MODELO DE CONTESTAO EM AO CIVIL PBLICA

EXMA. SRA. DRA. JUIZA FEDERAL DA VARA NICA DA SUBSEO JUDICIRIA DE ... Processo n ... Secretaria da vara nica

(empresa cliente), empresa devidamente registrada no CNPJ sob o n ..., com sede rua ..., n .., Bairro ..., nesta cidade, na pessoa de seu scio administrador/representante legal (nome do socio administrador) ..., Brasileiro, casado, portador do CPF n ..., vem por seu advogado que esta subscreve, procurao em anexo, a digna e augusta presena de V.Exa., apresentar como efetivamente apresenta, CONTESTAO, a Ao Civil Pblica que lhe move o Ministrio Pblico Federal, pelos fatos e fundamentos que segue: PRELIMINAR- ILEGITIMIDADE PASSIVA A Contestante adquiriu areia lavada no montante de 10 (dez) metros cbicos, que tem por peso 14 (quatorze) mil quilos, sendo expedida nota fiscal fls. 28 dos autos, estando devidamente comprovado nos autos a tipificao do art. 257 e seus 4, 5 e 6, onde demonstrado est que a contestante no responsvel pelo excesso de carga, vindo ocorrer a presente preliminar de ilegitimidade passiva.

Diz o art. 257 do CTB:

Art. 257 CTB. As penalidades sero impostas ao condutor, ao proprietrio do veculo, ao embarcador e ao transportador, salvo os casos de descumprimento de obrigaes e deveres impostos a pessoas fsicas ou jurdicas expressamente mencionados neste Cdigo. 4 O embarcador responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou no peso bruto total, quando simultaneamente for o nico remetente da carga e o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for inferior quele aferido. (GRIFO NOSSO) 5 O transportador o responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou quando a carga proveniente de mais de um embarcador ultrapassar o peso bruto total. 6 O transportador e o embarcador so solidariamente responsveis pela infrao relativa ao excesso de peso bruto total, se o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for superior ao limite legal.
Que o 4 do artigo supracitado menciona claramente sobre a responsabilidade pelo excesso de peso, pois a contestante adquiriu somente a quantidade permitida a ser transportada pelo seu veculo. O 5 menciona que seria responsvel o transportador somente se o mesmo estivesse transportando carga em excesso proveniente de mais de um embarcador, fato este no existente no presente processo.

O 6 menciona sobre a solidariedade entre embarcador e transportador quando o peso bruto total descrito na nota fiscal excede o permitido pelo veculo. Desta forma Exa., verifica-se que o ilustre e culto representante do Ministrio Pblico Federal, pugnou pela solidariedade das partes requeridas, contrariando os 4 e 6 do art. 257 do CTB. A carga foi adquirida nos moldes legais, com o peso permitido suportado pelo veiculo, sendo embarcado pela DRAGA o excesso de peso, estando dessa forma devidamente tipificado a responsabilidade exclusiva do embarcador, prevista no 4 do art. 257 do CTB. Assim sendo, nos termos supramencionados verifica-se a ILEGITIMIDADE PASSIVA da Contestante devendo a mesma ser excluda do polo passivo da presente Ao Civil Pblica, por ser de direito e justia. BREVE RELATO DOS AUTOS O nobre representante do Ministrio Pblico Federal, em sua inicial argumenta que busca a defesa do direito dos cidados-usurios das rodovias federais vida, a integridade fsica e a sade; a segurana pessoal e patrimonial, e ainda os direitos difusos e coletivos referentes preservao do patrimnio pblico federal consubstanciado na rodovia federal e nos servios de transporte, ordem econmica e, ainda ao meio ambiente equilibrado. A inicial foi recebida e sabiamente deferido o pedido liminar por V.Exa., s fls. 62 66 dos autos ficando determinado o pagamento de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por transporte com excesso de carga aos Requeridos.

