceito prtico. Existe constituio material fora da constituio formal (existem normas materialmente constitucionais fora da constituio formal). As matrias constitucionais no so definidas pela forma, por estarem dentro do corpo constitucional; o que as define so os assuntos, os temas, ou seja, uma questo de contedo. Ex.: ECA (Lei n 8.069/1990), Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003), algumas normas do CDC e algumas normas eleitorais so normas materialmente constitucionais apesar de no estarem inseridas no texto constitucional formal. As normas materialmente constitucionais que se encontrem fora da constituio formal no possuem supralegalidade; sero apenas uma legislao ordinria, podendo ser revogadas por lei posterior infraconstitucional. No texto constitucional (constituio formal) h normas materialmente constitucionais e outras apenas formalmente constitucionais. Todavia, segundo o STF, no h hierarquia entre normas constitucionais, todas so dotadas de supralegalidade. O Brasil no adota a teoria desenvolvida na Alemanha por Otto Bachof, pela qual se sustenta a existncia de normas constitucionais, originariamente inconstitucionais, em razo da desproporo entre algumas normas na Constituio. Sustentava a existncia de hierarquia de algumas normas sobre as outras. O STF decide que, luz de caso concreto, pode-se realizar juzo de ponderao, sacrificando-se alguma norma constitucional em detrimento de outra, mas no se trata de hierarquia de algumas normas constitucionais sobre outras.

A Constituio Material: as matrias constitucionais so sempre as mesmas limitao do poder, organizao de Estado e direitos e garantias fundamentais , mas o seu contedo pode ser ampliado e modificado com o passar do tempo. Assim aconteceu com os direitos humanos em vrias geraes, sempre foram tema constitucional os direitos de garantias fundamentais, mas seu contedo foi ampliado. O que podemos entender por constituio total e o bloco de constitucionalidade? O termo constituio total ou ordem constitucional total pode ser entendido como a juno da constituio formal e o bloco de constitucionalidade. O bloco de constitucionalidade para alguns constitucionalistas as normas materialmente constitucionais que esto fora da constituio formal. As matrias constitucionais que integram o bloco de constitucionalidade (ordem material constitucional) so as normas infraconstitucionais materialmente constitucionais, os costumes jurdico-constitucionais (ex.: Presidncia do STF no existe dispositivo para a forma de sua eleio; no RISTF diz-se que o presidente ser eleito pelos seus pares em voto secreto, mas existe um costume jurdico-constitucional de que o ele ser aquele que for mais antigo na casa e que ainda no tiver exercido a funo de presidente), jurisprudncia constitucional (ex.: STF decide definindo nmero proporcional de vereadores nos municpios brasileiros, ou seja, desenvolveu critrios de interpretao por jurisprudncia para o art. 29, IV da CR RE 197.917/04).

O conceito de bloco de constitucionalidade foi desvirtuado no Brasil. Ele deriva da Frana e foi conceituado pelo Conselho Constitucional Francs, sendo que l o prembulo da Constituio parte do bloco de constitucionalidade. O bloco de Constitucionalidade foi ampliado. Louis Faloreu construiu um conceito de bloco de constitucionalidade so todas as normas tidas como constitucionais e que so parmetro de controle de constitucionalidade. O bloco de constitucionalidade na Frana seria formado pela Constituio Francesa de 1958, o prembulo da constituio anterior da Frana de 1946 (que trouxe direitos econmicos e direito sociais), a declarao universal de direitos do homem, de 1789, e algumas leis da Repblica, como liberdade de ensino, liberdade de associao e liberdade de conscincia. Alguns autores brasileiros, portanto, seguem a perspectiva francesa e entendem que o conceito de bloco de constitucionalidade est atrelado ao parmetro de controle de constitucionalidade. O parmetro de controle de constitucionalidade no Brasil reduz-se apenas constituio formal e aos seus princpios explcitos e implcitos esse o posicionamento do STF uma concepo restrita acerca do bloco de constitucionalidade. Sentidos ou concepes de constituio So 4 os sentidos ou concepes de constituio: a) sentido ou concepo sociolgica (Ferdinand Lassale, 1863): a constituio deve ser entendida como um conjunto de fatores reais de poder que rege a sociedade. Seriam fatores econmicos, polticos, militares, religiosos. Essa a constituio denominada por Lassale de Constituio Real, efetiva, que se diferencia do pedao de papel que constituio jurdica. O ideal seria, segundo ele, que a constituio folha de papel estivesse atrelada constituio real, mas isso no ocorre na prtica. A constituio folha de papel sucumbe constituio real. b) sentido ou concepo poltico (Carl Schmitt, 1920): a constituio, na verdade, deve ser definida como as decises polticas fundamentais do povo (o titular do poder constituinte). Para ele existem 4 constituies: constituio absoluta; constituio relativa; constituio ideal e a constituio positiva. A que prevalecia era a constituio positiva, ou seja, aquela que advinha das

decises polticas do povo seu conceito de constituio um conceito DECISIONISTA, eminentemente positivo. Ele distingue constituio de leis constitucionais. A democracia representativa uma contradio em termos, pois o representante no poder no representa o povo, ele representa os seus interesses. Schmitt entende que democracia a direta identidade entre governante e governado. Para isso preciso construir um lder que no representar o povo, mas que ser teatralmente o povo. Dessa forma, todas as suas decises sero constitucionais, pois emanaro do povo e o lder o povo. Essa foi a perspectiva que sustentou Hitler no poder. c) sentido ou concepo jurdico (Hans Kelsen sc. XX): entende a constituio como norma jurdica de dever-ser que vincula condutas, que nos obriga, que rege nossos comportamentos. O sentido jurdico de constituio subdividido em 2 outros: c.1) sentido lgico-jurdico: aquele que entende a constituio como sendo a norma fundamental. A constituio vista como um pressuposto lgico-transcendental. A norma fundamental o fundamento de validade para todo o sistema (autoriza a elaborao da constituio pelo Poder Constituinte Originrio e determina que todos devem cumprir a constituio) e fecha o sistema, por ser uma conveno que marca o incio e o fim do sistema. uma norma suposta e no posta. c.2) sentido jurdico-positivo: a constituio, como norma que fundamenta a validade das outras normas, que ir vincular as condutas, portanto a constituio propriamente dita. d) sentido ou concepo culturalista (Teixeira Meirelles sc. XX): visa estabelecer uma relao de conexo entre as outras concepes. Vai entender que as outras concepes no so excludentes, mas, sim, complementares. Concebe a constituio como uma fuso ou uma conjuno de elementos sociolgicos, polticos e jurdicos. um pouco de todos os elementos que formam a sociedade. Entende que a constituio produto cultural, ou seja, reflexo de uma poca, um espelho de um momento daquele Pas. Est sempre alocada em um contexto histrico. Porm no apenas condicionada pela cultura, mas tambm condicionante, fazendo a histria, conduzindo a sociedade (movimento dialtico, paradoxal e real). APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Evoluo Histrica H duas grandes teorias em relao a esse tema: teoria americana e teoria italiana. a) Teoria Americana: em uma Constituio h normas constitucionais auto-aplicveis e normas no auto-aplicveis. b) Teoria Italiana: trabalha com o pressuposto de que em uma Constituio todas as normas constitucionais so dotadas de aplicabilidade (eficcia jurdica), todas elas tero, no mnimo, dois efeitos. Um efeito positivo, de revogar tudo do ordenamento anterior e contrrio a ela. Um efeito negativo, de negar ao legislador ordinrio a possibilidade de elaborar normas ordinrias contrrias Constituio. Porm, apesar de todas as normas constitucionais terem eficcia, haver um grau de eficcia. Assim, segundo a teoria italiana, h normas de eficcia plena, de eficcia contida e de eficcia limitada. Panorama da Evoluo Histrica a) Teoria Americana (Thomas Cooly): apresentava as normas constitucionais como autoaplicveis (auto-executveis) self-executing e como normas constitucionais no autoexecutveis (no auto-aplicveis) not self-executing.

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Crticas em uma constituio haveria normas dotadas de no aplicabilidade; no se levaram em considerao as normas programticas. b) Teoria Italiana (Vezio Crisafulli, sc. XX, dcada de 50): debate sobre as normas constitucionais programticas, reconhecendo a fora vinculante delas (Crisafulli). Outros autores no reconhecem a fora vinculante. Crtica haveria na constituio normas no dotadas de aplicabilidade. c) Doutrina Brasileira (Jos Afonso da Silva, sc. XX, dcada de 70): a rigor Jos Afonso da Silva prope-se a desenvolver a base da doutrina italiana, indo alm dela. Em uma Constituio todas as normas so dotadas de aplicabilidade essa a mxima da doutrina brasileira acerca da aplicabilidade das normas constitucionais. O mnimo que uma norma carrega consigo o efeito positivos (revoga tudo do ordenamento jurdico anterior contrrio a ela) e o efeito negativo (impede, obstaculiza ao legislador criar normas contrrias s suas disposies). Todas as normas possuem aplicabilidade, mas possuem graus de eficcia distintos. Obs.: Diferena entre aplicabilidade e eficcia, e diferena entre a eficcia jurdica e eficcia social Aplicabilidade nada mais do que a possibilidade de aplicao, de realizabilidade, de praticidade. Para que uma norma tenha aplicabilidade, h que preencher 3 requisitos: 1. h que estar vigente h que estar promulgada, publicada e estar em vigor; 2. h que ser vlida ou seja, deve estar em consonncia com o ordenamento jurdico. Tem que ser adequada ao ordenamento; 3. h que ser eficaz. Essa eficcia a eficcia jurdica, que a aptido ou a capacidade para a produo de efeitos jurdicos. a potencialidade que a norma tem para produzir efeitos concretos, para regular condutas concretas. A eficcia social (Lus Roberto Barroso) o real e efetivo cumprimento da norma. Uma norma jurdica pode ter eficcia jurdica sem ter eficcia social? Sim, pois existem normas aptas para gerarem efeitos, mas que socialmente no tero o efeito pretendido. Graus de Eficcia Jurdica das Normas Constitucionais (baseados na classificao tradicional de Jos Afonso da Silva) a) Norma constitucional de eficcia plena: so aquelas normas bastantes em si (art. 1, 44, 46 e 22, I da CR). So dotadas de uma aplicabilidade direta, imediata, pois renem todos os elementos necessrios para a produo de todos os efeitos jurdicos (para regular situaes concretas). b) Normas constitucionais de eficcia contida: so aquelas que nascem com eficcia plena (renem todos os elementos necessrios para a produo de seus efeitos), mas tero o seu mbito de eficcia, reduzido ou contido pelo legislador infraconstitucional (art. 5, VIII e XIII e 37, I da CR). c) Normas constitucionais de eficcia limitada: so as nicas que no so bastantes em si. Elas no renem os elementos necessrios para a produo de todos os efeitos jurdicos possveis, pois precisam de complementao, de regulamentao para a produo de todos os efeitos. Sero dotadas de uma aplicabilidade indireta, mediata, e s tero aplicabilidade direita e imediata quando os poderes Pblicos realizarem a complementao ou a regulamentao. As normas constitucionais de eficcia limitada iro subdividir-se em:

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c.1) normas constitucionais de eficcia limitada de princpios institutivos: so aquelas que trazem esquemas gerais de organizao e estruturao de rgos, entes ou instituies do Estado (art. 18, 3; 25, 3; 33, caput; 90, 2; 22, pargrafo nico da CR). c.2) normas constitucionais de eficcia limitada de princpios programticos: so aquelas que traam metas, tarefas, fins, programas para o cumprimento por parte do Estado e da sociedade (art. 196, 205, 216, 218 da CR). Reflexes acerca da teoria da aplicabilidade das normas constitucionais de Jos Afonso da Silva 1. Diferenas entre as normas constitucionais de eficcia contida e as normas constitucionais de eficcia limitada. A norma de eficcia limitada trabalhar com a atuao do legislador, mas a de eficcia contida tambm o far. A diferena, portanto, est no modo ou na maneira pela qual o legislador ir atuar. Na de eficcia contida o legislador atuar para conter, restringir o mbito de eficcia da norma. A de eficcia limitada tambm ter a atuao do legislador, mas para incrementar as suas possibilidades, o seu espectro de atuao. 2. Partindo-se do pressuposto que uma norma constitucional de eficcia limitada ainda no recebeu a sua complementao (regulamentao pelo legislador) podemos afirmar que ela ainda no tem aplicabilidade? Mesmo no tendo a complementao, a norma tem aplicabilidade. Ser, contudo, uma aplicabilidade indireta, mediata. Ter tambm eficcia, mas obviamente limitada. 3. Uma norma constitucional de eficcia limitada, embora no produza todos os efeitos, produz alguns efeitos? Sim. No produz todos os efeitos, mas os efeitos mnimos ela produz, quais sejam os efeitos negativos e positivos. Crticas teoria da aplicabilidade das normas constitucionais de Jos Afonso da Silva 1. apresenta-se apenas como uma teoria de cunho semntico. uma teoria que pr-define, define a priori o grau de eficcia jurdica de uma norma constitucional, sem levar em considerao algo fundamental o contexto ou a situao de aplicao da norma, ou seja, a teoria confunde o texto da norma com a prpria norma em si. 2. a teoria da aplicabilidade padece do vcio da subverso na estrutura, na lgica do ordenamento jurdico. Passa a dar mais importncia s normas infraconstitucionais do que s existentes na prpria constituio. Em alguns tribunais e em alguns julgados ns j temos decises concedendo eficcia plena s normas programticas (ex.: reconhecimento do mnimo existencial nas normas de sade, educao e moradia, vez que no h como reconhecer que esses valores so limitados). OUTRAS CLASSIFICAES CONSTITUCIONAIS QUANTO A APLICABILIDADE DAS NORMAS

Classificao de Carlos Ayres Britto e de Celso Ribeiro Bastos uma classificao que diz respeito vocao das normas constitucionais para a atuao do legislador. Divide-se em: a) normas constitucionais de aplicao: no so vocacionadas para a atuao do legislador; sero aplicadas independentemente da atuao do legislador. So de 2 espcies: a.1) irregulamentveis: so aquelas insuscetveis de legislao infraconstitucional. A regulamentao vedada, proibida, portanto o legislador no poder atuar de forma definitiva (art. 2 da CR). a.2) regulamentveis: so aquelas que no necessitam da regulamentao do legislador; porm ele poder atuar. So normas que tero eficcia plena independentemente da atuao do

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legislador, podendo o legislador, no entanto, regulament-las. A atuao ser meramente auxiliar e no conceder maior eficcia norma, haja vista que ter eficcia plena. b) normas constitucionais de integrao: so aquelas vocacionadas para a atuao do legislador; sero aquelas que vo trabalhar com a atuao do legislador, necessitam de uma integrao luz do legislador infraconstitucional. Dividem-se em 2 espcies: b.1) restringveis: so aquelas sobre as quais o legislador ir atuar para a conteno do mbito de eficcia. Equivalem-se s normas de eficcia contida. b.2) completveis: so aquelas sobre as quais o legislador ir atuar para ampliar o mbito de sua atuao. Equivalem s normas de eficcia limitada de Jos Afonso da Silva. Classificao de Maria Helena Diniz Divide as normas constitucionais em 4 categorias: 1. normas constitucionais de eficcia absolutas: so aquelas insuscetveis de alterao (art. 60, 4 da CR). 2. normas constitucionais de eficcia plena: equivalem s normas de eficcia plena de Jos Afonso da Silva. 3. normas constitucionais de eficcia relativa restringvel: equivalem s normas de eficcia contida do Jos Afonso da Silva. 4. normas constitucionais de eficcia dependentes de complementao: equivalem s normas de eficcia limitada do Jos Afonso da Silva. Classificao de Uadi Lmmego Bulos Normas constitucionais de eficcia exaurida: seriam as normas constitucionais da ADCT que j realizaram sua funo no ordenamento jurdico constitucional. Obs.: as normas do ADCT fazem parte da constituio? Sim. So normas constitucionais tanto quanto as outras. As normas do ADCT somente podem ser modificadas por Emenda Constitucional. TEORIA DO PODER CONSTITUINTE 1 Conceito geral Pode ser entendimento como aquele poder ao qual incumbe criar, elaborar, reformar ou complementar uma Constituio. 2 Antecedentes histricos do Poder Constituinte Surge com o movimento constitucionalista do sc. XVIII, pois com esse movimento surgem as constituies formais, escritas. Seu grande terico foi o abade Emmanuel Sieys, que desenvolveu inicialmente (propedeuticamente) em seu livro O que o 3 Estado, na Frana. Ele distingue o Poder Constituinte e os poderes institudos (constitudos luz da Constituio). 3 Anlise especfica de cada um dos Poderes e suas caractersticas precpuas 3.1 Poder constituinte originrio a) Conceito: aquele poder extraordinrio que surge em um momento extraordinrio e que visa a desconstituir uma ordem constitucional anterior e constituir uma nova. um poder desconstitutivo, constitutivo. poder que despositiva e positiva. b) Natureza jurdica Existem 3 grandes correntes:

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1. poder de direito (Sieys, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Afonso Arinos): um poder anterior e superior ao direito positivo e ao prprio Estado que estar sendo constitudo. Tem como base o direito natural, direito que envolve o homem na virtude de ele ser homem, e que perpassa qualquer viso de Estado, atravs de cnones como a liberdade, a dignidade (corrente minoritria). 2. poder de fato (Carre de Malberg, Celso Bastos e Raul Machado Horta): um poder que surge atravs de uma fora poltico-social (corrente majoritria). 3. corrente mista ou hbrida (Canotilho e Paulo Bonavides): ao mesmo tempo poder de fato e poder de direito. A princpio, um poder de fato, consubstanciado na ordem social para ter possibilidade de romper com a ordem at ento existente. Mas depois de rompida de fato a ordem jurdica, o poder constituinte ir criar uma nova ordem jurdica, apresentando-se aqui como um poder de direito. c) Classificao do Poder Constituinte Originrio c.1) quanto dimenso (Jorge Miranda): pode ser poder constituinte material ou formal. O primeiro traduz-se no conjunto de foras poltico-sociais que iro construir o contedo da nova ordem constitucional. Traduz-se na idia de direito advinda da sociedade, da conjuntura social. O Poder Constituinte formal, por sua vez, entendido como aquele que ir formalizar a idia de direito concedida pelo poder constituinte material, ou seja, o formal aquele que ir escrever a constituio, redigir a constituio. Ir externalizar as idias do poder constituinte material. c.2) quanto origem histrica: pode ser poder constituinte fundacional/histrico ou psfundacional. Fundacional/histrico o poder constituinte de um determinado pas que ir elaborar a sua primeira constituio (no Brasil em 1824). O ps-fundacional aquele poder constituinte criado em Estados que j possuem constituio. c.3) quanto ao exerccio: pode dar-se de forma pura, tpica, prpria ou impura, atpica, imprpria. A pura elabora a constituio e com isso finaliza o seu trabalho, desfazendo-se. O agente que elabora a constituio, aps a sua atuao desfaz-se. O imprprio aquele que aps a elaborao da constituio transforma-se em poder legislativo ordinrio dessa nova constituio. c.4) quanto s formas de surgimento do Poder Constituinte Originrio: pode surgir em termos histricos (surge a partir de uma descolonizao e o aparecimento de um pas), revolucionrios, golpe de Estado e atravs de um consenso jurdico-poltico (eminentemente de cunho social). c.5) quanto s caractersticas: c.5.1) inicial: a Constituio que cria o Estado. Desconstitui uma sociedade e a reconstri. c.5.2) ilimitado: existem 3 correntes: 1. do ponto de vista do direito positivo anterior (corrente positivista, a mesma que entende ser o poder constituinte um poder de fato). 2. para alguns autores, o PCO no ilimitado, pois guarda a idia de direito natural; est ilimitado por cnones do direito natural (corrente jus naturalista corrente minoritria). 3. corrente de tendncia sociolgica que ir sofisticar a tendncia positivista, entendendo ser o PCO ilimitado do ponto de vista do direito positivo anterior, porm guarda limite com o movimento revolucionrio que o fez surgir, com a idia de direito que fez com que surgisse enquanto poder constituinte originrio. Obs.: segundo a doutrina moderna da teoria da constituio, no se pode entender o poder constituinte originrio como absoluto embora ilimitado ele guarda limites com o movimento revolucionrio que o fez surgir (com a conjuntura poltico-social) e tambm com princpios de direito internacional, como o princpio da independncia dos povos, da no-interveno e com a observncia dos direitos humanos. Caractersticas do poder constituinte originrio:

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Inicial sempre um ponto zero, um comear de novo, uma ruptura (no mnimo, polticojurdica). Portanto, para a teoria do poder constituinte clssica, aquela discusso de vir primeiro o Estado ou a constituio resolve-se com a primazia da constituio, embora o Estado j possa existir historicamente. Ilimitado ilimitado do ponto de vista do direito positivo anterior. Ateno: essa corrente a positivista, que entende inclusive que o pode constituinte um poder eminentemente de fato e no teria um vis apenas jurdico. Obs.: isso para a corrente positivista. J para a corrente jusnaturalista o poder constituinte seria limitado pelo direito natural. Temos a corrente sociolgica, que dispe que, a rigor, o poder constituinte originrio ilimitado do ponto de vista do direito positivo, mas guarda limite com o movimento revolucionrio que o fez surgir, com a idia de justia que o fez surgir como poder constituinte. Portanto, no um poder absoluto. Alguns autores advogam que cnones nacionais como tambm supranacionais limitariam o poder constituinte. Autnomo fixa as bases da nova constituio e de todo direito a ser desenvolvido a partir dela. Incondicionado no guarda condies ou termos prefixados procedimentalmente para a elaborao da nova constituio. Ou seja, a rigor, quem vai definir os procedimentos para a elaborao da nova constituio ele mesmo, o poder constituinte. Da a importncia das sees introdutrias. Permanente (caiu em Procuradoria Federal Cespe, 2006) quer dizer que mesmo aps a elaborao da nova constituio, ele continua a existir em estado de latncia (potncia), pois ele reside no povo. Manuel Gonalves Ferreira Filho aponta aqui uma diferena entre o titular do PCO e seu agente: o titular o povo e o agente seria aquele que elabora o texto constitucional. O titular do poder constituinte originrio permanente, j o agente temporrio. Obs.: PCO material e PCO formal seriam permanentes? Apenas o PCO material seria permanente, pois o formal seria o grupo encarregado de formar a constituio. Poder constituinte derivado O PCD se diferencia do originrio com relao a suas caractersticas. O PCD (poder de reforma e o poder decorrente) intitulado como poder constitudo ou institudo ou tido de 2 grau. tambm limitado e condicionado pelo PCO. Poder constituinte derivado: se divide em dois e tem como caracterstica a limitao, so condicionados, de 2 grau, institudos, constitudos. Poder constituinte derivado de reforma ou reformador Visa complementar a constituio evitando, assim, que ela se torne desatualizada com as mudanas sociais e se divide novamente em dois: a) Poder constituinte derivado reformador de reviso: (reviso global). Art. 3 do ADCT Possui limite temporal (aps cinco anos da promulgao da CR/88) formal (sesso unicameral e maioria absoluta, sendo promulgado pela mesa do Congresso). e

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Observaes importantes 1. A reviso no Brasil j ocorreu e ns aprovamos apenas seis emendas de reviso (01/03/94 a 07/06/94). 2. Como a reviso j foi feita, no h mais possibilidade de reviso constitucional. Nossa CF/88 previu apenas uma manifestao do poder constituinte derivado de reforma por reviso. 3. Temos vrias PECs com objetivo de alterar a CF para que possa ser deflagrada uma nova reviso no texto constitucional. A fundamentao dessas PEC envolve plebiscito ou referendo popular, com argumento de que, como o PCO tem como titular permanente o povo, caberia ao povo participar dessa nova reviso, ou que aps a reviso o povo deveria ser chamado para referendar ou no as normas estabelecidas. 4. Essa corrente que defende nova reviso constitucional, a partir de constituinte e de assemblia revisional, mediante aprovao de EC alterando o texto da CF, minoritria. Majoritariamente, (Lnio Streck, Ivo Dantas, dentre outros) entende-se que qualquer proposta de reforma hoje nesse sentido seria golpe contra o PCO e sua obra, porque, apesar da manifestao popular, a rigor, o titular do PCO o povo, mas no pode ele ser refm de maiorias ocasionais (essa a posio adotada pelo CESPE e pelas demais bancas de concurso pblico). b) Poder constituinte derivado reformador de emenda: (reviso pontual). Art. 60 da CR/88 possui como limites e condies impostos pelo PCO: Limites formais que envolvem a forma como se pode apresentar uma PEC, delimitando o nmero daqueles que detm legitimidade para apresent-la (limitao formal subjetiva) e procedimento/tramitao para aprovao (limitao formal objetiva). O art. 60, I, II, III traz a limitao formal quanto iniciativa.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

Assim, necessrio termos pelo menos 14 Assemblias Legislativas e qurum de maioria simples em cada uma delas. Obs.: JAS, numa interpretao sistemtica da CF com a conjugao dos arts. 1, pargrafo nico, art. 14, art. 61, 2, diz que teramos a legitimidade ativa popular da PEC. Mas essa corrente minoritria! Majoritariamente, entende-se que se deve fazer uma interpretao literal. Sobre a limitao formal quanto tramitao temos os 2, 3 e 5. No 2 h a previso de dois turnos em uma casa e, depois, de dois turnos em outra. Com isso, conclumos que no h ziguezague.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.

O 3 dispe que a EC ser promulgada pelas duas mesas: mesa da CD e mesa do SF. Cuidado: no h promulgao pela mesa do CN!

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 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.

Obs.: no h sano do Presidente da Repblica em propostas de EC. Ele no pblica nem sanciona. Ele apenas tem legitimidade para prop-la. O prof. Bernardo assevera que o 5 no uma limitao temporal e sim formal!
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

Sesso legislativa anual. Limites circunstanciais (art. 60, 1) so proibies de se alterar o texto constitucional em situaes de desequilbrio.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.

Limites materiais explcitos so temas, assuntos matrias que no podem ser tratadas em emendas com o fim de aboli-los. A doutrina chama esses limites materiais de clusulas ptreas (art.60, 4).
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.

H que se falar, ainda, em limites materiais implcitos (Raul Machado Horta, Pinto Ferreira e Francisco Ives Dantas): a) impossibilidade de revogao dos limites materiais explcitos, ou seja, a proibio de se reformar o prprio dispositivo que limita materialmente o poder reformador de emenda; b) impossibilidade de modificao da titularidade do poder constituinte derivado ou de modificao do processo de reforma constitucional. No podemos ter a dupla reviso! Gilmar Ferreira Mendes diz ainda que os princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 1 ao 4 da CF) tambm fazem parte de um rol dos limites materiais implcitos. Obs.: o art. 2 estaria dentro do art. 60, 4, III, CF. Questo: na reviso foram observados os limites materiais? Duas correntes. A 1 corrente, numa interpretao literal, entende que na reviso no h que se falar em limites materiais, pois o prprio PCO no estabeleceu isso no art. 3 da ADCT. A corrente majoritria (Paulo Bonavides, Raul Machado Horta, dentre outros) diz que, numa interpretao sistemtica, ainda que no esteja escrito no art. 3 ADCT, a reviso deveria obedecer ainda os limites materiais sob o argumento de que a reviso constitucional no uma nova constituio e, nesse texto constitucional, no se permite alteraes tendentes a abolir as matrias presentes no art. 60, 4, CF. Ora! Se uma reforma em pontos do texto constitucional deve respeitar os limites matrias, seria necessrio que uma reforma global tambm obedecesse a tais limites. Para o STF o limite material presente no art. 60, 4, IV no se refere apenas aos direitos e garantias individuais, pois tambm teramos outros direitos fundamentais alocados na CF (e no presentes no art. 5) que no podem ser objeto de abolio ou supresso. Assim, as clusulas

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ptreas seriam as matrias presentes no art. 60, 4, como tambm o princpio da anterioridade tributria (ADI 939) e o principio da anualidade eleitora presente no art. 16, CF (ADI 3685).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 2 DA EC 52, DE 08.03.06. APLICAO IMEDIATA DA NOVA REGRA SOBRE COLIGAES PARTIDRIAS ELEITORAIS, INTRODUZIDA NO TEXTO DO ART. 17, 1, DA CF. ALEGAO DE VIOLAO AO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE DA LEI ELEITORAL (CF, ART. 16) E S GARANTIAS INDIVIDUAIS DA SEGURANA JURDICA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (CF, ART. 5, CAPUT, E LIV). LIMITES MATERIAIS ATIVIDADE DO LEGISLADOR CONSTITUINTE REFORMADOR. ARTS. 60, 4, IV, E 5, 2, DA CF. 1. Preliminar quanto deficincia na fundamentao do pedido formulado afastada, tendo em vista a sucinta porm suficiente demonstrao da tese de violao constitucional na inicial deduzida em juzo. 2. A inovao trazida pela EC 52/06 conferiu status constitucional matria at ento integralmente regulamentada por legislao ordinria federal, provocando, assim, a perda da validade de qualquer restrio plena autonomia das coligaes partidrias no plano federal, estadual, distrital e municipal. 3. Todavia, a utilizao da nova regra s eleies gerais que se realizaro a menos de sete meses colide com o princpio da anterioridade eleitoral, disposto no art. 16 da CF, que busca evitar a utilizao abusiva ou casustica do processo legislativo como instrumento de manipulao e de deformao do processo eleitoral (ADI 354, rel. Min. Octavio Gallotti, DJ 12.02.93). 4. Enquanto o art. 150, III, b, da CF encerra garantia individual do contribuinte (ADI 939, rel. Min. Sydney Sanches, DJ 18.03.94), o art. 16 representa garantia individual do cidado-eleitor, detentor originrio do poder exercido pelos representantes eleitos e "a quem assiste o direito de receber, do Estado, o necessrio grau de segurana e de certeza jurdicas contra alteraes abruptas das regras inerentes disputa eleitoral" (ADI 3.345, rel. Min. Celso de Mello). 5. Alm de o referido princpio conter, em si mesmo, elementos que o caracterizam como uma garantia fundamental oponvel at mesmo atividade do legislador constituinte derivado, nos termos dos arts. 5, 2, e 60, 4, IV, a burla ao que contido no art. 16 ainda afronta os direitos individuais da segurana jurdica (CF, art. 5, caput) e do devido processo legal (CF, art. 5, LIV). 6. A modificao no texto do art. 16 pela EC 4/93 em nada alterou seu contedo principiolgico fundamental. Tratou-se de mero aperfeioamento tcnico levado a efeito para facilitar a regulamentao do processo eleitoral. 7. Pedido que se julga procedente para dar interpretao conforme no sentido de que a inovao trazida no art. 1 da EC 52/06 somente seja aplicada aps decorrido um ano da data de sua vigncia (ADI 3685).

