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Aula 1, em 23 de julho de 2013 Processo Penal Professor: Nestor Tvora 1. Questes e procedimentos incidentais: 1.

1 Conceito: So matrias de natureza meritria ou processual que podem ser suscitadas no transcorrer do processo e que devem ser resolvidas para que o magistrado possa ou no proferir sentena. Para Frederico Marques as questes e procedimentos incidentes so questes prvias, prolatadas antes da sentena. 1.2 Enquadramento Normativo: 1.2.1 Quando a questo prvia diz repeito ao mrito (o tema meritrio) so chamadas de questes prejudiciais. 1.2.2 Se o tema processual, a questo prvia chamada de procedimento incidental. 1.2.2.1. Procedimentos incidentais em espcies: a) excees, conjugadas nos arts. 95 a 111 do CPP; b) Conflito de jurisdio, prevista no art. 113 a 117 do CPP; c) Restituio de coisas apreendidas, previstas no arts. 118 a 124 do CPP; d) Medidas assecuratrias, disciplinadas nos arts. 125 a 148 do CPP; e) Incidente de falsidade documental, prevista nos arts. 145 a 147 do CPP; f) incidente de Insanidade Mental, conjugado no art. 149 a 154 do CPP. Observao: Para Eugnio Pacelli, dentro dos procedimentos incidentais (de natureza processual), temos a seguinte classificao: a) Questes tipicamente preliminares: so as excees e o conflito de jurisdio; b) Questes acautelatria de natureza patrimonial: Medidas assecuratrias (arrestos, sequestro e a hipoteca legal) e a restituio de coisas apreendidas; c) Questes tipicamente probatrias: incidente de falsidade documental e incidente de insanidade mental. 2. Questo Prejudicial 2.1 Conceito: aquela vinculada ao mrito e que deve ser resolvida para que o magistrado profira a sentena condenando ou absolvendo o ru. Ex1: Validade do primeiro casamento (questo prejudicial), que est ligada a aferio da bigamia (questo prejudicada). 2.2. Natureza Jurdica da questo prejudicial Sobre a questo prejudicial, temos 2 posies: 1 posio: Denilson Feitosa: A questo prejudicial tem por natureza ser uma elementar do tipo

penal. Elementar do tipo penal: aquele fator jurdico que eliminado leva a atipicidade da conduta ou a desclassificao da infrao (posio minoritria). 2 posio: (majoritria) Para Tourinho Filho as prejudiciais um elemento de conexo, art. 76 do CPP. 2.3. Caractersticas essenciais das questes prejudiciais: a) Anterioridade: Deve o juiz resolver primeiro a questo prejudicial para s ento apreciar a demanda principal; b) Essencialidade, tambm chamada pela doutrina de interdependncia ou necessariedade: A questo prejudicial est diretamente ligada ao cerne da demanda, o que importa no prprio reconhecimento ou no da tipicidade; c) Autonomia: A matria objeto da prejudicial, ordinariamente ser discutida em processo autnomo na esfera extrapenal (arts. 92 e 93 do CPP). 2.4 Diferenciao entre questes prejudiciais e questes preliminares Questes prejudiciais Questes preliminares

a) As prejudiciais esto vinculadas ao mrito, e a) Elas normalmente esto vinculadas a matria precisam ser solucionadas para que a demanda processual (art. 564 do CPP) e eventualmente ao principal seja julgada mrito. Quando a preliminar est vinculada ao mrito so causas de extino da punibilidade. E uma vez reconhecidas impedem a anlise da demanda principal. b) Corresponde a existncia do crime O fato em tese praticado considerado atpico b) Dizem respeito a ausncia das condies da ao ou dos pressupostos processuais

c) Elas ordinariamente gozam de autonomia e c) Elas necessariamente sero analisadas no bojo podem ser objeto de um outro processo. do processo principal. No gozam de autonomia. d) Elas podem ser apreciadas no juzo penal ou d) Elas s sero analisadas pelo juzo penal, pois no juzo extrapenal integram as discusses ventiladas dentro do processo. e) Uma vez apreciadas elas contribuem pra o e) Uma vez acatadas, elas impedem a apreciao julgamento do mrito principal da demanda. do mrito principal, seja por que o processo ser declarado nulo (art. 564 do CPP) ou em razo da extino da punibilidade (art. 107 do CP). 2.5. Classificao: (tema bastante explorado) I Quanto a natureza (MP de Sergipe) a) homognea, tambm conhecida como prejudicial comum ou imperfeita: aquela que trata de matria penal e que ser resolvida no prprio juzo criminal ex: exceo de verdade nos crimes contra a honra. Obs.: O nosso cdigo no disciplina expressamente as prejudiciais homogneas, cabendo a doutrina

