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LFG Freddie Didier Processo Civil Indicao Bibliogrfica 1. Alexandre Cmara Lies de Processo Civil Ed.

Ed. Atlas 02 primeiros volumes. Mais para a graduao, simples, para conhecimentos elementares, mais bsicos; 2. Curso de Processo Civil de Marinoni Volume 02 abrange o contedo desse semestre do LFG Mais elaborado, oposto ao de cmara, bastante aprofundado. um livro pra quem j tem bastante noo de processo. Imprescindvel para quem quer ser juiz federal ou MPF, coleo da RT; 3. Manual de Processo Civil de Daniel Assuno Volume nico Ed. Mtodo Didtico e de Bom Contedo; 4. Curso de Diddie Ed. Juspodivm No um curso simples, serve muito para quem faz o LFG. Introduo ao Processo Civil Conceito de Processo: A palavra processo possui vrias acepes, so acepes corretas e que se complementam, se juntam para formar o conceito processo. Veremos trs acepo da palavra processo, o processo sob trs pontos de vistas. O primeiro ponto de vista/acepo a Teoria da Norma Jurdica, processo nessa perspectiva significa o modo pelo qual se produz norma jurdica. 1. Teoria da Norma Jurdica: modo pelo qual se produz norma jurdica, daqui que falamos em processo legislativo, processo administrativo, e por fim em processo jurisdicional, e designa o modo pelo qual se produz uma norma jurdica, seja pelo processo legislativo, seja pelo processo jurisdicional ou pelo processo administrativo , claro que vamos estudar apenas o processo jurisdicional. Qual a norma jurdica que se produz pelo processo jurisdicional? Pelo processo juridicional so produzidas duas espcies normativa. Primeiro, produz-se a norma jurdica que regula o caso concreto, a norma jurdica estabelecida pelo juiz na deciso, ento, a primeira norma jurdica que se produz no processo jurisdicional a norma jurdica do caso concreto. E a outra norma jurdica que se produz o precedente, todo processo jurisdicional produz um precedente, e o precedente nada mais do que uma norma geral que serve para casos futuros semelhantes. Ento, todo processo jurisdicional serve para a soluo de um caso, para aquele caso concreto, e serve para a criao de um modelo de soluo para casos semelhantes aquele. 2. Segunda acepo da palavra processo, ou dimenso do conceito de processo, a perspectiva da Teoria do Fato Jurdico, perpectiva pela qual o processo o conjunto de atos e fatos concatenados entre si, tendentes, todos eles, a produo de um ato final. O processo como se fosse, numa imagem tradicional, uma corrente com vrios elos, cada corrente seria um ato e se organizam para que um ato final para que acontea a soluo do caso, a deciso. Conjunto de atos e fatos organizado para a realizao de um ato final. S que esta a percepo do processo como realidade. O conjunto dos atos um ato jurdico, que o processo. Cada ato deste conjunto um ato jurdico, mas o conjunto dos ato e os elos entre estes ato tambm um ato jurdico, que o prprio processo.

Vrio peixes formam um cardume, mas o cardume um s, uma coisa s, que pressupe vrios substantivos, mas tambm no h cardume com um peixe s. Vrio atos formados e organizados em conjunto e em elos formam um s ato, um s processo. O processo um nico ato, e um ato jurdico complexo, porque um ato jurdico formado por vrios atos jurdicos. 3. Finalmente chegamos a terceira viso ou forma de abordagem do Processo. O Processo sob a perspectiva da Eficcia Jurdica. Terceira perspectiva complementar as outras duas. Aqui a questo saber o que que o processo gera, qual a consequncia dele, o que que acontece quando o processo est em andamento. O processo , sob esta perspectiva, um conjunto de relaes jurdicas travadas entre os diversos sujeitos processuais. Quando o processo est em andamento surgem diversas relaes entre cada um dos sujeitos do processo, o autor e seu advogado, o juiz e o autor, o ru e o autor, o ru e o juiz, o perito e as partes, todas essa relaes jurdicas vo surgindo em funo do processo, e todas elas se renem e orbitam entorno do processo, formando um feixe de relaes jurdicas, vrias relaes jurdicas se enfecham. Muito autores definem processo como relao jurdica (processo relao jurdica). Esta frase possui alguns defeitos, pois primeiro o processo gera relaes jurdicas e no o so, a no ser por razo de figura de linguagem, alm disto, outro defeito que o processo no relao jurdica no singular, pois o processo um conjunto de relaes jurdicas plurais. Concluso: Deste modo, de forma conclusiva podemos dizer que, levando-se em considerao as trs perspectivas, processo um ato jurdico complexo cujo objetivo a produo de norma jurdica, e que gera o surgimento de diversas relaes jurdicas entre os sujeitos do processo. Observao: Nesse sentido, processo e procedimento se equivalem, porque o procedimento o ato complexo. Aguns autores, porm, entendem que processo o procedimento em que h contraditrio, ele um tipo de procedimento em que se garante o contraditrio. Assim, procedimento e processo so atos complexos, na opinio de Didier eles so sinnimo, no entanto, prevalece a ideia de que processo uma espcie de procedimento, espcie essa que se caracteriza por ser um procedimento organizado em contraditrio, o que se v muito nos livros, em doutrina, que processo procedimento organizado em contraditrio. O Direito processual o Direito que cuida da realidade ocorrida no processo, das relaes jurdicas advindas do processo, conjunto de atos. Vetores Metodolgicos para a Compreenso do Direito Processual Civil Para que possamos compreender o Direito Processual contemporneo precisamo de trs abordagens metodolgicas diversas e complementares. Alm de Direito Processual, precisamos saber outras coisas. Para compreender o Direito Processual preciso estar armado com trs vetores medolgicos: 1. Direito Processual pela Perspectiva da Cincia Geral do Direito; 2. Processo de Acordo com o Direito Constitucional; 3. Processo de Acordo com o Direito Material; Temos que entender o Direito Processual sob estes trs vetores imprescindvel.

1 Vetor - A Teoria do Direito passou por profundas transformaes nos ltimos 50 anos. A Teoria do Direito se tranformou a ponto de se dizer que hoje ns temos uma nova Teoria do Direito. Assim, se temos uma nova Teoria do Direito, temos que necessariamente ter uma nova teoria do processo, porque no se pode entender a teoria do processo por uma teoria do Direito que no existe mais. Houve vria transformaes, mas falaremos apenas das 06 (seis) mudana mais importantes na Teoria do Direito e que repercutiram com maior nfase na Teoria do Processo, alm do que as demais tranformaes so tranformaes que causam muita polmica, no sendo aceitas por todos os doutrinadores. Dividimos, assim, essas 06 (seis) principais transformaes em dois grupos de trs: Transformaes na Teoria das Fontes do Direito e Tranformaes na Hermenutica jurdica: A Transformaes Havidas na Teoria das Fontes: 1. A Fora Normativa dos Princpios: Hoje indiscutvel que princpio espcie de norma jurdica. Norma Jurdica seria um gnero, do qual princpio seria uma espcie ao lado das regras. Assim, Princpios e Regras seriam espcies do gnero do qual a norma jurdica. Na prtica, dizer que princpio norma significa dizer que com base num princpio possvel pleitear/postular algo, e possvel decidir algo com base num princpio, pois princpo agora norma do qual se extrai consequncias jurdicas. A despeito do que pese isto hoje ser algo indiscutvel, isso era algo inconcebvel h pelo menos 30 anos atrs, aqui no Brasil. Princpio hoje tem fora normativa, razo pela qual est superada completamente a ideia de que princpio apenas um tcnica de integrao da lacuna, pois princpio mais do que isso, princpio norma jurdica da qual se extrai consequncias jurdicas. Ateno, nem todo princpio constitucional. Existem princpio legais, princpios que decorrem da Lei, e no da constituio. E nem toda norma constitucional um princpio, um exemplo disto a regra constitucional de que o Colgio Dom Pedro II continua sob a administrao da Unio. Alm disto, nem toda norma muito importante um princpio, h regras que so muito importantes, como, por exemplo, a regra da motivao das decises judiciais sob pena de nulidade, esta uma regra muito importante, h regras muito importantes, assim como h princpios muito importantes. Sendo Princpio na verdade uma Norma que visa a obteno de um estado de coisas, de uma meta, sem dizer como se chega a isso. Por isso que se diz que princpio norma que objetiva determinado estado de coisas. Com isso, todo estudo do direito processual mudou. A deciso baseado em princpio deciso que precisa de fundamentao diferenciada, pois precisa sempre que seja desenvolvido um raciocnio jurdico lgico mais complexo. A Insero cada vez maior e o movimento de reconhecimento da fora dos princpios deve alterar o modo de exergarmos o fundamento das decises. O principal livro sobre a Teoria dos Princpios chama-se Teoria dos Princpios de Humberto vila (Editora Melheiros), talvez o mais importante livro produzido pelo pensamento jurdico brasileiro nos ltimos 20 anos. Livro que reconstruiu a Teoria do Direito no particular.

2. Reconhecimento da Fora Normativa da Jurisprudncia: Hoje o entedimento completamente consolidado o de que jurisprudncia espcie de norma jurdica. No qualquer jurisprudncia, claro. H jurisprudncia que tem fora normativa, isso indiscutvel, embora nem toda a tenha. Todo o sistema juridico brasileiro baseado com base nessa premissa, a premissa de que o entedimento consolidado pelos Tribunais Brasileiros de observao obrigatria. Assim, jurisprudncia norma e isso um ponto de partido imprescindvel para que se possa compreender adequadamente o Direito Processual Brasileiro. 3. Mudana na Tcnica Legislativa: A tcnica legislativa, tcnica de mudar leis sofreu profunda mudana. Pois passou a se d, valendose do uso da tcnica das Clusulas Gerais, que tcnica legislativa que passou a ser utilizada com mais intensidade nos ltimos anos. Clusulas Gerais um dispositivo, um enunciado normativo, que se caracteriza por ser aberto na hiptese de incidncia, e aberto tambm no consequente normativo, no preceito. Os enunciados normativo, o enunciado de uma norma costuma a ter a hiptese de fato, ou seja, a previso do fato em que a norma vai incidir, e as consequncias jurdicas dessa incidncia, tendo a descrio dos fatos que ela regula e as consequncias jurdicas. Quando um enunciado normativo indetermiando com relao a hiptese, e tambm indeterminado quanto as consequncias jurdicas de sua incidncia, sendo indeterminado em ambos seus extremos, trata-se de uma clusula geral. um tipo de texto normativo duplamente aberto, duplamente indeterminado, porque ele indeterminado na hiptese e indeterminado no consequente. Este tipo de enunciado no era comum antigamente, as Lei eram mais descritivas o quanto possvel, eram o mais casustica o quanto possvel. Porque esta era tcnica de redigir Lei, tcnica do quanto mais casustica o possvel melhor. De uns tempos pra c, foi se percebendo a necessidade de um texto mais mvel, mais adptvel as mudana e necessidade que vo surgindo na sociedade. Criando-se atravs das clasulas gerais normas mais flexveis, com maior capacidade de adptao, e ao mesmo tempo em razo disso mais estveis, menos sujeitas a alterao legislativa. Exemplo de Clusulas Gerais Importantes: Clusula Geral do Direito a Propriedade, Clusula Geral da Boa- F, Clusula Geral da Funo Social do Contrato. Para perceber que uma Clsula Geral Fcil, tomemos como exemplo a Clusula Geral da Boa-f, nesta clusula a Lei determina que todos devem comportar-se de acordo com a boa-f, mas no define o que a Boa-F, no definindo as hipteses de incidncia, nem tambm diz qual as consequncias a quem no se com comporta de acordo com a Boa-F. O Direito Processual hoje em dia tem diversos exemplos de clusula geral. As Clausulas Gerais processuais hoje so uma realidade, o nosso CPC atual possui deversas clausulas gerais, o projeto de CPC em tramitao no Congresso traz ainda inmeras outras, devendo o processualista hoje em dia operar diretamente com diversas clausulas gerais. Exemplo de Clausula Geral Processual: 5 do art. 461 do CPC para efetivar suas decises o juiz pode tomar qualquer medida que entenda adequada - isso uma clusula geral executiva, o devido processo legal tambm uma clusula geral a todos garantido o devido processo legal, enunciado normativo aberto na hiptese de

incidncia e em seus efeitos jurdicos. Assim para compreender o direito processual preciso compreender as clusulas gerais, pegar tudo que se apreende sobre clusula geral e aplicar ao processo, porque ele tambm possui suas clusulas gerais. (Indicao de estudo texto Clusulas Gerais Processual encontrvel no Site www.frediedidier.com.br; e tambm o texto de Judith Martins-Costa Para estudar Clausula Geral de um modo Geral - O Direito Privado como um Sistema em Construo, tambm se encontra na internet, um dos mais importantes textos sobre clusula gerais no Brasil). A compreenso das Clusulas Gerais como tcnica legislativa depende das noes atuais de hermenutica. As noes atuais de hermenutica vo ser imprescindveis para a compreenso do Direito Processual. Vide Hermenutica logo abaixo. B - Tranformaes na Hermenutica Jurdica: 4. Distino entre Texto e Norma Jurdica: Norma Jurdica o que resulta da interpretao dos enunciados normativos dos textos jurdicos. A norma jurdica o resultado da interpretao dos enunciados normativos . Quando sai uma Lei, o que voc interpreta o texto da Lei, ao interpretar o texto da Lei voc extrair a norma jurdica que resulta da interpretao do texto jurdico. Assim, no se interpretam normas, se interpretam texto, por isso que se fala que Clusula Geral enunciado legal, e no norma legal, clusula geral enunciado do qual se pode extrair uma norma jurdica, seja ela regra ou seja ela princpio. Portanto, norma um sentido que se d a um texto. Clausula Geral no norma, Clausula Geral texto. A norma no um texto, a norma um sentido que se d a um texto. No se confunde, portanto, Clusula Geral com Princpios, pois Clsula Geral est para o Princpio, assim como o Texto ou Enunciado est para a Norma. Eles no se confundem, pode-se extrair o princpio da Clasula Geral, nunca o contrrio, pois clausula geral texto, enquanto princpio norma. Essa confuso entre texto e norma causa de inmeros problemas, e no devem ser confundidas. 5. A Constatao de que Quem Interpreta Cria: Toda interpretao uma atividade criativa , claro que a criatividade tem graus, h nveis de criativaidade, quando se diz que o prazo de apelao de 15 dias (regra fechada), e o operador do direito vai interpretar isso, a rea de criao do intrprete muito pequena. Mas ainda assim h uma criatividade, pois se o tal prazo cai em dia de feriado, a jurisprudncia criativamente diz/orienta (interpreta) que se deve se prorrogar o prazo para o primeiro dia til subsequente. J para as clusulas gerais o espao para a criatividade muito amplo, pois tanto as hipteses de incidncia quanto suas consequncias devem ser definidas pelo julgador, pelo interprete, pelo juiz. O certo que toda interpretao possui um mnimo de criatividade, a interpretao de texto sempre uma atividade criativa, com maior ou menor intensidade, sendo geralmente com maior intesidade para as clusulas gerais. A interpretao criativa, o sistema tem clusulas gerais, a jurisprudncia possui fora normativa, veja que todas essa transformaes na Teoria do Direito esto interligadas entre si . Veja que se a clusula geral possui uma magem muito ampla de criatividade, deve-se dar maior fora a jurispruncia para justamente evitar agresso maior a segurana jurdica possvel