Dupla reviso o processo de alterao da CF que visa suprimir limites materiais para que direitos tutelados por eles sejam posteriormente revogados ou que visa suprimir limites formais para que a forma de alterao da Constituio seja modificada. Exemplo atual de dupla reviso: propostas de emendas constitucionais que visem alterar a Constituio para permitir uma nova reviso. Questo: Podemos opor/alegar direito adquirido frente ao PCO? No! Ora se o PCO inicial, autnomo, incondicionado e ilimitado, voc no poder opor direitos adquiridos frente a ele. Ex: Art. 17, ADCT.

Art. 17. Os vencimentos, a remunerao, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituio sero imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, no se admitindo, neste caso, invocao de direito adquirido ou percepo de excesso a qualquer ttulo.

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E quanto ao PCDR? Podemos alegar direito adquirido frente ao PCDR? Sim, com base no art. 5, XXXVI. O que no se pode confundir direito adquirido com expectativa de direito. Obs. direito administrativo: no existe direito adquirido de regime jurdico de servidor pblico. XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (...). Ateno: O PCDR no o nico meio de alterar a constituio! A CF tambm pode ser alterada por mutao constitucional. Para alguns autores seria poder constituinte difuso (porque difuso na prpria sociedade, no prprio contexto social). A mutao constitucional pode ser entendida como processo de modificao informal da constituio, ou seja, o texto constitucional permanece o mesmo, mas ele reinterpretado luz de novas realidades sociais. Enquanto o PCD seria a alterao formal do texto, a mutao constitucional seria mudanas informais (modifica no carter hermenutico, interpretativo). Obs.: Mutao inconstitucional seria modificao informal da constituio, portanto so reinterpretaes das normas constitucionais que deturpam a Constituio. Nesse sentido, podemos entend-la como modificaes informais que acabam por deformar a Constituio, e que so prticas usurpadoras da Constituio. Ex.: inrcia legislativa. Poder constituinte derivado decorrente ou poder constituinte decorrente o poder dado pelo poder constituinte originrio aos Estados membros para complementar a ordem jurdica constitucional com a elaborao das respectivas constituies estaduais. Ele tambm limitado e condicionado. Vide art. 25 da CR/88 e art. 11 do ADCT. O Poder Constituinte Decorrente pode ser: - Poder Constituinte Decorrente Instituidor aquele que elabora a Constituio estadual conforme o art. 11 e 25 da ADCT; - Poder constituinte decorrente reformador ou anmalo aquele encarregado de reformar a constituio estadual. Quais os princpios orientadores que limitam o poder constituinte derivado decorrente? Princpios sensveis art. 34, VII, alnea a, e, CR/88: so aqueles princpios que, uma vez inobservados, sujeitam o estado interveno federal; - Princpios extensveis so normas centrais comuns a Unio, Estados, Municpios e DF e de observncia obrigatria pelos Estados membros. Esses princpios percorrem toda a Constituio. Ex.: art. 1, 3, 5; - Princpios estabelecidos so princpios que envolvem a organizao e estruturao da federao (deve ser observado por todos os entes). Esses princpios vo se subdividir em: a) Normas de competncia so as normas que estabelecem a repartio de competncia entre os entes, devendo os estados membros respeit-las no exerccio do poder constituinte decorrente. Ex.: art. 22, 23, 24, CF. b) Normas de pr-ordenao so as normas de reproduo obrigatria que os Estados devem necessariamente agregar s constituies estaduais sob pena de desobedincia aos princpios estabelecidos. Como normas de pr-ordenao temos o art. 27 (o nmero de deputados estaduais vem na CF), art. 28, 125, 83, art. 61, 1, art. 66, 4. Essas normas desenvolvem o principio da simetria.

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EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. CONSTITUIO DO ESTADO DE GOIS. GOVERNADOR E VICE-GOVERNADOR. LICENA PARA SE AUSENTAREM DO PAS POR QUALQUER PERODO. 1. Afronta os princpios constitucionais da harmonia e independncia entre os Poderes e da liberdade de locomoo norma estadual que exige prvia licena da Assemblia Legislativa para que o Governador e o Vice-Governador possam ausentar-se do Pas por qualquer prazo. 2. Espcie de autorizao que, segundo o modelo federal, somente se justifica quando o afastamento exceder a quinze dias. Aplicao do princpio da simetria. Precedentes. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. (ADI 738)

Observao final: diferenciao entre as normas de pr-ordenao e as normas de imitao As normas de pr-ordenao seriam as normas de repetio obrigatria. J as normas de imitao so aquelas normas da constituio federal sobre as quais dada a opo de os Estados repetirem ou no. Ex.: art. 5, XXXI, o mandado de injuno seria norma de imitao; art. 57, 4, o mandado das mesas de 2 anos, vedando-se a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente; aqui o STF jurisprudencialmente, na ADI 793, disse que seria norma de imitao.
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ASSEMBLIA LEGISLATIVA ESTADUAL: MESA DIRETORA: RECONDUO PARA O MESMO CARGO. Constituio do Estado de Rondnia, art. 29, inc. I, alnea b, com a redao da Emenda Const. Estadual n 3/92. C.F., art. 57, 4. TRIBUNAL DE CONTAS: CONSELHEIRO: NOMEAO: REQUISITO DE CONTAR MENOS DE SESSENTA E CINCO ANOS DE IDADE. Constituio do Estado de Rondnia, art. 48, 1, I, com a redao da Emenda Const. Estadual n 3/92. C.F., art. 73, 1, I. I. - A norma do 4 do art. 57 da C.F. que, cuidando da eleio das Mesas das Casas Legislativas federais, veda a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente, no de reproduo obrigatria nas Constituies dos Estados-membros, porque no se constitui num princpio constitucional estabelecido. II. - Precedente do STF: Rep 1.245-RN, Oscar Corra, RTJ 119/964. III. - Os requisitos para nomeao dos membros do Tribunal de Contas da Unio, inscritos no art. 73, 1, da C.F., devem ser reproduzidos, obrigatoriamente, na Constituio dos Estados-membros, porque so requisitos que devero ser observados na nomeao dos conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados e Conselhos de Contas dos Municpios. C.F., art. 75. IV. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente, em parte.

Segundo corrente majoritria dominante e segundo o TJSP, os municpios no possuem poder constituinte decorrente, com fundamento de que a Lei Orgnica baseia-se na CF e na Constituio Estadual. Porm existe uma divergncia sobre o DF e sua lei orgnica, luz do art. 32, 1 da CF, entendendo que o DF teria poder constituinte decorrente, pois ao DF so reservadas todas as competncias legislativas dos estados membros. A lei orgnica tem status constitucional. Ademais, a lei orgnica do DF no deve respeito a nenhuma constituio estadual, mas apenas CF. Em deciso monocrtica, na Rcl 3436, o Min. Celso de Mello entendeu que o DF exerce Poder Constituinte Decorrente. AES CONSTITUCIONAIS Mandado de injuno art. 5, LXXI Conceito

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 uma ao constitucional de natureza civil e procedimento especial que visa viabilizar direitos previstos na CR/88, inviabilizados por falta de regulamentao na CR/88. Funo O mandado de injuno tem por funo viabilizar direitos e atacar a inrcia dos poderes pblicos. Requisitos a) Falta ou inexistncia de norma regulamentadora de norma constitucional. Obs.: o STF entende que s cabe mandado de injuno em relao norma constitucional de eficcia limitada, j que a norma constitucional de eficcia plena no precisa de regulamentao para garantir direitos. Obs. 2: segundo o STF, no cabe mandado de injuno para buscar uma melhor interpretao, ou uma interpretao mais justa, de norma que regulamentou norma constitucional. Obs. 3: no cabe mandado de injuno para viabilizar direitos previstos em legislao infraconstitucional ainda no regulamentada. b) Inviabilizao do exerccio do direito previsto na constituio isso significa que h a necessidade de se comprovar um nexo de causalidade entre a falta daquela norma especfica e o exerccio inviabilizado desse direito. Legitimidade a) Ativa: pessoa fsica/natural; pessoa jurdica; coletividades ou associaes (podem impetrar MI coletivo apesar de no ter expressamente previso legal, o STF na dcada de 90 permitiu tal impetrao analogia ao MS coletivo); pelo MP com base na LC 75/93. b) Passiva: sempre do rgo ou entidade publica encarregado da viabilizao do direito ou encarregado da produo normativa para a viabilizao do direito. Segundo o STF, pessoa jurdica privada no tem legitimidade para figurar no plo passivo do MI porque ela no produz lei. No figura nem mesmo como litisconsorte passivo. Competncia A competncia para julgamento est definida constitucionalmente: art. 102, I, q para o STF e art. 150, I, para o STJ. Temos ainda a competncia recursal quando da possibilidade de recurso em MI a ser julgado pelo TSE: art. 121, 4. O Presidente da Repblica pode ser sujeito passivo do MI, tendo em vista que possui na CF algumas matrias de iniciativa exclusiva do Presidente da Republica: art. 61, 1. Quem vai julgar o STF art. 102, I, q, CF. Obs.: cabe MI estadual desde que haja previso na respectiva constituio estadual para assegurar direitos previstos nela, mas no regulamentados pelo legislador. Procedimento O procedimento do MI esta definido na Lei 8.038/90 art. 24, pargrafo nico.

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Pargrafo nico. No mandado de injuno e no habeas corpus, sero observadas, no que couber, as normas do mandado de segurana, enquanto no editada legislao especfica.

Como ainda no temos lei especifica, vale a Lei do MS que a Lei 1.533/51. Cuidado: segundo o entendimento do STF, no cabe medida liminar em MI apesar de existir a previso da concesso de liminar no MS (Lei 1.533/51). Legitimado ativo rgo do poder judicirio 10 dias para pedido de informao ao legitimado passivo 5 dias ao MP Concluso Deciso Segundo a Lei 8.038, o procedimento do MI precede a qualquer outro procedimento exceto MS, HC e HD. A deciso do MI pode ser no concessiva ou uma deciso concessiva. Da deciso cabe recurso de apelao, recurso ordinrio constitucional (art. 102, II, a), recurso especial (art. 105, III) e recurso extraordinrio (art. 102, III). Efeitos da deciso concessiva: o STF divide os efeitos da deciso concessiva em dois grandes grupos: tese concretista e tese no concretista. A tese concretista por sua vez pode ser geral ou individual, sendo que esta ltima pode ser direita ou intermediria. Tese concretista aquela que, uma vez concedida a injuno, implementa, viabiliza o exerccio de um direito. claro que ela viabiliza direitos at que norma regulamentadora o implemente. Da o prof. Bernardo dizer que a coisa julgada do MI coisa julgada temporria. A tese concretista geral viabiliza direitos para todos. At outubro de 2007, o STF nunca tinha trabalhado com essa tese, pois se acreditava que ela feriria a separao de poderes. A concretista individual implementa apenas para o impetrante. Ser direta, se for implementada imediatamente. Ser, por outro lado, concretista individual intermediria quando no houver implementao de forma imediata. Aqui o rgo do poder judicirio ir conceder novo prazo. Aps esse prazo concedido ao poder legislativo, o poder judicirio ir viabilizar por si s o direito. Assim, no fundo essa tese concretista, mas no de forma imediata. Tese no concretista aquela que, uma vez concedida a injuno, no implementa/viabiliza o direito. Essa tese reconhece a mora do poder pblico, d cincia ao mesmo e recomenda ao poder pblico que a supra. Tradicionalmente, o STF at 2007 sempre adotou a tese no concretista MI 107 julgado em 1990, relatoria do Min. Moreira Alves.

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Excees 1) Art. 8, 3 da ADCT caso no haja regulamentao em 6 meses, o STF permite o ajuizamento de aes cveis de reparao de dano em virtude de prejuzos causados pelo legislador; 2) Art. 195, 7 o STF; 3) O STF, em 2007, externalizou uma ruptura no instituto do MI (ver MI 670, 708 e 712), pois o STF adotou a tese concretista direta: caso do direito de greve do servidor pblico. Ler informativo 485 do STF e MS 721
Mandado de Injuno e Direito de Greve - 7 O Tribunal concluiu julgamento de trs mandados de injuno impetrados, respectivamente, pelo Sindicato dos Servidores Policiais Civis do Esprito Santo SINDIPOL, pelo Sindicato dos Trabalhadores em Educao do Municpio de Joo Pessoa - SINTEM, e pelo Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado do Par - SINJEP, em que se pretendia fosse garantido aos seus associados o exerccio do direito de greve previsto no art. 37, VII, da CF (Art. 37. ... VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica;) v. Informativos 308, 430, 462, 468, 480 e 484. O Tribunal, por maioria, conheceu dos mandados de injuno e props a soluo para a omisso legislativa com a aplicao, no que couber, da Lei 7.783/89, que dispe sobre o exerccio do direito de greve na iniciativa privada. Mandado de Injuno e Direito de Greve - 8 No MI 670/ES e no MI 708/DF prevaleceu o voto do Min. Gilmar Mendes. Nele, inicialmente, teceram-se consideraes a respeito da questo da conformao constitucional do mandado de injuno no Direito Brasileiro e da evoluo da interpretao que o Supremo lhe tem conferido. Ressaltou-se que a Corte, afastando-se da orientao inicialmente perfilhada no sentido de estar limitada declarao da existncia da mora legislativa para a edio de norma regulamentadora especfica, passou, sem assumir compromisso com o exerccio de uma tpica funo legislativa, a aceitar a possibilidade de uma regulao provisria pelo prprio Judicirio. Registrou-se, ademais, o quadro de omisso que se desenhou, no obstante as sucessivas decises proferidas nos mandados de injuno. Entendeu-se que, diante disso, talvez se devesse refletir sobre a adoo, como alternativa provisria, para esse impasse, de uma moderada sentena de perfil aditivo. Aduziu-se, no ponto, no que concerne aceitao das sentenas aditivas ou modificativas, que elas so em geral aceitas quando integram ou completam um regime previamente adotado pelo legislador ou, ainda, quando a soluo adotada pelo Tribunal incorpora soluo constitucionalmente obrigatria. Salientou-se que a disciplina do direito de greve para os trabalhadores em geral, no que tange s denominadas atividades essenciais, especificamente delineada nos artigos 9 a 11 da Lei 7.783/89 e que, no caso de aplicao dessa legislao hiptese do direito de greve dos servidores pblicos, afigurar-se-ia inegvel o conflito existente entre as necessidades mnimas de legislao para o exerccio do direito de greve dos servidores pblicos, de um lado, com o direito a servios pblicos adequados e prestados de forma contnua, de outro. Assim, tendo em conta que ao legislador no seria dado escolher se concede ou no o direito de greve, podendo to-somente dispor sobre a adequada configurao da sua disciplina, reconheceu-se a necessidade de uma soluo obrigatria da perspectiva constitucional. Mandado de Injuno e Direito de Greve - 9 Por fim, concluiu-se que, sob pena de injustificada e inadmissvel negativa de prestao jurisdicional nos mbitos federal, estadual e municipal, seria mister que,

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na deciso do writ, fossem fixados, tambm, os parmetros institucionais e constitucionais de definio de competncia, provisria e ampliativa, para apreciao de dissdios de greve instaurados entre o Poder Pblico e os servidores com vnculo estatutrio. Dessa forma, no plano procedimental, vislumbrou-se a possibilidade de aplicao da Lei 7.701/88, que cuida da especializao das turmas dos Tribunais do Trabalho em processos coletivos. No MI 712/PA, prevaleceu o voto do Min. Eros Grau, relator, nessa mesma linha. Ficaram vencidos, em parte, nos trs mandados de injuno, os Ministros Ricardo Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio, que limitavam a deciso categoria representada pelos respectivos sindicatos e estabeleciam condies especficas para o exerccio das paralisaes. Tambm ficou vencido, parcialmente, no MI 670/ES, o Min. Maurcio Corra, relator, que conhecia do writ apenas para certificar a mora do Congresso Nacional.

HABEAS DATA art. 5, LXXII e Lei 9.507/97 Conceito Ao constitucional de natureza civil, procedimento especial, que visa viabilizar o acesso (conhecimento) ou a retificao de dados da pessoa do impetrante constantes de Banco de dados pblicos ou privados de carter pblico. Banco de dados privado de carter pblico: art.1, Lei n 9.507/97
LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

Requisitos Smula n 02 do STJ perdeu um pouco de sua eficcia por conta da Lei n 9.507/97. A Lei n 9.507/97 sofisticou o entendimento da smula: recusa ou decurso de mais de 10 dias sem resposta. Art. 8. Ou recusa na retificao das informaes ou decurso por mais de 15 dias sem resposta. Ou ainda, recusa na anotao ou explicao sobre dado exato ou decurso de prazo por mais de 15 dias sem resposta (criao infraconstitucional). Legitimidade a) Ativa: ser da pessoa fsica (nacional/estrangeira), jurdica. Trata-se de ao de carter personalssimo. b) Passiva: tanto o banco de dado pblico quanto banco de dados privado de carter pblico. Competncia do HD A rigor tem delimitao constitucional: art. 102, I, d; art. 105, I, b; art. 108, I, c; 109, VIII; art. 114, IV; art. 102, I, r, art. 121, 4, V, CF. Procedimento dividido em duas fases: 1) fase administrativa e 2) fase judicial. A rigor a fase administrativa deriva do art. 8 da Lei 9.507/97.

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recusa da autoridade no fornecimento de informaes ou o decurso de mais de 10 dias sem resposta. para retificao, caber quando da recusa da autoridade na retificao ou quando do decurso de mais de 15 dias sem resposta. temos ainda a recusa de anotao.
Art. 8 A petio inicial, que dever preencher os requisitos dos arts. 282 a 285 do Cdigo de Processo Civil, ser apresentada em duas vias, e os documentos que instrurem a primeira sero reproduzidos por cpia na segunda. Pargrafo nico. A petio inicial dever ser instruda com prova: I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso; II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou III - da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso.

A fase administrativa existe porque a lei determina que primeiro, o interessado tem que se dirigir ao banco de dados (seja banco de dados pblico ou privado de carter pblico) e requerer o acesso, retificao ou anotao. Art. 2 = 72 horas (48 + 24) com a recusa ou o decurso de prazo. Com a recusa ou com a falta de resposta, inicia-se a fase judicial. Na fase judicial teremos o legitimado ativo (impetrante). Legitimado ativo (art. 282 a 285 do CPC e art. 8 da Lei 9.507/97) rgo do poder judicirio 10 dias para pedido de informao ao legitimado passivo 5 dias ao MP Concluso Deciso Recursos Recurso ordinrio constitucional (art. 102, II, a), recurso especial (art. 105, III), RE (art. 102, III). No concessiva cabe apelao. A deciso concessiva do HD tem execuo imediata; portanto podemos concluir que o recurso no HD s ser recebido no efeito devolutivo. No h, no recurso do HD, efeito suspensivo! Na hiptese de se suspender a sentena at o julgamento final do recurso: despacho fundamentado do presidente do tribunal no qual o recurso est tramitando.

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Da deciso do presidente do tribunal que suspende a execuo da sentena cabe recurso de agravo, mas, no caso, ser agravo interno, julgado pelo prprio tribunal no qual o recurso tramita (art. 16 da Lei 9.507/97). Observaes finais 1. No HD no existe reexame necessrio ou recurso de ofcio; 2. A ao de HD uma ao gratuita; 3. Embora no haja previso na Lei 9.507/97 existe a possibilidade da concesso de liminar; 4. Diferenciar o HD (art. 5, LXXII) do chamado direito geral de informao (art. 5, XXXIII) e tambm do direito de certido (art. 5, XXXIV, b), ponto cobrado na prova para a magistratura de MG/2007 e magistratura federal 5 regio. HD Direito geral de informao Interesse particular, coletivo ou geral caber aqui MS e no HD! Ex.: quando a administrao nega um depoimento testemunhal, uma percia, um parecer. Direito de certido A rigor, direito de certido apesar de serem dados pessoais; caber MS.

Ter acesso; Retificar dados pessoais; Anotar.

MANDADO DE SEGURANA Conceito Art. 5, LXIX, CF

LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Ao constitucional de natureza civil e de procedimento especial que visa proteger direito lquido e certo, lesionado ou ameaado de leso, em virtude de ilegalidade ou abuso de poder praticado por autoridade pblica ou por agente jurdico privado no uso de atribuies pblicas. Requisitos do MS 1. ato comissivo ou omissivo praticado por autoridade pblica ou agente jurdico privado no uso de atribuies pblicas; 2. que esse ato seja dotado de ilegalidade ou abuso de poder; 3. causar leso ou ameaa de leso a direito lquido e certo; 4. subsidiariedade

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5. direito lquido e certo o direito comprovado de plano com prova inequvoca e prconstituda. Ou seja, aquele direito apto e manifesto no ato de sua existncia e que, portanto, no viabiliza (trabalha) dilao probatria. Obs.: existe uma exceo: art. 6, pargrafo nico da Lei 1.533/51 pela qual h produo de prova a posteriori.

Pargrafo nico. No caso em que o documento necessrio prova do alegado se acha em repartio ou estabelecimento pblico, ou em poder de autoridade que recuse fornec-lo por certido, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar para cumprimento da ordem o prazo de dez dias. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio.

No direito lquido e certo no h que se provar o direito, pois o que deve ser provado so os fatos, ou seja, o que se deve provar a situao ftica que est ocorrendo e que est inviabilizando o exerccio de um direito que j existe. Ora, so os fatos que devemos provar, mesmo porque o direito j existe.
Smula 474, STF: no h direito lquido e certo, amparado pelo mandado de segurana, quando se escuda em lei cujos efeitos foram anulados por outra, declarada constitucional pelo supremo tribunal federal.

Alguns magistrados e tribunais comearam a entender que em caso de coliso entre normas jurdicas no h direito liquido e certo, pois estaramos diante de situaes dotadas de perplexidade e essa perplexidade afastaria o MS. O STF, contudo, afastou tal entendimento com a edio da smula 625, in verbis:
Smula n 625: controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de segurana.

Cabimento Mesmo preenchidos os requisitos, h casos em que no admitido o MS: seja porque a lei probe ou porque a jurisprudncia no aceita o cabimento. Numa perspectiva legal, o art. 5 da Lei 1.533/51 o probe nos seguintes casos:
Art. 5 - No se dar mandado de segurana quando se tratar: I - de ato de que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independente de cauo.

luz da idia de filtragem constitucional, ns constatamos que essa hiptese est relativizada, tendo em vista que o art. 5, XXV da CF/88, ao tratar do acesso justia/jurisdio, aduz que no h mais a obrigatoriedade do esgotamento da via administrativa para ingresso na via judicial. Obs.: exceo justia desportiva (art. 217, CF), com prazo de 60 dias para ela solucionar a questo trazida, caso contrrio, mesmo sem deciso, autoriza-se o ingresso na via judicial. O art. 5, I da Lei 1.533 est relativizado, pois, se o interessado optar pelo recurso administrativo e tal recurso obtiver efeito suspensivo, no caber MS conforme a lei. Alguns aduzem que no haveria leso, mas sim ameaa de leso. Ora, se o efeito suspensivo sustou a leso, no h que se falar sequer em ameaa a leso.

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Cuidado: mesmo no caso de existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo, se existir omisso da administrao em decidir o recurso, volta a caber o MS. Vide smula 429, STF:
Smula n 429: a existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do mandado de segurana contra omisso da autoridade. Art. 5 (...) II - de despacho ou deciso judicial, quando haja recurso previsto nas leis processuais ou possa ser modificado por via de correo.

Smula 267, STF tambm est relativizada, pois tanto o STF quanto o STJ dizem que mesmo havendo recurso eficaz poder, excepcionalmente, existir MS: 1) quando estivermos diante de decises teratolgicas (decises absurdas); 2) quando o recurso judicial no for dotado de efeito suspensivo e por isso ficar consubstanciada leso a direito lquido e certo. Esse ltimo caso se fundamenta no art. 5, LXIX da CF. Cuidado: a smula 267 do STF continua sendo a regra; o que houve foi a sua relativizao em casos excepcionais.
Smula n 267: no cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio.

Obs.: mesmo que tenhamos uma deciso judicial com possibilidade de recurso, o prejudicado da deciso no recorre e no caber MS.
Smula n 268, STF: no cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado.

Com isso o STF, destacou que MS no recurso! Ora, caberia a ao rescisria, caso fossem preenchidos os requisitos. Exceo: segundo o prprio STF, existir uma exceo quando estivermos diante de decises judiciais dotadas de manifesta ilegalidade ou decises judiciais manifestadamente nulas ou teratolgicas, com fundamento de que o sistema no pode ser deslegitimado. O professor critica, pois estaramos diante de um subjetivismo do poder judicirio. Obs.: quanto ao terceiro prejudicado, vale a smula 202 do STJ.
Smula 202, STJ: a impetrao de mandado de segurana por terceiro, contra ato judicial, no se condiciona a interposio de recurso. Art. 5 (...) III - de ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com inobservncia de formalidade essencial.

Entende o STF que ainda que a autoridade seja competente e as formalidades sejam cumpridas, caber MS, pois podemos estar diante de atos dotados de manifesta ilegalidade. Nesse sentido, o STF entende que caber MS para analisar os elementos do ato administrativo (ou seja, sujeito, objeto, forma, motivo e finalidade). A concluso do STF que no podemos mais confundir discricionariedade com arbitrariedade. Numa perspectiva jurisprudencial, probe-se o MS contra lei em tese.

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Smula n 266: no cabe mandado de segurana contra lei em tese.

Exceo Lei de efeito concreto ou leis auto-executrias (cobrado para a Magistratura/MG): lei de efeito concreto a que em si causa um dano. No necessita de nenhum ato com base nela para lesionar direito lquido e certo. Ela j est apta e manifesta para causar prejuzo. Nesse sentido, as leis de efeito concreto so leis apenas em sentido formal, mas em sentido material elas devem ser entendidas como ato administrativo (ex.: leis que criam municpios ou suprimem distritos; leis de planificao urbana; leis de isenes fiscais; leis proibitivas; decretos de nomeao, desapropriao ou exonerao). Outro caso jurisprudencial em que se probe o MS: em caso de matria interna corporis do Poder Legislativo. Matria interna corporis matria privada de cunho particular ou interna ao prprio Poder Legislativo, que deve ser trabalhada no mbito apenas do Poder Legislativo (ex.: interpretao de RI das Casas). O STF, porm, entende que caber MS, se ocorrer no iter do processo legislativo contrariedade s regras dos artigos 59 a 69 da CF direito lquido e certo ao devido processo legislativo. Obs.: funciona como um controle de constitucionalidade preventivo no processo legislativo. um controle difuso porque via MS. Aqui, a legitimidade para impetrar esse MS apenas dos parlamentares. Outro caso jurisprudencial em que se probe o MS: no cabe MS contra deciso de juiz do trabalho que no homologa acordo celebrado entre as partes. Vide smula 418, TST. Legitimidade a) ativa (impetrante) qualquer pessoa natural (nacional ou estrangeira) ou jurdica (de direito privado ou pblico), universalidade de bens (esplio, massa falida), e rgos pblicos despersonalizados (ex.: mesa da CD, mesa do SF, chefia do TC, chefia da Presidncia da Repblica). b) passiva autoridade coatora (representando a pessoa jurdica) que pratica ou ordena a execuo ou inexecuo do ato a ser impugnado. aquela capaz de corrigir a ilegalidade e que detm a responsabilidade administrativa Obs.: no cabe impetrao de MS contra meros executores do ato. Ex.: no cabe MS contra fiscais da ANATEL e sim contra o diretor, por exemplo. Obs. 2: a pessoa jurdica pode ser legitimada passiva? Duas correntes: 1 corrente HLM e Carlos Alberto Menezes Direito entendem que a PJ no dotada de legitimidade passiva no MS, pois quem pratica ou ordena que pratique em seu nome a autoridade coatora, que est alocada na PJ representada por ela. 2 corrente MSZDP e Cssio Scarpinella Bueno entendem que a PJ deve ser legitimada passiva no MS. Nesse sentido, esto o STF e o STJ, que utilizam, dentre outros fundamentos: - o fato de ser a PJ que suporta o nus da deciso; - PJ que recorre da deciso do MS; - modificao ou alterao do art. 3 da Lei 4.348/64 pela Lei 10.910/04, a partir da qual temos que a pessoa jurdica poder contestar a ao de MS, se entender necessrio.