DOS FATOS Que na data de 26/04/2010 o veculo Mercedes Benz L 1318, placa ..., poca de propriedade do representante legal da Requerida, foi autuado pelos agentes da PRF da delegacia de ..., sob a alegao de excesso de peso da carga. Ocorre Exa., que a Contestante adquiriu na referida data 10 (dez) metros cbicos de areia lavada, sendo pago o valor de R$ 100,00 (cem reais) pela referida carga, conforme se v em nota fiscal constante nos autos s fls. 28, sendo o peso liquido de 14 (quatorze) mil quilos, ou seja, dentro da capacidade do caminho para transporte, nos termos legais. Desta forma conforme mencionado supra a empresa contestante enviou um veiculo apropriado que poderia transportar a areia comprada dentro dos limites legais, conforme as resolues pertinentes do CONTRAN. Que no local (DRAGA) a areia foi embarcada pela mesma, com sua total responsabilidade, no sendo percebido pelo motorista qualquer tipo de caracterstica no veiculo para presumir excesso de carga. A Contestante micro empresa, que tem por finalidade a venda de materiais de construo nesta cidade, sempre fiel cumpridora de suas obrigaes legais, sendo que nunca buscou lucrar em prejuzo de terceiros como sustentado na inicial. QUANTO AO MRITO 1. DA RESPONSABILIDADE PELO EXCESSO DE CARGA

Conforme fora demonstrado nos fatos, evidente que, a medio e embarque da carga, de responsabilidade exclusiva do embarcador (DRAGA), sendo que o comprador somente envia o transporte para levar a carga ao destino. O que de fato ocorreu Exa., foi um encontro de fatores que chegaram ao presente feito, quais sejam: o embarque realizado de forma errnea pela firma vendedora do produto, e a falta de balana no local do embarque. Tal responsabilidade exclusiva est evidenciada em nosso cdigo de trnsito que menciona em seu artigo 257 e 4, 5 e 6, transcrito na integra a seguir:

Art. 257 CTB. As penalidades sero impostas ao condutor, ao proprietrio do veculo, ao embarcador e ao transportador, salvo os casos de descumprimento de obrigaes e deveres impostos a pessoas fsicas ou jurdicas expressamente mencionados neste Cdigo. 4 O embarcador responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou no peso bruto total, quando simultaneamente for o nico remetente da carga e o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for inferior quele aferido. (GRIFO NOSSO) 5 O transportador o responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou quando a carga proveniente de mais de um embarcador ultrapassar o peso bruto total. 6 O transportador e o embarcador so solidariamente responsveis pela infrao relativa ao excesso de peso

bruto total, se o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for superior ao limite legal.
Logo o comprador somente responsvel pelo pedido em metros cbicos, estando a nota fiscal emitida em pleno acordo com as resolues do CONTRAN, ou seja o contestante em momento algum agiu com culpa na aquisio do produto, estando dessa forma devidamente amparado pela legislao, no existindo nos autos elementos que justifiquem a responsabilidade da contestante e que possam alicerar um juzo condenatrio. 2. QUANTO SUPOSTA VIOLAO AOS DIREITOS VIDA, INTEGRIDADE FISICA E SADE E DANOS MORAIS E MATERIAIS. Cumpre salientar que na inicial o nobre Parquet sustenta de forma vaga a questo mencionando que os acusados assumiram o risco colocando em perigo os usurios da via o que de certo improcedente de pleno direito. Alega ainda a existncia de danos materiais e danos morais transindividuais, no apresentando qualquer tipo de prova plena dos danos ocorridos e sim somente por presuno. Neste passo cumpre demonstrar o entendimento do STJ sobre dano material presumido no Processo: AC 2398763 PR Apelao Cvel -0239876-3 do Relator Min. Noeval de Quadros que menciona: O dano

material, ao contrrio do moral, no se presume, devendo ser provado na fase de conhecimento. (Julgamento:21/10/2003 Publicao: 31/10/2003 DJ: 6488) (GRIFO NOSSO)

Somente para argumentar cumpre transcrever o entendimento do douto mestre Andr Borges de Carvalho Barros, que menciona:

ou prejuzo toda leso patrimonial ou extrapatrimonial causada a uma pessoa. No direito civil Brasileiro, no se admite pretenso indenizatria se no houver dano em concreto. (GRIFO NOSSO)
notrio que tem crescido em nossos tribunais demandas coletivas, com teorias modernas, e futuramente implantveis, no entanto no se pode permitir que a jurisprudncia atropele de certa forma o legislativo, com inovaes no ordenamento jurdico, o que de certo inconstitucional. No caso em questo temos uma ao civil pblica que, tem como pedido interesse difuso, descritos pelo nobre mestre Marco Antonio de Araujo Junior como:

Dano

titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstancias de fato. Nesta relao jurdica temos sujeitos de direito indeterminados e indeterminveis. Os direitos so indivisveis. Exemplos de circunstancias de fato: publicidade em geral, poluio do ar, etc. (Elementos do direito Vol.
16, ed. RT pgs. 150/151) O ilustre Desembargador Federal Fagundes de Deus, da quinta turma do TRF da 1 Regio no julgamento da Apelao do processo n AC 2004.39.02.000779-9/PA, mencionou sobre a inconsistncia do dano moral coletivo, quando se trata da transindividualidade associada indivisibilidade da ofensa, utilizando-se o entendimento do STJ, que segue abaixo:

... transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam

... segundo j decidiu o egrgio STJ, "no parece ser compatvel com o dano moral a idia da transindividualidade (=da indeterminabilidade do sujeito passivo e da indivisibilidade da ofensa e da reparao) da leso" (RESP 971.844/RS, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, in DJe 12/02/2010). Precedentes do STJ.(GRIFO NOSSO)

No mesmo sentido cumpre informar o entendimento deste nobre juzo conforme consta nos autos s fls. 50/55, onde o RMP ajuizou Ao Civil Pblica, com a mesma fundamentao e teor de pedidos indenizatrios, sendo julgado sabiamente por este Nobre Juzo: ...

condenando a r a abster-se de transitar em rodovias federais com excesso de peso, em desacordo com a legislao de trnsito e especificaes do veculo, sob pena de pagamento para cada ato de descumprimento desta deciso no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais)... (Processo
1195-64.2011.4.01.3817) (GRIFO NOSSO) Que a referida sentena supra demonstra em suas fundamentaes a inexistncia de danos morais e materiais de ordem difusa, pelo fato ocorrido de transporte de excesso de carga nas rodovias. Que no foram apresentados qualquer tipo de dano individualizado ocorrido junto a exordial, sendo demonstrado somente o transporte de carga em excesso, vindo a contestante, com a permissa vnia transcrever o entendimento deste nobre juzo na sentena supramencionada: Ademais, o maior risco aos usurios das vias

causados pelos veculos que transportam com excesso de peso no tem o condo de causar pertubao moral coletividade, a ponto de ensejar

recomposio pecuniria. Nada obstante, a configurao de tal dano pode ocorrer diante do estabelecimento de nexo de causalidade entre um evento isolado e com consequncias em que o envolvido trafegue com excesso de peso em relao a um usurio tambm individual. No esta a hiptese objeto da presente ao. Neste sentido so improcedentes os pedidos de indenizao por danos materiais e morais. (Processo
1195-64.2011.4.01.3817, fls. 69/74) (GRIFO NOSSO) Desta forma, de acordo com os documentos apresentados nos autos, com o pedido inicial demonstrado est a inexistncia de prova plena e concreta de dano material causado e a inexistncia de dano moral por falta de individualizao de um dano a ponto de merecer procedncia do pedido indenizatrio. Que referente a liminar deferida ao pedido inicial, a contestante nada tem a opor contra, pois nunca foi autuada anteriormente, por transporte de carga com excesso de peso, ou por qualquer outro motivo referente ao transito em rodovias, sempre agindo nos moldes da lei em obedincia ao CTB e demais normas legais, aceitando plenamente a determinao deste nobre Juzo. Ante ao exposto, considerando os fatos, fundamentos, e entendimentos apresentados, a Contestante requer a V.Exa., o recebimento da presente contestao, com a procedncia da PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA, arguida por parte da contestante, vindo a ser determinado a excluso do nome da contestante (nome da empresa cliente) do polo passivo do presente processo, nos termos legais;

Caso no seja este o Vosso entendimento, considerando a falta de provas, a defesa requer a V.Exa., a Improcedncia do pedido inicial indenizatrio, na presente Ao Civil Pblica, com a absolvio da Requerida (nome da empresa cliente), nos termos legais, contando com o beneplcito de V.Exa., e os benefcios da lei, por ser a mais pura e cristalina justia. Protesta por todos os meios de prova em direito admitidas, oitiva de testemunhas, caso necessrio for, cujo rol ser oferecido em momento oportuno, juntada de novos documentos, etc. Nestes termos, Pede e espera, Deferimento. local... data... _____________________________

nome do advogado Advogado - OAB/...