dada a flexibilizao trazida pelas clusulas gerais que permitem maior criatividade do intrprete, e fora normativa para a jurisprudncia. 6. Surgimento da Proporcionalidade e da Razoabildiade como Limites a Interpretao dos Textos Legais: Hoje, no qualquer interpretao que se repulta jurdica, porque a interpretao para ser legtima tem que ser proporcional e razovel. A proporcionalidade e a razoabilidade arejaram o Direito, huminizaram o dirieto, e tornou mais tica a interpretao do direito, tornando ela menos formal, menos tcnica, mais humana, mas ao mesmo tempo mais sensata e equilibrada , mediante o uso do bom senso da razobilidade e da proporcionalidade. Veja que so os processos que vo gerar o momento em que o juiz vai decidir, interpretando as clusula gerais de direito. Dai a grande importncia do processo dentro desse contexto renovatrio da Cincia Geral do Direito. 2 Vetor de Compreenso do Direito Processual 2 Compreender o Direito Processual a partir do Direito Constitucional. O Direito Constitucional o ramo do pensamento jurdico que mais sofreu alterao nos ltimos 25 anos, sem dvida alguma nenhum outro ramo do direito sofreu tantas mudanas como o Direito Constitucional. Antigamente, a Consituio no tinha a menor importncia, a nossa cultura, era a cultura da lei. A Consituio era vista to somente como uma carta de intenes, sem qualquer fora normativa. Hoje isto est completamente superado, houve trs grandes transformaes no Direito Constitucional que resultou em terrvel repercusso no Direito Processual. 1 Grande Tranformao Reconhecimento da Fora Normativa da Constituio : hoje um pilar do Direito constitucional. Ou seja, se extrai normas jurdicas da Constituio, que podem ser aplicadas diretamente ao caso concreto. 2 Grande Transformao Expanso da Jurisdio Constitucional (Expanso do controle de constitucionalidade: Jurisdio Constitucional hoje em algumas faculdades disciplina prpria, tendo at mesmo livro doutrinrio prprio. Isto porque o controle de constitucionalidade se expandiu e ganhou um vigor que antes no tinha. Em 1994, h 20 anos, havia em toda histria do STF 30 ADINs, hoje, em 2013, ns j temos mais de 6.000 ADINs, no h mais pudor em se dizer que tal lei inconstitucional, tambm passou-se a ter um maior nmero de legitimados com a CF/88. 3 Grande Transformao Teoria Geral dos Direitos Fundamentais uma Teoria recente, tem menos de 50 anos. Embora os constitucionalistas no costumem dizer, existem direitos fundamentais processuais, por isso, importante o estudo dos direitos fundamentais que recente assim como os direitos processuais fundamentais. No prprio livro de Marinoni vamos encontrar um captulo prprio para os Direitos Fundamentais. Os Direitos Fundamentais costumam ser estudados em duas dimenses:

1. Dimenso Objetiva dos Direitos Fundamentais: Os Direitos Fundamentais so Normas Jurdicas Constitucionais que devem ser observadas pelo legislador infraconstitucional. Nesse sentido, os direitos fundamentais fornecem uma pauta jurdica para o legislador, o legislador tem que se pautar nas normas jurdicas dos direitos fundamentais previstos na Constituio. 2. Dimenso Subjetiva dos Direitos Fundamentais : Os Direitos Fundamentais so Direitos, os direitos que cada um de ns temos. O Direito de ser parte em processo, o direito de ser ouvido etc. Direitos que devem ser protegidos pelo Estado atravs do Estado-Juiz e EstadoAdministrador. Repare, que os direitos fundamentais so a um s tempo norma que devem ser observada pelo legislador e direitos que devem ser protegidos. O processo, ento, deve ser construido de acordo com as norma de Direitos Fundamentais. Isto est relacionada a dimenso objetiva dos Direitos Fundamentais, tendo que se prev um processo que obedea aos dirietos fundamentais. Alm disso, alm de ser criado de acordo com os direitos fundamentais, o processo tem que ser adequado para bem tutelar Direitos Fundamentais, esta a dimenso subjetiva dos Direitos Fundamentais dentro do Direito Processual. Questo de Concurso Relacione Processo e Direitos Fundamentais. Resposta Primeiro fale da importncia dos direitos fundamentais dentro do contexto de transformao. Deve o processo estar a par disso? Em seguida mencione a existncia de direitos fundamentais processuais e da necessidade do processo ser estruturado de acordo com esses direitos fundamentais. Estamos aqui diante de 09 (nove) grandes tranformaes havidas nas cincias jurdicas nos ltimos anos. Essas nove grandes tranformaes fez com que alguns dissessem que estamos vivendo uma nova fase na evoluo do pensamento jurdico, seria a fase atual, uma fase pela qual o pensamento jurdico se caracteriza por todas estas transformaes. Como se trata da fase atual, sempre difcil nominar, mas o nome mais difundido, o nome mais popular para a atual fase, o chamado NEOCONSTITUCIONALISMO. Neoconstitucionalismo representa a srie de tranformaes dentre as quais listadas aqui nove, as mais importantes, h quem fale de outras caracterstica, h quem no fale de todas elas, mas essas nove so as que formam essencialmente o ponto de juno de todas as transformaes. O professor (Didier) gosta de chamar de Neopositivismo, porque simboliza o positivismo reconstruido, dada a nomenclatura histrica. Alm do que neoconstitucionalismo restringe em sua nomeclatura apenas aos Direitos Constitucionais, sendo que as tranformaes gerada por esta nova fase, como vamos dizendo, tambm modificou a perseptiva dos outros ramos do Direito, tal como o Direito Processual. No entanto, reconhea-se que o nome mais difundido Neoconstitucionalismo. Existe, no entanto, hoje um certo oba-oba em torno do neoconstitucionalismo, se princpio norma tudo seria possvel, h quem no compreenda bem o movimento neoconstitucionalista e flexibilize as normas para se defender tudo, tudo cabe para estes na dignidade da pessoa humana, por exemplo, embora este seja mesmo um superprincpio, deve-se evitar ainda assim exageros. Porm, a tendncia a diminuo disto, este oba-oba ocorreu muito no comea, quando as pessoas no sabiam ponderar com tal liberdade o pensamento jurdico positivada.

Indicao de leitura sobre o Neoconstitucionalismo: 1. Humberto vilo - Entre a Cincia do Direito e o Direito da Cincia - Balano critico do Movimento Neoconstitucionalismo e o abuso feito, o oba oba sobre esse movimento; 2. Daniel Sarmento - Neoconstitucionalismo - O autor faz um balano sobre o Neoconstitucionalismo tambm; 3. Texto sobre a Teoria da Katchanga texto muito polmico Bom texto para compreender de maneira didtica os abusos dos fenmenos neoconstitucionais, no a critica ao neoconstitucionalismo, mas sim ao seus abusos feitos por alguns interpretes. Assim, devemos considerar que a Cincia do Processo acompanhou essas mudanas do Neoconstitucionalismo, por isso que se fala hoje de um Neoprocessualismo. Tudo que foi dito at agora, foi dito acima de tudo para se compreender o que o Neoprocessualismo, e por isso que explicamos o que neoconstitcionalismo ou neopositivismo, pois neoprocessualismo tudo isso (neoconstitucionalismo) aplicado ao processo. No final da aula passada, foram apresentadas nove grandes caractersticas da autal fase do processualismo, chamada de neoprocessualismo. Algumas pessoas gostam tambm de chamar o neoconstitucionalismo de neopositivismo. E alm de neopositivismo tambm muito utilizada a denominao ps-positivismo. Mas para Freddie uma das piores designao, pois diz apenas nos informa que veio depois do positivismo. A repercusso da transformao do Direito Moderno para o processo grande, pois o processo no poderia ficar a margem disso. Esse movimento do neoconstitucionalismo logicamente repercutiu na cincia do processo. Para explicar essa influncia devemo partir de uma premissa. A permissa a de que a maior parte da Doutrina Nacional ainda identifica apenas trs fases na evoluo da cincia do processo. Essas trs fases so: 1. Praxismo ou Imanentismo 1 Fase a fase tambm chamada de pr-histria da cincia do processo, porque uma fase que no h um cincia propriamente do processo, o que h uma preocupao com as prticas do foro, no se examina o processo, como um fenmeno distinto do dirieto material. Direito material e processo se confundem, dai o nome Imanentismo . como se o processo fosse o direito material em movimento, o direito material em p de guerra. Ento, nesse fase no h uma preocupao com a cincia do processo, tanto que nessa fase nem se distingue o processo do direito material, s h uma procupao com a prtica. Essa fase terminou na segunda metade do seculo XIX, a patir da obra de um autor alemao chamado Bullow. A partir de quando comea a fase do processualismo, tambm chamada de fase da autonomia do processo em relao ao direito material. 2. Processualismo (tambm chamada de Fase da Autonomia do Processo em relao ao Processo Material) 2 Fase Essa fase a chamada de fase do sugimento da cincia do processo. H uma preocupao da

doutrina de construo de uma cincia nova. Preocupao de buscar identifica o mtodo prprio dessa cincia, procurando buscar conceitos prprios, buscando afirma a autonomia do processo em relao ao direito material. Era preciso estudar as categarias fundamentais do processo, ao, jurisdio, coisa julgada. Nessa fase que vai at meados do sculo XX, uma fase em que autores alemes e italianos ajudam a construir a cincia do processo, em seus pilares, em seus conceitos, sobretudo para demonstrar a diferena entre processo e direito fundamental. Uma fase de afirmao da cincia, buscando fugir de seu genitor, o direito material que o historicamente seu genitor. Na metade do sculo XX a doutrina percebeu que era preciso ir alm. Quando percebeu que a cincia do processo j estava construda, processo e direito material j no se confundiam. Sendo preciso dirigir as energias intelectuais para outro foco, a que surgiu a fase do instrumentalismo, fase ps segunda guerra. 3. Instrumentalismo 3 Fase Essa fase se caracteriza pela grande preocupao com as funes do processo, sobretudo com o papel social do processo. Era preciso preocupar-se com a efetividade do processo, de saber se o processo estava funcionando, uma preocupao que at ento no existia. Saber se o processo resolve os problemas jurdicos, alcana seus objetivo. Aqui j no importa a discusso a respeito do que seria processo, e o que seria direito material. O acesso justia passa a ser uma das maiores preocupaes dos processualistas. Assim com a massificao da sociedade, com os problemas sociais aviltando a humanidade, a cincia processual comeou a se preocupa com o processo como instrumento de justia social. Assim o processo deveria aproximar-se ao direito material, trabalha em conjunto, garantir o direito material acima de tudo, para tentar resolver os problemas jurdicos da sociedade. Deixar de pensar o processo to apenas teoricamente, e pensar em seus parmtros prticos, preocupando-se novamente com o direito material, para efetiv-lo e garanti-lo. Para boa parte da Doutrina esta a fase atual, como por exemplo na Doutrina de Dinamarco. O Processo deveria aproximar-se com o direito material. Tentando-se estrutrar um processo que seja acessvel s pessoas. Para boa parte da Doutrina Brasileira essa a fase atual. O Livro de Dinamarco, para este autor o processo histrico da formao do processo pra na fase anterior. Para outros doutrinadores h ainda uma quarta fase. J que houve uma transforma da cincia do Direito nos ltimos anos, o que impreterivelmente vai respingar na cincia do processo logicamente. As preocupae alcanadas no instrumentalismo no iro retroceder, evoluindo-se para uma outra fase. Estariamos vivendo atualmente uma quarta fase de reconstruo da cincia do processo tendo em vista as transformaes a vida na cincia jurdica . Ou seja, a cincia do processo sofreria a repercusso do neoconstitucionalismo, o neopositivismo e o neoconstitucionalismo e a suas transformaes repercutem na cincia do processo de forma que ela deve ser reconstruida.