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Obs. 3: erro na identificao da autoridade coatora: 1 Caso seja apontada autoridade coatora errada e que responda o MS prestando as informaes aqui o STJ e o Min. Luis Fux trazem a Teoria da Encampao, que entende que o executor teria encapado o MS a partir do momento em que o respondeu. 2 Caso seja apontada autoridade coatora errada e que fica inerte de acordo com o STJ, na relatoria do Min. Luiz Fux, o Poder Judicirio poderia corrigir de ofcio o erro na indicao da autoridade coatora, com base na instrumentalidade e economia processual. 3 Caso o impetrante erre com relao at mesmo PJ entende majoritariamente a doutrina e jurisprudncia que o MS dever ser extinto por ilegitimidade passiva. Obs. 4: autoridade delegada a autoridade coatora, porque a autoridade delegante delega poder para a autoridade delegada. Poder para realizar o ato, corrigir a ilegalidade se for o caso e, sobretudo, delega para consubstanciar a autoridade. Ex: Presidente da Repblica delega ao Ministro de Estado a funo de exonerar funcionrio. O MS ser contra o Ministro de Estado e no contra o Presidente da Repblica. Assim, a competncia ser do STJ. Delegao de assinatura delegao de poder. Na delegao de assinatura, a autoridade delegante delega apenas a realizao de tarefas materiais. Nesse caso ela, continua a ser a autoridade coatora. Obs. 5: ocorre um vicio no processo de escolha...
Smula n 627: no mandado de segurana contra a nomeao de magistrado da competncia do presidente da repblica, este considerado autoridade coatora, ainda que o fundamento da impetrao seja nulidade ocorrida em fase anterior do procedimento.

Obs. 6: cabe litisconsrcio em MS? Sim, conforme art. 19 da Lei 1.533/51.

Smula n 631: extingue-se o processo de mandado de segurana se o impetrante no promove, no prazo assinado, a citao do litisconsorte passivo necessrio. Smula n 701: no mandado de segurana impetrado pelo ministrio pblico contra deciso proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo.

Competncia no MS Temos duas regras de competncia no MS: competncia constitucional e competncia infraconstitucional. A competncia constitucional envolve o foro por prerrogativa de funo. Ver artigos - Art. 102, I, d (STF); - Art, 105, I, b (STJ); - Art. 108, I, c (TRF); - Art. 109, VIII (JF); - Art. 114, IV (JT); - Art. 102, I, r (STF). A competncia infraconstitucional diz respeito, basicamente, sede da autoridade coatoras.

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Assim, temos que observar se h foro por prerrogativa de funo. Cuidado algumas constituies estudais que estabelecem regras de foro por prerrogativa de funo. Ex.: a competncia do MS contra governador, segundo a constituio mineira, do TJ Ex. 2: a competncia do MS contra prefeito, segundo a Constituio estadual do RJ, do TJ. A competncia do prprio TJ para conhecer MS contra ato praticado pelo prprio tribunal Smula 330 do STF; 624, STF; 41 do STJ; 433, STF.
Smula n 330: o supremo tribunal federal no competente para conhecer de mandado de segurana contra atos dos tribunais de justia dos estados. Smula n 624: no compete ao supremo tribunal federal conhecer originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais. Smula n 433: competente o tribunal regional do trabalho para julgar mandado de segurana contra ato de seu presidente em execuo de sentena trabalhista. Smula 41 do STJ: o superior tribunal de justia no tem competncia para processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de outros tribunais ou dos respectivos rgos.

Diante de deciso de rgo colegiado, a autoridade coatora no o rgo, mas sim o seu presidente, muito embora a deciso seja de todo o rgo. Quando um ministro de Estado presidente de um rgo colegiado, a competncia para conhecer o MS da Justia Federal Smula 177 do STJ.
Smula 177, STJ: o superior tribunal de justia incompetente para processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de rgo colegiado presidido por ministro de estado.

Quanto a ato praticado por um juiz do juizado especial ou por turma recursal do juizado especial, a competncia da prpria turma recursal MS 24691/03:
EMENTA: Competncia: Turma Recursal dos Juizados Especiais: mandado de segurana contra seus prprios atos e decises: aplicao analgica do art. 21, VI, da LOMAN. A competncia originria para conhecer de mandado de segurana contra coao imputada a Turma Recursal dos Juizados Especiais dela mesma e no do Supremo Tribunal Federal (MS 24690/03).

No cabe MS contra deciso de turma do STF. Procedimento Legitimado ativo (impetrante) rgo do poder judicirio 10 dias para pedido de informao ao legitimado passivo 5 dias ao MP

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 Concluso Deciso O MS pode ser impetrado com pedido liminar (art. 7, II, da Lei 1.533/51), sendo que, uma vez preenchidos os requisitos da liminar, o juiz obrigado a conced-la, pois direito subjetivo do autor. Porm temos casos em que no haver possibilidade de liminar. Os casos em que no cabe liminar so: Lei 2.770/56 No cabe liminar no que tange liberao de mercadorias advindas do estrangeiro. Lei 5.021/66 No cabe liminar no que tange a reclassificao, equiparao ou vantagens pecunirias do servidor pblico. Smula 212 do STJ No cabe liminar no que tange a compensao de crditos tributrios. Lei 4.348/64
Art. 4 Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, o Presidente do Tribunal, ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso (VETADO), suspender, em despacho fundamentado, a execuo da liminar, e da sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo no prazo de (10) dez dias, contados da publicao do ato.

Obs.: Cabe agravo da deciso que concede e no concede liminar, uma vez que foram canceladas as smulas 506 do STF e 217 do STJ. Obs. 2: quais so os efeitos temporais da deciso concessiva do MS no que tange a perspectiva patrimonial? O MS no produz efeitos materiais com relao a perodo pretrito ao de sua impetrao. Smula 271 do STF.
Smula n 271: concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria.

Procedimento (continuao) Obs.: Recurso (possibilidade recursal) Recurso de Apelao (Lei n 1.533/51); Recurso Ordinrio Constitucional para o STF (art. 102, II, a da CR); Recurso Ordinrio Constitucional para o STJ (art. 105, II da CR); Recurso Extraordinrio (art. 102, III da CR); Recurso Especial (art. 105, III da CR).

Observaes importantes - Recurso Ordinrio Constitucional e Recurso Extraordinrio no so admitidos pelo STF, um pelo outro, ou seja, nesse caso no se admite o princpio da fungibilidade.
Smula n 272 do STF No se admite como ordinrio recurso extraordinrio de deciso denegatria de mandado de segurana.

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O indeferimento de plano de uma inicial de mandado de segurana dever ser combatido com agravo regimental. Da improcedncia do agravo regimental cabe Recurso Ordinrio Constitucional para o STJ (art. 105, II da CR).
Smula n 392 do STF o prazo para recorrer de acrdo concessivo de segurana conta-se da publicao oficial de suas concluses, e no da anterior cincia autoridade para cumprimento da deciso.

Sobrevindo denegao da segurana em sentena de mrito, o que acontece com a liminar?

Smula n 405 do STF denegada a segurana fica sem efeito a liminar concedida denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria.

Existe um recurso incabvel no Mandado de Segurana, qual seja: os embargos infringentes (Smula n 597 do STF no cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana, decidiu por maioria de votos a apelao e Smula 169 do STJ so inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana).

Deciso Coisa julgada o pedido do MS pode ser renovado se a deciso denegatria no apreciou o mrito (art. 16). Mas resta observar que o art. 16 s pode ser manejado se observar o prazo de 120 dias. De qualquer forma, caso no seja possvel aplicar o art. 16, aplica-se a Smula 304, STF, que dispe que, nesse caso, deve-se propor ao prpria. Por outro lado, caso o MS tenha feito coisa julgada material, no cabe renovao do pedido nem discutir em ao prpria. Apesar de relativizadas, ainda permanecem as smulas 512 do STF e 105 do STJ. No MS existe o reexame necessrio ou recurso de ofcio. Prazo 120 dias a partir do conhecimento oficial do ato a ser impugnado. Prazo decadencial, ou seja, no se interrompe nem se suspende (Ex.: Sumula 430, STF). Obs.: A Smula 632 do STF dispe que esse prazo de 120 dias do MS constitucional. Cuidado: os atos de trato sucessivo que lesionem a direito lquido e certo so renovados. A doutrina diferencia os atos omissivos de autoridade em atos omissivos no sujeitos a prazo e atos omissivos sujeitos a prazo. Se o ato omissivo for um ato no sujeito a prazo, no haver o prazo decadencial de 120 dias. Por outro lado, se ato omissivo for um ato sujeito a prazo, quando do esgotamento deste, conta-se prazo de 120 dias. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO Conceito Ao constitucional de procedimento especial, que visa a protege direito lquido e certo da coletividade (interesses ou direitos coletivos) lesionados ou ameaados de leso.

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Direitos difusos, transindividuais/metaindividuais. Para a corrente majoritria podem ser defendidos via MS coletivo. Finalidades do MS coletivo a) Evitar o acmulo de demandas idnticas; b) Facilitar o acesso a Justia; c) Fortalecer as entidades de classe. Legitimidade do MS coletivo a) legitimidade ativa Partido poltico com representao no CN.

Representao no CN significa que dever ter, pelo menos, um deputado ou um senador; No inicio da dcada de 90, o STJ passou a entender que o partido poltico com representao no CN s poderia impetrar MS coletivo com interesse apenas de seus filiados e em questes que guardem relao com seus estatutos. O STF seguiu o entendimento do STJ (interpretao restritiva). Apesar de ser pessoa jurdica de direito privado, o partido poltico tem um munus publico. Conforme a Lei 9.096/95, art. 14, CF c/c art.1, pargrafo nico o partido poltico um instrumento de intermediao entre representantes e representados, ou seja, um instrumento que desenvolve o exerccio da nossa soberania popular. No Brasil, a filiao partidria condio de elegibilidade. Em 2004, o STF, conforme o informativo 372, modificou o seu entendimento no que tange a legitimidade ativa dos partidos polticos. Entendeu que o partido poltico com representao no CN poder impetrar MS para defesa tanto de seus filiados como da sociedade. Ou seja, ele passa a ter legitimidade para impetrar MS com relao a direitos difusos e coletivos. No entanto, o partido poltico no poderia impetrar MS para impugnao de cobrana de tributos. sindicatos, entidades de classe ou associaes em funcionamento a pelo menos um ano, legalmente constitudas para defesa de interesses de seus membros ou associados.

O STF, no informativo 154, decidiu que o requisito de se estar em funcionamento a pelo menos um ano s deveria ser observado com relao s associaes. Sindicato e entidade de classe no precisam comprovar esse requisito. O STF entende que a atuao do sindicato a legitimidade extraordinria, ou seja, h uma substituio processual. Obs.: existe, nesse caso, a necessidade da autorizao dos membros para a impetrao do MS coletivo? No (Smula 629, STF). O professor observa que sequer h necessidade de constar os nomes dos membros.
Smula n 629 a impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes.

Obs.: o MS poder proteger interesses de apenas parte da categoria Smula 630, STF.

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RE 181.438 no precisa guardar vinculo com os fins da entidade e no precisa ser direito prprio ou peculiar da classe. H a necessidade de que seja um direito do associado que esteja na titularidade dele e que ele o exera em razo de suas atividades.
EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO. SUBSTITUIO PROCESSUAL. AUTORIZAO EXPRESSA. OBJETO A SER PROTEGIDO PELA SEGURANA COLETIVA. C.F., art. 5, LXX, "b". I. - A legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe ou associaes, para a segurana coletiva, extraordinria, ocorrendo, em tal caso, substituio processual. C.F., art. 5, LXX. II. - No se exige, tratando-se de segurana coletiva, a autorizao expressa aludida no inciso XXI do art. 5 da Constituio, que contempla hiptese de representao. III. - O objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em razo das atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe. IV. - R.E. conhecido e provido. (RE 193382)

b) legitimidade passiva: mesma do MS individual Competncia Igual do MS individual. Procedimento Tambm o mesmo, contudo, com uma peculiaridade. Com base na Lei 8.437/92, a medida liminar em MS coletivo no poder ser decidida sem a oitiva do legitimado passivo em um prazo de 72 horas. Deciso do MS coletivo Os recursos e smulas so os mesmos. Importante apenas analisar o MS no que tange aos efeitos da deciso concessiva: quem sero os atingidos por ela? Regra geral: os atingidos pela deciso sero aqueles que esto na associao ou entidade no momento de execuo da sentena. Excees: quando houver concesso de MS no que tange a questes que envolvam sindicatos, pode ou no atingir aqueles que no forem sindicalizados, a depender do que foi pedido. A corrente majoritria vem entendendo que existe a possibilidade do MS individual ser impetrado, mesmo existindo impetrao coletiva. Se o MS coletivo for concedido, haver a figura da coisa julgada material. Por outro lado, caso haja a improcedncia do MS coletivo, haver o efeito apenas de coisa julgada formal, permitindo-se ento a impetrao individualizada do MS. Exceo apenas em MS que busca direitos individuais homogneos e que seja julgado improcedente para o indivduo que figure como assistente, no haver depois a possibilidade de impetrar o MS individual. AO POPULAR (art. 5, LXXIII, CF) Conceito

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Ao popular uma ao constitucional de natureza civil atribuda a qualquer cidado e que visa invalidar ato (ou contrato) lesivo ao patrimnio pblico ou ainda moralidade administrativa, ao meio ambiente ou ao patrimnio histrico e cultural. Observaes - o patrimnio pblico que a ao popular visa proteger contra leses um patrimnio pblico no s material; no somente relacionada ao errio publico, mas tambm ao patrimnio pblico imaterial, que no quantificvel. a invalidao pode ser subdivida. Podem existir tanto a declarao de nulidade como de anulabilidade. Temos um rol de hipteses meramente exemplificativas previstas na Lei 4.717/65. a ao popular pode ser repressiva como tambm preventiva (essa ltima pode ser interposta quando houver ameaa de leso iminente e concreta).

Requisitos 1. Requisito subjetivo cidado entendido como aquele dotado de capacidade eleitoral ativa. 2. Requisito objetivo leso ou ameaa de leso ao patrimnio pblico. Leso seja por ilegalidade ou por imoralidade. HLM defende que a ao popular teria como requisito objetivo um binmio: lesividade por ilegalidade (binmio: lesividade e ilegalidade). No teria como base a imoralidade, pois entende que a questo de imoralidade ou moralidade algo subjetivo (tese minoritria). Doutrina majoritria, STJ e STF entendem que cabe ao popular por ocorrncia de leso ao patrimnio pblico por imoralidade sob o fundamento de que apesar da imoralidade ter um vis subjetivo, h padres mnimos de conduta que podem ser quantificados se analisados com razoabilidade e proporcionalidade. Ademais, o princpio da moralidade est alocado no art. 37, caput da CF como sendo um princpio norma jurdica. Hipteses nas quais no cabe ao popular 1. No cabe AP contra ato normativo em tese (lei em tese) aqui, segue-se a lgica da smula 266, STF. Exceo: se a lei for de efeito concreto. 2. No cabe AP contra ato jurisdicional no cabe AP contra decises judiciais. Ora, de deciso judicial cabe recurso ou ao rescisria, a depender do caso. Exceo: cabe AP contra deciso judicial homologatria de acordo que possa vir a ferir bens protegidos na AP. 3. No cabe AP contra ato poltico ou contra ato de natureza poltica. Ex.: veto do Poder Executivo. Legitimidade a) legitimidade ativa: ser a do cidado, ou seja, do individuo com capacidade eleitoral ativa. A ao popular independe de domicilio ou circunscrio eleitoral. Assim, pode um eleitor de um municpio X impetrar AP contra prefeito do municpio Y.

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O menor entre 16 a 18 anos pode impetrar AP porque AP no exige capacidade penal, civil e sim uma capacidade eleitoral. Questo: o menor entre 16 e 18 anos precisaria ser assistido? - 1 corrente (minoritria): defendida por Rodolfo de Camargo Mancuso, diz que precisar de assistente, pois sua capacidade no processual e sim eleitoral (corrente minoritria); - 2 corrente (majoritria): no h necessidade de assistente, sob o mesmo argumento de que o assistente no necessrio para realizar efetivamente o voto. Qual a natureza jurdica da legitimidade? - 1 corrente (minoritria): defendida por Rodolfo de Camargo Mancuso, Alexandre de Morais, JAS direito de fiscalizao da gesto da coisa pblica. - 2 corrente (majoritria): legitimidade extraordinria, ocorrendo uma substituio processual. Ajuza ao em seu nome para defender direito de terceiro, o povo, para defender o direito pblico subjetivo a ter um governo honesto. - 3 corrente (minoritria): defendida por Gregrio Assagra. Seria legitimao autnoma para conduo do processo. Teoria que tem como base o direito alemo e que trabalha a legitimidade das aes coletivas. Pessoa jurdica no pode ser legitimado ativo na AP Smula 365 do STF. Tambm no pode ser legitimado ativo na AP aquele que tiver seus direitos polticos suspensos ou perdidos. MP no tem legitimidade para propor ao popular. Porm resta observar que o MP ser parte pblica autnoma na ao, funcionando como custus legis. Segundo a Lei 4.717/65 (Lei da AP), o MP poder apressar a produo de provas e promover eventual responsabilidade civil ou penal dos envolvidos. Porm ele no poder tomar partido do autor na AP. Se o autor da AP desistir da ao ou der motivos para extinguir o processo sem julgamento do mrito, qualquer outro cidado poder prosseguir no feito ou o MP poder prosseguir conforme art. 9 da Lei 4.717/65. Aqui eles tero a faculdade de prosseguir ou no (cobrado em prova para a procuradoria do Municpio de BH). Gregrio Assagra entende ser uma obrigatoriedade do MP (posio minoritria). Diferentemente com a situao de execuo da deciso da AP, pois, se o autor no executar a deciso, o MP ter a obrigatoriedade de executar. Passados 60 dias, se o autor no executou, o MP ter 30 dias para executar (art. 16, Lei 4.717/65). b) legitimidade passiva: contra PJ de direito pblico ou PJ de direito privado, contra autoridade, administradores, funcionrios ou beneficirios diretos. Resta observar que as autoridades devem ser aquelas responsveis diretamente pelo ato lesivo. O STJ j afirmou que membros do TC que tenham apenas analisado o ato e no tenham encontrado ilegalidade nele no podem ser legitimados passivos, pois no so responsveis diretos pelo ato. Os beneficirios diretos so aqueles que mesmo no sendo autoridade, funcionrios, administradores, esto se locupletando com a prtica do ato ilegal. Ex.: laranjas

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Ateno: o STJ no considera o beneficirio indireto como legitimado passivo. Ex.: na venda irregular de ttulo da dvida pblica, os compradores de boa-f no so legitimados passivos, pois so beneficirios indiretos. Competncia para a AP A competncia em AP uma competncia definida conforme a origem do ato a ser impugnado. Nesse sentido, no h na AP a competncia constitucional, ou seja, no h na AP foro por prerrogativa de funo (art. 5 da Lei 4.717/65). Para a sociedade de economia mista a competncia da justia estadual. Ser apenas da justia federal caso a Unio intervenha como assistente ou oponente smulas 517 e 556 do STF. No julgamento da RCL 3331, de relatoria do Min. Carlos Ayres Brito, entendeu-se ser da competncia do STF julgar a AP em questo, sob argumento de que haveria no caso um conflito entre entes federativos ver informativo 433 do STF.
EMENTA: RECLAMAO. USURPAO DA COMPETNCIA. PROCESSOS JUDICIAIS QUE IMPUGNAM A PORTARIA N 534/05, DO MINISTRIO DA JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE DEMARCOU A RESERVA INDGENA DENOMINADA RAPOSA SERRA DO SOL, NO ESTADO DE RORAIMA. Caso em que resta evidenciada a existncia de litgio federativo em gravidade suficiente para atrair a competncia desta Corte de Justia (alnea "f" do inciso I do art. 102 da Lei Maior). Cabe ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar ao popular em que os respectivos autores, com pretenso de resguardar o patrimnio pblico roraimense, postulam a declarao da invalidade da Portaria n 534/05, do Ministrio da Justia. Tambm incumbe a esta colenda Corte apreciar todos os feitos processuais intimamente relacionados com a demarcao da referida reserva indgena. Reclamao procedente. (RCL 3331)

Procedimento O procedimento da AP o procedimento comum, ordinrio, porm com algumas particularidades, por ex: 1. o prazo de contestao de 20 dias, podendo ser prorrogado por mais 20, se particularmente difcil a produo de prova documental e se a requerimento do interessado; 2. na ao popular no h possibilidade de reconveno. 3. a pessoa jurdica de direito pblico ou a pessoa jurdica de direito privado no plo passivo poder praticar trs hipteses de atos: contestar o pedido, abster-se de contestar, ou atuar ao lado do autor, como bem prev o artigo 6, pargrafo 3 da Lei 4.717/65. H ainda outras diferenas procedimentais constantes no artigo 7 da Lei supracitada. Deciso Pode ser procedente ou improcedente, cabendo desta o Recurso de Apelao. Alm do Recurso de Apelao, uma deciso de ao popular poder ter manejo de um Recurso Extraordinrio ou de um Recurso Especial. Efeitos da ao procedente:

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1. Produz efeitos de natureza desconstitutiva condenatria, pois vai invalidar o ato lesivo ao patrimnio pblico (declarando a nulidade nesse caso, ser declaratria positiva ou anulabilidade do ato neste caso, ser constitutiva negativa); 2. Condenao das autoridades, administradores, funcionrios ou dos beneficirios diretos em perdas e danos. Obs.: a ao popular mitiga o princpio da congruncia ou da adstrio do juiz ao pedido, pois o poder judicirio poder condenar os rus em perdas e danos mesmo sem a existncia de pedido. Nesse sentido, podemos ter uma deciso ultra petita. 3. Condenao dos rus em custas e nus da sucumbncia. A ao popular gratuita para o autor. Contudo, se a ao for julgada improcedente e comprovada a m-f do autor, este ser condenado ao pagamento de custas conforme o mesmo art. 5, LXXIII, CF. Se o poder judicirio entender que o autor atuou de forma manifestadamente temerria, este ter que pagar o dcuplo da custas, conforme o art. 13 da Lei 4.717/65. Efeitos Regra: efeito erga omnes. Exceo: Se a ao popular foi julgada improcedente por falta de provas, o pedido poder ser renovado at mesmo pelo prprio cidado que ajuizou a ao popular. Isso significa que a coisa julgada secundum evento probationes. Existe reexame necessrio na ao popular, porm apenas ocorre quando julgada improcedente. Cabe liminar em ao popular. A ao popular prescreve em 5 anos. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE Conceito Anlise ou verificao de compatibilidade ou adequao de leis ou atos normativos a uma constituio (as suas normas constitucionais regras e princpios expressos ou implcitos), no que diz respeito ao preenchimento de requisitos formais e materiais. Obs.: As normas constitucionais, parmetro de controle de constitucionalidade, no so apenas as normas expressas, como tambm as normas implcitas. Ex.: Principio da proporcionalidade. Obs.: Utilizando o conceito de bloco de constitucionalidade como parmetro de controle de constitucionalidade, ns podemos afirmar que o conceito de bloco de constitucionalidade um conceito restrito porque, a rigor, s ser parmetro de controle de constitucionalidade as normas presentes na constituio formal. Obs.: Pensar em controle de constitucionalidade pensar numa relao de parametricidade entre a constituio e a legislao infraconstitucional. Porm, segundo a doutrina moderna, trabalhada por Gilmar Ferreira Mendes, o controle de constitucionalidade no pode ser visto apenas nessa analise de parametricidade, pois deve-se ter a anlise conjunta de uma sano. fundamental

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que a sano seja parte do controle de constitucionalidade. Necessidade de declarao de nulidade ou de anulabilidade daquelas leis ou atos normativos que contrariam a constituio. Obs.: Os requisitos necessrios para o controle de constitucionalidade: Necessidade de uma constituio do tipo rgida (dotada de supra-legalidade); entender a constituio como fundamento de validade do ordenamento; existir um rgo competente para a realizao do controle de constitucionalidade; deve existir sano, ou seja, possibilidade que leis que contrariem a constituio sejam declaradas nulas ou anuladas.

Espcies (tipos) de inconstitucionalidade a) Inconstitucionalidade por ao e inconstitucionalidade por omisso. A inconstitucionalidade por ao a que ocorre por conduta positiva dos poderes pblicos. Por outro lado, a inconstitucionalidade por omisso resulta de um no fazer, conduta negativa do poder publico. Ocorre quando o legislador no regulamenta a constituio e, com isso no se viabiliza direitos nela previstos. Resta observar, que a inconstitucionalidade por omisso pode ser total ou parcial. Na total o legislador no produz a norma, h uma lacuna legal. A inconstitucionalidade por omisso parcial, segundo Gilmar Ferreira Mendes e Moreira Alves, seria aquela que apesar de existir lei, insatisfatria para viabilizar direitos previstos na constituio. b) Inconstitucionalidade formal e inconstitucionalidade material. Essas inconstitucionalidades dizem respeito ao tipo de vcio. A inconstitucionalidade formal aquela na qual o vicio envolve a produo, elaborao da lei ou ato normativo. Estamos aqui diante de um vicio de origem. A inconstitucionalidade formal pode ser: - Inconstitucionalidade formal orgnica (ex.: quando no observar regras de competncia previstas na CR/88); - inconstitucionalidade formal por descumprimento de pressupostos objetivos do ato quando no se observa requisitos previstos na CR/88, para produo de determinadas espcies normativas. Ex.: art. 62 exige a relevncia e urgncia da matria a ser tratada por MP, CF; Ex.: art. 18, 4, CR/88, com alterao pela EC 15/96 para criar novos municpios necessrio o preenchimento de 4 requisitos: 1) lei complementar da unio, 2) lei ordinria da unio; 3) plebiscito das populaes diretamente interessadas; 4) lei estadual; Ver ADI. 2240:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N. 7.619/00, DO ESTADO DA BAHIA, QUE CRIOU O MUNICPIO DE LUS EDUARDO MAGALHES. INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI ESTADUAL POSTERIOR EC 15/96. AUSNCIA DE LEI COMPLEMENTAR FEDERAL PREVISTA NO TEXTO CONSTITUCIONAL. AFRONTA AO DISPOSTO NO ARTIGO 18, 4, DA CONSTITUIO DO BRASIL. OMISSO DO PODER LEGISLATIVO.

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EXISTNCIA DE FATO. SITUAO CONSOLIDADA. PRINCPIO DA SEGURANA DA JURDICA. SITUAO DE EXCEO, ESTADO DE EXCEO. A EXCEO NO SE SUBTRAI NORMA, MAS ESTA, SUSPENDENDO-SE, D LUGAR EXCEO --- APENAS ASSIM ELA SE CONSTITUI COMO REGRA, MANTENDO-SE EM RELAO COM A EXCEO. 1. O Municpio foi efetivamente criado e assumiu existncia de fato, h mais de seis anos, como ente federativo. 2. Existncia de fato do Municpio, decorrente da deciso poltica que importou na sua instalao como ente federativo dotado de autonomia. Situao excepcional consolidada, de carter institucional, poltico. Hiptese que consubstancia reconhecimento e acolhimento da fora normativa dos fatos. 3. Esta Corte no pode limitar-se prtica de mero exerccio de subsuno. A situao de exceo, situao consolidada --- embora ainda no jurdica --- no pode ser desconsiderada. 4. A exceo resulta de omisso do Poder Legislativo, visto que o impedimento de criao, incorporao, fuso e desmembramento de Municpios, desde a promulgao da Emenda Constitucional n. 15, em 12 de setembro de 1.996, deve-se ausncia de lei complementar federal. 5. Omisso do Congresso Nacional que inviabiliza o que a Constituio autoriza: a criao de Municpio. A no edio da lei complementar dentro de um prazo razovel consubstancia autntica violao da ordem constitucional. 6. A criao do Municpio de Lus Eduardo Magalhes importa, tal como se deu uma situao excepcional no prevista pelo direito positivo. 7. O estado de exceo uma zona de indiferena entre o caos e o estado da normalidade. No a exceo que se subtrai norma, mas a norma que, suspendendo-se, d lugar exceo --- apenas desse modo ela se constitui como regra, mantendo-se em relao com a exceo. 8. Ao Supremo Tribunal Federal incumbe decidir regulando tambm essas situaes de exceo. No se afasta do ordenamento, ao faz-lo, eis que aplica a norma exceo desaplicando-a, isto , retirando-a da exceo. 9. Cumpre verificar o que menos compromete a fora normativa futura da Constituio e sua funo de estabilizao. No aparente conflito de inconstitucionalidades impor-se-ia o reconhecimento da existncia vlida do Municpio, a fim de que se afaste a agresso federao. 10. O princpio da segurana jurdica prospera em benefcio da preservao do Municpio. 11. Princpio da continuidade do Estado. 12. Julgamento no qual foi considerada a deciso desta Corte no MI n. 725, quando determinado que o Congresso Nacional, no prazo de dezoito meses, ao editar a lei complementar federal referida no 4 do artigo 18 da Constituio do Brasil, considere, reconhecendo-a, a existncia consolidada do Municpio de Lus Eduardo Magalhes. Declarao de inconstitucionalidade da lei estadual sem pronncia de sua nulidade 13. Ao direta julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade, mas no pronunciar a nulidade pelo prazo de 24 meses, da Lei n. 7.619, de 30 de maro de 2000, do Estado da Bahia.

inconstitucionalidade formal propriamente dita, quando ocorrer a no observncia ao devido processo legislativo, este previsto nos art. 59 a 69 da CRFB. Ex: O processo legislativo tem trs fases iniciativa, constitutiva e complementar sendo que nenhuma dessas fases poder ser descumprida. A fase de iniciativa envolve requisitos subjetivos (ex: art. 61, 1, CRFB inconstitucionalidade formal subjetiva). Obs.: apesar da smula 5 do STF, entende-se hoje que a sano no supre o vicio de iniciativa (caiu MPMG 2005). As outras duas fases envolvem os requisitos objetivos (ex: art. 69, CF e art. 65, inconstitucionalidade formal objetiva).