analisar o tema, por isso, a lgica da sua imperfeio. b) Heterognea / jurisdicional / ou perfeita aquela que trata de matria extrapenal, permeando os demais ramos do direito(se dedica a outro ramo do direito, no mbito administrativo, eleitoral etc). Teramos a sua soluo em outra alada da jurisdio. II) Quanto a competncia a) Prejudicial no devolutiva: aquela apreciada no prprio juzo criminal (pelo prprio juiz penal, ele mesmo analisa, delibera proferindo a sentena em seguida). Percebe-se ordinariamente que a prejudicial no devolutiva acabam sendo prejudicial homognea. b) Prejudicial Devolutiva: aquela que ser resolvida perante outro juzo, leia-se na esfera extrapenal. Devolve a matria para sua origem, resolvida no mbito no penal. Percebe-se que estaremos diante de uma prejudicial heterognea. Obs.: Classificao da prejudicial devolutiva: (modalidades) b.1. Prejudicial devolutiva Absoluta (chamada de prejudicial devolutiva obrigatria): Neste caso ela necessariamente ser resolvida na esfera extrapenal e diz respeito ao Estado Civil das pessoas (art. 92 do CPP). b.2. Prejudicial devolutiva relativa ou facultativa: aquele que poder ser remetida para soluo na esfera extrapenal, o seu contedo matria no penal, distinta do Estado civil das pessoas (art. 93 do CPP). Cabe o juiz criminal deliberar se a matria ser ou no remetida. Trabalha com qualquer matria distinta do estado civil. Ex: relaes de propriedade, domnio, posse etc. III) Quanto ao Efeito a) Questo Prejudicial Necessria ou Questo Prejudicial em Sentido Estrito: aquela que impe a suspenso do processo criminal para sua soluo na esfera extrapenal. A prejudicial necessria se caracteriza na discusso do Estado civil das pessoas (art. 92 do CPP). b) questo prejudicial facultativa ou prejudicial em sentido amplo: Ela pode ou no importar na suspenso do processo criminal para sua soluo na esfera extrapenal. Essa prejudicial facultativa trata de matria no penal, distinta do Estado civil das pessoas (art. 93 do CPP). Concluso: Percebe-se que as prejudiciais homogneas ordinariamente no suspendem o processo criminal, pois sero resolvidas pelo prprio juiz penal. IV) Quanto ao grau de influncia sobre a questo prejudicada a) Prejudicial total: aquela que uma vez reconhecida fulmina a caracterizao do crime, levando atipicidade da conduta, consoante arts. 92 e 93 do CPP.

b) Prejudicial Parcial aquela que atinge as circunstncias que permeiam o aspecto acidental da infrao sem interferir na essncia da tipificao. ex. caracteriza de causa de aumento de pena. Ateno: O CPP nos arts. 92 e 93 do CPP, no disciplinou a prejudicial parcial, revelando a inutilidade deste enquadramento. 2.6. Sistemas de apreciao e Soluo das prejudiciais. a) Sistema da cognio incidental, tambm conhecido como sistema do predomnio da jurisdio penal: Por esse sistema o juiz criminal sempre seria competente para julgar a prejudicial, pouco importa se homogneas ou heterognea. Concluso: Esse sistema enfatiza a razovel durao do processo com a concentrao da demanda na esfera penal, mas fragiliza o respeito as regras de competncia material. Advertncia: Este sistema no adotado no Brasil. b) Sistema da prejudicialidade obrigatria: Por esse sistema o juiz criminal jamais teria competncia para apreciar prejudicial heterognea, exigindo-se a remessa para a esfera extrapenal (remessa necessria). c) Sistema da prejudicialidade Facultativa: Conceito: Por esse sistema o juiz criminal poder remeter ou no a prejudicial para sua soluo na esfera extrapenal. (o juiz criminal poderia ou no apreciar uma prejudicial heterognea. Ele pode remeter ou julgar a matria). d) Sistema Misto ou Ecltico(sistema hbrido):Adotado no Brasil Estamos construindo uma situao mista que nos permite conjugar o sistema da prejudicialidade obrigatria e da prejudicialidade facultativa. Nas prejudiciais heterogneas vinculadas ao Estado civil das pessoas, teremos uma prejudicialidade obrigatria (art. 92 do CPP). Por sua vez, na prejudicialidade heterognea distinta do Estado civil, haver verdadeira facultatividade. (art. 93 do CPP). 2.7. Prejudicial Obrigatria (Prejudiciais em espcies): a) Conceito: (art. 92 do CPP) Segundo Paulo Rangel prejudicial obrigatria aquela que diz respeito ao estado civil das pessoas e sendo sria e fundada importa na necessria paralisao do processo criminal para sua soluo no cvel. b) Pressupostos: b.1. Ela est ligada a prpria existncia do crime discutida no processo principal. A prejudicial atingir a prpria tipicidade. b.2. A controvrsia deve ser sria e fundada. b.3. Ela consiste na discusso do Estado civil das pessoas (obs.: o estado civil concerne na discusso do casamento, paternidade, filiao e a idade, exigindo uma interpretao restritiva - STF, HC 77.278). c) Consequncias: c.1. Deve o juiz criminal suspender: o processo e a prescrio (art. 116, I do CP), aguardando o

trnsito em julgado da sentena cvel que resolva a prejudicial. c.2. Produo probatria: as provas de natureza urgente podem ser produzidas imediatamente antes da suspenso ou at mesmo no transcorrer da suspenso para que no ocorra perecimento. c.3. Atuao do MP: Cade o promotor se o crime de ao pblica promover a ao civil ou intervir na ao que j existe impulsionando o feito em homenagem ao princpio da obrigatoriedade. Obs1. A atuao do MP cabvel mesmo fora da sua legitimidade ordinria. Obs2. Se no houver curadoria cvel, caber ao promotor criminal agir na rbita extrapenal para soluo da prejudicial. Se o juiz criminal suspender o processo em virtude de uma questo prejudicial, o MP atua na esfera criminal e na esfera cvel. Prxima aula: 2.8. Prejudicial Facultativa