Os Conceitos processuais esto sendo reconstrudos, tendo em vista o novo momento das cincias jurdicas. O nome mais difundido dessa fase seria o Neoprocessualismo. 4. Neoprocessualismo Como essa fase uma fase de reconstruo da cincia do processo da o nome neoprocessualismo, j que o processualismo foi a fase inicial de construo da cincia processual. E esta nomenclatura tambm nos remete ao neoconstitucionalismo. Essa designao a mais difundida. Tambm existe outra nomenclatura que tambm bastante difundida. Nomenclatura dada por professor que acredita que vivemo um Formalismo Valorativo, essa designao foi construda na Universidade Federal do Rio Grande do Sul pelo Professor Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, que criou essa designao, dizendo com isso que o processo uma forma que concretiza valores . A designao seria Formalismo Valorativo mesmo. O professor Didier acha essa designao muito hermtica. Muito sofisticada, pouco clara. O Curso de Marinone um livro de processo escrito para uma outra realidade. Livro de Dinamarco no tem nada disso, estuda o processo puro, aqui o ambiente do pensamento era outro. 3 Vetor - O Processo Luz do Direito Material O ltimo dos trs grande vetores para a compreenso do processo o Processo Luz do Direito Material. O primeiro foi o Processo luz da Teoria do Direito, o segundo, o processo luz do Direito Constitucional, e o terceiro vetor o Processo luz do Direito Material. Todo processo por mais simples que ele seja, ele traz em seu contedo um problema de direito material a ser resolvido. s vezes h at mais de um, mas h sempre no mnimo um problema de direito material. No existe processo oco, todo processo tem um contedo, e o seu contedo o prprio direito material afirmado. Qual a grande funo do processo. O grande papel do processo resolver o problema de Direito Material que o seu prprio contedo. Exatamente por conta disso, esse problema de Direito Material que foi afirmado pelo autor define o modo de ser do processo, que vai se organizar e se estrutura tendo em vista o problema de direito material que foi afirmado. A razo de ser do processo o problema que foi afirmado na petio inicial, que o prprio direito material. Tudo no processo estabelecido e pensado a partir dele, do problema de direito material. No h assunto de direito processual que no esteja relacionado ao direito material afirmado. Exemplo: Se eu quero entender interveno de terceiro, por exemplo, tem-se que entender o direito material afirmado, para saber se cabe denunciao da lide. A coisa a ser julgada o direito material afirmado. Qualquer pegunta relativa ao processo, tem-se

que se saber o que est sendo se discutindo no processo. S se pode compreender o processo luz do direito material afirmado. Esta compreenso o que se chama propriamente de Instrumentalidade Processual. Dizer que o Processo um intrumento dizer que tudo no processo deve ser pensado luz do Direito Material. Os civilistas gostam de dizer que o processo instrumento e por isso ele teria um valor inferior ao direito material. Mas aqui h um equvoco. Se o processo serve ao direito material, o processo realiza o direito material, para concretiz-lo, efetiv-lo. J o Direito Material tambm serve ao processo, porque d ao direito processual sentido, fornecendo-lhe os dado para que ele se estruture. Questo de Concurso - Explique a Relao Circular entre o Processo e o Direito Material? O processo e Direito Material vivem uma verdadeira relao de Mutualismo, uma relao circular, pois um serve ao outro. O processo serve ao Direito Material ao mesmo tempo em que servido por ele. Isso a relao cirucular entre o processo e o Direito Material, trata-se de uma relao que no de subordinao. No h subordinao entre o engenheiro e o arquiteto, um projeta e o outro edifica. O arquiteto seria o Direito Material e o Engenheiro o Processo. O Direito Material projeta o mundo, o mundo ideal, o processo quem contri esse projeto sonhado pelo Direito Material, sem o processo talvez nada seria possvel, pois ele quem o concretiza.

Princpios Constitucionais do Processo: No se trata aqui de um rol exaustivo de processos, os outros princpios sero vistos ao longo do curso em momentos mais adequados. Portanto, no se preocupe com a exaustividade deste rol. 1. Princpio do Devido Processo Legal: Trata-se do princpio segundo o qual ningum ser privado de seus bens, de seus direitos sem o devido processo legal. O Devido Processo Legal um instituto medieval. Tem origem na idade mdia, e coexiste at hoje. Como um instituo permanesse por 800 anos, e no imaginamos nossas vidas sem ele? Esse instituto nasceu da expresso Law of the land (o direito da terra, o direito da comunidade). E essa expresso nasceu como uma garantia dos bares feudais contra o direito do rei. At mesmo o rei deve submeter-se ao direito daquele povo. Ento, a law of the land limita o poder do rei, o direito do rei vai at o poder do povo. O Rei podia tudo, e, quando se conquista um limite ao seu poder, estar a o zigoto do devido processo legal, pois trata-se de uma garantia de que o poder no pode ser exercido de qualquer maneira. A expresso Law of the land vem do ano de 1.037, e em 1354 ela se transformou em due process of law, que apenas uma mudana da expresso Law of the land, e significa que o processo tem que se d de acordo com o que a lei determina, e o mesmo significado dado no direito latino ao Devido Processo Legal, nomenclatura utilizada pelo direito latino para se referir ao due process of law. Assim, surgiu para conter a tirania, com as suas adptaes de 800 anos. Na verdade, o Devido Processo Legal uma clusula geral da qual se extrai um princpio que tambm chamado de Devido Processo Legal, que significa que ningum pode ser privado de seus bens sem o devido processo legal, sem aplicao do processo observa na Lei. Por ser uma clusula geral, nunca precisou ter sua nomenclatura modificado. Claro que o que se entendia h sculos atrs como o devido processo legal no a mesma coisa que se entende no mundo atual. E como se trata de uma clusula geral o seu sentido acaba sendo flexibilizado a adptado aos novos valores do Direito atual. Hoje, por exemplo, existe o processo eletrnico, e atualmente estamos construindo um processo eletrnico devido, a gente no sabe exatamente como ele tem que ser, agente sabe que ele tem que ser devido, mas iremos ainda aos poucos contruindo na prtica e na teoria aquilo que seria ideal para garantir todos os direito e garantias constitucionais e no constitucionais. Nesses 800 anos de histria muito j se acumulou, h um acumulo de sentidos e de conceitos, de garantias e de direitos que decorreram do Devido Processo Legal. Essas garantias foram se acumulando, sugiram dai o contraditrio, a proibio de prova ilcita, motivao, juiz natural, tudo nasceu do sentido de devido processo legal, isto tudo foi conquistado a partir dessa matriz. Dessa matriz que o devido processo legal surgiram todas estas garantias. Isto quer dizer que de tanto extrarir-se garantias do devido processo legal, ele ainda no esvaziou, ele ainda permanece l, a espera da manisfestao de alguma espcie de tirania ainda no imaginada, e o devido processo legal ainda ir proibir tal tirania ainda no imaginada por ns nos

dias de hoje, pois ele a sentinela, o guardio da democracia, do poder do povo, dos direitos do povo, contra a tirania de dspotas ou de ideias/foras autocrticas. Ento, Due process of law se traduziu ao portugus como Devido Processo Legal, que praticamente traduzido ao p da letra, mas perceba que of law no s como a Lei, mas como o Direito, e em portugus deveria ser na verdade traduzido ao p da letra como Devido processo conforme o Direito, mas como talvez no ficaria bonito foneticamente, optou-se por traduzir como o devido processo legal. Veja que alguns autores optam por nomar o princpio como Devido Processo Constitucional, j que a Constituio maior que a Lei, o que tambm um ato mais poltico por parte destes doutrinadores j que esta nomeao busca-se na verdade a reafirmao da importncia da constituio. Em Portugal, fala-se em Processo Equitativo. Na itlia, a traduo Processo Justo. No Rio Grande do Sul, gosta-se da expresso Processo Justo. Uma outra traduo que tambm caiu em concurso foi o Fair Trial (Fair justo; Trial Processo = Processo Justo). Conforme o Devido Processo Legal, o processo tem que ser devido de acordo com o dirieto. Processo aqui , ento, o mtodo de criao da norma jurdica. Processo aqui o meio de criao de norma jurdica. O primeiro sentido de processo, conforme vimos na aula passada. Existe assim um devido processo legal legislativo. Existe um devido processo legal de formao de leis. Pois o processo legislativo tambm tem que ser devido. Porque processo em devido processo legal tambm significa processo legislativo, como tambm pode significar devido processo administrativo, e claro, obviamente, como o devido processo jurisdicional, que o que vamos estudar. o devido processo legal jurisdicional. possvel falar ainda em processo privado, em devido processo privado. O processo para exerccio de um poder privado. Portanto, um processo no Estatal. Trata-se, por exemplo, da portaria de um clube privado feita pelo presidente da associao que pune um associado que brigou com o presidente, um associado no pode ser punido sem ser ouvido antes, se falta o contraditrio no mbito privado, ento, o ato procedimental privado no respeitou o devido processo legal, e no caso como quem puniu foi o presidente e este estava diretamente envolvido no ato que ensejou a punio, ento, no houve tambm respeito ao juiz natural, afetando a imparcialidade do julgamento. Condomnio, um condmino supostamente comete um ilcito condominial, o sndico no pode punir um condnimo sem dar a ele o direito de defesa, e o condmino ainda deve possuir direito a recurso a Assemblia Geral. Art. 57 do CC/2002 A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim sendo reconhecida em procedimento que haja direito de defesa e de recurso. Isso o Devido processo legal aplicado ao mbito privado. Tanto STF quanto STJ j reconheceram isso. Este fenmeno de aplicao de um direito fundamental ao mbito privado . Esse fenmeno se chama Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais, que a eficcia dos Direitos fundamentais s relaes privadas. J a Eficria Vertical dos Direitos Fundamentais, a eficcia dos Direitos Fundamentais nas relaes entre Estado e Indivduo. O precedente do Supremo de Eficcia dos Direitos Fundamentais. A doutrina divide o devido processo legal em duas dimenses: Fala-se em um devido processo legal Formal-Procedimental; e a outra dimenso seria o Devido Processo Legal Substancial ou Material.

a) Devido Processo Legal Formal-Procedimental; b) Devido Processo Legal Substancial-Material. a) Devido Processo Legal Formal-Procedimental: o que garante, o que consagra, o fundamento de todas as garantias processuais que ns conhecemos. dessa dimenso formal que surgem todas as garatias fundamentais que ns conhecemos, como o contraditrio, a ampla defesa etc. Essa dimenso aquilo que a gente costuma a entender como devido processo legal. Sucede que a doutrina comeou a perceber que existe um aspecto substancial no devido processo legal, no se restringindo a ser garantia dos direitos processuais. Da surgiu a dimenso do Devido Processo Legal Substancial-Material. b) Devido Processo Legal Substancial-Material: Nasce nos EUA com o propsito de servir como fundamento para o reconhecimento de Direitos fundamentais no expressamente previstos. Ento, se as pessoas queriam reconhecer o direito fundamental que no tinha previso na Constituio Americana, se recorria ao devido processo legal para reconhecimento de direito fundamentais no constitucionalmente previstos, dai surgiu a dimeso substancial. Sucede que a jurisprudncia do STF deu dimenso substancial do devido processo legal um sentido diferente do criado pelos Norte-Americanos, foi feito uma brasileirizao do Devido Processo Legal Substantical. O Supremo passou a entender que o devido processo legal substancial um fundamento da proporcionalidade e da razoabilidade. Os deveres de proporcionalidade e de razoabilidade decorreriam da dimenso substancial do devido processo legal, foi o que entendeu o Supremo. O Supremo fez isso porque para o Brasil o sentido que os Americanos deram intil, pois no Brasil a nossa constituio expressamente disse que o rol de Direitos Fundamentais exemplificativo. O Supremo deu a ele assim um uso til porque em nossa constituio no h previso de proporcionalidade e razobilidade, criando um sentido brasileiro do devido processo legal substancial. Muita gente critica essa opo do supremo. Em face de dois argumento. O primeiro argumento o de que o Supremo errou tecnicamente, porque o Supremo no entendeu o que o Devido Processo Legal Substancial, porque no sabia do seu significado nos EUA. Mas essa crtica inaceitvel, pois erro e acerto no so atributos que se pode anexar a uma manifestao cultural, pois o conceito de devido processo legal substacial do Brasil no pode ser considerado errado s porque foi dado um conceito posterior ao instituto de origem Estadunidense. O segundo argumento o de que essa construo feita pelo Supremo uma construo intil, pois o Supremo poderia ter fundamentado a razoabilidade e a proporcionalidade em outras normas. Como, por exemplo, a igualdade e o Estado de Direito. Ento, seria possvel extrair a razoabilidade da igualdade e do Estado de Direito, assim, este sentido dado pelo Supremo seria intil. Na alemanha, a Constituo Alem no fala em devido processo legal e mesmo assim os alemes construiram os conceitos de proporcionalidade e de razobiliadade. Mas mesmo o fato dos Alemes terem construido a proporcionalidade e a razoabilidade sem o devido processo legal. No se pode retirar do Brasil a possibilidade dele construir a proporcionalidade e a razoabilidade em cima do Devido Processo Legal em sua dimenso

substancial. Princpios Expressos e Implcitos decorrentes do Devido Processo Legal

Dissemos que do devido processo legal se extraem outros princpio. Alguns desses princpios extraidos do devido processo legal ganharam uma autonomia que podemos chamar de textual. No rol do art. 5 surgiram alguns direitos, chamados filhos do devido processo legal. Esses princpios que ganharam um texto prprio, uma autonomia textual, devem ser chamados de princpios processuais expressos que decorrem do devido processo legal. Todos eles so princpios constitucionais, so direitos fundamentais, tm previso expressa e decorrem do devido processo legal. So eles o contraditrio, a publicidade, a durao razovel do processo e o princpio da eficincia. So os chamados princpios expressos. Princpios Expressos: Contraditrio, publicidade, durao razovel do processo e eficincia. H tambm princpios processuais tambm constitucionais, tambm decorrentes do devido processo legal. Mas que ainda no tm texto expresso na constituio. O fato de no ter texto expressos no diz que eles no so princpios fundamentais constituicionais. So os chamados princpios implcitos. Princpios Implcitos: Boa-F Processuais; Efetividade e Adequao. 1. Princpios Expressos: 1.1. Princpio do Contraditrio:

O estudo do contraditrio tem duas dimenses, possui duplo contedo. De um lado o contraditrio garante a participao no processo, ento, o contraditrio nesse sentido o direito de participar no processo, de fazer parte no processo, essa dimenso a chamada dimenso formal no contraditrio, o direito de ser ouvido, uma garantia puramente formal. De outro lado, o contraditrio garante o direito de poder influenciar a deciso, garante os mecanismos para que a pessoa que est participando possa interferir, influenciar na deciso, se voc garante a participao do sujeito, mas no garante mecanismos para influenciar na deciso do juiz no adiante nada, por isso que o contraditrio tambm garante o direito de produzir prova, de ter uma assistncia tcnica de um advogado pago, dativo, ou defensor pblico. Aqui dimenso material do contraditrio. Ento, o contraditrio no s o direito de participar, mas o direito de participar e de poder influenciar. Esse sentido material do contraditrio era o que antigamente se chamava de Ampla Defesa, contraditrio era o direito de participao e ampla defesa era o contedo do contraditrio, sendo a ampla defesa o aspecto substancial do contraditrio, sendo direito de poder influenciar na deciso. Contraditrio e motivao da deciso se relacionam, pois a motivao da deciso tem que enfrentar todos os argumentos alegados pelas partes no processo, o juiz tem que enfrentar todas as alegaes das partes. Motivao e Regra da Congruncia: A exigncia de um juiz decidir apenas de acordo com o que foi

pedido (Congruncia) uma manifestao do Contraditrio, ela decorre do contraditrio? Sim, porque o ru s se manifestou sobre o que foi pedido, se o juiz decidir fora do que foi pedido, est decidindo algo do qual no foi exercido o contraditrio. Liminar, Como se admitir uma deciso que seja sem ouvir o ru. As Liminares so decises provisrias, decises tomadas antes de ouvir o ru, mas no so decises definitivas, pois podem ser revistas ou revogadas depois, a provisoriedade delas que faz com que elas sejam constitucionais. O contraditrio nestes casos jogado para o momento posterior, o contraditrio postecipado, ele no antecipado, joga-se o contraditrio para depois, ele postecipado, as liminares so uma tcnica de ponderao que visa aliar a garantia do contraditrio com a efetividade da justia , voc garante uma medida urgente para o autor preservando o contaditrio j que que a medida/deciso prvisria. Na liminar pode se procurar reveter, caso no possa converte-se em perdas e danos. 1.2. Publicidade

O processo para ser devido tem que ser pblico. A publicidade possui duas dimenses tambm, existe uma publicidade interna, para os sujeitos do processo, para quem faz parte dele. E temos tambm a publicidade externa, pois o processo tambm tem que ser pblico para quem est fora do processo. Essa diviso importante, porque a publicidade externa, e s a externa pode sofrer mitigaes. A publicidade interna no pode sofrer mitigaes. A publicidade externa pode sofrer mitigaes, nos casos em que se deve preservar a privacidade das partes, ou nos casos em que h interesse pblico. A publicidade externa pode sofrer mitigaes para preservar a privacidade e a intimidade da pessoa e/ou nos casos em que houver interesse pblico que justifique o sigilo. A publicidade processual no brasil ganhou afeies que o mundo no conhecia, pois no Brasil as decises e os julgamentos so pblicos, transmitidos pela televiso e pela internet, tornado a publicidade externa muito maior do que se imaginava. Dando pano pra maga, gerando crtica, por gerar um populismo judicial. Por outro lado, no h mais retrocesso a essa publicidade, porque isto j se incorporou a nossa cultura, o que fez com que nos ltimos 10 anos o sentimento sobre a constituio no brasil se expande-se. A publicidade tem a ver com motivao, pois a motivao no um discurso dirigido apenas as partes. Ao motivar o rgo jurisdicional no est falando apenas para as partes, a motivao publicizao dos fundamentos da deciso, a prestao de contas dada populao sobre o exerccio do poder jurisdicional. Veja o exemplo do Juiz Mineiro que no caso concreto a Lei Maria da Penha era inconstitucional, mas usou no fundamento os piores chaves machistas, era quase que uma caricatura, parecia brincadeira de mal gosto, o juiz acabou sendo afastado. Veja que h um papel muito claro entre a motivao e a publicidade. Juiz do Supremo NorteAmericano, disse que luz do sol nada o melhor que detergente. Poder exercido publicamente poder que pode ser melhor controlado, e por consequncia pode ser melhor limpado. 1.3. Durao Razovel do Processo

Princpio segundo o qual o processo deve durar o tempo razovel para soluo do problema. dos expressos o princpio mais recentes, pois foi incorporado ao art. 5 da CF/88 em 2004.

O princpio da durao razovel no um processo que significa que este tem que ser veloz ou rpido, mas que tem que durar o tempo adequado para a soluo do problema, o discurso de que o processo tem que ser rpido possui um tom autoritrio, pois tem que ser rpido no tem como garantir o contraditrio, a produo das provas, etc. O devido processo legal na verdade garante o direito ao processo de demora mnima , para que garanta minimamente o contraditrio, o direito ao recurso, etc. Tambm no deve o processo demorar para sempre, tem que ter uma durao razovel. A Corte Europdia de Direitos Humanos, que j trabalha com direito fundamental h muitos anos, estabeleceu os critrios para aferio da razoabilidade de durao do tempo do processo. Tendo que se observar os seguintes critrios para se avaliar se o princpio da razovel durao do processo foi respeitado: a) complexidade da causa, lgico que causas mais complexas tendem a durar mais; b) estrutura do rgo jurisdicional; c) Comportamento das partes, se o processo est durando de modo razovel, se as partes no esto colaborando com isso, se as partes no so culpada pela demora do processo; d) Compotamento do juiz, s vezes o processo demora por culpa do juiz. No h um tempo estipulado para o processo, mas devem ser avaliados estes critrio caso a caso. Existem consequncias de ordem administrativa, juiz que so lentos podem sofrer representao que pode desembocar em proibio da ascenso na carreira, perda da competncia para julgar a causa, se o juiz excede de maneira irrazovel as suas causas ele perde a competncia para julgar a causa que deve ser redistribuido para outro juzo, art. 198 do CPC. 1.4. Princpio da Eficincia

No est no art. 5 da CF/88, ele na verdade se extrai da conjugao do art. 5 com o art. 37 da CF/88, art. 37. A administrao pblica direta ou indireta de qualquer dos poderes obedecer aos princpios da moralidade, legalidade, eficincia etc. Assim o art. 37 fala em qualquer dos poderes, sendo adstrito tambm ao poder judicirio, dai a eficincia tambm se aplica ao processo judicial. O princpio da eficincia para o judicirio tambm possui duas dimenses. Tem-se uma dimenso administrativa desse princpio, pois o judicirio tambm possui rgo de administrao, que tm que ser eficiente, uma das grandes funes do CNJ aprimorar a eficincia administrativa dos tribunais. Isso no vai interessar para o Direito Processual. A segunda dimenso a que no interessa, que a dimenso da efincia para o judicirio como rgo julgador. Essa sim um dimenso processual. Essa dimenso processual consiste no rgo julgador dever ser considerado o administrador de um processo, preciso considerar o rgo julgador como administrador de um processo, e como administrador deve ser eficiente. A dimenso processual exige assim a administrao eficiente de um determinado processo . Conduzir o processo com eficincia conduzi-lo de maneira gerencial, com racionalidade na utilizao dos recursos, administrar de maneira econmica, fazendo com que o processo atinja os seus fins com o menor gasto possvel, e atinja os seus fins da melhor maneira, uma administrao eficiente do processo uma administrao que faa com que o processo atinja a sua finalidade da

maneira mais racional mais econmica e mais adequada possvel. Esse principio da eficincia no o velho princpio da economia processual? Sim, o princpio da eficncia a verso moderna do princpio da economia processual. Mudou de nome por duas razes. 1 presico reforar a necessidade de uma administrao gerencial, a necessidade de que o juiz aplique ao processo tnicas de gesto ao processo, no por acaso o CNJ tem promovido cursos de gesto aos juizes, dados por professores de administrao, para que o juiz aplique tcnicas de gesto ao processo. 2 Fala-se em eficincia porque assim que a constituo prev conforme se depreende do art. 5 c/c art. 37 da CF/88. O princpio da eficincia no processo tem sido bastante difundido na doutrina, e foi incorporado expressamente no projeto de novo cdigo de processo civil. Isso no quer dizer que o princpio no j exista hoje. 2. Princpios Implcitos: . . Princpio da Efetividade. A jurisprudncia comeou a perceber que possvel a penhora de parte do salrio, diante do princpio da efetividadade, desde que no comprometa a dignidade do executado, para satisfazer o exequente. Mesma coisa em menor quantidade tem acontecido com o bem de famlia. Quando o bem de famlia for muito caro, muito valioso, possvel penhor-lo, vend-lo, e a diferena se entrega ao credor. No se deve proteg-la agredindo o princpio da efetividade, se deve manter a dignidade e o bem de fmilia contemplando o princpio da efetividade. Podendo se executar o bem de famlia desde que o valor obtido permita ao executado adquirir outra moradia de menor valor, e satisfaa as suas dvidas o mximo possvel. 2.2. Princpio da Boa-F Processual.

tambm um princpio implcito em nvel constitucional. Porque em nvel legal ele explcito, possui previso expressa. E o STF tem deciso reconhecendo que o princpio da boa-f um princpio que decorre do devido processo legal. 2.2.1. Boa-F Subjetiva.

A Boa-F subjetividade um fato da vida, a crena na licitude do seu comportamento. O legislador s vezes torna esse fato como importante para efeitos jurdicos em determinado mbito, muito importante, por exemplo, para a tutela da posse. 2.2.2. A Boa-F objetiva

A Boa-F objetiva no um fato uma norma. uma norma que impe que as pessoas se comportem de acordo com um padro de conduta considerado com tico, legal. Aqui o que importa se o comportamente est ou no de acordo com este padro de comportamento, sendo irrelevante saber das convices do sujeito, da sua intimidade, sendo apenas necessrio se limitar a anlise do seu comportamento. Ningum tem Boa-F Objetiva, pois ela um comportamento que voc concretiza ou no, j a boaf subjetiva ntima pessoa, por isso que a pessoa pode possuir a boa-f subjetiva mas no a

objetiva. A boa-f objetiva essa norma consubstanciada no princpio da Boa-F, o princpio segundo o qual o sujeito ou as pessoas em suas relaes devem comportar-se de acordo com a boa-f objetiva. Ento o Princpio da Boa-F se confunde com a prpria Boa-F Objetiva. O princpio da Boa-F nasceu no mbito privado, sucede que ele passou por uma grande expanso no sculo XX, atingindo todos os demais ramos do Direito, inclusive o Direito Pblico. O Direito Processual no poderia ficar imune a isso, ento, o direito processual tambm um mbito de aplicao do princpio da Boa-F. Da o nome Princpio da Boa-F Processual, e este princpio nada mais do que a aplicao para o Processo do Princpio da Boa-F. Todos os sujeitos do processo esto vinculados a esse princpio, inclusive o rgo jurisdicional, tambm o juiz deve comportar-se de acordo com a Boa-F. Em 2012, o Supremo decidiu caso relatado por Luiz Fux decidindo dentre outras coisa a necessidade de comportamento por parte do juiz de acordo com os axiomas impostos pelo princpio da Boa-F ou Boa-F Objetiva (que lembre-se so a mesma coisa, diferentes da boa-f subjetiva que um fato, como vimos, enquanto a objetiva comportamento padro imposto por norma). art. 14, II do CPC tem a previso infraconstitucional do princpio da Boa-F. A grande dificuldade do pricpio da Boa-F saber se o comportamento mesmo devido ou no. Nos ltimos 100 anos a doutrina e a jurisprudncia passaram a identificar os casos tpicos de comportamento contrrio boa-f, trata-se de uma verdadeira lista ou rol de tipificaes ou concretizaes da boa-f objetiva, claro que esse rol nunca ser exaustivo, pois, por se tratar de um princpio, haver sempre uma flexibilidade. Esse rol se aplica aos mais diversos ramos do direito, citaremos os casos que mais se aplicam ao Direito Processual, ou seja, mais facilmente identificveis no processo. Concretizaes do Princpio da Boa-F Processual:

a) Proibio do Abuso do Direito Processual: a proibio do exerccio disfuncional de um direito. Esse exercicio ser considerado ilcito, proibido, isso uma concretizao do princpio da boa-f. Exemplo 1: Exequente pode executar o executado de duas maneira, ambas as opes igualmente efetivas, por qualquer uma delas se obtem o resultado desejado, s que uma mais violenta que a outra, e se o Exquente escolhe a mais danosa para o ru, se est abusando do Direito Processual s para prejudicar o Executado, isso um exerccio disfuncional do direito ao processo. Exemplo 2: Ru pede que o processo se extingua sem exame do mrito, a o autor desiste do processo, o ru vem e no concorda com a desistncia. Essa no concordncia com a desistncia do autor abusiva por parte do ru, pois ele mesmo pediu a extino do processo sem exame do mrito, isso seria contraditrio por parte do ru, sendo considerado um abuso do direito processual, proibido pelo princpio da Boa-F (Boa-F Objetiva). b) Proibio do Venire contra Factum Proprium (Nemo Potest venire contra Factum Proprium : Ningum pode comporta-se de forma contraditrio ao seu prprio comportamento. Se um comportamento do sujeito leva a outrem a tomar um determinado comportamento, e depois vem a comportar-se de forma contrria ao seu comportamento anterior, isto torna aquele seu comportamento ilcito, pois a Lei impe coerncia ao comportamento de todos.

Exemplo 1: A parte desiste do processo, o juiz homologa a desistncia e a parte que desistiu inventa de entrar com o recurso dessa deciso que homologou o seu prprio pedido de desistncia no processo. Exemplo 2: O juiz decide, a parte aceita e cumpre expontaneamente a deciso, e depois vem a recorrer da deciso. Exemplo 3: O ru oferece o bem a penhora, o juiz aceita o bem para a penhora e faz a penhora, e depois o ru vem a alegar que o bem impenhorvel, isso um comportamente ilegal, inaceitvel, indecente e deve ser coibido. c) O Princpio da Boa-F torna ilcitas Condutas de M-F: Os comportamentos processuais dotados de m-f um comportamento ilcito. Comportamentos processuais imbuidos de dolo so ilcitos conforme o princpio da Boa-F processual. d) O Princpio da Boa-F Processual Gera Deveres de Cooperao Processual: Um Processo tico, um processo legal um processo em que os sujeito respeitam os deveres recprocos de cooperao. Ver abaixo, mais a frente, a Cooperao no Processo. 2.3. Princpio da Adequao.