Inconstitucionalidade material um vicio no contedo da lei. aquela inconstitucionalidade em que o contedo da lei contraria o contedo da constituio. Contudo, no envolve apenas uma relao de parametricidade entre o contedo de uma lei ou ato normativo e contedo da constituio. Gilmar Ferreira Mendes revela que ela envolve o desvio de poder ou excesso do poder publico, ou seja, a inconstitucionalidade material tambm deve ser analisada no que tange a

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atuao dos poderes pblicos (atuao em excesso ou atuao insuficiente). Quando em excesso haveria o principio da proporcionalidade ou principio da proibio do excesso; quando da atuao insuficiente h o principio da proibio da proteo insuficiente. Ver ADI. 855
E M E N T A - Gs liquefeito de petrleo: lei estadual que determina a pesagem de botijes entregues ou recebidos para substituio a vista do consumidor, com pagamento imediato de eventual diferena a menor: argio de inconstitucionalidade fundada nos arts. 22, IV e VI (energia e metrologia), 24 e PARS., 25, PAR. 2., 238, alm de violao ao princpio de proporcionalidade e razoabilidade das leis restritivas de direitos: plausibilidade jurdica da argio que aconselha a suspenso cautelar da lei impugnada, a fim de evitar danos irreparveis a economia do setor, no caso de vir a declarar-se a inconstitucionalidade: liminar deferida. (ADI 885)

Nessa lei h atuao em excesso, pois inobservou-se a proporcionalidade em sentido estrito que a relao de ponderao o balanceamento, anlise do nus e bnus com o ato normativo. Assim, apesar desta lei ter seguido os requisitos formais e apesar do contedo da lei no contrariar o contedo da CF, observando a adequao (H relao entre meios e fins, pois com a lei visa-se proteger o consumidor), a necessidade (h utilidade), contudo no h proporcionalidade em sentido estrito, uma vez que com tal medida tivemos filas, demoras no atendimento, etc. c) Inconstitucionalidade total e inconstitucionalidade parcial. A inconstitucionalidade total aquela que a integralidade da lei ou ato normativo contraria a constituio. A inconstitucionalidade parcial aquela na qual partes da lei ou ato normativo contrariam a constituio. Neste sentido, disposies normativas, expresses ou palavras da lei podem ser extirpadas do ordenamento. Aqui h o principio da parcelaridade que a possibilidade do STF declarar a inconstitucionalidade de expresses, palavras de leis ou atos normativos. Obs.: O vicio de inconstitucionalidade formal pode ser tanto total como parcial. Ex.: na lei X apenas em uma norma houve usurpao de competncia (inconstitucionalidade formal orgnica). Ex.2: na lei ordinria X apenas uma norma trouxe matria que deveria ser tratada por LC, haveria ai uma inconstitucionalidade parcial. d) Inconstitucionalidade originria e inconstitucionalidade superveniente. A inconstitucionalidade originria aquela que ocorre com normas elaboradas aps a constituio. A inconstitucionalidade superveniente aquela que ocorre com normas elaboradas anteriores Constituio. Segundo o STF no cabe ADI sobre normas anteriores constituio. A rigor estaramos diante de uma questo de direito intertemporal. ADI 2. Cabe ADPF com relao lei ou ato normativo anterior a CR/88. e) Inconstitucionalidade direta e inconstitucionalidade indireta.

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A inconstitucionalidade direta ocorre quando leis ou atos normativos contrariam de forma imediata e frontal a constituio. Neste sentido, no h entre a lei ou ato normativo que contraria a constituio nenhuma norma intermediria. A inconstitucionalidade indireta aquela na qual ocorre a inconstitucionalidade de uma norma que no contraria diretamente a constituio. Existindo, portanto, uma norma intermediria entre a norma inconstitucional e constituio. Essa inconstitucionalidade indireta pode ser subdividida em duas: Inconstitucionalidade indireta reflexa aquela que ocorre quando um decreto regulamentar, que tem por objeto dar fiel execuo das leis, contraria ou usurpa a lei que ele teria como funo regulamentar. Obs.: Segundo o STF neste caso no estaramos diante de uma inconstitucionalidade, mas sim de uma ilegalidade. Inconstitucionalidade indireta por arrastamento ou conseqencial a possibilidade do STF declarar a inconstitucionalidade de uma norma objeto do pedido e tambm a inconstitucionalidade de outras normas que no foram objeto do pedido em virtude de conexo, correlao ou interdependncia entre as mesmas. Precedente ADI 2648.

Obs.: Inconstitucionalidade progressiva a possibilidade do STF declarar a lei ainda inconstitucional, mas se direciona Isso funciona como declarao de apelo ao legislador do direito alemo. RE 147776
EMENTA: Ministrio Pblico: legitimao para promoo, no juzo cvel, do ressarcimento do dano resultante de crime, pobre o titular do direito reparao: C. Pr. Pen., art. 68, ainda constitucional (cf. RE 135328): processo de inconstitucionalizao das leis. 1. A alternativa radical da jurisdio constitucional ortodoxa entre a constitucionalidade plena e a declarao de inconstitucionalidade ou revogao por inconstitucionalidade da lei com fulminante eficcia ex tunc faz abstrao da evidncia de que a implementao de uma nova ordem constitucional no um fato instantneo, mas um processo, no qual a possibilidade de realizao da norma da Constituio - ainda quando teoricamente no se cuide de preceito de eficcia limitada - subordina-se muitas vezes a alteraes da realidade fctica que a viabilizem. 2. No contexto da Constituio de 1988, a atribuio anteriormente dada ao Ministrio Pblico pelo art. 68 C. Pr. Penal - constituindo modalidade de assistncia judiciria - deve reputar-se transferida para a Defensoria Pblica: essa, porm, para esse fim, s se pode considerar existente, onde e quando organizada, de direito e de fato, nos moldes do art. 134 da prpria Constituio e da lei complementar por ela ordenada: at que - na Unio ou em cada Estado considerado -, se implemente essa condio de viabilizao da cogitada transferncia constitucional de atribuies, o art. 68 C. Pr. Pen. ser considerado ainda vigente: o caso do Estado de So Paulo, como decidiu o plenrio no RE 135328.

Matrizes ou sistemas de controle de constitucionalidade Existem trs sistema de controle de constitucionalidade: Matriz americana EUA 1803 Marbury x Madson Traz um sistema de controle eminentemente judicial, sendo que todos os juzes podero analisar a (in) constitucionalidade das leis, por isso foi chamado de controle difuso de constitucionalidade. Ocorre por via de exceo e incidental.

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Matriz austraca - 1920 Kelsen Traz um sistema de controle eminentemente judicial, sendo que apenas ocorre com um nico rgo realiza o controle (tribunal/corte constitucional), por isso controle concentrado. A discusso aqui ocorre em abstrato sobre leis em tese. Ocorre por via ao. Matriz francesa 1958 Constituio da Republica Traz um sistema poltico. Aqui temos a presena do Conselho Constitucional como rgo encarregado de fazer o controle de constitucionalidade na Frana. Este rgo composto por 9 membros com mandato fixo de 9 anos, sendo 3 indicados pelo presidente da repblica, 3 pela Assemblia Nacional e 3 pelo Senado, alem de todos os ex-presidentes que teriam mandato vitalcio. Este controle , em regra, preventivo. Em regra, precisa de provocao do presidente da repblica, Primeiro Ministro, Presidente da Assemblia Nacional, Presidente do Senado ou 50 deputados ou 50 senadores. Excees: Controle repressivo no caso de conflito de competncia entre o poder executivo e poder legislativo (art. 37 da Constituio Francesa). No que tange as leis orgnicas o controle de constitucionalidade realizado de oficio. Brasil: anlise especfica No Brasil, como regra, temos o controle judicial (quanto ao rgo) e repressivo (quanto ao momento de controle). Adotamos tanto o controle difuso (feito por todos os juzes) como concentrado (apenas feito pelo STF), por isso chamamos de controle misto ou hbrido. Excees a regra geral: 1) Controle poltico preventivo realizado pelo Poder Legislativo e pelo Poder Executivo. O Poder legislativo faz atravs das CCJs (cuidado: a CCJ faz ainda controle de legalidade, de juridicidade, de regimentalidade e de tcnica legislativa dos projetos de leis. O Poder Executivo realiza o controle atravs do veto, art. 66, CF). 2) Controle poltico repressivo realizado pelo Poder Legislativo, Executivo e pelo TC. O Poder Legislativo realiza tal controle quando rejeita MPs (art. 62) ou quando susta atos do poder executivo que exorbitem os limites da delegao legislativa (art. 49, V, CF). Obs.: delegao do art. 68, 2, CF.(possibilidade do Poder Executivo de fazer Lei Delegada). Se essa lei exorbitar os limites da delegao, o Poder Legislativo pode sustar a lei, fazendo um controle repressivo. O Poder Executivo pode realizar este controle atravs do Presidente da Repblica, que pode deixar de aplicar uma lei por entender que ela inconstitucional Precedente (ADI 221 Min. Moreira Alves). O controle tambm pode ser exercido pelo Tribunal de Contas (Smula 347, STF) O Tribunal de Contas no exerccio de suas atribuies pode apreciar a constitucionalidade das leis e atos do poder pblico.

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MS. 25888 Min. Gilmar Mendes ele afasta liminarmente a incidncia da smula 347 3) Controle judicial preventivo Histrico do controle no Brasil Nosso histrico sobre controle: 1824 No h controle de constitucionalidade no Brasil. 1891 Surgiu o controle difuso.

Obs.: O controle veio com a constituio provisria de 1890, conjugado com o decreto 848 de outubro de 1890 1934 Controle difuso com reserva de plenrio e atuao do SF. Aqui, surge tambm, o controle concentrado com a ADI interventiva. 1937 Idem CF/34 + O CN por 2/3 de seus membros poderia destituir deciso do STF por solicitao do Presidente da Repblica. O que demonstra a caracterstica ditatorial da poca Vargas. 1946 Idem CF/34. Aqui no tnhamos a previso de o CN destituir deciso do STF. Surge em 65 a ADI com um nico legitimado que era o PGR. 1967 1969 Idem CF/34 com ADI que surgiu em 65. 1988 Como dito temos tanto o controle difuso e concentrado, que passaremos a estudlos comparativamente: CONTROLE DIFUSO - Todos os juzes podem declarar; - ocorre por via de exceo; CONTROLE CONCENTRADO - Feito apenas pelo STF; via ao (o controle de constitucionalidade a questo principal) por aes prprias: ADI genrica, ADI por omisso, ADI interventiva, ADC, ADPF; concreto - analisa-se em abstrato (processo objetivo), ou seja, sem um caso concreto; Obs.: No Brasil temos uma exceo na qual o controle ser concentrado, mas analisa-se no caso concreto. o caso da ADI interventiva (caiu na cespe); - surge sempre de forma incidental (como - analisa-se a lei em tese. uma questo prejudicial).

- analisa-se o caso (processo subjetivo);

em

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Controle Difuso Em primeira instncia, qualquer juiz poder declarar a inconstitucionalidade de lei que ocorrer na fundamentao de sua deciso. Em segunda instncia, o rgo fracionrio, turma ou cmara, no poder declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, pois deve ser observado o art. 97, CR/88 (clusula de reserva de plenrio). Assim, apenas o Pleno do Tribunal ou o seu rgo Especial poder, por maioria absoluta, declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. O procedimento a ser seguido do art. 480 a 481 do CPC (ver esses artigos). Obs.: Smula vinculante n10: Viola a clusula de reserva de plenrio (CR/88, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte. Jurisprudencialmente, o STF, na dcada de 90, por questes de instrumentalidade e economia processual, trouxe uma exceo clusula de reserva de plenrio. Essa exceo foi positivada pelo ordenamento com o advento da Lei 9.756/98 que acresceu o pargrafo nico ao art. 481 do CPC, assim determinando que se o Pleno ou rgo Especial do Tribunal ou o prprio STF j tiver enfrentado questo idntica a turma poder declarar a inconstitucionalidade da lei ou ato normativo. O acrdo lavrado pela turma do art. 481 no passvel de recurso. Ver smulas 293, 455 e 513 todas do STF.
Smula n 293: So inadmissveis embargos infringentes contra deciso em matria constitucional submetida ao plenrio dos tribunais. Smula n 455: Da deciso que se seguir ao julgamento de constitucionalidade pelo tribunal pleno, so inadmissveis embargos infringentes quanto matria constitucional. Smula n 513: A deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (cmaras, grupos ou turmas) que completa o julgamento do feito.

Nas instncias extraordinrias h, por exemplo, a previso do RE (art.102, III, CR/88). O STF, neste caso, tambm dever seguir a clusula de reserva de plenrio. Assim, s quem pode declarar a inconstitucionalidade o Pleno do STF e por maioria absoluta de votos. O STF no seguir a lgica do art. 480 e 481 do CPC, pois o STF seguir o seu RI arts. 176/178. Assim, existindo o incidente (questo prejudicial), a 1 ou 2 turma dever submeter questo ao Pleno que dever analisar o incidente e o caso em concreto. No volta para turma analisar o caso em concreto diferenciando-se da lgica do 480 e 481, caput, CPC.

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Existe exceo a clusula de reserva de plenrio no STF: quando o Pleno do STF j tiver enfrentado questo idntica. Efeitos do controle difuso: so ex tunc e inter parts. Sadas para transformar o inter parts em erga omnes: por meio do SF a luz do art. 52, X, CRFB; Questo: A atuao do SF nesses casos seria ex tunc ou ex nunc? Gilmar Ferreira Mendes, Zeno Veloso e Clemerson Cleve entendem ser ex tunc. Outros (Alexandre de Morais, Lnio Streck e Ana Cndida Costa) entendem ser ex nunc. A posio levemente majoritria diz ser ex nunc. O SF atua de forma discricionria. O procedimento para suspenso vem no art. 386 do RI do SF. O pedido de suspenso ser deflagrado atravs de solicitao do presidente do STF ou por provocao do PGR ou por projeto de resoluo da prpria CCJ. Resta observar, que mesmo provocado pelo STF, o SF no estar vinculado deciso do STF. O SF atua com discricionariedade. Obs.: O SF suspende a lei atravs de resoluo, sendo que a suspenso feita pelo SF no h como voltar atrs. Assim, na verdade, a suspenso da lei feita pelo SF seria a retirada da lei no mundo jurdico, uma vez que a suspenso eterna. Obs.: O SF quando atua em razo do art. 52, X da CF poder suspender tanto lei federal, estadual ou municipal. A partir da EC 45, os efeitos inter parts, podem ser transformados em erga omnes com a smula vinculante.

Requisitos fundamentais para a smula vinculante: 1) devo ter deciso de 2/3 dos Min (8 ministros); 2) decises reiteradas sobre o objeto da smula (multiplicao de questes idnticas); 3) demonstrar uma controvrsia judicial ou entre o Poder Judicirio e o Poder Executivo que esteja provocando grave incerteza ou insegurana jurdica para o ordenamento. Assim, a smula vinculante, vem desenvolver trs princpios: isonomia, celeridade, segurana jurdica. Objeto da smula vinculante: validade, eficcia ou a interpretao de normas jurdicas. A smula vinculante vincula a todos os rgos do Poder Judicirio com exceo ao prprio STF e tambm vincula a toda a administrao pblica federal, estadual e municipal. Cuidado: smula vinculante no vincula o Poder Legislativo, para que no haja a fossilizao do mesmo. O STF ir editar revisar ou cancelar as smulas vinculantes, que podendo ser provocado pelos legitimados para propor uma ADI (art. 103, CF). Tambm sero legitimados de acordo com a Lei 11.417/06: o DPGU (Defensor Publico Geral da Unio) e os Tribunais Ptrios (sejam os superiores tribunais, bem como os tribunais de segunda instncia). Os Municpios, atravs de procedimento incidental, tambm podero propor edio, reviso e cancelamento de smula vinculante. Aqui, ento, os Municpios, apenas podero propor nos casos em que for parte e que envolvam norma

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jurdica que possa ser objeto de smula. claro que alm desses legitimados temos tambm o prprio o STF de oficio. Excees ao efeito do controle difuso Exceo no que tange ao efeito temporal (ex tunc e ex nunc) ou no que tange aos atingidos (inter parts ou erga omnes): No que tange ao efeito temporal, est pacificado no STF, que ele poder adotar a modulao (manipulao) de efeitos. Ex.: RE 197.917
RECURSO EXTRAORDINRIO. MUNICPIOS. CMARA DE VEREADORES. COMPOSIO. AUTONOMIA MUNICIPAL. LIMITES CONSTITUCIONAIS. NMERO DE VEREADORES PROPORCIONAL POPULAO. CF, ARTIGO 29, IV. APLICAO DE CRITRIO ARITMTICO RGIDO. INVOCAO DOS PRINCPIOS DA ISONOMIA E DA RAZOABILIDADE. INCOMPATIBILIDADE ENTRE A POPULAO E O NMERO DE VEREADORES. INCONSTITUCIONALIDADE, INCIDENTER TANTUM, DA NORMA MUNICIPAL. EFEITOS PARA O FUTURO. SITUAO EXCEPCIONAL. 1. O artigo 29, inciso IV da Constituio Federal, exige que o nmero de Vereadores seja proporcional populao dos Municpios, observados os limites mnimos e mximos fixados pelas alneas a, b e c. 2. Deixar a critrio do legislador municipal o estabelecimento da composio das Cmaras Municipais, com observncia apenas dos limites mximos e mnimos do preceito (CF, artigo 29) tornar sem sentido a previso constitucional expressa da proporcionalidade. 3. Situao real e contempornea em que Municpios menos populosos tm mais Vereadores do que outros com um nmero de habitantes vrias vezes maior. Casos em que a falta de um parmetro matemtico rgido que delimite a ao dos legislativos Municipais implica evidente afronta ao postulado da isonomia. 4. Princpio da razoabilidade. Restrio legislativa. A aprovao de norma municipal que estabelece a composio da Cmara de Vereadores sem observncia da relao cogente de proporo com a respectiva populao configura excesso do poder de legislar, no encontrando eco no sistema constitucional vigente. 5. Parmetro aritmtico que atende ao comando expresso na Constituio Federal, sem que a proporcionalidade reclamada traduza qualquer afronta aos demais princpios constitucionais e nem resulte formas estranhas e distantes da realidade dos Municpios brasileiros. Atendimento aos postulados da moralidade, impessoalidade e economicidade dos atos administrativos (CF, artigo 37). 6. Fronteiras da autonomia municipal impostas pela prpria Carta da Repblica, que admite a proporcionalidade da representao poltica em face do nmero de habitantes. Orientao que se confirma e se reitera segundo o modelo de composio da Cmara dos Deputados e das Assemblias Legislativas (CF, artigos 27 e 45, 1). 7. Inconstitucionalidade, incidenter tantun, da lei local que fixou em 11 (onze) o nmero de Vereadores, dado que sua populao de pouco mais de 2600 habitantes somente comporta 09 representantes. 8. Efeitos. Princpio da segurana jurdica. Situao excepcional em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Prevalncia do interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao incidental de inconstitucionalidade. Recurso extraordinrio conhecido e em parte provido. (RE 197.917)

Atualmente, existe no STF a ReCL 4335/AC (que esta 2 a 2), com a tentativa de transformar os efeitos inter partes em erga omnes pela prpria atuao do STF, haveria aqui abstrativizao do controle difuso. Havendo, no caso, uma mutao constitucional, ou seja, uma mudana informal da constituio. Assim, o texto do art. 52, inciso X da CR/88 continuaria o mesmo, mas seria relido. A partir de ento, o SF teria apenas a funo de dar publicidade a deciso do STF

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fundamentam: por questes de instrumentalidade e economia processual, por razoes de segurana jurdica, excepcional interesse social. Obs.: Essa reclamao advm do HC 82.952/06. Obs.: Quando, por ex, querem dar efeitos erga omnes ao RE estamos diante da objetivao do controle concentrado. A ao civil pblica pode ser utilizada como mecanismo de controle difuso? Ver Informativo 212. Sim, desde que a questo de constitucionalidade, seja a questo incidental e no principal, ou seja, desde que envolva a causa de pedir e no o pedido. Ademais, deve ainda, ter efeitos inter parts e no erga omnes. A ao civil pblica no pode ser sucednea da ADI. Controle concentrado de constitucionalidade ADI art. 102, I, a, CR/88 Conceito ADI uma espcie de controle concentrado no STF, que visa declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual que contraria a CR/88 Objeto Lei ou ato normativo federal ou estadual. Obs.: A rigor podemos definir ato normativo como aquele ato que se reveste de indiscutvel contedo normativo, ou seja, ele enuncia de forma prescritiva dever-ser, assim como as leis. Aqui resta observar que o STF ir realmente considerar ato normativo as espcies normativas primrias (EC, LC, leis ordinrias, leis delegadas, MP, decretos legislativos, resolues).
CABE ADI 1. As espcies normativas primrias (EC, LC, leis ordinrias, leis delegadas, MP, decretos legislativos, resolues). NO ADI 1. No cabe ADI contra leis ou atos normativos de efeitos concretos, pois eles no se revestiriam de generalidade e abstrativizao. Obs.: Tudo indica que a partir da ADI 4048 o STF admitir ADI contra atos normativos com efeitos concretos. Vide informativo n 502, STF. 2. Contra deliberaes administrativas de tribunais. e resolues 2. Contra norma constitucional originria, uma vez que, no adotamos a teoria de Otto Bachof de que haveria normas constitucionais inconstitucionais. 3. Contra leis ou atos normativos anteriores a CF (direito pr-constitucional). Ex.: ADI 2. Aqui seria questo de recepo ou no da norma pela nova constituio.

3. Contra RI de tribunais.

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Obs.: Caberia controle no sistema difuso, bem como ADPF - Caiu na cespe. 4. Contra atos estatais de contedo derrogatrio, que so atos normativos que incidem em outros atos normativos derrogando-os. Ex.: ADI n 8 (vide integra dos votos). Obs.: Atos derrogatrios so resolues administrativas que incidem sobre atos normativos. 5. Contra tratados internacionais. Obs.: Gilmar Ferreira Mendes, entende que: tratado de direitos humanos no ter status de lei ordinria nem ter status de EC, se no foi aprovado com o procedimento de EC, assim ser um tertium genius, pois seria norma supra legal, estaria num meio termo entre lei ordinria e EC (RE 466.346). 4. Contra leis ou atos normativos j revogados. Ora, a Adi no se presta regular situaes concretas, individualizadas. Aqui a ADI ficar prejudicada processualmente por perda de objeto. Obs.: Para Gilmar Ferreira Mendes, a lei mesmo revogada, deveria ser julgada com base no principio da fora normativa e mxima efetividade da CR/88 na Adi 12444. 5. Contra decretos regulamentares. O decreto ilegal e no inconstitucional, pois o decreto contraria a lei que vem regulamentar. Ex.: Art. 84, IV, CR/88. Ateno: cabe ADI autnomos (art.84, VI, possuem a CR/88; contra decretos CF), pois estes

6. Contra smulas. Pois as smulas so meros enunciados de uniformizaes de entendimentos de tribunais. No caberia nem mesmo contra as smulas vinculantes. Isso porque, as smulas vinculantes possuem procedimento prprio para feitura, reviso e cancelamento;

CABE ADI

NO ADI 7. Contra leis municipais. Cabe controle concentrado via ADPF Lei 9882/99 Obs.: Se a lei municipal no contrariar a CR/88, mas contrariar a Constituio Estadual caber representao de inconstitucionalidade estadual, perante o TJ do seu estado art. 125, CR/88. Se a lei municipal contrariar norma da Constituio Estadual de reproduo obrigatria, o parmetro ser a Constituio Estadual (Rep 383 SP). Da deciso da ADI estadual cabe RE ao STF (caiu 2 etapa MPMG). 8. Contra convenes coletivas de trabalho, isso porque a deciso vincula apenas as partes envolvidas na conveno. 9. Contra atos normativos privados (Ex.: contratos).

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10. Quando houver conflito entre ementa da e seu contedo (ADI 1096). 11. Contra respostas do TSE que interpretam legislao eleitoral. Informativo 104, STF Cuidado: cabe ADI contra resoluo do TSE que interpreta a legislao eleitoral Ex.: ADI 3345 e ADI 3365 - Resoluo 21702 de 2004. 12. Contra lei distrital no exerccio da competncia municipal do DF. Ateno: Cabe ADI contra lei do DF no exerccio de sua competncia estadual.- art. 32, 1, CF 13. Contra alterao de parmetro constitucional. A rigor, isso a chamada de alterao do parmetro constitucional avocado. Se determinada lei no ordenamento contrariava dispositivo constitucional que, posteriormente alterado atravs de emenda, e, referida alterao sana a incompatibilidade at ento existente, no caber ADI em face dessa lei. Se a Constituio for alterada aps j ter ajuizado a ADI, a mesma fica prejudicada em virtude da mudana de parmetro; Ex.: ADI 2197 - EC 41 passou a taxar inativos prejudicando a ADI do RJ que tratava do assunto;

CABE ADI

NO ADI 14. Contra lei oramentria, tendo em vista ser uma lei de efeito concreto. Ateno: Excepcionalmente caber contra lei oramentria se ficar provado essa lei se reveste de certo grau generalidade e abstrao; Ex: ADI 2925 est no informativo 333 do STF. ADI que de que

Controle concentrado de constitucionalidade ADI art. 102, I, a, CF legitimidade Art. 103, CF.

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Presidente da Repblica; Mesa da CD; Mesa do SF; Procurador Geral da Repblica; Partido Poltico com representao no CN; Governadores de Estados e do DF; Mesa das Assemblias Legislativas e da Cmara Legislativa; Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional; Conselho federal da OAB.

O STF criou, jurisprudencialmente, o instituto da pertinncia temtica (em alguns pases esse instituto previsto em lei). A Pertinncia Temtica como se fosse um interesse de agir. Alguns legitimados ativos so universais e no precisam provar a pertinncia temtica. Eles podem ajuizar ADI sobre ou em relao a qualquer lei ou ato normativo (que caiba ADI). Os legitimados universais so: Presidente da Repblica, Mesa da CD, Mesa do SF, Procurador Geral da Repblica, Partido Poltico com representao no CN, Conselho federal da OAB. Os demais legitimados precisam demonstrar a pertinncia temtica, ou seja, o interesse de agir. Os legitimados no universais so: Governadores de Estados e do DF, Mesa das Assemblias Legislativas e da Cmara Legislativa, Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Observaes sobre a legitimidade: 1. O Presidente da Repblica pode ajuizar ADI em face de lei que ele anteriormente sancionou. Ele sanciona uma lei, mas posteriormente chega concluso de que errou e pode ajuizar ADI. O que o Presidente da Repblica no pode mudar de plo na relao processual (ADI 807). 2. A mesa do Congresso Nacional no pode ajuizar ADI. Somente a mesa da CD e do SF possuem legitimidade. 3. Antigamente, a legitimidade dos partidos polticos era auferida no iter de toda a ADI. Se perdesse a representao no CN, a ADI ficaria prejudicada por falta de legitimidade ativa (esse entendimento perdurou at 2004). A partir de 2004, a representao dos partidos polticos no CN auferida apenas no ajuizamento da ADI. Se o partido poltico perder a representao no iter da ADI, ela tem prosseguimento e ser julgada. 4. Para o STF, uma Confederao Sindical precisa ter no mnimo trs federaes em pelo menos trs Estados (analogia ao art. 535 da CLT). Entidade de Classe Nacional: entidade de classe classe ou categoria profissional. mbito nacional entidade de classe que esteja situada em pelo menos nove Estados da federao (analogia com a lei orgnica dos partidos polticos). At 2005, o STF negava legitimidade para associao de associaes. Aps 2005, o STF permite que associao de associao ajuze ADI. Ex.: ADPOL. Procedimento Legitimado ativo interpe a petio inicial.

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No h necessidade de advogado para ajuizamento da ADI. Excees: os legitimados dos incisos VIII (partido poltico com representao no CN) e IX (confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional) Resta observar que, se a petio inicial PI for subscrita por advogado, sero necessrios poderes especiais para seu ajuizamento. Petio inicial de ADI deve: 1) indicar o dispositivo de lei ou ato normativo que se quer declarar inconstitucional; 2) indicar o fundamento jurdico; 3) indicar o pedido. Esses so os requisitos. O STF entende que os fundamentos jurdicos do pedido no podem ser genricos ou abstratos. O fundamento jurdico deve ser concreto sob pena de a petio ser inepta, no fundamentada ou manifestamente ilegtima. Fundamento jurdico concreto o fundamento que guarda uma relao de especificidade. O fundamento jurdico concreto deve ser especfico, deve delimitar em que medida e em que circunstncias determinada lei ou ato normativo fere aquele princpio ou norma constitucional. No STF vigora o princpio do pedido da congruncia ou princpio da adstrio do STF ao pedido, est o rgo preso ao pedido, mas no est preso causa de pedir. Portanto, o STF pode conceder provimento em uma ADI por outros fundamentos jurdicos que no foram apresentados na petio, embora se exija que os fundamentos jurdicos apresentados sejam concretos. Ou seja, na hora de julgar, o STF estar preso apenas ao pedido e no causa de pedir. Exceo ao principio do pedido ou da congruncia ou principio da adstrio do STF ao pedido: inconstitucionalidade por arrastamento possibilidade de o STF declarar a inconstitucionalidade de uma norma objeto do pedido, mas tambm a inconstitucionalidade de outras normas que no so o objeto do pedido por razo de conexo, correlao ou interdependncia entre elas. Ver informativo 452 do STF. Uma vez ajuizada a ADI, ela vai para o relator que far juzo de admissibilidade (art. 4 da Lei 9.868). O relator poder indeferir a inicial e dessa deciso caber agravo para o Tribunal Pleno. Admitida a ADI, no prazo de 30 dias, a autoridade que emanou o ato apresentar informaes. Aps as informaes da autoridade que emanou o ato, no prazo de 15 dias, o Advogado Geral da Unio ir defender o ato impugnado. O AGU o curador especial da presuno da constitucionalidade das leis em nosso ordenamento. Mesmo que o AGU entenda que a norma inconstitucional, ele tem que defender a lei. Todavia, se o STF, em julgamentos esparsos, entender pela inconstitucionalidade dessa norma em outras ocasies (por exemplo, no controle difuso), o AGU pode deixar de defender a validade da lei. Ver ADI 3415. Aps ouvir a manifestao do AGU, no prazo de 15 dias, o PGR se manifestar no processo como custus legis (fiscal da lei). Se o prprio PGR ajuizar uma ADI, ele pode dar um parecer pela constitucionalidade da lei objeto dessa ADI, sendo que foi ele quem questionou a validade da mesma? Sim. Mas no pode desistir da ADI. Atuao do PGR como custus legis.