De acordo com o princpio da Adequao, o Processo para ser devido tem que ser estruturalmente adequado. Assim, a doutrina cria os critrios de adequao do processo. A doutrina identifica trs critrio para que o processo seja considerado adequado. O primeiro, o critrio objetivo, de acordo com o critrio objetivo, o processo tem que ser adequado ao direito material afirmado, ou seja, o processo tem que ser adequado ao seu objeto. Assim, se se entra com Ao de Alimentos, claro que se afirma que se tem direito a alimentos. Assim, o Processo se estruturar de acordo com esse direito. Os procedimentos assim variam de acordo com o Direito afirmado. Veja, que a criao dos procedimentos especiais esto intimamente relacionados a necessidade de adequao objetiva do processo. Se cria assim um procedimento para cada espcie de direito material a ser afirmado. Nos juizados especiais, por exemplo, se cria um procedimento especifico para casos mais simples, cujo direito afirmado seja mais simples ou de menor valor. O segundo critrio de adequao do processo, a chamada adquao subjetiva do processo. Aqui o processo tem que ser adquado aos sujeitos que vo participar dele, aqui no adequado ao seu objetivo, e sim ao seu sujeito. Fcil de observar, como vemos regras processuais prprias para sujeitos incapazes, para pessoas de direito pblico, para idosos, para hipossuficientes. A necessidade de interveno no processo em que faa parte incapaz um exemplo de regra deste tipo. A adequao subjetiva deste modo tambm uma manifestao do princpio da igualdade. Mas ainda existe um terceiro critrio de adequao do processo, que a chamada adequao

Teleolgico, que a adquao do processo aos seus fins, aos seus objetivo. Assim, se se trata de um processo de execuo, temos que adequar este processo a finalidade de satifazer a dvida, o credito do credor, no podendo, por exemplo, se admitir muita discusso, diferente do processo de conhecimento onde o objetivo permitir a discusso, claro que desde que respeitadas a economia e a eficincia processual. Os juizados, por exemplo, tem por fim a simplicidade do processo, no sendo possvel permitir, por exemplo, percias complexas no juizado, porque isso seria incompatvel com o fim do juizado, que a simplicidade processual. Vejamos, ainda, que o processo tem que ser adequados a esses trs critrio cumulativamente. O processo tem que ser adequado nessas trs dimenses, Objetiva, Subjetiva e Teleolgica. Tradicionalmente, o Princpio da Adequao era considerado um princpio que se dirigia ao legislador. Caberia ao Legislador estruturar adequadamente o processo, sendo uma a princpio uma atividade legislativa, o legislador ao cria o processo deveria atentar aos critrio de adequao. Acontece, que a doutrina mais atual j fala em uma adequao jurisdicional do processo. Ou seja, o juiz teria o dever de adequar o processo s peculiaridades do caso. Assim, o Legislador cria modelos de processo ao caso, e o juiz no caso concreto pega um dos modelos que o legislador criou, e se o juiz avalia que no caso concreto o modelo no se adequa para o caso devida suas peculiaridade que no se encaixam no modelo. A doutrina moderna aqui diz, que no se deve aplicar o modelo inadequado s por causa da previso legal, devendo o juiz fazer seus pequenos ajustes s peculiaridades do caso concreto, essa a concretizao do princpio da adequao jurisdicional. Antes no se estudava muito o Princpio da Adequao, porque o princpio da adquao se aplicava mais atividade legislativa. Exemplo: Quando as provas so inmeras, e o prazo de instruo no adequado para a anlise e produo de todas as prova necessrias. O modelo no serve ao caso, devendo se estender o prazo para a instruo, tornando o modelo mais adequado ao caso concreto. Essa dimenso do princpio da adequao chamada por alguns autores como Princpio da Elasticidade, Adptabilidade ou Flexibilidade do Procedimento, tudo isso adequao jurisdicional do processo, o dever do juiz de ajustar o modelo processual ao caso. Veja, que muitos juzes j faziam e continuam fazendo isso, sem notar ou cham-los de princpio da adequao jurisdicional. Outro princpio do processo tambm constitucional mas que tambm no d pra relacionar muito proximamente com o princpio da adquao jurisdicional. 3. Princpio da Proteo da Confiana Aplicado ao Processo. um assunto que geral, encontra-se nos mais variados ramos do direito, sobretudo nos direitos pblicos. Tambm se aplica ao processo, e por isso tambm um princpio processual. O Princpio da Proteo da Confiana um Colorrio do princpio da segurana jurdica, porque o princpio da proteo da confiana o princpio que impe que se proteja a confiana que algum depositou em um ato do poder pblico. Precisa se proteger num Estado como o nosso a Confiana que algum investiu no ato do Poder Pblico, porque isso est intimamente relacionado com a segurana jurdica.

Este princpio no tem texto expresso na constituio. Assim com o princpio da segurana jurdica tambm no tem. A proteo da confiana resulta dos trechos da constituio que falam do Estado Democrtico de Direito. Os Quatros Pressupostos para a Tutela da Confiana so: 1 Pressuposto. Base da Confiana: um ato normativo do Poder Pblico em que se Confia. o ato administrativo, a Lei. No qualquer ato do Poder Pblico que pode ser considerado pelo princpio da cofiana. J vimos, que o processo produz uma deciso que regula o caso e serve de modelo para casos futuros. A deciso judicial pode ser como um grande exemplo para o princpio da confiana, pois a deciso do processo serve de modelo para casos futuros. O Acdo do STF talvez o maior exemplo disso, pois o que o Supremo entende em um julgado deve ser algo estvel, que no mude to facilmente, sendo um exemplo para toda a orientao para os casos concretos. No se pode imaginar que no se possa confiar na deciso uniformizada dos tribunais, por exemplo. 2 Pressuposto. Confiana na Base. A Base da Confiana o ato. Mas para que haja a confiana necessrio que algum confie neste ato. Se ningum confiou no ato, ou seja, na Base. Ento, no h confiana a ser protegida. 3 Pressuposto. Investimento na Confiana da Base. Aquele que Confia na Base deve se comportar de acordo com essa confiana, deve ele ter investido naquilo, agido conforme a base da confiana por ter confiado nesta. 4 Pressuposto. Existncia de outro ato do Poder Pblico que fruste a Confiana no ato ou atos anteriores do prprio Poder Pblico. Deve haver um incidente, um ato que contrarie o Princpio da Confiana, para que seja desencadeada e requerida uma Proteo Confiana, dai porque no s princpio da confiana na verdade, mas Princpio da Proteo da Confiana. , assim, o princpio da proteo da Confiana, uma garantia do cidado contra mudanas, mudanas estas que gerem insegurana jurdica. Hoje o princpio da proteo da confiana a base para que se entenda, por exemplo, que os tribunais tm o dever de uniformizar a sua jurisprudncia. A uniformizao de jurisprudncia imperativo do princpio da proteo da confiana, como tambm imperativo da proteo da confiana, o dever de modular os efeitos de uma deciso que muda uma jurisprudncia. Assim, se o tribunal quer mudar sua jurisprudncia, dever proteger todos aqueles que acreditam, que confiaram e investiram naquele entendimento postulado pelo tribunal. Devendo o tribunal proteger os cidados de mudana abruptas. O Supremo tem o dever de modular decises em Adin, no controle de constitucionalidade, tambm se trata do Princpio da Proteo da Confiana. Acredita-se que com base no Princpio da Proteo da Confiana, que os tribunais em alguns casos podem estabelecer uma justia de transio, que significa aquilo que naqueles casos em que h a quebra de uma confina to longa, dever o rgo jurisdicional criar um perodo de transio para proteger todo mundo, criando regras prprias para o perodo de transio. Um exemplo disto o

julgamento do Supremo sobre a demarcao das terra indgenas em Roraima, na Reserva Raposa Serra do Sol, onde o Supremo criou 18 regras de transio, sendo uma verdadeira justia de transio. A reserva corresponde a uma parcela imensa do Estado de Roraima. O Princpio do Venire contra Factum Proprium tambm uma manifestao do Princpio da Proteo da Confiana que muito mais amplo que o Princpio da Proibio do Venire. Tanto que h casos em que o segundo ato contraditrio do Tribunal no indevido, pois o Tribunal pode praticar este ato contraditrio, desde que module seus efeitos, respeitando o princpio da proteo da confiana, tal contradio se faz at necessrio pois o direito muda, evolui com o passar dos anos. O princpio da proteo da confiana para atos do poder pblico e no para atos de particulares.

Precluso Precluso a perda de um poder jurdico processual. Sempre que algum perde o poder jurdico no processo h precluso. A precluso tanto pode ocorre para as parte quanto para o juiz. Por exemplo, se o juiz sentecia, o juiz no poder sentenciar de novo, pois ai ele perde o direito de sentenciar, precluiu. Fundamento da Precluso: A precluso uma tcnica processual, que se fundamenta basicamente em trs princpios. O princpio da Segurana Jurdica, o princpio da Boa-F Processual, e no Princpio da Durao Razovel do Processo. Se o Processo fosse permanentemente instvel, sem preculso, ele seria instvel, denegrindo a Segurana Jurdica. E, se for instvel, tambm cria surpresas processuais, e permite que as partes se tornem deliberadamente dissumuladas, abusando de seu poder de interveno no processo. Sendo assim, teriamos um processo contrrio a Boa-F. Tambm sem a precluso, o processo demoraria demais, sendo contrrio Durao Razovel do Processo. No existe processo sem precluso. Processo sem precluso seria um processo interminvel. Espcies de Precluso: 1 Precluso Temporal Perde-se o Poder em razo do no exerccio dele no prazo fixado. a precluso mais fcil de ser entendida. 2 Precluso Lgica a perda do direito de praticar determinado ato, em razo da prtica anterior de um ato com ele incompatvel. Perde-se o direito de praticar determinado ato por ter praticado anteiormente ato contrrio a ele. Ele a prpria Probio do Venire contra Factum Proprium. Exemplo 1: Se autor desiste do processo, haver uma precluso lgica do direito dele de recorrer das decises do juiz. A probio de comportamento contraditrio se aplica ao juiz tambm, j que ao juiz tambm se aplica o princpio da Boa-F Objetiva, se o juiz assim o fizer, estar tendo ele comportamente indevido, e inadimissvel. Exemplo 2: Juiz recebe recurso, e diz ao recorrente que falta pea necessria, a parte junta a pea, e julga o recurso inadmissvel por falta de pea para instrui-lo, trata-se aqui de comportamento contraditrio, sendo precluso lgica para ato do juiz, devido seu comportamento incoerente e contraditrio. Exemplo 3: Se o juiz julga antecipadamente a lide, dizendo que as prova so suficientes para julgar, no poder julgar concluindo pela improcendncia, pela falta de provas. Pois se faltam provas, que determine ele a produo de provas, e no julgue antecipadamente a questo, trata-se, portanto, de ato contraditrio do juiz, tendo precluso lgica a sua deciso. O julgamento antecipado da lide gera a precluso lgica do julgamento do juiz de improcedncia por falta de provas. Assim a precluso lgica tambm se aplica sim ao juiz. 3 Precluso Consumativa Perde-se o poder processual em razo do exerccio desse poder. O exerccio de um poder processual extingue o poder processual, consuma esse poder

processual. Exemplos: Autor tem o direito de recorrer, se ele recorreu, ele no tem ento mais esse direito, precluiu. Ru tinha o direito de contestar, no pode mais contestar, uma vez que j contestou. Essas precluses acima so a diviso tradicional das espcies de Precluso. Veja bem, que em todas essas hipteses a Precluso decorre de fatos lcitos, a precluso uma consequncia de fatos lcitos. Por isso que muita gente diz que Precluso no sano, porque precluso de acordo com essa classificao no decorre de atos ilcitos. Mas, seria possvel falar de precluso decorrente de ato ilcito??? Ento, a precluso em alguma hipteses poderia ser uma sano a um ato ilcito? possvel sim, e podemos chamar essa precluso de precluso sano, que precluso que decorre de ato ilcito. O juiz que excede, o juiz que extrapola em demasia os seus prazos para julgar, excede de maneira injustificada os seus prazos para julgar, contra a durao razovel do processo, essa demora ilcita para julgar a causa, poder gerar a perda da competncia para julgar a causa, art. 197 do CPC. Existe um tipo de ilcito processual chamado de atentado, que voc praticar inovaes ilcitas no Estado de Fato, voc mexer nas coisas sobre as quais se discute de modo a dificultar o processo. Exemplo.: Duas partes brigando sobre os limite de dois terrenos confrontante, e um dos dois vai na calada da noite e a apaga a demarcao dos terrenos para dificultar o processo, isto chama-se atentado e ilcito que a fronto a justia, e gera a perda do direito de se manifestar nos autos, portanto, uma precluso, enquanto as consequncias do atentado no for corrigida pela parte que o praticou. Por fim, preciso fazer uma ltima considerao sobre a precluso. Precluso e as Questes de Ordem Pblica Compreendendo questo de ordem pblica como aquela que juiz pode conhecer de ofcio. Conhecer de ofcio conhecer sem ser provocado. O juiz pode examinar a questo de ofcio, pode examinar sem ser provocado. Esse tema deve ser dividido em duas partes, cada parte representado por uma pergunta. 1 Parte Primeira Pegunta H Precluso para o Exame das Questes de Ordem Pblica? Ou possvel se examir as questes de ordem pblica a qualquer tempo? Enquanto o processo estiver pendente, no h precluso para o Exame das Questes de Ordem Pblica. As questes de ordem pblica podem ser examinadas a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente. Veja que no para todo o sempre, mas s enquanto o processo estiver presente. Observao: O Problema do Exame das Questes de Ordem Pblica, na pendncia dos recursos extraordinrios, veremos apenas no intensivo II. 2 Parte Segunda Pergunta H Precluso para o Reexame das Questes de Ordem Pblica? Existem duas correntes:

Para a primeira corrente, questes de ordem pblica podem ser reexaminadas a qualquer tempo, alm do juiz poder examinar a qualquer tempo, tambm poder reexamin-las, enquanto o processo estiver pendente, essa a posio majoritria, podendo ser examinadas quantas vezes for necessrio e a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente. Segunda corrente, corrente minoritria, dentre eles Barbosa Moreira, o prprio Fredie Diddie, entendem que no existe razo para o reexame, no existindo precluso para o exame de questo de ordem pblica, havendo precluso para o reexame, pois o simples fato de ser questo de ordem pblica no justifica o reexame, a coisa julgada no enseja reexame, at porque isso agrediria o princpio da segurana jurdica, devendo a parte alegar em razo recursal, no exerccio do duplo grau de jurisdio. Modelos de Processos O devido processo legal estabelece um modelo de processo, um modelo a ser seguido. claro que cada pas estruturar o seu modelo de processo conforme a sua prpria cultura, assim o devido processo legal americano vai gerar um modelo de processo para os EUA, e o do Brasil um prprio para o Brasil. O Direito Comparado costuma a estudar os Modelos e classific-lo em dois no mundo ocidental, havendo um modelo de processo dispositivo, e um modelo de processo inquisitivo. O Modelo de Processo inquisitivo tambm chamado de modelo de processo inquisitorial, e o dispositivo de adversarial. Esta classificao feita de acordo com a distribuio do trabalho entre juiz e partes no processo. A Modelo Inquisitivo ou Inquisitorial: Caracateriza-se por uma predominncia do papel do juiz no processo. H uma predominncia, proeminncia, um protagonismo do juiz sobretudo na conduo do processo, o juiz protagonista inclusive na conduo do processo, dai o nome inquisitivo, pois o processo conduzido pelo poder do Estado representado pelo juiz. O juiz no s julga aqui. B Modelo Dispositivo ou Adversarial: J aqui o protagonismo das partes. A um modelo Dispositivo, o papel do juiz o de julgar, tudo o mais cabe as partes. Nenhum sistema processual, de nenhum pas, puramente Inquisitivo ou puramente Dispositivo. Em todos iremos encontrar manifestaes de inquisitividade e manifestaes de Dispositividade. Nenhum sistema puro. Iremos identificar o modelo de acordo com a predominncia dessas manifestaes. Ento, o que vai dizer se o sistema Dispositivo ou se Inquisitivo a predominncia de um dos modelos base. Para saber a predominncia, devemos saber primeiro a quem cabe a iniciativa do processo . Outra coisa importante para sabermos a predominncia do sistema, a quem cabe definir o mrito. Alm disto, importante tambm saber se o juiz produz prova, sendo a mais importante questo para saber se o modelo Dispositivo ou Inquisitivo, a questo mais sintomtica para definir o sistema. Mais uma questo importante saber se o juiz tem poder de gesto no processo . Alm dessa quatro questes, poderiamos citar ainda outras 10 questes, mas essas so j so as bsicas e suficiente para definir qual a predominncia do sistema processual. Por conta desse fenmeno, a doutrina fala muito em dois princpios, o princpio inquisitivo e o princpio dispositivo.

Toda Regra que atribui ao juiz um poder, um poder que v alm do poder de julgar uma regra que expressa o Princpio Inquisitivo. Quando uma regra limita o poder do juiz a vontade das partes, falase que uma regra que est limitada ao princpio dispositivo. Assim, se o juiz pode produzir prova de ofcio, isto estaria de acordo com o princpio inquisitivo, por exemplo. O juiz est obrigado a julgar de acordo com os limites da lide apresentado pelas partes, isto est de acordo com o princpio dispositivo, por exemplo. Repare, que o sistema brasileiro possui manifestaes de ambos os princpios, inquisitivo e dispositivo. Conforme, dito no h sistema puro. A pergunta chave que feita atualmente para identificar um sistema como dipositivo ou inquisitivo a relacionada a produo de provas por parte do juiz. Tendo em vista isso, ao que parece o Sistema Brasileiro mais se aproxima ao princpio inquisitivo, a revelia de muitos autores, pois no Brasil o juiz pode produzir provas de ofcio. Os autores que definem o modelo brasileiro como dipositivo, o fazem por entender que tem mais regras dipositivas do que inquisitivas, mas no atentam para o fato de que a questo essencial em relao possibilidade de produo de provas pelo juiz. E no Brasil, alm do juiz poder produzir provas de ofcio, o prprio juiz decide a forma como vai executar a sua prpria deciso, art. 6, 5 do CPC. Os Livros de um forma geral costumam aparecer que o modelo brasileiro um modelo dos pases da Civil Law, modelo de pases de tradio Romano-Germnica, que diz respeito a Europa Continental (Alemanha, Frana, Itlia, Espanha e Portugal), fazendo geralmente uma relao, ligando o sistema inquisitivo a Civil Law, e o sistema Dispositivo a Comman Law (EUA e Inglaterra), mas essa relao no exatamente correta. Observao: O modelo brasileiro se encaixa no inquisitivo, se partimos da premissa binria de que s h dois modelos, essa premissa de que parte a maioria dos doutrinadores brasileiros. Dentro desta briga, na concepo do professor Didier, o sistema brasileiro inquisitivo. Garantismo Processual Garantismo Processual uma concepo filosfica que garante o modelo de processo dispositivo, partindo da premissa de que qualquer poder do juiz alm do poder de julgar manifestao de autoritarismo e, portanto, preciso proteger as partes disso. Protengendo as partes desse fortalecimento do protagonismo judicial, sendo necessrio reduzir o poder do juiz, para que o processo seja um duelo, e o juiz apenas julgue, para que o juiz no se meta na briga das partes, e apenas julgue. Os Garantistas so Xiitas da Dispositividade. Para os Garantistas qualquer entendimento pelo processo inquisitivo um processo autoritrio. No entanto, veja que dizer que o princpio inquisitivo sinnimo de autoritarismo um equvoco histrico, trata-se de um mero simplismo. Na alemanha o sistema inquisitivo predominante e que o sistema alemo um dos sistema processuais mais democrticos no mundo. No processo civil, diferente do processo penal, o garatismo mais fraco. Tendo por maior expoente talvez, Glauco Gumeraco, maior entusiasta do garantismo no processo civil, o garatismo no processo civil mais forte na Espanha. Ativismo Judicial O Ativismo Judicial tem desempanhado importante papel para identificao da realizao dos dois

tipos clssicos de sistemas processuais. O ativismo judicial se revela em duas dimenses, existe o ativismo judicial material, que se revela com a proliferao das normas abertas, a proliferao dos princpios, a proliferao das clusulas gerais, a proliferao do controle das polticas pblicas pelo judicirio, a expanso do controle de constitucionalidade. Ativismo material porque esto diretamente relacionados ao Poder de Julgar. Agora tambm existe o ativismo judicial processual, que se releva no incremento do poder do juiz para conduzir o processo. Cada vez que se aumenta o poder de conduo do processo para o juiz, refora-se o ativismo processual. O reforo do ativismo processual uma concretizao do princpio inquisitivo, claramente, isso tem acontecido no Brasil nos ltimos anos. O ativismo processual tem reforado o poder inquisitivo no processo civil brasileiro. Note que enquanto o ativismo judicial material concretizava o sistema dispositivo, o ativismo judicial processual tende a concretizar o princpio inquisitivo processual. Princpio da Cooperao Sistema Cooperativo Processual Atualmente se fala no surgimento de um terceiro modelo de sistema processual. Pois os estudiosos comearam a perceber que talvez esses dois modelos no so suficientes para explicar a complexidade dos sistemas existentes. Passando-se a vislumbra um terceiro modelo, um modelo mais adequado para pases democrticos. Essa diviso em apenas dois modelo a tradicional, a identificao de um terceiro modelo j algo bem mais recente, embora j seja um movimento slido e forte. Para alguns autores o modelo adequado para pases democrticos modelo cooperativo de processo. Nem dispositivo, nem inquisitivo. O modelo cooperativo se caracteriza pelo fato de na conduo do processo no haver protagonismos, sendo uma cooperao compartilhada do processo, conduo essa regida pela Boa-F, pelo contraditrio, envolvendo todos os sujeitos. Juiz e partes, os trs, conduzem o processo, de maneira cooperativa, estando os trs submetidos ao contraditrio e Boa-F, pois antigamente a ideia que se tinha que o contraditrio e a boa-f era das partes, at porque seria uma ofensa dizer que o juiz poderia vir a se comportar com m-f. um modelo de conduo sem protagonismo, o protagonismo do juiz se revela apenas na hora de decidir. O que se diz que esse modelo cooperativo o modelo mais adequado para Sistemas Democrticos, porque o processo gerido democraticamente por todos os sujeitos envolvidos, desse modelo surge aquele que chamamos de modelo cooperativo do processo. O princpio da cooperao o princpio que estrutura o modelo cooperativo de processo. O princpio da cooperao seria resultado do princpio democrtico, devido processo legal, boa-f e contraditrio, esse quatros princpios se juntam formando o princpio da cooperao. Para muitos autores, dentre os quais Didier, esse um modelo do Direito Processual Civil brasileiro, por isso que o Processo Brasileiro inquisitivo apenas para quem trabalha com o binmio dipositivo e inquisitivo. Mas para quem usa o trinmio, Dispositivo, Inquisitivo e Cooperativo, classificar o Modelo Brasileiro como Cooperativo. A principal consequncia do princpio da cooperao no processo a mudana do modo pelo qual o juiz deve exercer o seu papel no processo. Essa mudana se resume basicamente ao surgiemnto de trs deveres de coorperao para o juiz. Assim, o modelo cooperativo de processo prev para o juiz trs deveres de cooperao. 03 deveres de cooperao para o juiz:

A Dever de Esclarecimento: O dever de esclarecimento se revela em duas dimenses. Primeiro, o juiz tem o dever de esclarecer o seu posicionamento em relao s partes, o dever de esclarecer suas manifestaes, o juiz tem o dever de ser claro, quando fala. Ento, o dever de ser claro a primeira manifestao do dever de esclarecimento. H tambm o dever de o juiz esclarecer-se em relao as postulaes das partes. O juiz tem o dever de pedir esclarecimento s partes, sempre que ele tiver duvida com relao a essas postulaes. Sempre dever de esclarecimento implica para o juiz o dever de pedir esclarecimento. Assim, o juiz no pode indeferir uma petio incial, sob o fundamento de que ela obscura, sem antes pedir esclarecimento ao autor. Isso decorre do segundo dever de cooperao. B O segundo dever o dever de preveno. O juiz tem o dever de apontar as partes um defeito processual e dizer o modo como ele deve ser corrigido. No h razo alguma para o juiz ver um problema processual, uma invalidade, um vcio, deixar o processo prosseguir e ao final extinguir o processo decretando a nulidade em razo do vcio, o juiz no pode ficar calado, deve avisar e alertar sobre o problema de plano, imediatamente assim que notar o defeito processual, alm de ter o dever de dizer como aquele problema ou vcio dever apontar como ele deve ser sanado; No pode assim, o juiz, por exemplo, determinar que a parte descubra o problema a adite a sua petio inicial ou qualquer outro ato que seja. Isso procura evitar que o juiz fique calado deixando as partes brigarem, que o processo se desenrole por completo, para s ento no final o juiz extinguir o processo por causa do vcio. No CPC existem vrios exemplos do dever de preveno. Obs.: h quem d a esse dever de preveno uma viso ainda mais ampla, a ponto de exigir que o juiz aponte para a parte autora a existncia de postulao absurda, contrria a entendimento consagrado, aconselhando ao autor que altere seu pedido (segundo Didier isso no seria possvel, seria uma postura muito inquisitorial do juiz). C Dever de consulta. Este de todos os trs deveres de cooperao o mais importante. O juiz tem o dever de consultar as partes acerca de qualquer ponto de fato ou de direito relevante para o julgamento da causa e sobre o qual as partes ainda no se manifestaram, ou seja, o juiz no pode decidir com base em questo, qualquer que seja ela que no tenha sido submetida ao contraditrio das partes, mesmo que se trate de questes que o juiz deva conhecer ex ofcio, ou seja, pode conhecer mesmo que ningum provoque. Ainda que ele possa decidir de ofcio, ele ainda assim no poder julgar sem consultar as partes. O dever de consulta a maior estrela do princpio da cooperao. O dever de consulta se no observado gera nulidade, e no projeto de novo cdigo, ele consagrado expressamente. Tem por objetivo tambm evitar a surpresa para as partes, permitindo a elas que influenciem a deciso do juiz mostrando o seu ponto de vista a respeito da matria relevante para o julgamento. Ex 1.: Juiz nota que Lei sob a qual se fundamenta o pedido do autor ou defesa do ru inconstitucional, dever o juiz consultar as partes sobre essa questo, porque as partes ainda no se manifestaram no processo. Ex 2.: LEF (Lei de Execuo Fiscal) art.40, 4; o juiz pode conhecer de ofcio da prescrio em matria tributria, mas deve ouvir as partes. Mesmo as matrias conhecveis ex-officio devem ser submetidas apreciao das partes.