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Depois de ouvir a autoridade que emanou o ato, AGU e PGR, o relator lanar o relatrio e marcar data para julgamento. Todavia, o relator pode entender que a ADI no est devidamente instruda, sendo necessrios mais subsdios e mais informaes. Nesse caso, ao invs de lanar relatrio, o relator poder solicitar informaes adicionais (art. 9 da Lei 9.868) a serem prestadas no prazo de 30 dias. Essas informaes adicionais envolvem peritos, especialistas, audincias pblicas, oitiva de outros Tribunais que j enfrentaram a questo em sede de controle difuso. O STF passa, assim, a dialogar com a sociedade; disso, fica explcito que o intrprete da Constituio tambm a sociedade. Da a expresso sociedade aberta de interpretes da constituio, de Peter Hberle. Claro que o intrprete oficial continua a ser o STF, contudo, h uma abertura para a sociedade. As questes de constitucionalidade passam a ser entendidas tambm como questes de fato e no apenas de direito. Ou seja, o STF passa a entender que o controle de constitucionalidade no envolve apenas matrias jurdicas, mas tambm envolve uma anlise ftica. Temos questes que envolvem geraes presentes e futuras. Gilmar Ferreira Mendes diz que o STF dever levar em considerao as prognoses daquela lei para a sociedade. Aps as informaes adicionais, o relator apresentar o relatrio. Observao final sobre o procedimento: Existe no procedimento da ADI a possibilidade de participao do amicus curiae (amigo da corte art. 7 Lei 9.868). No se trata de interveno de terceiro. Amicus curiae deve ser entendido como os rgos da sociedade civil interessados no deslinde do caso. Eles tambm guardam relao com a idia de sociedade aberta de intrpretes da Constituio. O relator, para autorizar a participao do amicus curiae, dever considerar a matria relevante, alm da representatividade dos postulantes. Tal despacho irrecorrvel autorizar a manifestao dos rgos ou entidades da sociedade civil que iro atuar como amigos da corte. Pode ocorrer de o relator autorizar a participao, mas o pleno do STF no a permitir. ADI 2238. O prazo para essa manifestao ser o mesmo prazo para prestao de informaes da autoridade que emanou o ato (30 dias). Esse prazo de 30 dias est implcito no art. 7 da Lei 9.868, na parte do artigo que foi revogada. A parte revogada dizia que o amicus curiae se manifestaria no prazo de 30 dias da manifestao da autoridade que emanou o ato. Todavia, esse prazo pode ser flexibilizado. O amicus curiae e a autoridade que emanou o ato tm 30 dias para se manifestar; contudo, se o animus curiae no puder se pronunciar nesse prazo, poder faz-lo em outro, como j ocorre nas ADPFs (ex.: ADPF n. 46 o STF flexibilizou o prazo de participao do amicus curiae). O amicus curiae poder participar mesmo que o processo j tenha entrado na pauta de julgamento (possibilidade de sustentao oral). Essa figura do amicus curiae no existe apenas no controle concentrado de constitucionalidade, podendo tambm participar: - no controle difuso de constitucionalidade (art. 482, CPC); - no procedimento de edio, reviso ou cancelamento de smula vinculante (art. 103-A, CF e Lei 11.417/06);

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na repercusso geral (art. 102, 3, CF e Lei 11.618/06). Legitimidade Ativa (art.103) STF Autoridade que emanou a lei ou ato normativo (30 dias) AGU (15 dias) PGR (15 dias) Relator lana o relatrio Solicita informaes adicionais Julgamento

Quanto ao Julgamento - O julgamento envolve os art. 22 a 28 da Lei 9.868. - O quorum para julgamento de oito ministros. - O quorum para deciso de maioria absoluta (seis ministros). No STF, tambm se aplica a clusula de reserva de plenrio. Conforme art. 24 da Lei 9.868, constatamos que tanto a ADI como a ADC so aes de carter dplice ou ambivalente. Assim, quando a ADI julgada procedente, a lei ser declarada inconstitucional. Por outro lado, quando a ADI julgada improcedente, a lei declarada constitucional. Da mesma forma, quando a ADC julgada procedente, a lei considerada constitucional, e quando a ADC declarada improcedente, a lei considerada constitucional. Quanto aos efeitos do Julgamento O efeito regra o erga omnes e ex tunc (retroage para todos, desde o dia em que a lei surgiu no ordenamento. H a nulidade do ato). H excees para esse efeito erga omnes e ex tunc, a saber: 1 exceo Efeito ex nunc e erga omnes (a lei inconstitucional apenas a partir da deciso e para todos. Efeito constitutivo). Precisamos de um quorum de votao de pelo menos 8 ministros. 2 exceo Possibilidade de manipulao de efeitos (art. 27 da Lei 9.868). Essa manipulao de efeitos no nem ex tunc, nem ex nunc. S poder haver manipulao dos efeitos desde que presentes os seguintes requisitos, a saber: - Requisito Formal: quorum de votao de oito ministros; - Requisito Material: a manipulao dos efeitos deve ser fundamentada em razo de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. A manipulao de efeitos aquela que ocorre quando o STF declara a inconstitucionalidade de uma lei, mas afirma que os efeitos dessa declarao s iro valer para um perodo posteriormente determinado pelo prprio STF ou para um perodo compreendido entre a declarao de

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inconstitucionalidade e o surgimento da lei. Nesse sentido, observamos que a declarao existe tanto para o futuro como para o passado. a chamada declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade. Aqui, importante salientar que a manipulao de efeitos no s temporal; tambm poder haver manipulao no que tange aos atingidos: apenas uma classe, MP, Defensoria Pblica. Obs.: alm do efeito erga omnes a ADI tambm ter o efeito vinculante (art. 28, pargrafo nico da Lei 9.868/99). Os efeitos da ADI em relao aos atingidos pela deciso ERGA OMNES (art. 28, pargrafo nico). Alm do efeito erga omnes, esse pargrafo menciona o efeito vinculante, a saber: (...) tem eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal. A lei diz efeito contra todos erga omnes, e vinculante. Para o professor Bernardo, esses efeitos so equivalentes. Todavia, o STF diferencia efeito erga omnes e efeito vinculante ( a opinio, por exemplo, de Gilmar Ferreira Mendes). Efeito erga omnes, para o STF, o efeito vlido para todos, eminentemente processual, o efeito da coisa julgada processualmente falando. o efeito que envolve a parte dispositiva da deciso (Grunde). O efeito vinculante subordina os rgos do poder judicirio, a administrao pblica federal, estadual e municipal. Para o STF, esse efeito no envolve somente a Grunde (parte dispositiva da deciso); um superefeito erga omnes. Ele envolve tambm toda a fundamentao determinante da deciso (Tragende grunde). O efeito vinculante abarca, alm do dispositivo, toda a fundamentao determinante da deciso. Outras leis que no forem objeto da ADI, se tiverem a mesma fundamentao, sero inconstitucionais por tabela (efeito transcendente). Assim, os motivos que determinaram que uma lei fosse declarada inconstitucional podem transcender e alcanar outras leis com contedo idntico. Chamamos esse efeito de transcendncia dos motivos determinantes. Em razo da transcendncia dos motivos determinantes temos o instituto da reclamao. Reclamao o remdio para que o efeito vinculante seja obedecido (art. 102, I, CR/88). Este serve para preservar a autoridade, competncia e decises do STF. A reclamao, at 2002, s podia ser proposta pelos legitimados do art. 103 da CR/88. Recentemente, o STF passou a admitir que a reclamao fosse ajuizada no s pelos legitimados do art. 103, mas por todos os atingidos pelos efeitos da deciso. Atualmente, a legitimao ativa da reclamao de todos aqueles que so atingidos por uma deciso do STF. Ver Smula 734, STF. Obs.: Extenso do Efeito Vinculante. Conforme o pargrafo nico do art. 28, ficam vinculados deciso do STF os rgos do Poder Judicirio e a Administrao Pblica federal, estadual e municipal. Questiona-se se o efeito vinculante abarca o Poder Legislativo. Pode o Poder Legislativo elaborar idntica lei que j fora declarada inconstitucional pelo STF? O Legislativo estaria vinculado deciso do STF? Para Alexandre de Moraes, o Legislativo est vinculado deciso do STF. Todavia, o STF, na ADI 907, posicionou-se no sentido de que o Legislativo no est vinculado s suas decises, sob pena de fossilizao. Caso o Legislativo elabore lei idntica lei declarada inconstitucional pelo STF, o mximo que poder ocorrer ser a declarao de inconstitucionalidade da lei por este rgo. Quando o pargrafo nico do art. 28 determina que os rgos do Poder Judicirio esto vinculados deciso do STF, essa vinculao diz respeito a todos os rgos do Poder Judicirio, exceto o prprio STF, uma vez que este tambm no pode ficar fossilizado, engessado por ele mesmo. Em face complexidade social, o STF pode mudar sua interpretao da lei. No quer

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dizer que lei declarada inconstitucional possa voltar a vigorar no ordenamento jurdico. Isso no possvel em face ao efeito erga omnes, referente coisa julgada. Todavia, o Legislativo pode elaborar lei idntica e, dessa vez, o STF consider-la- constitucional. Resta observar que existe uma corrente minoritria que defende que o STF estaria vinculado a suas prprias decises, sob fundamento do princpio da causa de pedir aberta. Porm, uma observao: a alegao de que o STF no est vinculado s suas prprias decises vlida, correta, adequada (corrente majoritria). Contudo, ela no deve ser entendida (trabalhada) de forma absoluta, sendo, portanto, relativa. A ADI pode ser julgada procedente ou improcedente. Se improcedente, a lei considerada constitucional, sendo que essa deciso, futuramente, pode ser revista, modificando-se o posicionamento do STF. Idem para a ADC. Observaes finais sobre a deciso da ADI: 1 - No cabe recurso, salvo embargos de declarao; 2 no cabe rescisria; 3 no cabe alegao de suspeio, porm cabe alegao de impedimento; 4 no cabe interveno de terceiros, porm cabe a presena do amicus curiae; 5 os efeitos de uma ADI operam no plano normativo abstrato. Eles no se operam no plano singular, individual. Isso significa que a ADI no tem o poder de modificar situaes jurdicas concretas, atos concretos realizados com base na lei agora declarada inconstitucional. Ela apenas cria condies para que o interessado pleiteie na via judicial prpria o desfazimento de atos ou a modificao de situaes jurdicas, salvo se essas situaes j tiverem sido alcanadas por formulas de precluso. Ex.: contrato, sentena inconstitucional. Obs.: O STF vem afastando a interpretao existente na sumula 343 entendendo que se matria controvertida for constitucional caber ao rescisria. claro que desde que observados os requisitos da rescisria. Exceo na qual os efeitos da ADI vo operar de forma imediata, no havendo sequer a necessidade pelo interessado de pleitear na via judicial a modificao da situao jurdica art. 475-L, CPC. 6 - O ajuizamento da ADI no est sujeita a prescrio e decadncia, ou seja, no h que se falar para o ajuizamento da ADI que a mesma ao se encontra prescrita ou que o direito se encontra em decadncia. 7 Diferenciaro efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade e a repristinao, sabemos que a repristinao vem no art. 3 da LICC, que dispe que uma lei revogada no volta a vigorar se lei posterior revogar a lei revogadora, salvo expressa disposio em contrrio. No existe efeito repristinatrio de forma automtica, mas existe efeito repristinatrio de forma expressa. J o efeito represtinatrio da declarao de inconstitucionalidade, seria a volta da lei revogada tendo em vista que a lei revogadora foi declarada inconstitucional pelo STF. O prof. crtica a expresso efeito represtinatrio da declarao de inconstitucionalidade, pois, de fato,

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este efeito no existiu tendo em vista que, com a deciso, a lei foi declarada inconstitucional desde a origem, no tendo, com isso, revogado lei anterior, por conseguinte no h que se falar em volta da lei anterior uma vez que a rigor esta nunca deixou de vigorar. Observao do efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade: para impedir um efeito repristinatrio indesejado deve-se ter um pedido na ADI tambm pela inconstitucionalidade da lei anterior. 8 Os efeitos de uma deciso de ADI passam a ter eficcia com a publicao da ata de julgamento no DOU, salvo algumas excees. Os efeitos da ADI podem valer mesmo que a deciso no tenha transitado em julgado. Ex.: desde que a deciso seja publicada, os efeitos comeam a valer mesmo que haja oposio de embargos de declarao. Procedimento da medida cautelar em ADI (art. 10 e 11 da lei 9868/99) Fundamento da medida cautelar em ADI

O fundamento para concesso da cautelar pelo STF o fumus boni iuris e o periculum in mora. So os mesmos fundamentos das demais cautelares. Para o Min. Marco Aurlio, excepcionalmente, pode-se conceder a cautelar apenas com fundamento jurdico relevante (critrio de convenincia). Todavia, a regra que haja os dois fundamentos (periculum in mora e fumus boni iuris). A cautelar ser concedida pelo Pleno com quorum de maioria absoluta. O relator, havendo pedido de cautelar, encaminhar a autoridade que produziu a lei para que ela preste informaes em 5 dias. Se o relator entender indispensvel, o AGU e o PGR sero ouvidos no prazo comum de trs dias. A regra deste procedimento que a liminar no seja inaudita altera partes. Exceo: art. 10, 3 da Lei n . 9868/99 excepcionalmente, nos casos de urgncia, o Tribunal poder deferir a liminar sem a audincia dos rgos ou das autoridades das quais emanou a lei ou ato normativo impugnado. Efeitos da cautelar em ADI

O efeito da deciso de cautelar em regra ex nunc e erga omnes. Ao julgar a cautelar, ainda no houve o enfrentamento do mrito, por isso o efeito apenas ex nunc. temerrio que se declare em sede de liminar que a lei inconstitucional desde o dia em que nasceu, pois pode ocorrer que no mrito ela seja julgada vlida. H excees a esse efeito ex nunc e erga omnes segundo o art. 11, 1, da Lei 9868/99, excepcionalmente, o STF pode julgar com efeitos ex tunc quando assim entender este Tribunal. Por exemplo, o Ministro Moreira Alves, no caso de impugnao de lei ou ato normativo de efeitos pretritos, concede o efeito ex tunc, pois de nada adiantaria o efeito ex nunc se a norma impugnada regula exatamente situao passada. Efeito repristinatrio da execuo da lei ou ato normativo

Com base no art. 11, 2, da Lei 9868/99, alguns autores defendem um efeito repristinatrio na hiptese de se conceder liminar e houver lei anterior que tenha sido revogada pela norma impugnada. Nesse caso, em face da suspenso da norma impugnada (devida concesso da liminar), a lei anterior revogada pela norma impugnada volta a viger em face da suspenso dessa ltima norma.

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Como vimos, para que no ocorra o efeito repristinatrio indesejado deve-se ter um pedido de inconstitucionalidade da lei A na ao de inconstitucionalidade pela lei B. Cuidado: a cautelar em ADI, com relao aos atingidos, tem efeitos erga omnes e vinculante. Contudo, o STF vem entendendo, desde a RCl 2810 de 2004, que o efeito erga omnes e vinculante vai existir na deciso concessiva da cautelar. Procedimento especial da cautelar de adi (art. 12 da lei 9868/99) Esse procedimento especial mais clere. Para que ocorra esse procedimento imprescindvel a presena dos seguintes requisitos: a) pedido na petio inicial de ADI de medida cautelar; b) o relator dever considerar a matria relevante e com especial significado para ordem social e para a segurana jurdica. Ao observar os requisitos acima, o relator ouvir a autoridade que emanou o ato em dez dias, ouvir o AGU e o PGR em prazos sucessivos de cinco dias, e ir submeter a questo diretamente ao plenrio do Tribunal, que ter a faculdade de julgar definitivamente a ADI. O Ministro Eros Grau utiliza-se desse procedimento sempre que verificados os requisitos indispensveis. ADC - AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE (art. 102, I, a da CR/88) Conceito uma espcie de controle concentrado que visa declarar a constitucionalidade de leis ou atos normativos federais que esteja em consonncia com a constituio. Essa ao no constitucional originria, ela foi includa na CR/88 pela Emenda Constitucional n. 3/93. Finalidade da ADC Transformar a presuno de constitucionalidade relativa em presuno absoluta de constitucionalidade. A legislao brasileira nasce com presuno relativa de constitucionalidade (juris tantum), por isso, pode ser atacada diariamente pelo controle difuso e pode deixar de ser cumprida pelo Poder Executivo. Assim, a funo da ADC a de transformar a presuno relativa de constitucionalidade da lei ou ato normativo em presuno absoluta (juris et juri), acabando com o estado de incerteza e de insegurana do ordenamento jurdico. Objeto Lei ou ato normativo federal. No entanto, no qualquer lei ou ato normativo federal, para caber ADC aplicam-se as mesmas regras aplicveis a ADI. Se no cabe ADI, tambm no caber ADC. Legitimidade A partir da emenda 45/2004 todos os legitimados para a ADI tambm so legitimados para a ADC. Tambm existe pertinncia temtica na ADC da mesma forma que existe na ADI. Ou seja, a legitimao da ADC a mesma da ADI. Procedimento

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Legitimado ativo interpe a petio inicial. No h necessidade de advogado para ajuizamento da ADI. Excees: os legitimados dos incisos VIII (partido poltico com representao no CN) e IX (confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional) O legitimado ativo (art. 103 CR/88) deve indicar na petio inicial: a) Lei ou ato normativo que deve ser declarado constitucional; b) Fundamentos jurdicos; c) Pedido; d) Deve demonstrar, na inicial, a divergncia e a controvrsia relevante pelo controle difuso; em sede de casos concretos (controvrsia jurisprudencial, no controvrsia doutrinria). O relator vai fazer um juzo de admissibilidade da petio inicial. A inicial de ADC pode ser admitida ou no pelo relator. Se o relator no admite a inicial cabe recurso de agravo ao pleno. Admitida a ADC, no necessrio ouvir a autoridade que emanou o ato nem o AGU (a finalidade da ADC defender a validade da lei ou ato normativo). Aps admisso da ADC, o PGR se manifestar em 15 dias como custus legis (fiscal da lei). Aps manifestao do PGR, o relator pode requerer ouvir informaes adicionais no prazo de 30 dias, antes de lanar seu relatrio sociedade aberta de interpretes da constituio. Aps manifestao do PGR, ou aps manifestao do PGR e informaes adicionais, o relator lana relatrio e envia para julgamento. OBS: Cabe participao do amicus curiae na ADC que tambm poder realizar sustentao oral. No se pode desistir da ADC. Julgamento da ADC e seus efeitos O julgamento ser nos mesmos moldes da ADI (art. 22 a 28 da Lei 9.868/99): quorum de oito ministros para instaurar sesso de julgamento (art. 22). Quorum de seis ministros para declarar a lei ou ato normativo constitucional ou inconstitucional (art. 23). Em regra, os efeitos so: ex tunc, erga omnes e vinculante. H excees para esses efeitos (art. 27). Excepcionalmente, a ADC pode ter efeito ex nunc e erga omnes ou pode haver manipulao de efeitos erga omnes. Em ambos os casos o quorum para declarar a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei ou ato normativo de oito ministros (2/3) e fazem-se necessrias razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. Carter dplice da ADC e ADI e efeito vinculante Conforme o art. 24 da lei 9.868/99, a ADI e a ADC possuem carter dplice (ambivalente). Essas aes caminham paralelamente, embora tenham sinais trocados. Quando for ajuizada uma ADI, no necessrio ajuizar uma ADC e vice-versa. A ADC pode ser julgada procedente ou improcedente. Se julgada improcedente, pelo carter dplice, a lei ou ato normativo ser declarado inconstitucional e nesse caso os poderes executivo e judicirio ficaro vinculados (ADC improcedente / ADI procedente). Todavia, se a ADC for julgada procedente, pelo carter dplice, a lei ou ato normativo ser declarado constitucional e tambm vincula o poder judicirio e o executivo (ADC procedente / ADI improcedente). O poder legislativo no fica vinculado. O poder legislativo pode fazer lei idntica, se for o caso.

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Obs.: Luis Roberto barroso diz que as excees dizem respeito a prpria ADC, ou seja, elas no guardam relao com a ambivalncia, duplicidade. Medida cautelar na ADC (art. 21 da Lei 90868/99) No pleno, por maioria absoluta de votos, poder ser concedida medida cautelar em ADC. Antes de o relator ouvir o PGR ele marcar julgamento para decidir sobre a cautelar. Se a cautelar for concedida, ela ter efeito: a) erga omnes b) vinculante (suspenso dos processos em curso que envolve a lei objeto da ADC). Exceo: efeito ex tunc - ADC 9 e ADC 12 c) a liminar ter prazo de vigncia de 180 dias sob pena de perda de eficcia. Cuidado: sob pena de eficcia no significa necessariamente que a cautelar perder sua eficcia. AO DIRETA DE INCOSTITUCIONALIDADE POR OMISSO art. 103, 2, CR/88 Conceito da ADI por omisso uma espcie de controle concentrado que visa a declarar a inconstitucionalidade de uma conduta omissiva do Poder Legislativo ou Executivo (e, excepcionalmente, tambm do Poder Judicirio). Finalidade da ADI por omisso a de exigir uma conduta positiva do legislador para dar efetividade, aplicabilidade, executoriedade s normas constitucionais. Quando o nosso legislador exerce uma conduta negativa, fica em inrcia, no exerce a conduta, a norma fica sem regulamentao e, por conseqncia, sem eficcia. A ADI por omisso tem por finalidade resolver o conflito entre a previso constitucional e a conduta negativa do legislador (inefetividade da legislao). Objeto da ADI por omisso Normas Constitucionais de eficcia limitadas carentes de regulamentao devido inrcia do Poder Legislativo e do Poder Executivo. Para o STF, que firmou entendimento desde a ADI 19, s cabe ADI por omisso para atos normativos. No cabe para exigncia de atos concretos (ex.: em normas programticas no cabe ADI por omisso). No caso do Poder Executivo, cabe ADI por omisso para fazer decreto, regulamentos, portarias etc, ou seja, para atos normativos secundrios. legitimidade a mesma da ADI. Aqui valem tambm as mesmas observaes quanto pertinncia temtica. Procedimento Antes de adentrarmos no procedimento necessrio estudar as espcies de ADI por omisso. ADI por omisso pode ser ADI por omisso total e Adi por omisso parcial.

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A ADI por omisso total ocorre quando falta lei ou ato normativo. H uma inrcia total do legislativo. A ADI por omisso parcial construo doutrinria do Min. Gilmar Ferreira Mendes e jurisprudencial. Ela ocorre quando existe lei ou ato normativo, que so, porm, insuficientes para regular os direitos previstos na CF. A ADI por omisso parcial, por sua vez, pode ser: ADI por omisso parcial propriamente dita e ADI por omisso parcial relativa. A ADI por omisso propriamente dita aquela referente a lei insuficiente para viabilizar direitos previstos na norma constitucional. Ela a ADI por omisso por excelncia. Ex.: art. 7 , IV, CF; a lei que fixa o salrio mnimo em R$ 420,00 insuficiente. A ADI por omisso parcial relativa aquela referente a lei existente e que suficiente para viabilizar o direito previsto na CF, mas que no atinge a todos os quais ela deveria atingir. Ex.: em 1991 foi editada a MP 296/91 por meio da qual se aumenta a remunerao de parte dos servidores pblicos. Numa perspectiva qualitativa, essa lei adequada, mas quantitativamente essa lei no atinge a todos que deveria atingir.

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Mesmo procedimento da ADI genrica com algumas especificidades. ADI por omisso total Legitimado ativo art. 103 Requisitos da PI: a) indicar a falta de lei ou ato normativo; b) fundamentao jurdica; c) pedido. STF relator juzo de admissibilidade Admitida Autoridade Pedido de informaes (30 dias) Obs.: a AGU no participar, pois no existe lei ou ato normativo a serem defendidos por ela! PGR (15 dias) ADI por omisso parcial Legitimado ativo art. 103 Requisitos: a) indicar a insuficincia da lei ou ato normativo; b) fundamentos jurdicos; c) pedido para a declarao de inconstitucionalidade parcial. STF relator juzo de admissibilidade Admitida Autoridade Pedido de informaes (30 dias) Obs.: O professor observa que, hoje, a doutrina moderna admite a participao do AGU nesta fase para defender a lei (15 dias) PGR (15 dias)

O restante igual ADI genrica: o relator pode lanar relatrio e solicitar dia para julgamento, ou pode determinar que se prestem informaes adicionais. Tanto na ADI por omisso total como na parcial, poderemos ter a participao do amicus curiae. Julgamento O julgamento da ADI por omisso seguir a mesma lgica dos artigos 22 a 28 da Lei 9.868/99. O qurum para julgamento de 8 Ministros (2/3) e o qurum para deciso, de 6 Ministros (maioria absoluta). Os efeitos da deciso O STF, tradicionalmente, sempre adotou a lgica da tese no concretista, ou seja, existindo provimento da ADI por omisso, o STF reconhece a mora do Poder Pblico e d cincia para que o Poder Pblico supra a norma. Se o Poder Pblico for o Poder Legislativo, no h prazo, porm se estivermos diante de rgos da administrao, h prazo de 30 dias para suprir a norma. A doutrina brasileira entende que, se o rgo da administrao descumprir esse prazo de 30 dias, aps deciso do STF, ele incorrer em crime de responsabilidade. Em 2007, no julgamento da ADI 3682, houve uma indicao do STF de ruptura com o tradicional entendimento SEU, tendo em vista duas novidades: 1. quanto ao fundamento: o STF passou a considerar como fundamento para a mora do Poder Legislativo a chamada inertia deliberandi (inrcia deliberante, ou seja, inrcia para deliberar e discutir os projetos de lei). Antes, o STF entendia que a inrcia iria at a apresentao legislativa. Ver ADI 3682. Obs.: no MI, o STF j teria reconhecido essa mora (MI 361).

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2. quanto ao estabelecimento de prazo para suprir a norma: o STF estabeleceu ainda prazo de 18 meses para que o legislador supra a norma. Embora a deciso seja mandamental, esse prazo de 18 meses no seria obrigatrio, impositivo; trata-se, no entanto, de um lapso temporal razovel para que o legislador supra a norma. Ver informativo n 466 do STF. Obs.: esse prazo de 18 meses esgotar-se- em novembro de 2008. Observao sobre os efeitos da ADI por omisso parcial: declarao de inconstitucionalidade com pronncia de nulidade. Excepcionalmente, o STF vem entendendo que em determinados casos deve haver a declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, pois, se a declarao de inconstitucionalidade pronunciar a nulidade da lei, esta, segundo o STF, estaria agravando o estado de inconstitucionalidade do ordenamento jurdico. No existe a possibilidade de medida cautelar em ADI por omisso. ADI INTERVENTIVA Art. 36, III, CF. Conceito ADI interventiva uma espcie de controle concentrado no STF, que visa declarar a inconstitucionalidade de uma conduta de um Estado membro ou do DF que descumprir princpios sensveis da Constituio. Obs.: o parmetro de controle da ADI interventiva no toda a Constituio e sim apenas o art. 34, VII, CF. Objeto Conduta do Estado membro ou do DF, que pode ser uma conduta tanto comissiva quanto omissiva. Uma conduta comissiva ou omissiva poder ser tanto normativa como concreta. Ex.: Na dcada de 90, no interior do Estado de Mato Grosso, trs indivduos presos sob a acusao de crimes brbaros foram linchados pela populao da cidade. O PGR ajuizou ADI Interventiva, dizendo que a conduta do Estado feriu a alnea b do inciso VII do art. 43 da CF. O STF aceitou o cabimento da ADI interventiva contra conduta concreta, mas negou provimento sob o argumento de que este s caberia se ficasse demonstrado um descumprimento sistmico da alnea b do inciso VII do art. 34. No teremos ADI interventiva para um caso isolado mas, sim, para uma ruptura sistmica. Finalidade (ponto cobrado pelo CESPE 2007) A ADI interventiva tem uma dupla finalidade: uma finalidade jurdica a finalidade jurdica a de o STF declarar a inconstitucionalidade da conduta. uma finalidade poltica a finalidade poltica a decretao de interveno federal pelo Presidente da Repblica. A ADI Interventiva funciona como pressuposto para decretao de interveno federal pelo Presidente da Repblica nas hipteses do art. 34, VII, CF.

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Legitimidade da ADI interventiva O nico legitimado o Procurador Geral da Repblica (PGR). Segundo o entendimento jurisprudencial do STF, o PGR tem a discricionariedade de ajuizar ou no a ADI Interventiva, no havendo subsidiariedade caso ele no a proponha. Procedimento Est adstrito a Lei 4337/64 e ao RISTF. O PGR na PI dever indicar: a) a conduta que descumpre princpio sensvel da CF art. 34, VII, CF; b) o fundamento jurdico; c) o pedido. O relator ser o Presidente do STF. Admitida a ADI interventiva, o relator a encaminhar ao legitimado passivo para que ele preste informaes num prazo de 30 dias. O legitimado passivo o Estado ou DF. Obs.: a ADI interventiva uma exceo no controle concentrado de constitucionalidade, pois nela o processo no ser objetivo, mas, sim, subjetivo. um controle em concreto, com lide e partes. Ateno, ento, para as questes de concurso que induzem a resposta em direo noo de que todo o controle concentrado no Brasil abstrato. O relator ter 30 dias para elaborar o relatrio e solicitar dia para julgamento. Efeitos da deciso Existindo provimento em uma ADI interventiva, o Presidente do STF ir comunicar ao Presidente da Repblica a deciso para que tome as providncias necessrias. A corrente majoritria entende que o Presidente, nesse caso, dever decretar a interveno federal no Estado membro ou no DF com base no art. 84, X, CF. Obs.: minoritariamente, entendese que seria uma faculdade do Presidente. A regra que existe controle poltico feito pelo Congresso Nacional sobre a interveno ver art. 49, IV da CF e art. 36, 1 , CF. Excees: art.34, VI e art. 34, VII da CF. Assim, no caso da decretao de interveno federal em virtude de provimento do STF em ADI interventiva no haver controle poltico feito pelo CN em razo do principio da separao dos poderes. Observaes finais: 1. Com base no procedimento atual, no cabe medida liminar em ADI interventiva. 2. O Estado membro pratica uma conduta normativa e descumpre princpio sensvel da Constituio. Nesse sentido, o Estado membro produz uma norma ou uma lei ou ato normativo que fere o art. 34, VII, CF. Pergunta-se: a deciso do STF tem o condo de extirpar a lei ou ato normativo do ordenamento jurdico do Estado? No.

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ADPF ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL Art. 102, 1 da CF Conceito uma espcie de controle concentrado no STF que visa evitar ou reparar leso a preceito fundamental da Constituio em virtude de ato do Poder Pblico ou de controvrsia constitucional em relao a leis ou atos normativos federais, estaduais ou municipais, inclusive anteriores Constituio (ou seja, direito pr-constitucional). Obs.: O parmetro da ADPF apenas os preceitos fundamentais da Constituio e no toda a Constituio. Espcies de ADPF Lei 9.882/99 A ADPF surgiu originariamente com a CF, vindo a ser regulamentada pela Lei 9.882/99. Argio autnoma diz respeito a atos do Poder Pblico que venham a ferir ou ameaar de ferir preceitos fundamentais. A idia de autonomia vem do ato do poder pblico. Argio incidental controvrsia constitucional em relao a leis ou atos normativos federais, estaduais ou municipais. Incidental aqui no porque exista um incidente dentro do ADPF, uma vez que ADPF um processo-objeto. Chama-se incidental porque ela tem uma origem no controle difuso. So incidentes em casos concretos que se desenvolvem no controle difuso. Essa ao se apresenta como uma verdadeira antecipao de etapas. Muitos autores chegaram a afirmar que essa espcie de ADPF seria equivalente avocatria do regime militar. Contudo, embora haja uma relao entre elas (ambas antecipam etapas), os institutos so diferentes. Na avocatria tpica do regime militar, o STF avocava o processo para si, ferindo dessa maneira o princpio do juiz natural e do duplo grau de jurisdio. Na ADPF o que se julga a lei de forma abstrata. Objeto Na argio autnoma, o objeto ato do poder pblico: ato administrativo, ato normativo e ato judicial. Obs.: No que tange aos atos judiciais, existe uma controvrsia doutrinria. Na argio incidental, o objeto envolve lei ou ato normativo, que pode ser ato normativo primrio ou secundrio, federal, estadual e municipal. Sobre o objeto, segundo o STF, cabe ADPF contra: ato normativo j revogado (ADPF n 84). No cabe ADPF contra: - Contra ato do poder executivo, porque o veto um ato eminentemente de natureza poltica (ADPF n 1). Obs.: porm, na ADPF 45 em voto monocrtico, o Min. Celso de Mello entendeu que caberia ADPF contra veto. - Contra PECs, porque no cabe controle concentrado preventivo (ADPF n 43). O controle concentrado s repressivo. - Contra smulas (ADPF n 80). Nem smulas tradicionais, nem smulas vinculantes.

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Preceitos fundamentais Existem duas correntes sobre o tema preceitos fundamentais 1) Andre Ramos Tavares e JAS para eles no existem preceitos fundamentais stricto sensu na Constituio, pois toda a Constituio um preceito fundamental por excelncia. Ou seja, eles entendem que a Constituio uma norma que fundamenta a validade de todas as outras normas. 2) Gilmar Ferreira Mendes existem preceitos fundamentais dentro da Constituio. A corrente majoritria no desconsidera que a Constituio seja uma norma fundamental, porm ela entende que dentro da Constituio existem normas mais fundamentais que outras, portanto preceitos dotados de maior relevo, importncia, ou seja, grau de fundamentabilidade. Essa corrente no afirma que existe hierarquia entre normas constitucionais, porm existem normas mais fundamentais que outras. Segundo a segunda corrente, os preceitos fundamentais seriam as normas materialmente constitucionais. Ou seja, aquele ncleo ideolgico constitutivo do Estado e da sociedade dentro da Constituio formal. No existe uma definio legal ou doutrinria sobre quais so os preceitos fundamentais. Assim, jurisprudencialmente, o STF reconhece como preceitos fundamentais o art. 5, art. 6, art. 18, art. 34, VII, art. 60, 4 todos da CF. Os preceitos fundamentais seriam um rol aberto, em crescente construo. Procedimento: Legitimidade Ativa (art. 103, CF) STF (Relator far juzo de admissibilidade) Analise do pedido liminar Autoridade que produziu o ato (Pedido de Informao) 10 dias solicitar informaes adicionais

MP no ajuizada por ele (5 dias) Julgamento S h obrigatoriedade de advogado para os legitimados dos incisos VIII, IX do art. 103. Para os outros h apenas uma faculdade. Requisitos da inicial: 1) o legitimado ativo dever indicar o preceito fundamental violado ou ameaado de violao; 2) qual o ato do poder pblico que levou violao; 3) a prova da violao; 4) o pedido. Obs.: se a ADPF for incidental o legitimado dever, ainda, demonstrar a controvrsia judicial relevante.

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No juzo de admissibilidade feito pelo relator, caso a ADPF no seja recebida, cabe agravo para o pleno do STF. No juzo de admissibilidade da ADPF, o STF dever analisar o princpio da subsidiariedade que est alocado no art. 4, 1 da Lei 9.882/99. Assim, no caber ADPF se houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Quanto ao princpio da lesividade, temos trs correntes: 1 corrente (Andre Ramos Tavares e JAS) entende que o princpio da subsidiariedade inconstitucional, pois contraria o art. 102, 1, CF. Nesse sentido, o art. 4, 1 criou uma restrio desproporcional. Essa corrente minoritria, no tendo sido adotada pelo STF. 2 corrente (Alexandre de Morais e Zeno Veloso) entende que o princpio da subsidiariedade constitucional e dever ser observado na sua literalidade, ou seja, nesse caso, haveria uma interpretao gramatical do art. 4, 1. O STF j adotou esse posicionamento, porm cabe aqui uma crtica a esta corrente, pois, no Brasil, sempre haveria um meio de se sanar a leso. 3 corrente (Gilmar Ferreira Mendes e Luis Roberto Barroso) uma corrente mista ou intermediria. Essa corrente entende que o princpio da subsidiariedade constitucional, porm deve ser interpretado teleologicamente/finalsticamente. Deve-se observar se o meio a ser utilizado mais ou menos eficaz que a ADPF. Segundo os defensores dessa teoria, sempre teremos um outro meio para sanar a leso. O que se deve observar, ento, seria a anlise daquilo que seria mais ou menos eficaz. Se o meio for um processo subjetivo, ele ser menos eficaz que a ADPF, cabendo, assim, ADPF para sanar a leso. A ADPF prevalece sobre qualquer processo subjetivo, inclusive sobre HC e MS. Se o processo for objetivo, os autores entendem que a ADPF no o meio mais eficaz. Portanto os processos objetivos seriam um meio to ou mais eficaz que a ADPF. Essa corrente majoritria na doutrina e a corrente trabalhada hoje pelo STF. Precedente: ADPF 54. Caso o legitimado ativo ajuze uma ADPF em uma hiptese na qual caberia ADI, o que dever fazer o STF? Nesse caso, o STF converter a ADPF em ADI com base nos princpios da instrumentalidade processual e da economia processual. Precedente: ADPF 72. Procedimento do pedido liminar: Caso a ADPF seja admitida, se houver pedido de liminar, o STF proceder anlise do mesmo. A liminar, em regra, concedida pelo pleno e com quorum de maioria absoluta. Porm, excepcionalmente, a liminar poder ser concedida pelo relator em caso de extrema urgncia ou em caso de perigo de grave leso ou, ainda, no recesso. Quanto liminar, h na ADI a regra de que a liminar s poder ser concedida com a oitiva da autoridade no prazo de 5 dias. J na ADPF, a liminar poder ser concedida inaldita altera parts.

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Quanto aos efeitos, temos trs possibilidades: 1. suspenso do ato do poder pblico; 2. suspenso do andamento dos processos que envolvem a lei ou ato normativo objeto da ADPF; 3. suspenso dos efeitos de decises nos processos que envolvem a matria objeto da ADPF. Obs.: exceto se j houver trnsito em julgado. Assim, a concesso da medida liminar suspende os processos em curso ou os efeitos de deciso judiciais (salvo coisa julgada). Esse efeito s se aplica ADPF incidental. Em relao ADPF autnoma, o que vai ser suspenso o ato do poder pblico. Continuao do procedimento: Aps a apreciao da liminar, em 10 dias, o relator solicitar informaes autoridade que emanou o ato (para ADPF autnoma). Aps a prestao de informaes, dar-se- vista ao PGR no prazo de 5 dias, desde que no tenha sido ele que tenha ajuizado a ADPF em questo. Obs.: o professor critica essa ressalva em razo do art. 103, 1, CF. O relator poder solicitar informaes adicionais, ouvindo-se peritos, comisses de peritos, poder realizar audincias pblicas; etc. (tanto na ADPF autnoma como a incidental). Ele tambm poder ouvir as partes nos processos em curso (controle difuso), que ensejaram a ADPF (ADPF incidental). Contudo, estas no viram partes da ADPF. Finalizadas todas as etapas, o relator lana relatrio e marca data para julgamento. Julgamento Quorum para inaugurao da sesso: 2/3 ou oito ministros. Quorum para julgar: 6 ministros. Efeitos: a) Regra efeito erga omnes e ex tunc; Todavia, havendo razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social h possibilidade de, por voto de oito ministros ou 2/3, haver efeito ex nunc e erga omnes ou manipulao de efeitos. b) Efeito erga omnes e vinculante, pois h a obrigatoriedade dos juzes cumprirem a deciso do STF. Na deciso da ADPF, o STF poder determinar a interpretao e aplicao do preceito fundamental da CF, ou seja, determinar o modo como o preceito dever ser interpretado e aplicado. A deciso da ADPF de execuo imediata. Nesse sentido, o acrdo poder ser lavrado posteriormente. Deciso de ADPF irrecorrvel, salvo embargos declaratrios. No cabe nem mesmo rescisria. Cabe o instituto da reclamao para preservar competncia e autoridade do STF. Obs.: Na ADPF, cabe a figura do amicus curiae, que poder participar no inter de todo o procedimento dependendo apenas da deciso do relator.

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Consideraes finais sobre o controle de constitucionalidade (tcnicas de decises) 1) Interpretao conforme a constituio no tcnica de hermenutica e, sim, uma tcnica de deciso que tem como objetivo salvar uma norma fazendo com que a ela permanea no ordenamento. Isso porque a norma jurdica no tem um sentido unvoco, podendo ter vrias formas de interpretao. Interpretao conforme a constituio a possibilidade de o STF declarar a constitucionalidade de uma interpretao de uma norma jurdica que ele entende ser compatvel ou adequada ou em consonncia com a constituio. A interpretao conforme a constituio tem efeito erga omnes e vinculante luz do art. 28, pargrafo nico da Lei 8.968/99. A interpretao conforme a constituio pode ser com ou sem reduo de texto. Exemplo de interpretao com reduo de texto: ADI 1127. Resta observar que existem limites interpretao conforme a constituio. Um dos limites que o STF no poder atuar como legislador positivo. Nesse sentido, apenas lhe permitido a atuao como legislador negativo, luz da perspectiva kelseniana. O outro limite, portanto, que, na interpretao conforme a constituio, o STF no pode contrariar texto expresso de norma jurdica, para que no atue como legislador positivo. 2) Declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo do texto tcnica de deciso que tambm tem uma perspectiva hermenutica. Na interpretao conforme, o STF procura salvar a interpretao da norma declarando-a constitucional. J na declarao parcial de inconstitucionalidade, o STF procura extirpar uma interpretao da norma, e no salv-la, portanto visa a declarao de inconstitucionalidade. Declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto a possibilidade de o STF declarar a inconstitucionalidade de uma hiptese ou de um vis ou variante de aplicao de uma norma jurdica sem reduzir seu texto. Neste sentido, o texto da norma continua literalmente o mesmo, mas uma hiptese de aplicao desse texto declarada inconstitucional. Nos mesmos moldes da interpretao conforme a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tem efeitos erga omnes e vinculante. Obs.: A declarao de inconstitucionalidade pode ocorrer com a nulidade total da lei ou nulidade parcial com reduo de texto. Temos ainda a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, que foi a que acabamos de estudar. 3) Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade a possibilidade do STF declarar a inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo, porm determinando que a eles sejam mantidos no ordenamento jurdico em virtude do no-pronunciamento de sua nulidade. Essa possibilidade de declarao excepcional e tem como base o princpio da proporcionalidade no que diz respeito a razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social ou, ainda,

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possibilidade de que a declarao tradicional de nulidade da lei ou ato normativo agrave o estado de inconstitucionalidade do sistema jurdico. Ex.: ADI 2240; ADI 526; ADI 1458. 4) Declarao de constitucionalidade de lei ainda constitucional a possibilidade do STF declarar a constitucionalidade de uma lei ou ato normativo, afirmando que esto em via de se tornarem inconstitucionais, ou seja, est caminhando para a inconstitucionalidade. Esse instituto tambm denominado de inconstitucionalidade progressiva ou apelo ao legislador. Ex.: HC 70514; RE 147776 5) Sentenas intermedirias (caiu no concurso MPF, 2008) o conjunto de decises dos rgos de controle de constitucionalidade que visam relativizar o dogma tradicional de declarao de constitucionalidade e de declarao de inconstitucionalidade. Nesse sentido, surgem decises intermedirias entre a constitucionalidade e inconstitucionalidade das leis por razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social (fatores polticos, econmicos, culturais, morais, ticos, etc.). Esse termo sentenas intermedirias surge na VII Conferncia dos Tribunais Constitucionais Europeus, em 1997. Dentre as sentenas intermedirias temos as sentenas normativas que so as sentenas que criam normas jurdicas com eficcia erga omnes. So sentenas tpicas do ativismo judicial, nova postura do Poder Judicirio com base em movimentos neoconstitucionalistas. As sentenas normativas por sua vez podem ser: sentenas aditivas e sentenas substitutivas. Sentenas aditivas: so aquelas em que o Poder Judicirio entende que a norma inconstitucional por insuficincia da mesma, porm no declaram a inconstitucionalidade. O Poder Judicirio acrescenta contedo a essa norma, fazendo com que ela se torne constitucional. Portanto uma sentena que amplia o contedo da norma para torn-la constitucional. Exemplo clssico: deriva da Corte Constitucional Italiana, na Sentena Normativa 170/70. O STF, tradicionalmente, no adota as sentenas aditivas, porm esse entendimento vem se modificando com o tempo. Smula 339, STF. O prof. Bernardo, contudo, revela que esse entendimento vem sendo paulatinamente mudado. Exemplo no STJ: REsp 249026. Exemplo no STF: HC 79812; ver Informativo 485 do STF. Sentenas substitutivas: so aquelas em que o Poder Judicirio entende que a norma inconstitucional por inadequada, porm no declara a sua inconstitucionalidade e sim substitui a norma por outra que considera mais adequada. As sentenas substitutivas tambm derivam da Corte Constitucional Italiana Sentena Normativa 298/95. Conclumos, assim, que as sentenas normativas ferem o principio da supremacia da constituio, pois afrontam o principio da separao dos poderes, colocando o Poder Judicirio como um legislador positivo ou como um verdadeiro Poder Constituinte Permanente.

ORGANIZAO DO ESTADO 1. Forma de Estado a) conceito

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O que forma de Estado? a distribuio geogrfica do poder poltico em funo do territrio. Ou seja, como o poder poltico distribudo no estado nacional. b) espcies Quais so as espcies de formas de estado? a) Estado unitrio no h uma distribuio geogrfica do poder poltico. Nesses termos, teremos apenas um plo emissor e emanador de normas. Obs.: porm, devemos lembrar que atualmente nos estados unitrios h descentralizao administrativa. Por isso os Estados Unitrios hoje no so mais puros, mesmo porque seria invivel sua reproduo social nas sociedades complexas de hoje. Essa aproximao importante para que ele atinja aos objetivos de desburocratizao e democratizao. b) Estado Federal aquela forma de Estado na qual h uma distribuio geogrfica do poder poltico, em que temos um ente dotado de soberania e outros entes dotados de autonomia. c) Confederao a confederao se apresenta como uma juno de estados na qual h uma distribuio geogrfica do poder poltico em que todos os entes so dotados de soberania. Diferenas entre Estado Federal e Confederao: Estado Federal 1 O estado federal se origina de uma constituio. 2 No Estado federal no h a possibilidade do direito de secesso. Da o princpio da indissolubilidade do vnculo federativo. Obs.: art. 1 e art. 60, 4, I, CF. 3 No Estado Federal existe um rgo de cpula do Poder Judicirio para dirimir conflito entre os entes federativos. Ex.: art. 102, I, e, CF Confederao 1 Surge de um tratado ou acordo entre os estados. 2 Na confederao existe o direito de secesso, pois todos os entes so dotados de soberania. 3 no h rgo de cpula do Poder Judicirio para dirimir conflitos nem eventuais conflitos, porque todos eles so dotados de soberania.

Obs.: A Unio Europia atualmente no se encaixa nem no modelo federalista nem no modelo confederalista, pois est ainda em processo de produo de sua forma de Estado. Nesse sentido, importante salientar ainda que disso poder surgir uma nova forma de estado at ento inexistente, fora dos padres clssicos existentes luz do direito comunitrio. c) Anlise especfica do Brasil Nosso federalismo surgiu atravs de um movimento do centro para a periferia (origem centrifuga). Resta observar que, na formao histrica, o federalismo pode ser centrpeto ou centrfugo. Prisma de formao histrica (como a federao se formou). No Brasil, o Estado era Unitrio e se desmembrou para formar uma federao; assim, sua formao histrica foi centrfuga. Nos EUA,

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os Estados eram soberanos (existia uma Confederao), e esses Estados se uniram para formar uma federao; assim, sua formao histrica foi centrpeta. Qual a conseqncia do federalismo com origem centrfuga? Nosso federalismo tem origem centrifuga, com isso, o plo central, representado pela Unio, vai conservar uma srie de capacidades e competncias, e os Estados, tradicionalmente, no vo receber uma gama de competncias adequadas. Segundo expresso de Gilmar Ferreira Mendes, a origem do nosso federalismo centrfugo tem como conseqncia um federalismo centrpeto (federalismo altamente centralizado). O ente soberano a Republica Federativa do Brasil (RFB) ou, para alguns autores, apenas Estado Federal. A Unio, os Estados, DF e Municpios so entes autnomos. Art. 1, a Constituio pertence RFB; art. 18, a organizao poltica da RFB compreende a Unio, os Estados, DF e Municpios, todos autnomos nos termos dessa Constituio. Quem representa a RFB a Unio. Por isso muitos se confundem ao declarar que a Unio seria dotada de soberania, tendo em vista que o territrio da Unio o mesmo que o da RFB e que a Unio que representa a RFB, inclusive em suas relaes internacionais. A Unio, embora edite leis nacionais, tambm edita leis federais. No conflito entre uma lei federal e uma lei estadual, qual prevalece? No h hierarquia entre lei federal, estadual e municipal, pois os entes so autnomos. O que ir existir uma definio de competncia prevista na constituio da RFB. O que soberania? E o que autonomia? Soberania pode ser definida classicamente como o poder mximo interno e o poder de igualdade no nvel externo (externamente em relao aos outros estados nacionais). Nesse sentido, a soberania possui, no nvel interno, subordinao e, externamente, coordenao. Esse conceito vem sendo relativizado pela Unio Europia. Autonomia a capacidade de se desenvolverem atividades dentro de limites previamente circunscritos pelo ente soberano. A autonomia no Brasil em nvel local (Municpios), regional (Estados) e nacional (Unio). A autonomia representa as capacidades de auto-organizao, autogoverno, legislativa, administrativa, financeira, tributria. Autonomia a qualidade ou o status de Estado conferido pela ordem Constitucional a determinadas sociedades organizadas no seu mbito interno e a respectivas entidades estatais correlacionadas sociedade, assegurando-lhes as seguintes capacidades: de auto-organizao, de autogoverno, legislativa, administrativa, financeira e tributria. J que se trata de qualidade de Estado prevista na Constituio, toda a autonomia se faz exercitvel num conjunto de competncias previstas ou determinadas na prpria Constituio. Auto-organizao o poder constituinte decorrente dos Estados e Municpios. Respeitados os limites constitucionais, a capacidade que a populao de um ente estatal possui de adotar os modelos organizacionais que melhor lhes convierem (ex.: Municpios, art. 29; Estados, art. 25; DF, art. 32; Unio, art. 44 at 47).

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Autogoverno a capacidade que a populao, de um ente estatal autnomo, possui de escolher diretamente os seus representantes polticos sem ingerncia externa. Ex.: Municpios, art. 29; IV; Estados, art. 27; DF, art. 32; 3; Unio, art. 44. Existem excees autonomia do DF: art. 21, XIII e XIV, CF e art. 22, XVII, CF. Smula 647, STF. Auto-administrao A auto-administrao se traduz no exerccio de competncias administrativa, legislativa e tributria dos entes. O grande objetivo da auto-administrao desenvolver a auto-organizao e o autogoverno. Qual definio de competncia? Competncia, no Direito Constitucional, a faculdade juridicamente atribuda a um ente para a tomada de decises. Tcnicas de repartio de competncias (obs.: a repartio de competncias o ponto fundamental do estudo do federalismo) a) Repartio horizontal de competncias tcnica na qual h uma distribuio estanque (fechada) de competncia entre os entes. Ou seja, h uma distribuio de competncia especfica, na qual cada ente ter suas prprias matrias de modo individualizado. No Brasil, a repartio horizontal surge com a Constituio de 1891 e prevalece ainda em nossa atual Constituio. Aqui a competncia enumerada para Unio e Municpios e continua remanescente para os Estados. b) Repartio de competncia vertical aquela na qual dois ou mais entes vo atuar conjuntamente ou concorrentemente para uma mesma matria. A repartio vertical surge com a Constituio de Weimar, em 1919. No Brasil, a repartio vertical tem origem com a Constituio de 1934 e ainda existe na atual Constituio de 1988. A repartio vertical se subdivide em repartio vertical cumulativa e repartio vertical no cumulativa. A repartio vertical cumulativa aquela na qual no existem limites previamente definidos para o exerccio da competncia concorrente entre os entes. A repartio vertical no cumulativa aquela na qual existem limites previamente definidos para o exerccio da competncia concorrente. A repartio vertical de competncia no Brasil tipicamente no cumulativa. Tanto assim que no Brasil a Unio edita normas gerais e os Estados e Municpios vo suplementar as normas gerais da Unio para atender suas peculiaridades regionais. Observaes - a repartio horizontal desenvolve um modelo de federalismo chamado federalismo dual. E a repartio vertical desenvolve um federalismo cooperativo. - princpio da predominncia dos interesses a Unio trabalha com interesses gerais; os Estados, com interesses regionais; os Municpios, com interesses locais, e o DF, com interesses locais e regionais. Repartio Horizontal Repartio Vertical

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(competncia administrativa e legislativa) Unio (art. 21, competncia administrativa; art. 22, competncia legislativa) Estados (art. 25, 1) Municpios (arts. 30, I, competncia legislativa; art. 30, IV e V, competncia administrativa) DF (art. 32, 1) Competncias da Unio

(competncia administrativa e legislativa) Unio, Estados, Municpios e DF art. 23 Unio, Estados e DF art. 24

Competncia legislativa a competncia que o ente tem para legislar. Competncia administrativa a competncia para execuo de polticas pblicas ou gerenciamento e desenvolvimento da mquina administrativa. Alguns autores chamam de competncias materiais. Dica: toda vez que tivermos os verbos manter, guardar, emitir, preservar, declarar, decretar estaremos diante de competncias administrativas. Em regra, as competncias administrativas so casadas com as competncias legislativas, ou seja, guardam entre si uma intima conexo. Segundo JAS, as competncias administrativas do art. 21, CF, so chamadas de competncias exclusivas. As competncias legislativas do art. 22, por sua vez, seriam competncias privativas. As competncias exclusivas no permitem delegao, j para as privativas h possibilidade de delegao. Outros exemplos: art. 49 e 84, CF. Fernanda Dias Menezes de Almeida e Gilmar Ferreira Mendes, dentre outros, criticam a tese de JAS, pois os art. 51 e 52 da CF trazem competncias privativas para as quais no h possibilidade de delegao. Portanto tal teoria de JAS insustentvel, implausvel, j que o prprio constituinte no a utilizou com rigor. Possibilidade de delegao art. 22, pargrafo nico, CF Requisitos para que a Unio possa delegar competncias legislativas para os Estados: Requisito formal s poder ocorrer mediante lei complementar. Requisito material s ir versar sobre matria especifica de um dos incisos do art. 22, CF. Requisito implcito requisito implcito da isonomia (art. 19, III, CF).

Competncias dos Municpios A competncia enumerada para os Municpios est no art. 30, I (competncia legislativa) e no art. 30, III e IV (competncia administrativa). O assunto ser de interesse local desde que seja de interesse predominantemente local, porque um interesse local sempre tambm regional e, em ultima anlise, nacional. Contudo, devemos analisar a predominncia do interesse Teoria da predominncia dos interesses. Obs.: quem legislar sobre o horrio de funcionamento do comrcio local? Ser o Municpio, porque assunto de interesse local, como se v na Smula 645 do STF. E sobre a regulamentao do horrio de funcionamento dos bancos? Essa questo envolve o sistema

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monetrio, alm de vrios outros fatores, como por exemplo, Bolsa de Valores, BACEN, etc., sendo assunto de interesse predominantemente nacional, como prev a Smula 19 do STJ, portanto regulado pela Unio. Mas quem regula o tempo de permanncia em uma fila de banco? No que tange a questes que envolvem fila e comodidade dos clientes, o municpio que regula (informativo 394 do STF), pois se trata de um assunto de interesse predominantemente local. Obs.: o Municpio trata do zoneamento, da planificao urbana. Uma lei do Municpio de Joinville que afirmou que ser proibido construir farmcias a menos de 500m uma da outra foi declarada inconstitucional Smula 646 do STF. Competncias dos Estados Os Estados tero competncias remanescentes, ou seja, o que no for da competncia da Unio e dos Municpios ser da competncia dos Estados. Exemplo de competncia remanescente com base na jurisprudncia do STF: organizar o transporte intermunicipal luz de que se trata um interesse regional. Competncias do Distrito Federal Cumulativa ampla das competncias municipais e estaduais, salvo em caso de exceo da Constituio ou de incompatibilidade. REPARTIAO DE COMPETNCIA COMPETNCIA COMUM O art. 23, CF traz a competncia comum (ou competncia material) que de cunho administrativo. Importante observar que, no Brasil, a competncia comum no envolve matria somente administrativa. No art. 23 da CF h somente competncias administrativas, mas existem outras competncias comuns espalhadas pela CF que no so administrativas. Ex.: instituio de taxas, contribuio de melhoria e CPBS (Contribuio Previdenciria em Benefcio do Servidor) so competncias legislativas. Obs.: na competncia comum de carter administrativo pode existir poder normativo regulamentar (carter secundrio). Ateno: ver o pargrafo nico do art. 23 que estabelece que LC fixar normas para cooperao entre os entes. COMPETNCIA CONCORRENTE O art. 24, CF traz a competncia concorrente que de cunho legislativo. A Unio estabelecer normas gerais, sendo que os Estados-membros e o DF iro suplementar as normas gerais da Unio para atender s suas peculiaridades regionais. Competncia suplementar complementar ocorre quando os Estados-membros e DF suplementam as normas da Unio e as complementam no que tange legislao de suas regies. Competncia suplementar supletiva ocorre quando os estados e DF exercem a competncia legislativa plena pelo fato de a Unio no ter editado normas gerais. Nesse caso, os Estados-

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membros e o DF atuaro na lacuna deixada pela Unio. Incumbe observar aqui que, caso a Unio posteriormente venha a editar normas gerais, as normas estaduais sero suspensas e no revogadas. Os Municpios tambm tero competncia suplementar com base no art. 30, II, CF, suplementando a legislao estadual e federal no que couber. Assim, competir aos Municpios exercer a competncia suplementar em assuntos que seja de interesse local e, sobretudo, nas matrias que envolvam os art. 23 e 23 da CF. Questo: a competncia suplementar dos Municpios poderia ser suplementar supletiva ou apenas suplementar complementar? Existem duas correntes: 1. Os Municpios tambm exercem a competncia suplementar supletiva. Ou seja, na falta de normas federais e estaduais o Municpio poder exercer a competncia legislativa plena. Caso se edite legislao federal ou estadual, a legislao municipal ficar suspensa. Interpretao sistemtica da CF. 2. Se o constituinte quisesse estabelecer competncia suplementar supletiva para os municpios, ele teria descrito normativamente na Constituio. Interpretao literal/gramatical da Constituio. Corrente defendida por Manuel Gonalves Ferreira Filho e Dirley Cunha Consideraes finais sobre a repartio de competncia 1. As competncias enumeradas da Unio (art. 21 e 22) fazem parte de um rol exemplificativo, pois existem outras competncias para a Unio no decorrer da Constituio. Exemplos: art. 48, art. 49, art. 149, art. 164, art. 168. 2. As competncias dos Municpios no esto apenas no art. 30, pois existem outras competncias para o Municpio no inter da Constituio. Nesse sentido, temos o art. 144, 8 e art. 182, 1. 3. As competncias dos Estados na repartio horizontal so as competncias remanescentes (art. 25, 1); porm existem excees: art. 25, 2, art. 25, 3 e art. 18, 4). 4. Jurisprudncia do STF: Art. 22, XI At a CF de 1969 era competncia concorrente legislar sobre transito e transporte, contudo, com a atual Constituio, tal competncia passou a ser privativa da Unio. A jurisprudncia do STF vem declarando inconstitucionais as leis estaduais e federais que legislaram sobre essa matria. Ver informativo 275 do STF e ADI 3679. Art. 22, I Legislao sobre o limite do valor da cobrana em estacionamentos particulares foi declarada inconstitucional pelo STF, pois se trata de direito civil ADI 1918. No estado de Rondnia, editouse uma lei estabelecendo que os empregados da construo civil que chegassem ao servio com 15 minutos de antecedncia teriam direito a caf, po e leite. O STF considerou tal lei inconstitucional, pois da competncia da Unio legislar sobre direito do trabalho ver Informativo 472. Ver Smula 722 do STF. Art. 22, VII Lei que determinava que estacionamentos de shoppings deveriam contratar seguradoras para se garantir contra furto. Legislao sobre seguros da competncia da Unio.