Jurisdio Definio: Jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial. Este terceiro um estranho ao conflito. A Jurisdio um exemplo de heterocomposio, pois uma forma de soluo de problema feita por uma outra pessoa, algum distinto do problema que o resolve, diferente da autocomposio que forma pela qual os sujeitos do prprio problema que resolvem o problema. O fato do juiz ser um terceiro recebe a expresso tcnica de Impartialidade, pois o juiz o terceito impartial, ele imparte, no parte. De um modo geral o terceiro que exerce jurisdio o Estado (Estado-Juiz). No Ocidente esta a regra, mas nada impede que a jurisdio seja exercida por entes privados. dos assuntos antigos no processo civil o que mais sofreu modificao nos ltimos anos. A Teoria da jurisdio mudou nos ltimos, o que mais dificil conceituar jurisdio. Jurisdio uma funo atribuida a terceito imparcial. A jurisdio pressupe sempre um terceiro que distinto dos sujeitos do conflito. A jurisdio um exemplo de heterocomposio dos conflitos (Hetero = outro, Composio = Soluo, ou seja, soluo do conflito por uma terceira pessoa). Essa condio de o juiz ser um terceiro, ser algum estranho ao problema tem um nome pedante, difcil, e que pode confundir, chama-se de imparcialidade, no confunda com imparcialidade, pois imparcialidade a prpria condio de ser terceiro, de no ser Parte no processo. Esse terceiro costuma a ser o Estado. Normalmente, esse terceiro o Estado, mas pode no ser. Pode acontecer de a jurisdio ser exercida por ente privado. E no Brasil, existe essa possibilidade, pois aqui admitida a arbitrgem. Questo de Concurso A Jurisdio monoplio do Estado no Brasil? , pois o poder de julgar do Estado. Mas no Brasil o Estado pode autorizar o exercicio da jurisdio privada, monoplio do Estado, mas pode o estado brasileiro autorizar o exerccio da jurisdio privada, o poder dele mas ele pode reconhecer que privados exeram este poder por ele. Assim a jurisdio monoplio do Estado, mas o exerccio da jurisdio no monoplio do Estado. No basta que o juiz seja terceiro, impartial (no parte), mas necessrio tambm que seja imparcial. Pois, por exemplo, num conflito entre o filho e o amigo do filho, o pai um terceiro, mas no necessariamente um terceiro imparcial. Assim, deve ser o juiz um terceiro desinteressado na causa, o que o faz imparcial. Veja que ser terceiro um fator objetivo quanto ao julgado da causa, j a imparcialidade seria um fato subjetivo. No basta ser terceiro, tem que ser imparcial. Tambm no se confunde imparcialidade com neutralidade. Ningum neutro, nunca se deve usar o termo neutralidade, quando se refere a imparcialidade. No h neutralidade, pois toda situao

ftica causa uma reao emotiva a qualquer ser humano. Definio de Jurisdio: Jurisdio funo atribuida a terceiro imparcial para mediante um processo reconhecer, efetivar, ou proteger situaes jurdicas concretas deduzidas em juzo. A Jurisdio no pode ser instantnea, ela deve ser exercida sempre mediante um processo, e um processo devido, processo legalmente previsto, legalmente garantido, a jurisdio deve ser precedida de um instrumento dialgico (processo), em que as partes tm oportunidade de dialogarem. A jurisdio sempre se exerce sobre um caso ou um problema, a juridio provocada sempre para a soluo de pelo menos um problema, de no mnimo um problema. Essa a grande distino entre jurisdio e legislao, pois quando o legislador atua ele no regula um caso, ele trabalha visando regular diversos problemas/hipteses em abstrato, j o juiz s trabalha com um problema concreto, mas s com problema concreto que lhe foi submetido, diferente do policial que pode vir a trabalhar com problema concreto que no lhe foi submetido, pois sua funo inquisitiva. O juiz filsofo de um caso, filsofo de um problema concreto. Tradicionalmente a doutrina dizia que s um tipo de problema poderia ser levada ao judicirio. A Jurisdio se exercia sobre um determinado tipo de problema. A doutrina dizia que a jurisdio recair sempre sobre uma lide, lide um conflito. A jurisdio essencialmente uma forma de soluo de conflito, esse problema em concreto resolvido em juizo para a doutrina clssica uma lide, mas isto est superado, pois a Lide apenas o mais comum dos problemas a ser resolvido pelo juiz, a lide das espcies de problemas que podem ser levados ao judicirio a mais comum a mais rotineira. Pense por exemplo, na alterao de nome, pois meu nome vexatrio, levado ao judiciiro isso um problema concreto levado ao judicirio, mas no se trata de uma lide, pois no h nenhum conflito aqui envolvido. Pense agora numa ADIN, uma lei inconstitucional, isto um problema, porm no se trata de uma lide, na Adin h um caso em concreto que a Lei supostamente inconstitucional. Veja bem, que o caso a prpria coisa que ser considerada coisa julgada. A coisa julgada o caso que julgado. A juridio a soluo do caso por encomenda (Carnelute). O juiz deve reconhecer se o problema existe ou no, as efetiva ou as protege. O propsito da jurisdio no apenas jurisdizer, pois jurisdizer apenas reconhecer, ela efetiva esse direitos, ela tambm protege esses direito. Reconhecer, efetivar e proteger so os trs verbos da jurisdio. A jurisdio se atm no a qualquer problema do mundo, mas apenas aquela deduzida em juzo. Defino de Jurisdio: Jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para mediante um processo reconhecer, efetivar, ou proteger situaes jurdicas concretas deduzidas em juzo de modo criativo e imperativo. Imperativo O juiz quando julga no est aconselhando a ningum. O ato de julgar um ato imperial, um ato de poder. Se no tem poder no jurisdio. Retirada a Imperatividade, ela deixa de ser jurisdio. A inevitabilidade de jurisdio, a inescapabilidade da jurisdio inevitvel, inescapvel. A jurisdio como ato de imprito inevitvel, perdeu acabou, claro que a parte tem direito de inflenciar a jurisdio. Ser ru num processo inevitvel. Criativo No se pode ignorar o fato de que a atividade jurisdicioal uma atividade criativa. O juiz

ao julgar cria, porque a jurisdio uma atividade criativa, o juiz quando julga ele no funciona como um orculo para dizer a vontade do legislador, o juiz no a boca do legislador, tanto verdade que o legislador no obrigado a legislar sobre tudo, mas o juiz obrigado a decidir sobre tudo, no podendo alegar lacuna, como no caso da famlia homoafetiva, o legislador nunca legislou a respeito, deve o juiz ainda assim julgar. A criatividade judicial no ilimitada, sendo exercida de forma limitada, pois possui dois grande limites: De um lado a criatividade judicial se limita pelos textos da Lei. O juiz tem o limite do texto da Lei, pois ele no pode ir contra o direito posto brasileiro, ele pode at no aplicar uma lei, afastar a aplicabilidade de uma Lei, por entender ela ser inconstitucional. O que no pode nunca o juiz ir contra o direito, ele deve decidir sempre em conformidade com o direito. O segundo limite o caso. O juiz se limita a decidir o caso, ele se limita pelo caso. No adiante ele extrapolar sua deciso, decidindo sobre o que no lhe foi exposto. Dentro desses dois limite, podemos dizer que existe uma zona de criatividade. Essa erea de criatividade faz fronteira de um lado com o direito, de outro lado com o caso, limitada por ambos.. A criatividade se revela de duas maneira, em duas grandes dimenses: O juiz cria a norma jurdica concreta que regula o caso, uma norma jurdica individualizada; O juiz ao julgar tambm cria um modelo de soluo para casos futuros semelhantes aquele. o chamado precedente, que se se firmar vira jurisprudncia. Todo juiz ao julgar alm de decidir o caso, cria um parmetro para soluo decasos futuros semelhantes. O juiz chamado a julgar um caso, no julga apenas um caso, ele cria um padro para casos futuros semelhantes. O juiz assim cria dois discurssos, um discurso para o caso concreto atual, e tambm um discursso para outros casos semelhantes quele, uma afirmo para ambos aquilo que serve para a deciso do caso e aquilo que se pode extrair da deciso no caso julgado para casos futuros semelhantes. Defino de Jurisdio: Jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para mediante um processo reconhecer, efetivar, ou proteger situaes jurdicas concretas deduzidas em juzo de modo criativo e imperativo, em deciso insucetvel de controle externo. As decises jurisdicionais no se submetem ao controle nem da Lei, nem de ato administrativo. O poder jurisdicional no se submete ao controle de outro poder. A jurisdio se controla internamente, por meio de recurso, por exemplo, isso uma marca da jurisdio. A jurisdio pode controlar um ato administrativo, uma Lei. Pode dizer que uma Lei inconstitucionalida, pode invalidar um ato administrativo, mas a jurisdio no pode ser controlada nem por um nem por outro. Defino de Jurisdio: Jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para mediante um processo reconhecer, efetivar, ou proteger situaes jurdicas concretas deduzidas em juzo de modo criativo e imperativo, em deciso insucetvel de controle externo, e com aptido para torna-se indiscutvel. Ou seja, alm da deciso judicial no se submeter a outro poder, tem a apitdo exclusiva de torna a deciso judicial indiscutvel, estvel. Isso uma marca da jurisdio. Pois, por exemplo, a Lei pode ser revogada por outra Lei, a Lei posterior sempre revoga a Lei

anterior. Uma deciso pode at ser reforma, mas quando vira coisa julgada, ela em regra imultvel. No se est dizendo que a deciso judicial sempre faz coisa julgada, mas que ela tem aptido para se tornar coisa julgada. S deciso jurisdicional tem essa aptido.

Equivalentes Jurisdicionais Equivalente Jurisdicional toda forma de soluo de um conflito que no jurisdio. equivalente jurisdicional porque serve para solucionar um conflito, mas no jurisdio. Vamos tratar de trs Equivalente Jurisdicionais: 1 Autotutela A Autotutela a soluo do conflitos imposta por um dos conflitantes. Um dos que conflitam impe ao outro a soluo do conflito, submete ao outro a soluo do conflito, a soluo imposta por um deles. uma forma de fazer justia pelas prprias mos e a fora. uma forma brbara de soluo de conflito. Em princpio no se permite que a parte, o conflitante, imponha ao outro a soluo do problema, porque isso fazer justia com as prprias mos, o que inclusive crime. Agora, h casos residuais de autotutela ainda permitida, h casos residuais que ainda se permite a autotela, em que a autotutela tida como forma lcita. Exemplos de Autotutela ainda Permita: Legtima Defesa; Direito de Greve; Direito de Reteno; o Desforo Inconstinente, que o Direitos do Possuidor de Reagir e Proteger a sua Posse; O poder da Administrao de efetivar suas prprias decises; A Guerra uma autotela permita em certas circuntncias, pois em certas circunstncias se permite que o Estado declare guerra a outro. 2 Autocomposio A Autocomposio a soluo negocial do conflito. O conflito resolvido negocialmente pelos sujeitos envolvidos. A autocomposio considerada a melhor forma de soluo de conflito, a forma mais efetiva de soluo de conflito, tanto que a autocomposio estimulada por nosso ordenamento. Exemplo: Possibilidade de se fazer divrcio consensual em um cartrio. A autocomposio uma das maiores marcar do movimento de acesso a justia que influenciou o mundo ocidental. A autocomposio entra naquilo que os Americanos chamam de ADR (Alternative Dispute Resolution), a ADR toda forma de resolver um conflito que sai da soluo de conflito por juiz, a arbitragem uma ADR assim como a Autocomposio tambm . A autocomposio pode concretizar-se de duas maneiras. Numa transao ou numa submisso. Na transao, os conflitantes fazem concesses recprocas entre os conflitantes; Na submisso um consegue tudo, e um abre mo de tudo, a submisso autocomposio desde que seja voluntria, como no reconhecimento de dvida desde que seja voluntria o seu reconhecimento. A autocomposio pode se dar extrajudicialmente ou em juzo. Hoje qualquer autocomposio extrajudicial pode ser levada a homologao pelo juiz. Feita a autocomposio extrajudicial, esta

pode ser levada a homologao pelo juiz, pois hoje existe o direito de levar a aprecio do juiz uma autocomposio para ser homologada, assim como se houver um processo seja feito eventualmente um acordo tambm pode se pedir para o juiz homologar. Pode se divir a autocomposio quanto ao modo que se chegou ao acordo de vontade: A Autocomposio com a participao de terceiro. Quando as partes fazem um acordo por intermedio ou facilitao de um terceiro (a gente facilitador, que estimula a autocomposio, o acordo); B Autocomposio sem a participao de um terceiro. Quando as partes chegam a um acordo sozinhas, negociao simples. A doutrina divide, identifica duas espcies de terceiro que pode interferir numa negociao como facilitador. O Mediador e o Conciliador. Para o Mediado se d a Mediao (forma de Autocomposio). E para o conciliador se d a conciliao (segunda forma de Autocomposio). So praticamente a mesma coisa, a diferena est na tcnica utilizada para se chegar ao acordo. A mediao um tcnica em que o terceiro no prope solues, meno invasivo, tendo o proposito apenas de facilitar o dilogo das partes, no se intromete muito, no interfere no problema para no ferir interesses das partes. O Mediador nunca faz, por exemplo, proposta de acordo, isso no postura de mediador, pois se vale de tcnica menos invasiva, por isso que a Mediao recomendada para soluo de conflitos que envolvem relaes jurdicas permanentes. Se duas pessoas que se relacionavam permanentemente a Mediao uma tima opo para ele, devido haver muita sucetibilidades, qualquer palavra mal postoa, qualquer avano abrupto pode causar uma sucetibilidade, outro conflito, ou agravar o conflito Precisando de algum que no invada muito a intimidade deles. O Conciliado usa uma tcnica mais invasiva, mais incisiva, o conciliador pode formular proposta e mais indicado para conflitos que envolvem pessoas que no matiam uma relao prvia, chamados de conflitos episdicos. Uma batita de carro um tpico conflito para a conciliao. Essa distio passou a ganhar grande importncia com a Resoluo 125/2010 do CNJ (tem que ser estudada), pois esta resoluo regulamenta a resoluo e a conciliao no Brasil, instituindo no Brasil a poltica nacional de tratamento adequado aos conflitos. Uma politica publica brasileira de orientar os conflitos, conscientizando a populao que nem todo conflito merece uma soluo jurisdicional, podendo ser solucionada por mediao e conciliao. Para ser mediador e conciliador deve se fazer curso, curso com matriz curricular aprovada pelo CNJ. Todo processo pasa a ser obrigatoriamente uma fase para conciliao e mediao. Todo rgo juridicional tem que ter um centro para conciliao e mediao (centro judicirio de conciliao e mediao). Ao Conceito de Ao: A palavra ao uma palavra que aparece em diversos sentidos nos livros, costuma ser usada com vrias acepes. Vermos a suas trs principais acepes da palavra ao.