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Art. 22, XX Smula vinculante 2 do STF. Art. 24, I Lei estadual estabelecendo meia-entrada para eventos esportivos, culturais ou de lazer em geral seria constitucional, pois matria de competncia concorrente (direito econmico). ADI 1950. Resta observar que o Estado s pode legislar sobre meia-entrada em estabelecimentos comerciais, mas no poder faz-lo com relao ao transporte coletivo, pois essa matria da competncia dos municpios. Art. 24, IX A lei do DF que estipulou que suas escolas pblicas teriam a lngua espanhola como disciplina curricular foi considerada constitucional. Consideraes finais sobre a organizao do Estado Territrios so meras descentralizaes administrativas da Unio. Portanto no so dotados de autonomia poltica (no so entes federativos). Porm so dotados de personalidade jurdica. Atualmente, no existem territrios no Brasil! Amap e Roraima, que eram territrios, transformaram-se em Estados, e Fernando de Noronha, que tambm era territrio, foi incorporado a PE. Territrios com mais de 100 mil habitantes tero 1 e 2 instncia judicial, membro do MP e defensores pblicos ( 3, art. 33 da CF). Os territrios podem ser subdivididos em Municpios conforme artigos 29 a 31 do capitulo III, titulo IV. Territrios, se criados, tero 4 deputados federais art. 45, 2 da CF. Ademais podero ter cmaras territoriais. Distrito Federal o DF um ente federativo dotado de autonomia poltica (exceo: art. 22, XVII, art. 21, XIII, art. 21, XIV). O DF no pode ser subdividido em Municpios. O DF regido por lei orgnica e lei distrital. Ter governador e vice, deputados federais (que so no numero de 8), deputados distritais (24 deputados distritais) e vereadores. Possui cmara legislativa. Criao de novos Estados: haver a formao de novos Estados na hiptese de incorporao, subdiviso e desmembramento, desde que se preencham os seguintes requisitos: a) plebiscito da populao diretamente interessada; b) oitiva das assemblias legislativas; c) lei complementar da Unio. O plebiscito consiste em uma consulta previa populao. Esse requisito uma condio de procedibilidade; sem ele, no teremos nem o segundo nem o terceiro requisito. O segundo requisito consiste na oitiva das assemblias que ser consubstanciado atravs de um parecer meramente opinativo. O terceiro requisito, segundo o professor, seria um requisito decisivo. A LC no ser aprovada caso no seja de interesse nacional. Incorporao ocorre quando dois ou mais estados vo se incorporar criando um novo estado, existindo a perda da personalidade jurdica dos entes primitivos. Subdiviso um estado vai se subdividir em dois ou mais estados, com perda da personalidade jurdica do ente primitivo.

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Desmembramento ocorre a perda de parte da populao e de parte do territrio de um Estado, no existindo a perda da personalidade jurdica do ente primitivo. O desmembramento dividido em duas espcies: a) desmembramento anexao um Estado perde parte de sua populao e parte de seu territrio, que ser anexada em outro Estado. b) desmembramento formao aquele que ocorre quando o Estado perde parte da populao e parte de um territrio para a formao de outro Estado. Ex.: Estado de GO perdeu parte de sua populao e parte de seu territrio para que fosse criado o estado de TO art. 13, ADCT. A grande diferena do desmembramento para a incorporao e subdiviso a manuteno da personalidade jurdica do ente primitivo, que ocorre no primeiro e no ocorre nos ltimos. Criao de municpios: ocorrer por incorporao (fuso), subdiviso (ciso), desmembramento. Requisitos: art.18, 4, CF. 1) lei complementar da Unio estabelecendo o perodo para a criao de novos municpios. 2) viabilidade para a criao de novos municpios. 3) consulta populao envolvida mediante plebiscito. Aqui ser ouvido todo o Municpio e no apenas o distrito que pretende se transformar em Municpio. ADI 3682 considerou que houve omisso do Poder Legislativo, pois at hoje ainda no temos a LC. 4) lei estadual. INTERVENAO FEDERAL Princpios Excepcionalidade indica que a interveno federal no Brasil ser sempre medida de exceo. Isso porque a regra no federalismo a autonomia. Taxatividade apenas ocorrer nas hipteses taxativamente previstas na Constituio. O rol no aberto, meramente exemplificativo, mas rol fechado. Art. 34, CF. Temporaliade a interveno ter sempre um prazo certo, determinado. Portanto o decreto de interveno dever explicitar esse prazo. A temporalidade decorre do fato de que a interveno medida excepcional. O prazo pode ser prorrogado desde que tal prorrogao seja certa. Conceito Ato de natureza poltica excepcional que consiste na supresso temporria da autonomia de um ente a partir de hipteses previstas taxativamente na Constituio. A autonomia considerada sempre do ente mais amplo para o imediatamente menos amplo, ou seja, da Unio para Estados ou DF, e dos Estados e DF para os Municpios. No h previso de interveno da Unio em Municpios (exceto se for municpio de territrio).

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Procedimentos Teremos procedimentos diversos, a depender do motivo da decretao da interveno. Art. 34, I, II, III, IV decretao de ofcio por parte do Presidente da Republica pela simples verificao dos motivos. Art. 34, IV a interveno depender de solicitao do Poder Legislativo ou Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Poder Judicirio coacto ou impedido, via STF, para o Presidente da Repblica. Solicitao Requisio segundo a corrente majoritria, na solicitao, o Presidente tem a discricionariedade para decretar ou no a interveno. Por outro lado, na requisio haveria uma obrigatoriedade do Presidente em decretar a interveno. Art. 34, VI, 2 parte (descumprimento de ordem ou deciso judicial) a interveno depender de requisio do STF, STJ ou TSE para o Presidente da Repblica. Aqui, haveria obrigatoriedade do Presidente em decretar a interveno em virtude de ser uma requisio. O professor Bernardo Fernandes observa que, no que tange aos outros rgos do Poder Judicirio, caberia ao STF encampar a defesa desses outros rgos, requisitando ao Presidente a decretao. Art. 34, VI, 1 parte (inexecuo de lei federal) a interveno depender de provimento do STF e de representao do PGR. Obs.: antes da EC 45, o provimento era do STJ. A representao do PGR seria uma ao. Gilmar Ferreira Mendes entende que tal ao seria um ADI interventiva, sob argumento de que agora o provimento de responsabilidade do STF. JAS, por outro lado, entende que estaramos diante de uma AEL (Ao de execuo de lei). Essa ltima a posio majoritria. Depois do provimento do STF, o Presidente da Repblica decretar a interveno federal (art. 84, X, CF). Art. 34, VII a interveno depender de provimento do STF em representao do PGR. Essa ao aqui abordada a ADI Interventiva. O decreto fixar as condies, termos, amplitude, prazo e, se couber, ir nomear um interventor. Conclumos, assim, que podemos ter interveno sem interventor. O decreto ser submetido a controle do poltico pelo Congresso Nacional (art. 49, IV e art. 36, 1 ambos da CF). Obs.: caso o Congresso no aprove a interveno, essa tem que ser paralisada. Caso o Presidente insista e mantenha a interveno, o que ocorre? O Presidente ir incorrer em crime de responsabilidade, com base no artigo 85, II da CF. Contudo, existem excees ao controle poltico do Congresso Nacional. Existem hipteses de interveno em que no haver controle do Congresso. So os casos previstos no artigo 34, VI e VII da CF (so casos embasados em provimento judicial). Tal fato fundamenta-se no princpio da separao dos poderes. Exemplo: artigo 34, VII, descumprimento por parte de um Estado. PGR comunicado. Este ajuza ADI interventiva. STF comunica ao Presidente da Repblica a necessidade da interveno. Este a

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decreta. No ser necessria a aprovao do Congresso, pois o Congresso poderia no aprovar a interveno e isso configuraria descumprimento de uma deciso judicial. Artigo 36, pargrafo 3 o decreto, num primeiro momento, limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Observao final: existe controle de constitucionalidade sobre interveno federal? Sim, desde que haja o descumprimento dos procedimentos previstos na Constituio. Exemplo: suponhamos que o Presidente da Repblica decrete a interveno ex officio em um Estado e fundamente sua deciso na coao que o Poder Legislativo desse Estado est realizando em relao ao Poder Executivo. Essa interveno seria inconstitucional uma vez que no poderia ter sido ex officio. Caso concreto: o Presidente da Repblica editou um decreto de requisio de bens e servios em hospitais da Unio cedidos ao Municpio. Tal decreto levou o municpio do RJ a interpor MS (25295/05). O STF considerou tal decreto inconstitucional uma vez que era de fato um decreto interventivo: 1) da Unio no Municpio; 2) em que no houve controle do CN, 3) e que no tinha prazo certo. PODER LEGISLATIVO Estatuto dos congressistas (arts. 53 a 56, da CF) Conjunto de imunidades e vedaes dos deputados e senadores (membros do CN). O objetivo do estatuto dos congressistas criar um arcabouo normativo desenvolvendo a lgica das imunidades, garantias e vedaes que os mesmos tero no exerccio do mandato. H a imunidade material e imunidade formal. Imunidade Material ou substancial ou inviolabilidade a subtrao da responsabilidade cvel ou penal dos deputados e senadores por suas opinies, palavras e votos art. 53, caput, da CF. Entende-se que, apesar de no estar expresso, afastase, tambm, a responsabilidade administrativa. Requisitos para imunidade material (ou caractersticas da imunidade material): Nexo de causalidade entre o mandato com a opinio ou palavra: As opinies ou palavras devem guardar relao com o mandato ou devem ser proferidas em funo do mandato; Independe do recinto ou logradouro: No h necessidade de que os proferimentos sejam dentro do CN. Obs.: os deputados estaduais, distritais e vereadores tambm tero imunidade material, contudo, para esses ltimos a imunidade restringe circunscrio do municpio que o elegeu (art. 29, da CF); Eficcia temporal absoluta: mesmo aps o fim do mandato (com o fim da imunidade material), ele ir conservar a imunidade que teve no inter do mandato para o resto de sua vida (eficcia temporal absoluta);

Imunidades Formais (art. 53, 2) Conceito geral

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 a impossibilidade do deputado ou senador ser ou permanecer preso e a possibilidade de sustao de ao penal por crime praticado por deputado ou senador aps a diplomao. Com esse conceito geral, percebemos duas espcies: imunidade formal em relao a priso (impossibilidade do deputado ou senador ser ou permanecer preso) e imunidade formal em relao ao processo (possibilidade de sustao de ao penal por crime praticado por deputado ou senado aps a diplomao). Imunidade Formal em relao priso

Este instituto surgiu na Inglaterra para proteger deputados ingleses, mas protege apenas com relao a prises civis. No Brasil, contudo, alm da imunidade formal ser para priso civil tambm o para priso penal e processual penal. Assim, aqui, essa imunidade aplica-se a qualquer tipo de priso, salvo flagrante de crime inafianvel. No caso de flagrante por crime inafianvel a Casa se reunir no prazo de 24 h. E, por maioria de seus membros (absoluta), resolver sobre a priso em votao aberta (ostensiva e nominal, para ser secreta a CF tem que, expressamente, dispor neste sentido). Obs.: O STF vem entendendo de forma esparsa (ainda no consolidada) que existiria mais uma exceo na qual os deputados e senadores tambm ficariam presos (Ex.: INQ 210-DF. Min. Celso de Melo). Essa segunda exceo seria a priso decorrente de sentena penal condenatria transitada em julgado. Todavia, luz da CRFB/88, no podemos extrair essa informao, pois a nica exceo mencionada a de priso em flagrante por crime inafianvel. Obs.: O STF relativizou o art. 53, 2, da CF (ver HC 89.417, julgado em 22.08.2006 que se encontra no informativo 437). O fundamento da relativizao segundo a Min. Carmen Lcia o que chamamos de anomalia institucional na qual o art. 53, 2 no poderia ser aplicado contra a prpria constituio. Na operao domin foi preso em flagrante por crime inafianvel o presidente da Assemblia Legislativa de Rondnia. Contudo, foi apurado que a maioria dos parlamentares tambm estavam envolvidos no esquema. Assim, no poderia ser aplicado a regra do art. 52, caput, da CF sob pena de estarmos aplicando a CF contra ela mesma.
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRISO DECRETADA EM AO PENAL POR MINISTRA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. DEPUTADO ESTADUAL. ALEGAO DE INCOMPETNCIA DA AUTORIDADE COATORA E NULIDADE DA PRISO EM RAZO DE NO TER SIDO OBSERVADA A IMUNIDADE PREVISTA NO 3 DO ART. 53 C/C PARGRAFO NICO DO ART. 27, 1, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. COMUNICAO DA PRISO ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO. SITUAO EXCEPCIONAL. INTERPRETAO E APLICAO ESPCIE DA NORMA CONSTITUCIONAL DO ART. 53, 2, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO CONFIGURADO. 1. A atrao do caso ao Superior Tribunal de Justia Tribunal perfeitamente explicada e adequadamente fundamentada pela autoridade coatora em razo da presena de um Desembargador e de um Conselheiro do Tribunal de Contas do Estado nos fatos investigados na ao penal, todos interligados entre si, subjetiva e objetivamente. Conexo entre os inquritos que tramitaram perante o Superior Tribunal de Justia, que exerce a vis atractiva. No configurao de afronta ao princpio do juiz natural. Deciso em perfeita consonncia com a jurisprudncia deste Supremo

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Tribunal Federal. Smula 704. 2. Os elementos contidos nos autos impem interpretao que considere mais que a regra proibitiva da priso de parlamentar, isoladamente, como previsto no art. 53, 2, da Constituio da Repblica. H de se buscar interpretao que conduza aplicao efetiva e eficaz do sistema constitucional como um todo. A norma constitucional que cuida da imunidade parlamentar e da proibio de priso do membro de rgo legislativo no pode ser tomada em sua literalidade, menos ainda como regra isolada do sistema constitucional. Os princpios determinam a interpretao e aplicao corretas da norma, sempre se considerando os fins a que ela se destina. A Assemblia Legislativa do Estado de Rondnia, composta de vinte e quatro deputados, dos quais, vinte e trs esto indiciados em diversos inquritos, afirma situao excepcional e, por isso, no se h de aplicar a regra constitucional do art. 53, 2, da Constituio da Repblica, de forma isolada e insujeita aos princpios fundamentais do sistema jurdico vigente. 3. Habeas corpus cuja ordem se denega.

Os deputados estaduais tambm possuem a imunidade formal em relao priso e em relao ao processo. Todavia, os vereadores no possuem nenhuma dessas imunidades formais. Os vereadores apenas possuem a imunidade material dentro dos limites da circunscrio do Municpio que o elegeu. Caso uma Constituio Estadual determine imunidade formal para os vereadores isso ser inconstitucional, conforme j decidido na ADI 371.
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. CONSTITUIO DO ESTADO DE SERGIPE, ARTIGO 13, INCISO XVII, QUE ASSEGURA AOS VEREADORES A PRERROGATIVA DE NO SEREM PRESOS, SALVO EM FLAGRANTE DE CRIME INAFIANVEL, NEM PROCESSADOS CRIMINALMENTE SEM A DEVIDA AUTORIZAO DA RESPECTIVA CMARA LEGISLATIVA, COM SUSPENSO DA PRESCRIO ENQUANTO DURAR O MANDATO. COMPETNCIA DA UNIO PARA LEGISLAR SOBRE DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. 1. O Estado-membro no tem competncia para estabelecer regras de imunidade formal e material aplicveis a Vereadores. A Constituio Federal reserva Unio legislar sobre Direito Penal e Processual Penal. 2. As garantias que integram o universo dos membros do Congresso Nacional (CF, artigo 53, 1, 2, 5 e 7), no se comunicam aos componentes do Poder Legislativo dos Municpios. Precedentes. Ao direta de inconstitucionalidade procedente para declarar inconstitucional a expresso contida na segunda parte do inciso XVII do artigo 13 da Constituio do Estado de Sergipe.

Imunidade Formal em Relao ao Processo a possibilidade de sustao do andamento do processo por crime cometido pelo congressista aps a diplomao. At a emenda 35/2001 havia necessidade da Casa autorizar o incio do processo. Caso no fosse autorizado o incio do processo, o STF no poderia receber a denncia ou queixa-crime. Com a emenda 35 a imunidade formal em relao ao processo passou a ser mera possibilidade de sustao do andamento da ao. Procedimento da imunidade formal em relao ao processo: Haver uma fase pr-processual (inqurito policial); aps concluso do inqurito em 15 (solto) ou em 5 (preso) dias o Procurador Geral da Repblica oferecer a denncia; o STF recebe a denncia e d incio ao processo penal

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e apenas comunica respectiva Casa; a sustao do processo vai depender de provocao de partido poltico nela representado; por voto da maioria de seus membros a Casa pode sustar o andamento do processo (votao aberta). A sustao do andamento do processo suspende tambm a prescrio (art. 53, 5, da CF). Obs.1: O STF anulou o indiciamento de dois senadores realizado pela Polcia Federal sob o fundamento de que no haveria autorizao do STF, pois o STF foro por prerrogativa de funo dos deputados e senadores. Portanto, no pode a Polcia Federal indiciar de ofcio deputados e senadores. Dever, alm da autorizao do STF, o acompanhamento da investigao por um ministro relator. Obs.2: S existir imunidade formal em relao ao processo por crimes ocorridos aps a diplomao. Diplomao o vnculo jurdico formado entre o eleito e os eleitores. a chancela de que houve eleio vlida e de que o eleito alcanou os votos suficientes necessrios para a assuno ao cargo. Se o crime for cometido antes da diplomao haver apenas o deslocamento da competncia para o STF (art. 53, 1, e art. 102, I, b da CRFB/88). Contudo, caso tenha diplomao haver a imunidade com relao priso. Obs.3: Caso o parlamentar pratique crime aps a diplomao em concurso de pessoas com no parlamentares: se a ao penal sustada, no haver a sustao com relao aos outros corus. Nesse caso ocorrer o desmembramento do processo. Obs.4: Concurso de pessoas (deputados e senadores praticam crimes com outros cidados que no parlamentares): caso a ao penal no seja sustada, depender do caso em concreto para saber se haver ou no o desmembramento da ao. A Smula 704, do STF, entende pelo no desmembramento.
Smula n 704: No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do coru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados.

Porm, em maro, agosto e outubro de 2008, o STF tomou trs decises pelo desmembramento do processo sob o fundamento da convenincia da instruo processual e a racionalizao dos trabalhos. Obs.5: Em novembro de 2007, cinco dias antes de seu julgamento, o deputado Cunha Lima renunciou a seu cargo solicitando o seu julgamento pelo Tribunal de Jri da Paraba que foi o estado que o elegeu. Neste caso, o Min. Joaquim Barbosa levantou a tese do abuso de direito, pois o deputado, no caso, tinha o objetivo de burlar a norma constitucional. Contudo, tal tese no prevaleceu, entendendo o Tribunal, por maioria, que haveria o deslocamento de competncia para o Tribunal do Jri da Paraba. Obs.6: Com o fim do mandato o processo dever se deslocar para o rgo do poder judicirio competente para o julgamento naquele momento, pois a smula 394 do STF foi cancelada em 1999 por 11 x 0 por ferir o art. 53, 1 e o art. 102, I, b da CRFB/88. O privilgio do foro do cargo e no do indivduo que ocupar o mesmo. Em 24/12/2002 foi publicada a Lei 10.628 que modificou o art. 84 do CPP e retoma o privilgio de foro mesmo aps o fim do mandato. Contudo, no julgamento da ADI (2.797) a Lei 10.628/02 foi declarada inconstitucionalidade, pois houve a ampliao da competncia determinada pela CF ao STF por lei ordinria. As competncias do STF esto determinadas nos art. 102, I e II da CRFB/88; a lei infraconstitucional no pode ampliar ou restringir competncia do STF.

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Outras imunidades na CF Imunidade testemunhal (art. 53, 6) Para que a imunidade testemunhal seja exercida dever guardar relao com o mandato. Portanto, dever ter um nexo de causalidade entre o mandato e a imunidade testemunhal. Imunidade no que tange incorporao s foras armadas (art. 53, 7). Obs.: A imunidade do cargo e no do parlamentar, por isso ela irrenuncivel. Obs.: Se um deputado ou senador chamado para ser Ministro de Estado o seu suplente assume o cargo do deputado e do senador. Enquanto Ministro o deputado/senador deixa de ter as imunidades. A imunidade do cargo e no do indivduo. Porm, no MS 25.579, por 7 x 3, os Ministros do STF decidiram que quando o deputado assume um cargo de Ministro de Estado ele no carrega o bnus (perde a imunidade), mas carrega o nus (ele pode perder o cargo de deputado por atos praticados enquanto Ministro). Assim, um deputado pode perder o cargo por perda de decoro parlamentar enquanto exercia funo e ocupava cargo de Ministro (ex. Jose Dirceu). O decoro parlamentar deve ser mantido inclusive por parlamentar licenciado para ocupar outro cargo. No art. 4, IV, do Cdigo de tica de Decoro Parlamentar est determinado que perder o mandato por quebra de decoro parlamentar, o parlamentar que fraudar o regular andamento do processo legislativo alterando o resultado das votaes. Obs.: Mesmo na vigncia do Estado de Stio ou de Defesa os deputados e senadores no perdero suas imunidades, salvo no caso do art. 53, 8 e preenchidos os seguintes requisitos: Atos praticados fora do CN; Atos incompatveis com o Estado de Stio ou de Defesa; Voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva no sentido da perda da imunidade.

Vedaes aos Deputados e Senadores (Impedimentos Parlamentares) Art. 54, I: vedaes aos deputados e senadores desde a expedio do diploma: firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, estatais ou concessionrias de servios pblicos, salvo se tiver clusulas uniformes; aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego nas entidades anteriormente citadas. Art. 54, II: vedaes aos deputados e senadores desde a posse: ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades referidas no pargrafo anterior; patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades referidas no pargrafo anterior; ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico efetivo.

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Os Deputados e Senadores perdero o mandato (art. 55 da CF/88) Se infringirem qualquer das vedaes anteriormente citadas; Cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar. Obs.: decoro parlamentar o conjunto de normas legais e morais que envolvem o exerccio da atividade parlamentar, no que diz respeito, sobretudo, a no percepo de vantagens indevidas ou o no abuso das prerrogativas. No informativo n 406, o STF entendeu que no poder adentrar no mrito da quebra do decoro por ser questo interna da Casa, porm o STF poder enfrentar e analisar os pressupostos de legalidade da medida, ou seja, se foi respeitado no processo o contraditrio, a ampla defesa e o devido processo legal; Que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; Que perder ou tiver suspendido, os direitos polticos; Quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio; Que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.

A perda desse mandato envolve dois grandes procedimentos: Nos casos dos incisos I, II e VI (infringir vedaes do art. 54, procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar; condenao criminal em sentena transitada em julgado). A perda do mandato ser DECIDIDA pela respectiva casa, MEDIANTE VOTAO SECRETA, com quorum de maioria absoluta. O procedimento se iniciar por provocao da mesa ou partido poltico com representao no CN. Obs.: Na ADI 3.208 presente no Informativo n 387, o STF decidiu que o procedimento no que tange a votao secreta para a perda do mandato norma de pr-ordenao para os Estadosmembros. Portanto, no poder o Estado-membro decidir que suas votaes sero abertas. Princpio da Simetria. Nos casos do inciso III, IV e V (deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; perder ou tiver suspendido os direitos polticos; quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio), a perda do mandato ser declarada, pela mesa inclusive de ofcio. No precisa de provocao dos membros da mesa ou de partido poltico com representao no CN, mas pode iniciar por essa provocao tambm. Obs.: O art. 55, 4, veio a partir de 1994 para evitar uma manobra poltica. Deputado ou Senador percebendo que havia processo de perda de mandato, e que ele corria o risco de realmente perder esse mandato; ele renunciava para fugir dos feitos da perda do mandato. Atualmente, essa renncia tem os efeitos suspensos at deliberao final que envolve os 2 e 3 do art. 55. Assim, se renunciar e no final do processo no for cassado, ter de manter a renncia.

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Art. 56 Casos em que Deputados e Senadores no perdero o mandato. - Quando ocuparem os seguintes cargos: Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado ou Territrio, Secretrio de Prefeitura de Capital, chefe de misso diplomtica. - Quando estiverem em licena por motivo de doena ou para tratar de interesse particular, sem remunerao (at 120 dias por sesso legislativa). Se faltar deputado chamar-se- o seu suplente. E, se o suplente mudar de partido? A vaga ser ocupada pelo suplente ou fica disposio do partido? Chama o suplente, a vaga do indivduo, embora as cadeiras sejam do partido. Na falta do suplente haver vacncia do cargo (previso do art. 56, 2). Nesse caso, ter nova eleio se faltar mais de 15 meses para o final do mandato. Caso falte menos de 15 meses para o final do mandato, o cargo ser declarado vago, havendo eleio somente no momento do pleito regular, ou seja, somente na prxima eleio. No caso de deputados e de senadores que exeram outros cargos, podero optar pela remunerao desses cargos, como previsto no art. 56, 3. PROCESSO LEGISLATIVO (arts. 59 a 69) Conceito Conceito jurdico de processo legislativo

O processo legislativo o conjunto de fases e atos (regras) preordenados e predefinidos que visam produo e elaborao das leis (em sentido primrio) em nosso ordenamento. Conceito sociolgico de processo legislativo

Um conjunto de foras poltico - ideolgicas que influenciam a produo da lei no nosso ordenamento. Essas foras seriam fatores econmicos, polticos, geogrficos, religiosos, etc. Espcies Normativas Primrias (inovam no ordenamento jurdico) Emenda Constitucional Lei complementar Lei ordinria Lei delegada Medida provisria Resoluo Decreto Legislativo

Tipos de Processo Legislativo Iremos dividir os tipos de processo legislativo em dois grandes grupos: Pela Perspectiva de Organizao Poltica

Processo Legislativo Autocrtico: realizado de forma ditatorial sem legitimao popular. A produo legislativa no envolve a participao popular, mas apenas de um grupo de poder.

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Processo Legislativo Direto: o povo produz a legislao de forma direta, sem a necessidade de intermedirios. Caracterstico das democracias diretas. Processo Legislativo indireto: aquele no qual as leis so produzidas mediante representao popular. Esse o processo legislativo adotado, como regra, no Brasil. Processo Legislativo Semi-Direto: a produo das leis feita com representao popular e h participao direta do povo por meio do referendo popular. Esse processo existe no Brasil de forma excepcional. Obs.: Processo Legislativo indireto e nossa democracia tipicamente semi-direta. Pela Perspectiva Tcnica; Processo Ordinrio; Processo Sumrio; Processos Especiais

Processo Legislativo Ordinrio: Visa elaborao das leis ordinrias. Processo Legislativo Sumrio: o processo legislativo padro, comum, dotado de maior celeridade. Tambm chamado de regime de urgncia constitucional. O processo legislativo sumrio depende de solicitao do presidente da repblica e em matrias de sua iniciativa, seja iniciativa privativa do presidente ou mesmo de iniciativa concorrente. Prazo definido de durao (45 dias na CD; 45 dias no SF; 10 dias para votar emendas do Senado; ou seja, ter prazo mximo de 100 dias). Se ultrapassar o prazo, a sano ser o sobrestamento de todas as matrias em trmite no CN. Salvo as matrias com prazo constitucionalmente definido (ex.: MP). Obs.1: O prazo mencionado acima no corre no recesso. Obs.2: O processo legislativo sumrio no se aplica aos projetos de cdigos. Obs.3: Existe uma diferena entre o regime de urgncia constitucional e o regime de urgncia regimental, pois este previsto no regimento das Casas e diz respeito apenas aos deputados e senadores, diferente do regime de urgncia constitucional que solicitado pelo Presidente da Repblica e previsto na CF. O regime de urgncia regimental mais clere que o constitucional. Processos Legislativos Especiais: Visam elaborao das emendas constitucionais, leis complementares, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos, resolues das Casas e das leis oramentrias (LDO, LPP, LO). Fases do Processo Legislativo Todos os trs procedimentos do processo legislativo (ordinrio, sumrio e especial) tero trs fases: Introdutria ou iniciativa; Constitutiva; Complementar (integrao de eficcia).

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Fase de Iniciativa: a fase de deflagrao do processo legislativo. Tem a apresentao do projeto de lei.

Fase Constitutiva: a fase de tramitao da proposio, na qual haver a discusso e deliberao do projeto de lei. nessa fase que h o surgimento da lei com a sano ou rejeio do veto. Fase Complementar: J tem lei, mas falta o atestado de existncia da mesma e sua oficializao ou publicao. Precisa integrar a eficcia de algo que j existe. A lei s surgiu, mas ainda no tem eficcia. Obs.: O que iniciativa? a faculdade atribuda a um ente de iniciar o processo legislativo (para apresentar uma proposio normativa). Quais so as espcies de iniciativa? No Brasil, essa iniciativa pode ser parlamentar ou extraparlamentar; privativa ou concorrente ou conjunta. Iniciativa parlamentar: aquela atribuda a Senador, a Deputado, a Comisso de Deputados ou a Comisso de Senadores; Iniciativa Extraparlamentar: realizada pelo Presidente da Repblica, STF, Tribunais Superiores, MP e iniciativa popular (art. 61, 2, da CF); Iniciativa privativa ou exclusiva ou reservada: aquela conferida a um nico ente com exclusividade, ou seja, com excluso dos demais. Ex.: art. 62, 1, art. 93, caput, art. 48, XV; Iniciativa concorrente: faculdade conferida a mais de um ente em concorrncia (qualquer um dos entes determinados pode deflagrar). Ex.: art. 61, caput. Iniciativa conjunta: faculdade conferida a mais de um ente em comunho, em grupo. Pertence a um grupo de entes em comunho. O antigo art. 48, XV, da CF, era de iniciativa conjunta (foi modificado pela emenda 41 de 2003).

Obs.: vcio de iniciativa: Ex.: art. 61, 1 Quando a iniciativa for privativa do chefe do executivo, mas o deputado estadual, ou deputado federal, ou senador, ou vereador exercer essa iniciativa e, o projeto de lei for, posteriormente, sancionado pelo chefe do executivo haver vcio de iniciativa ou essa sano sana esse vcio? Essa lei constitucional ou formalmente constitucional? Duas posies do prprio STF: Smula n. 05 de 1946: a sano supre o vcio. A base dessa smula so os princpios das instrumentalidades das formas e da economia processual. Se o Presidente, no final do processo, sanciona, ele concorda que deveria ter iniciado esse processo legislativo (economia processual). O ato no pode ser considerado em si mesmo (atomicamente fechado). O ato deve ser interpretado dentro da cadeia procedimental. Assim, esse vcio em fade dos demais atos, ser convalidado (instrumentalidade das formas).

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O STF mudou de posicionamento, no regime militar, atravs da Resoluo 890/74. O STF passa a entender que a sano do chefe do executivo no sana o vcio de iniciativa. A base do STF a seguinte: o processo legislativo vai do art. 59 ao 69. O art. 61 faz parte desse processo legislativo e, sendo ele violado, h vcio formal que no pode ser sanado. Assim, a lei foi produzida de forma inconstitucional. Haveria assim uma inconstitucionalidade formal propriamente dita.

Atualmente prevalece no STF o segundo entendimento, ou seja, a sano do chefe do executivo no supre o vcio. Tivemos apenas uma deciso isolada contrariando esse posicionamento. Obs.: Kildere em sua obra entende ainda que a sano supra o vcio. Tambm, a Constituio do Estado de MG entende que a sano do chefe do executivo sana o vcio. A Constituio do Estado de MG no pode ser aplicada porque o art. 61, 1 norma de prordenao (deve ser observada pelos Estados membros e pelos Municpios em face ao princpio da simetria). Obs.2: Competncia de Iniciativa de Lei para Organizao do MP (art. 61, 1, II, d X art. 128, 5): Organizao do MP de iniciativa privativa do Presidente da Repblica (art. 61, 1, II, d) x Organizao do MP de iniciativa do Procurador Geral (art. 128, 5). privativo do Presidente da Repblica ou cabe essa iniciativa ao MP tambm? O STF a luz de uma interpretao sistemtica da CF, pacificou esse conflito declarando que a iniciativa de lei para organizao do MP ser de competncia concorrente. Tanto poder ser deflagrada pelo Presidente da Repblica como pelo MP. Anlise do processo legislativo propriamente dito Processo Legislativo Ordinrio Processo comea na Casa iniciadora e em seguida vai para a casa revisora. PRIMEIRA FASE: INTRODUTRIA Apresentao da PLO (arts. 64 e 61, 2 ). PLO de iniciativa do Presidente da Repblica, dos Tribunais Superiores, do MP, da iniciativa popular, de Deputado ou comisso de deputados iniciase na Cmara dos Deputados. PLO de iniciativa de senador ou comisso de senadores inicia no SF. PLO vai para a mesa da casa iniciadora. SEGUNDA FASE: CONSTITUTIVA Quando o PLO chega mesa da Casa iniciadora inicia-se a fase constitutiva. O PLO recebe um nmero, lido em plenrio e publicado no Dirio Oficial e em avulsos. O Presidente da Casa, na mesa, ir tomar algumas decises: Juzo de admissibilidade da PLO: o presidente da mesa pode devolver a PLO que versar sobre matria anti-regimental, alheia competncia da casa, evidentemente inconstitucional ou devolver a PLO que no estiver devidamente formalizada. (Obs.: No poder devolver projeto

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de iniciativa popular que no estiver devidamente formalizado, porque o povo no obrigado a conhecer tcnicas legislativas. Nesse caso, o Presidente da Casa dever encaminhar para a CCJ Lei n 9.709/88). Admitida a PLO, ela vai para as prximas decises. Define o regime de tramitao: temos, no Brasil, o regime de tramitao tradicional (o projeto de lei ser votado em plenrio) e o regime de tramitao conclusivo (o projeto de lei ser votado apenas no seio das comisses, no indo a plenrio - Art. 58, 2). Obs.: O Presidente da mesa est relativamente vinculado ao regimento da casa. Em alguns casos, ele ser obrigado a optar pelo regime de tramitao tradicional (projeto de regime de urgncia, matrias do art. 68, 1 , projeto que tramitou em regime tradicional na casa iniciadora, projeto que recebe parecer divergente nas comisses, projeto das comisses, projeto de iniciativa popular, projeto de lei complementar, projeto de cdigo), em outros casos ele ter discricionariedade para optar entre o tradicional ou o conclusivo (art. 24 do RI da CD e art. 91 do RI do SF). Define por quais comisses o projeto ir passar: sendo o juzo de admissibilidade positivo o PLO segue para as Comisses.

Independente das comisses que o presidente venha a escolher, o projeto sempre passar, ao final, pela CCJ. A CCJ analisa a legalidade, regimentalidade, jurisdicidade, tcnica legislativa e constitucionalidade do PLO. A CCJ pode arquivar projeto de lei. A Comisso de Finanas tambm pode arquivar PLO. A CCJ analisa todos os projetos de lei. J a Comisso de Finanas s analisa projeto de lei que envolva impacto econmico financeiro. Se o presidente entender que o projeto de lei dever ir para mais de trs comisses ele no ir para as mesmas. Nesse caso ser criada uma comisso especial com membros de todas as comisses nas quais o projeto iria a fim de dar maior celeridade ao processo legislativo. No regime de tramitao tradicional as comisses elaboram pareceres e o PLO votado em plenrio. No regime de tramitao conclusivo as comisses tambm elaboram pareceres, mas l mesmo votado. As comisses vo deliberar. O PLO no vai a plenrio (o PLO tramita s no seio das comisses e no vai a plenrio / art. 58, 2, I: dispensar na forma do regimento, a competncia do plenrio, salvo se houver recurso de 1/10 dos membros da casa). Tramitao no Regime Tradicional

Das comisses, o PLO segue para o plenrio para votao. Se for aprovado segue para a casa revisora. Se for rejeitado ser arquivado, s podendo constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das casas (art. 67, da CF/88). Tramitao no Regime Conclusivo

Se o Presidente da mesa opta pelo regime conclusivo, pode haver recurso de 1/10 dos membros da mesa. Se o recurso for provido, o PLO segue pelo regime tradicional. Se o recurso no for provido segue pelo regime conclusivo. Seguindo pelo regime conclusivo, o PLO votado nas prprias comisses. Se for aprovado segue para a casa revisora e se for rejeitado aplica-se novamente o art. 67, da CF.

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Nas comisses, tanto no regime de tramitao tradicional ou conclusivo, a PLO pode sofrer emendas. (no regime de tramitao tradicional as emendas so apresentadas no plenrio; no regime de tramitao conclusivo nas comisses). Emendas so proposies apresentadas, com exclusividade, para os parlamentares, como acessrias de uma proposio principal. As emendas podem ser: Aditivas: acrescenta algo a proposio principal; Supressivas: retira algo da proposio principal; Aglutinativas: acrescenta uma emenda, mas a mesma resulta da fuso de duas emendas; Modificativas: altera a proposio inicial sem modificar sua essncia; Substitutivas: altera, substancialmente ou formalmente, a proposio inicial modificando sua essncia; Redao: corrigem vcios de linguagem, incorrees tcnicas do projeto; Procedimento na Casa Revisora: Se o projeto tramitou no regime tradicional na casa iniciadora, ter de tramitar no mesmo regime na casa revisora. Por outro lado, se tramitou no regime conclusivo na Casa iniciadora, poder tramitar no regime conclusivo na casa revisora. O PLO pode ser rejeitado na casa revisora, nesse caso ele vai para o arquivo (art. 67). O Presidente da Casa Revisora, na mesa, ir tomar as mesmas decises: Juzo de admissibilidade da PLO; Define o regime de tramitao; Define por quais comisses o projeto ir passar.

O PLO pode ser aprovado com ou sem emendas. Se for aprovado sem emendas, ele segue para a sano e veto do Presidente da Repblica. Se for aprovado com emendas, o projeto volta para a casa iniciadora para a apreciao das emendas. O STF disps que apenas voltar casa iniciadora se houver uma alterao substancial. Em relao apreciao das emendas feitas pela casa revisora, pela casa iniciadora deve-se observar o seguinte: vedada a apresentao de subemendas (emendas de emendas). Em regra, as emendas so analisadas em bloco (anlise conjunta). H duas excees: quando h parecer divergente entre comisses, as emendas podero ser votadas separadamente; quando houver pedido de destaque, tambm haver anlise separada das emendas.

A casa iniciadora poder rejeitar as emendas da casa revisora ou aprov-las. Se rejeitar as emendas, o PLO vai para a sano ou veto do Presidente da Repblica sem as emendas. Se aprovar as emendas, o PLO vai para a sano ou veto do Presidente da Repblica com as emendas feitas pela casa revisora. Sano e Veto do Presidente da Repblica Sano

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Sano a aquiescncia do PR (concordncia do Presidente da Repblica a um projeto de lei). O Presidente da Repblica tem o prazo de 15 dias teis para sancionar o projeto de lei. A sano pode ser tcita ou expressa e pode ser total ou parcial. Se o PR no sanciona, nem veta o projeto nos 15 dias teis ocorrer sano tcita e total. Se ele veta o projeto nesses 15 dias teis, esse veto pode ser total ou parcial. A sano tem natureza constitutiva e alm disso podemos afirmar que no h controle judicial sobre a sano. A sano um juzo do PR, no cabe controle judicial sobre ela. O mximo que pode ocorrer que a lei, posteriormente, sofra o controle de constitucionalidade. Com a sano h o surgimento da lei. Deixa de ser projeto de lei e passa a ser lei (por isso a segunda fase chamada de fase constitutiva). Veto Veto a discordncia do PR ao projeto de lei. Ele deve ser dado nos 15 dias teis. O veto pode ser jurdico (PR discorda por motivos de constitucionalidade) ou poltico (PR discorda por considerar o PLO contrrio ao interesse pblico). Pode haver veto jurdico-poltico (devido inconstitucionalidade e ao interesse pblico). Caractersticas do veto: a) Formal (expresso): no existe veto tcito, portanto se o PR no vetar expressamente ocorrer a sano tcita b) Motivado e formalizado: Motivado em 48hs. O PR tem que encaminhar os motivos do veto ao CN. O CN analisar o veto. Se o veto no for motivado, ele ser nulo, ou seja, o veto no existir (ocorrer a sano tcita). Formalizado significa que o veto deve ser reduzido forma escrita (no existe veto verbal). Se no for motivado ou no for formalizado haver a sano tcita. c) Total ou parcial: Total, todo o projeto de lei vetado. Parcial, parte do projeto de lei vetada e parte sancionada. parte vetada ter que ser de texto integral de artigo, ou texto integral de pargrafo, inciso ou alnea. d) Supressivo: O veto sempre supressivo, sempre para suprimir ou retirar parte do texto do projeto de lei. No pode ser acrescentado texto ao projeto de lei. e) Relativo: O veto relativo porque ele pode ser superado. O veto no absoluto, no inquestionvel. O veto volta para o CN para ser analisado conforme o art. 66, CF e essa anlise ser em sesso conjunta, num prazo de 30 dias do recebimento do veto (dias corrido) em votao secreta e com quorum de maioria absoluta. Anlise do veto: se o CN aprovar o veto, o projeto de lei vai para o arquivo. Se o CN rejeitar o veto, o projeto de lei vira lei e essa seguir para a promulgao e publicao do PR. Se o presidente no o fizer o vice-presidente do senado ir fazer. Assim, h dois momentos que o PLO pode virar lei: com a sano do PR ou com a rejeio do veto pelo CN. Observa-se aqui que a constituio incorreu em uma impropriedade vez que diz se

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o congresso no concordar com o veto o congresso encaminhar o projeto de lei para o presidente promulgar. Ora, no projeto de lei e sim j a prpria lei. No h controle judicial sobre a sano. Se ocorrer um controle judicial seria sobre o ato produzido pela sano (no caso, a lei). O que podemos questionar, no entanto, seriam os efeitos da lei. Tambm no h controle judicial sobre o veto. Natureza Jurdica do Veto: O veto tem natureza jurdica administrativa ou legislativa? natureza legislativa; atuao do PR dentro do processo legislativo (maioria). Outros como Ilda Brando e kildere entendem o veto ter natureza administrativa. c) Terceira Fase: Fase Complementar ou de Integrao de Eficcia: Nessa terceira fase ocorrer a promulgao e publicao da lei pelo Presidente da Repblica (no mais projeto de lei). Promulgao o atestado de existncia da lei. Publicao a oficializao da lei (dar publicidade a existncia da lei). Obs.: Se o CN rejeitar o veto do PR, a lei seguir para o PR no intuito de ser a mesma promulgada e publicada. Nesse caso, o PR pode recusar-se a realizar a promulgao e publicao da lei. Havendo recusa do PR, segue para o Presidente do Senado. Havendo recusa desse tambm, segue para o Vice-Presidente do Senado que ter de realizar a promulgao e publicao da lei (art. 66, 7). Integrao da eficcia a publicao da lei. A promulgao e a publicao so sempre atos conjuntos ou no? No so sempre conjuntos depende da situao especifica. Podemos ter a promulgao de uma lei e s posteriormente sua publicao. Ex: EC 45 foi promulgada em 08/12/04 e s publicada no dia 31/12/2004. Sano constitutiva e a promulgao declaratria. Processos Legislativos Especiais Lei Complementar a) Conceito: uma espcie normativa primria taxativamente prevista na Constituio e que exige um quorum de maioria absoluta para sua aprovao. As leis complementares so um meio termo entre as leis ordinrias e as emendas constitucionais. O quorum de votao exigido para a LC est no meio das duas. A exigncia no simples como na LO nem to rgida como na EC. b) Diferenas entre o Processo Legislativo das Leis Ordinrias e das Leis Complementares:

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O processo legislativo especial dos projetos de leis complementares , em regra, o mesmo do processo legislativo ordinrio das leis ordinrias. Mas, h algumas diferenas. Diferenas entre o processo ordinrio e o processo especial de leis complementares: Diferena material :O PLC envolve matrias taxativamente previstas na CF. O PLO tem campo residual, ou seja, campo subsidirio em relao ao campo da lei complementar. Ex: art.22, pargrafo nico, art. pargrafo nico, art. 93, caput, art. 128, 5 Diferena formal: O PLC precisa de quorum de maioria absoluta para ser aprovado (art. 69). O PLO precisa de quorum de maioria relativa ou simples (art. 47), desde que presentes a maioria absoluta dos membros da casa (quorum de abertura de sesso). Regime de Tramitao: O regime de tramitao do PLC obrigatoriamente o tradicional (maior representatividade) e o PLO pode ser o tradicional ou o conclusivo. Turno de Votao: O PLC, na Cmara dos Deputados, conforme o RI da CD em seu art. 148, em regra, ter dois turnos de votao. No SF, o PLC sempre ter apenas um turno de votao. O PLO sempre ter tanto na CD como no SF apenas um turno de votao. Existe Hierarquia entre Lei Complementar e Lei Ordinria? H duas correntes. H uma corrente que defende haver hierarquia entre elas em razo do quorum diferenciado para a aprovao das mesmas. Nesse caso a lei complementar por exigir um quorum de votao mais severo ser hierarquicamente superior s leis ordinrias. Outros entendem haver hierarquia com base em critrios topogrficos (art. 59). Resta observar que o STJ em posies esparsas se posicionou quanto existncia de hierarquia entre LO e LC em questes tributrias. Outra corrente defende a ausncia dessa hierarquia. O que existe uma definio de competncia especfica para cada espcie legislativa definida pelo constituinte. Essa segunda corrente a majoritria. O STF afirma no haver hierarquia entre lei complementar e lei ordinria uma vez que so campos de competncias distintos. Obs.: A doutrina trabalhista entende existir essa hierarquia. E se existir conflito entre LC e LO? Na existncia de conflito entre LC e LO deve-se prevalecer a LC. Precedente ADI 1570
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9034/95. LEI COMPLEMENTAR 105/01. SUPERVENIENTE. HIERARQUIA SUPERIOR. REVOGAO IMPLCITA. AO PREJUDICADA, EM PARTE. "JUIZ DE INSTRUO". REALIZAO DE DILIGNCIAS PESSOALMENTE. COMPETNCIA PARA INVESTIGAR. INOBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. IMPARCIALIDADE DO MAGISTRADO. OFENSA. FUNES DE INVESTIGAR E INQUIRIR. MITIGAO DAS ATRIBUIES DO MINISTRIO PBLICO E DAS POLCIAS FEDERAL E CIVIL. 1. Lei 9034/95. Supervenincia da Lei Complementar 105/01. Revogao da disciplina contida na legislao antecedente em relao aos sigilos bancrio e financeiro na apurao das aes praticadas por organizaes criminosas. Ao prejudicada, quanto aos

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procedimentos que incidem sobre o acesso a dados, documentos e informaes bancrias e financeiras. 2. Busca e apreenso de documentos relacionados ao pedido de quebra de sigilo realizadas pessoalmente pelo magistrado. Comprometimento do princpio da imparcialidade e conseqente violao ao devido processo legal. 3. Funes de investigador e inquisidor. Atribuies conferidas ao Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII e 2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o). A realizao de inqurito funo que a Constituio reserva polcia. Precedentes. Ao julgada procedente, em parte.

Se uma LO for aprovada em matria reservada para LC, essa LO ser constitucional? No. Essa lei ordinria ser inconstitucional. Teremos sem duvida uma inconstitucionalidade formal. E se LC for aprovada em matria reservada a LO? Essa LC ser constitucional? Essa LC ser constitucional em razo do argumento de que quem pode o mais pode o menos. LO posterior sobre o tema poderia, ento, revogar a LC? Pode uma LO revogar uma LC? Sim, porque a LC era apenas formalmente complementar, porm materialmente ordinria. Leis Delegadas (art. 59 IV) a) Conceito: Espcie normativa primria elaborada pelo Presidente da Repblica em virtude de autorizao do Poder Legislativo e nos limites postos pelo mesmo. Segundo Nelson Souza Sampaio a lei delegada seria uma delegao externa de funo legiferante. b) Procedimento da LD: fase iniciativa; fase constitutiva e fase complementar. Fase da Iniciativa: A iniciativa somente do Presidente da Repblica (iniciativa solicitadora). O PR solicita a delegao sobre determinado assunto ou matria ao CN. Obs.: H matrias que no podem ser delegadas ao PR (art. 68, 1). Fase Constitutiva: Em regra, bicameral. Tramita na CD e depois no SF (separadamente). Se tanto na CD como no SF for aprovada a delegao, a mesma ser dada ao PR na forma de resoluo do CN (art. 68, 2). Essa resoluo especificar os termos, condies e limites do exerccio da delegao. Fase Complementar: A lei delegada ser promulgada e publicada pelo Presidente da Repblica. c) Caractersticas da LD: A resoluo que a autoriza a delegao pode ou no fixar prazo para a delegao (prazo pode ser prorrogado / o prazo mximo o final da legislatura). Independente de ter prazo ou no, a resoluo ter um termo final que a legislatura.

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Jamais poder ultrapassar a legislatura. Se ultrapassar a legislatura haver usurpao da funo legislativa. Quem delegou foi o CN antigo, o CN novo nada delegou. O Poder Legislativo pode sustar a resoluo a qualquer momento por maioria simples na CD e no SF. O Poder Legislativo pode produzir uma lei sobre o mesmo assunto que foi objeto de delegao ao Presidente, pois mesmo delegando ele no perde sua funo tpica de legislar. O Presidente da Repblica estar preso resoluo. O PR deve respeitar os termos e limites da resoluo. Porm, o Presidente da Repblica no obrigado a elaborar a LD. d) Espcies de Delegao: Existem duas espcies de delegao: Delegao tpica ou prpria: a delegao fixa que o Presidente da Repblica elaborar a LD e ele mesmo promulgar e publicar a mesma. Delegao atpica ou imprpria: a resoluo determina que o Presidente da Repblica elaborar um PLD e esse projeto volta para o CN para apreciao em votao nica, sendo vedada apresentao de emendas (art. 68, 3). Se o CN rejeitar o PLD o mesmo ser arquivado. Se o CN aprovar o PLD, a lei delegada volta para o Presidente da Repblica para promulgao e publicao.

Obs.: Existe controle poltico sobre a espcie normativa lei delegada? Sim, existe controle por parte do CN sobre a delegao tpica e atpica (art. 49, V). da competncia exclusiva do CN sustar os atos normativos que exorbitem dos limites de delegao legislativa. Esse controle ter efeito ex nunc. Para buscar o efeito retroativo (ex tunc) o prejudicado dever recorrer ao Poder Judicirio. Medidas Provisrias a) Conceito de MP: A MP pode ser considerada uma espcie normativa primria, elaborada e editada pelo PR, com fora de lei, sob o fundamento de relevncia e urgncia e que deve ser apreciada pelo CN em um prazo de 60 dias prorrogveis por mais 60 dias. MP no lei. Ela entra no ordenamento com fora de lei, mas no lei! b) Diferenas: antes e depois da emenda n 32 de 2001 Antes da emenda 32 Depois da emenda 32:

a) A MP tinha o prazo de 30 dias e havia a) A MP tm prazo de 60 dias, a possibilidade de reedio; prorrogveis por mais 60 dias. Se no

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houver votao (converso da MP em lei ordinria) haver rejeio tcita. Esse prazo contado a partir da publicao da MP (art. 62, 3). No h possibilidade de reedio (art. 62, 10). b) O prazo da MP era contado no b) O prazo da MP no recesso suspenso recesso; (art. 62, 4), por isso a MP pode durar mais de 120 dias. Havendo convocao extraordinria o prazo da MP volta a correr (enquanto durar essa convocao). Tanto assim, que a MP entra automaticamente na pauta de votao (art. 57, 8 da CF). c) No existia regime de urgncia; c) Existia regime de urgncia. Aps 45 dias de tramitao da MP sem votao, as demais matrias ficam sobrestadas para votao da MP. Pode ter, em regra, at 75 dias de regime de urgncia. (art. 62, 6). d) Agora a apreciao realizada separadamente: 1 a CD e depois o SF.

d) A apreciao era feita pelo CN em sesso conjunta c) Procedimento da MP:

Estudaremos dois grandes procedimentos da MP: - Procedimento da MP aprovada com texto integral - Procedimento da MP aprovada com emendas MP aprovada sem Emendas: Presidente publica MP com fora de lei (fundamentos de relevncia e urgncia) (art. 62 caput.). A MP vai Mesa do Congresso Nacional de imediato (art. 62 caput) A Mesa do CN nomeia Comisso Mista Especial e temporria para elaborar parecer sobre a MP (art. 62, 9). Essa comisso analisa a admissibilidade da MP, questes tcnicas e requisitos formais e de mrito da MP. O prazo para a comisso emitir o parecer de 14 dias. Obs.: Se for uma MP para aprovar crdito extraordinrio a lei oramentria, a MP no ira para uma comisso mista temporria e sim ser encaminhada a uma comisso mista permanente. O parecer elaborado pela comisso especial vai para a Cmara dos Deputados para ser votado (art. 62, 8). O quorum de votao do parecer de maioria simples. A votao analisa os requisitos formais e o mrito. A CD tem 14 dias para essa votao. Se, na CD a votao rejeitar o parecer favorvel MP, a mesma ser arquivada. Se, na CD a votao aprovar o parecer favorvel MP, o mesmo segue para o Senado Federal. No Senado Federal tambm haver votao analisando o parecer em relao aos requisitos formais e ao mrito da MP. Se o parecer favorvel a MP for rejeitado, a MP ser arquivada. Se o parecer favorvel MP for aprovado, ser promulgada pelo Presidente do Senado Federal e

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publicada pelo Presidente da Repblica a lei ordinria (essa lei ordinria era o projeto de lei ordinria de converso da MP). MP aprovada com emendas: de acordo com a resoluo 01/2002 do CN, poderamos ter emendas ao texto da MP no prazo de dias 6 dias. Presidente da Repblica edita MP A MP vai mesa do Congresso Nacional que nomeia comisso especial. Comisso especial elaborar parecer sobre a MP. Poder haver emendas no prazo de 6 (seis) dias a contar da publicao do Dirio Oficial. Se a Comisso admite as emendas ela ter duas tarefas: elaborar o projeto de lei de converso e o projeto de decreto legislativo para regular as situaes jurdicas que ocorrem poca da MP pura (art. 62, 3). Aprovado o projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto pelo PR (art. 62, 12). Caso seja vetado o projeto de lei o CN poder derrubar esse veto.
Art. 62, 3: As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12, perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de 60 dias, prorrogveis, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o CN disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes.

Rejeio expressa: a MP pode ser rejeitada no iter do procedimento (prazo de 60 dias prorrogveis por mais 60 dias). Pode ocorrer tanto na CD como no SF. Rejeio tcita: quando a MP no apreciada dentro do prazo (60 dias prorrogveis por mais 60 dias) ela rejeitada tacitamente. Havendo rejeio da MP perder sua eficcia desde sua edio (ex tunc) e o CN ter que elaborar decreto legislativo para regular as relaes jurdicas decorrentes da MP (art. 62, 3). a) Existe controle de constitucionalidade de MP? O STF diz que sim. No caso de inconstitucionalidade material (sobre o mrito/contedo da MP) cabe ADI. No caso de inconstitucionalidade formal se analisam os requisitos da relevncia e urgncia. Assim, nesse caso o STF defende que s cabe o controle formal excepcionalmente. A regra que no cabe esse controle, pois o juzo sobre a relevncia e urgncia um juzo discricionrio do PR. Ademais, o CN, na comisso especial tambm j analisa esses requisitos. Dessa forma o STF s analisar os requisitos formais da relevncia e urgncia se tiver desvio de finalidade ou abuso do poder de legislar por parte do PR. S nesses casos excepcionais o STF analisar a inconstitucionalidade formal da MP. b) Existe possibilidade de MP estadual e municipal? Sim. Existe essa possibilidade tanto para governador como para o prefeito. c) Existe a possibilidade do Presidente da Repblica retirar da apreciao do CN, uma MP j editada? No. O que existe a possibilidade do PR editar uma segunda MP abrrogatria que suspender a eficcia da primeira MP j editada. Nesse caso haver trs situaes: CN aprova a MP2, assim a MP1 ser revogada

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CN rejeita a MP2 e aprova a MP1. Assim, a MP1 volta a ter eficcia e convertida em lei. CN rejeita a MP2 e a MP1. Na hora que o CN rejeita a MP2, a MP1 volta a vigorar. Quando rejeita a MP1, essa tambm sai do mundo jurdico. d) Uma MP no revoga lei; uma MP apenas suspende a eficcia de lei anterior com ela incompatvel. Se a MP rejeitada ela perde sua eficcia desde sua edio e lei que estava com a eficcia suspensa volta a ter aplicabilidade. Se a MP for aprovada, ela convertida em lei e deixa de ser provisria para ser permanente. Sendo convertida em lei a sim, haver revogao de lei anterior incompatvel com a MP que antes estava com eficcia suspensa. e) Diferena entre a MP e o antigo Decreto-Lei: A MP possui os requisitos da relevncia e urgncia. O DL possua os requisitos da urgncia ou interesse pblico relevante A MP possui vedaes materiais (art. 62, 1 e 2), o DL s tinha uma vedao material que era para o aumento de despesa. Na MP h a rejeio tcita; no DL havia a aprovao tcita. Quando a MP rejeitada, ela perde sua eficcia desde sua edio (ex tunc); quando o DL era rejeitado ele era vlido at o dia de sua rejeio (ex nunc). A MP, conforme resoluo 01/2002, permite emendas; o DL no poderia ser emendado, sua aprovao deveria ser in totum.

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