1 Acepo: Acepo de Ao como Direito de Ao, as pessoas usam muito, os autores ao definirem o que ao, dizendo sobre o direito de ao, que o direito de provocar a jurisdio, direito de acesso ao judicirio. Esse direito de provocar a atividade jurisdicional decorre diretamente do princpio da inafastabilidade. Perceba que se trata de direito de status fundamental. Trata-se ainda de um direito autonomo, distinto do direito que se alega ter em juizo, o chamado direito material. O direito afirmado no judicirio um, o direito de recorrer ao judicirio outro. Como direito de anular uma dvida, direito de revisar o contrato. Alm disto ainda um direito abstrato, o que significa dizer que o direito de ao um direito de levar a juizo, de provocar a atividade jurisdicional para apreciao de um dirieto, abstrato porque se deve abstrair aquilo que se afirma a que se tem direito em juizo, qualquer direito pode ser levado a juizo, podendo levar a juiz qualquer direito. Alm de tudo isso o direito de Ao um direito de contedo complexo, relacionando-se a um complexo, feixe, conjunto, penca de direitos, que vai desde o direito de provocar ao direito de escolher o procedimento, direito de definir quem o ru, direito ao recurso, pois o recurso desenvolvimento do direito de ao que no se esgota com a propositura da ao. Na prova pode aparecer que o direito de Ao um direito de contedo compsito, assim o direito de ao no tem contedo nico, no tem contedo unitrio. O direito de Ao, embora, seja um assunto importante. Ele no o objeto de nossa aula hoje. Porque na verdade as grandes questes sobre direito de Ao j foram analisadas por ns quando estudamos princpio da inafastabilidade da jurisdio e do princpio do devido processo legal. 2 Acepo da Palavra Ao: a acepo material da palavra Ao, que podemos chamar de Ao Material ou de Ao em sentido Material. A Ao em sentido material ou o sentido material do termo Ao um direito afirmado em juzo, sempre que se recorre ao judicirio, recorre-se ao judicirio afirmando se ter um direito, esse direito afirmado em juizo pode ser chamado de Ao Material, Ao em sentido Material. A Ao em sentido material se confunde com os direitos que pessoas alegam ter contra outras. Exemplo: CC/02, art. 1951 aqui a palavra Ao usada no sentido de direito, direito de regresso contra determinadas pessoas. Essa tambm no vai ser a acepo utilizada em nossa aula, no ser o objeto principal da nossa aula, mas sim a terceira e prxima acepo que apresentaremos a seguir, um acepo intermedirio entre a 1 e a 2 acepes. 3 Acepo: Essa acepo uma acepo processual, e ela significa que ao aqui em sentido processual um ato. Veja que nas duas primeiras acepes tratavam-se de direitos, j na terceira acepo trata-se de um ato, o que j muda tudo. Este ato o exerccio do direito de ao, o ato de exercitar o direito de ao (1 Acepo), mas no s isso, este tambm ato pelo qual se afirma um direito em juzo (2 Acepo). Essa acepo a mais importante do ponto de vista didtico, porque se compreedemos que quando se vai a juiz se est usando o direito de provocar afirmando um direito, esta terceira acepo nada mais do que o casamento perfeito das trs acepes, por isso 1

Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente.

sua importncia didtica. Esta acepo possui um nome tcnico, chamdo de demanda, a demanda nada mais do que o ato de provocao do Estado-juiz pelo qual se afirma algum direito. O que tem que ser estudado para fins de processo civil a demanda e no as demais acepes, porque o que tem condies, requisistos e classificao como Ao a demanda e no o direito de Ao e nem o direito defendido pela ao. Demanda e Relao Jurdica Deduzida em Juzo: Em toda demanda h a afirmao de um direito. Um direito que algum tem em face de outrem um dirieto que est, que contedo de uma relao jurdica, esse direito faz parte de uma relao jurdica, em que uma pessoa tem o direito e a outra pessoa tem um dever. Se em toda demanda h afirmao de um direito, em toda demanda h no mnimo a afirmao de um direito, pode haver demanda com afirmao de diversas relaes jurdica, mas h sempre no mnimo a afirmao de um direito. O termo certo relao jurdica deduzida em juzo, isto porque no necessariamente certa, no pode dizer de plano ser existente, porque o resultado do processo voc no sabe qual, tem que ser provado, o juiz que ao final da demanda vai declarar ou compreender como existente ou no. Os elementos da relao jurdica so as partes (sujeitos termo mais usado pelos civilistas), o objeto da relao jurdica, e o fato que une, que vincula os sujeitos em torno daquele objeto. No por acaso que a parte geral de cdigo civil se divide em dos sujeitos (das pessoas), dos Bens e dos Fatos Jurdicos. Se em toda demanda se afirma no mnimo uma relao jurdica, e em toda relao jurdica h sujeitos, objeto e fato. Quantos so elementos da Ao? So trs os elementos da Ao. E no por coincidncia as condies da ao tambm so trs. Elementos da Ao Partes (sujeitos) Partes Condies da Ao Legitimidade (que tudo tem a ver com as partes, pois so as partes que tm que legitimas) Possibilidade Jurdica do Pedido (que tudo tem a ver com o pedido) Interesse de Agir (que tudo tem a ver com a causa de pedir)

Objeto Fato

Pedido Causa de Pedir

Elementos da Ao 1 Elemento Partes: Conceito Geral de Partes: Partes todo aquele que est no processo, agindo com parcialidade, o sujeito que age com parcialidade. As partes podem se dividir, podendo se falar em as partes da demanda, que so as partes principais, que o demandantes e demandado, aquele que demanda e aquele contra quem se demanda. Mas h quem seja parte sem ser parte principal. Existe, por exemplo, a parte auxiliar, que aquele

sujeito que nem pede, nem tem contra ele o pedido, mas ele atua no processo com parcialidade, o caso do assistente. O assistente parte, s que ele uma parte auxiliar. No processo pode ocorrer um fenmeno curioso, de a pessoa ser parte, h quem s seja parte em alguns momentos do processo. O sujeito s parte em alguns pedaos, s parte em algumas partes do processo, que o caso da parte do incidente. A parte s parte num incidente do processo. Exemplos: Sucita-se a suspeio de um perito, se voc argui a supenso de um perito, em relao aquele incidente de suspeio o perito ser parte, o perito no parte ao longo de todo o processo, mas para aquele incidente ele parte, mesma coisa com o juiz, o juiz no parte do processo todo, mas parte daquele pedao do processo em que se afirma que ele suspeito, ele parte daquele incidente de suspeio. Importante aprende a distinguir parte do processo de parte do conflito. Normalmente as partes do processo so as partes do conflito, normalmente o sujeito que conflitam sero aqueles que estaro em juzo brigando, duas partes forma protagonista do conflito de um acidente de trnsito, ento, eles provavelemnete sero os sujeitos do processo, mas pode acontecer de as partes do processo serem umas e as partes do conflito outras. fcil perceber, por exemplo, no caso de alimentos. Nos Alimentos, quem so as partes do conflito? O filho contra o Pai e Me. S que pode acontecer que a parte do processo decidirem que seja o MP o autor da Ao de alimentos contra o pai e a me. Veja, as partes do conflito o filho contra o pai e a me, mas as parte do processo so o MP contra o Pai e a Me. Para terminar a parte relacionada as partes, faremos uma ltima considerao. O que se costuma entender por parte complexa? Em alguns casos, algum para ser parte, ela tem que est acompanhada de um representante, ela sozinha no pode ser partes, o caso de um menor de idade, que pode ser parte, mas tem que est representado em juzo, o menor a parte mas a sua me ou pai vai estar ao lado dele. O menor a parte sozinha do processo, s que ele acompanhada por um representante em sentido amplo, acompanhado por aquele que representa seus interesses, e a doutrina chama isso de parte complexo, pois um sujeito s, um parte s, mas que vem acompanhada de um representante. No h duas partes aqui, no listiconsrcio, o que h ai uma parte s, mas uma parte interessante, porque precisa de um representante para represent-lo. 2 Elemento - Causa de Pedir: todos os assuntos do processo civil o mais difcil. Hipteses 2 2 Normativas Fato Jurdico 3 3 (causa de pedir prxima) Relao Jurdica (causa de pedir remota) 4 Direitos 5 Deveres Pedido

Fato

A hiptese normativa incide sobre o fato, e se aquela incide sobre o fato, este fato se transforma deixando de ser um simples fato da vida para ser um fato jurdico, o fato jurdico o fato da vida

que sofre a incidncia de uma norma. O fato jurdico que o fato da vida que sofreu a incidncia de uma hiptese normativa em cujo bojo esto os direito e deveres. Exemplo: Sofreu um acidente de trnsito que sufre incidncia de norma jurdica transformando o fato em fato jurdico, o lesado no pode por seus prprios meio obrigar o autor da leso a reparar seus danos ter que recorrer em juzo, formular pedido jurisdicional. Quem no Quadro a Causa de Pedir? Nenhum, Causa de Pedir igual a 7, na verdade causa de pedir igual a trs mais quatro, pois a soma das afirmaes do Fato Jurdico (3) mais a Relao Jurdica (4), sendo que quem vai a juizo afirma o direito, ento, ao afirmar a relao jurdica, afirm um direito contedo da relao jurdica. Assim a causa do pedido pedido, porque o fato jurrido forneceu um direito que gerou a relao jurdico, so dois fundamentos, o fundamento jurdico e fundamento ftico, ftico o fato jurdico, e juridico a relao jurdica. Quando os livros dizem que causa de pedir fundamento de fato e de direito ou jurdico, o fundamento de fato o fato jurdico (3) e o fundamento jurdico a Relao Jurdica (4), o direito afirmado em juzo, direito com d minsculo, e no a hiptese normativa (2), pois o direito deduzido/afirmado em juzo decorre da relao jurdica. Essas duas partes, cada uma dela (3 e 4), a 4 causa de pedir prxima, e a 3 causa de pedir remota, a causa de pedir remota o fato jurdico e a causa de pedir a relao jurdica, causa de pedir prxima ou remota ao fato jurdico. Causa de Pedir = Causa de Pedir Prxima + Causa de Pedir Remota (Cp = Cpp + Cpr). O nosso Cdigo adotou a Teoria da Substanciao da Causa de Pedir, pode aparecer no concurso tambm substancializao. Substanciao ou Subscianlizao da causa de pedir. Segundo essa Teoria causa de pedir Fato jurdico mais relao jurdica. A Teoria que se contrapes a essa a Teoria da Individuao ou Individualizao da Causa de Pedir. Para essa Teoria, a Causa de Pedir apenas o direito afirmado em juzo, s ele, ou seja, o fato jurdico est fora da causa de pedir, para essa teoria. A diferena entre as duas teoria importantes, porque para a Teoria da substanciao que a do nosso cdigo, uma causa de pedir s igual a outra se o mesmo fato jurdico e relao jurdica for igual ao da outra, necessria conincidncia com os dois elementos. Sujeito quer que contrato seja anulado sob alegao de erroa. Imagine que o mesmo sujeito entre com processo similar, pedido para anular o mesmo contrato, s que agora alegando dolo. As Causas de Pedir so iguais, nas duas aes? A causa de pedir da primeira demanda, o terceiro elemento (fato jurdico) o erro, o nmero quatro que o direito, numero quatro sempre o direito, e no caso direito de anular o contrato. Na outra demanda o 3 o contrato celebrado com dolo, e j o 4 tambm o direito de anular o contrato. O quatro da primeira demanda igual ao da segunda, mas o terceiro elemento no o . Ento, a causa de pedir no igual, pois o nosso CC/02 adotou a teoria da substanciao, seriam iguais as causas de pedir se o nosso cdigo tivesse adotado a teoria da individualizao, em que causa de pedir basta que o elemento quatro (direito afirma relao jurdica) sejam iguais. Outro caso interessante quando o sujeito reivindica propriedade de determinado bem numa demanda porque comprou e na segunda demanda porque herdou. Veja que o mesmo direito de reivindicar a propriedade, mesmo direito afirmado, mesma relao jurdica, no entanto, a causa de pedir remota diferente, pois o fato jurdico argumentado diferente, um porque comprou e o outro porque herdou, veja que causa de pedir no a mesam, pois ela causa de pedir remota mais

causa de pedir prxima. A Causa de Pedir Remota pode ser subdividida em Causa de Pedir Remota Ativa e Causa de Pedir Remota Passiva. Trata-se de uma subdiviso do fato jurdico. A Causa de Pedir Remota Ativa o Fato-Ttulo, isto , o fato titular do direito, o fato que o ttulo do direito, o fato gerador do direito. J a Causa de Pedir Remota Passiva o fato que impulsiona o interesse de agir. Dentro do fato jurdico que vai gerar o direito, um pedao o ttulo do direito e outro aquilo que me leva a buscar o direito em juzo. Exemplo: No Inadimplemento do contrato, a causa de pedir remota ativa o contrato, ele o fato gerador do direito, e o inadimplemento do cotrato a causa de pedir remota passiva, fato que impulsiona o interesse de agir, o interesse de postular em juzo. Ativa mais Passiva igual a Remota. Causa de Pedir Remota Ativa + Causa de Pedir Remota Passiva = Causa de Pedir Remota. Causa de Pedir Remota + Causa de Pedir Prxima = Causa de Pedir. 3 Elemento Pedido: O Pedido o ncleo da demanda, corresponde ao objeto da Tutela Jurisdicional e um assunto to importante que iremos estudar em um outro momento. Iremos estudar pedido quando estudaremos petio inicial. (Ver mais a Frente). Classificao das Aes So vrios critrio com os quais podemos classificar a demanda. Alguns autores acham que a classificao das aes um erro, porque o direito de Ao abstrato. A primeira classificao da demanda a que divide as Aes de acordo com a causa de pedir prxima. Portano, uma classificao de acordo com o direito afirmado. Ento, a classificao de acordo com o direito afirma, as aes se dividem em aes reais e aes pessoais, aes fundadas em direito real e aes fundadas em direito pessoais, classficao importante at para fins de definio da competncia. 1 Classificao Aes Reais e Aes Pessoais. Observao: Alguns autores colocam as Aes Possessrias como um terceiro tipo. Alguns autores dizem que ao possessria nem real nem pessoal, porque o dirieto a ao possessria nem seria real nem seria pessoal, portanto, seria um terceiro tipo. A segunda Classificao a que divide as Aes de acordo com o objeto do pedido, essas aes se dividiriam em Mobilirias ou Imobiliria. Uma classificao que muito simples, se eu pretendo um mvel, mobiliria, se eu pretendo um imvel, imobiliria. 2 Classificao Aes Mobilirias e Aes Imobilirias. No confunda ao real com imobiliria e pessoa com mobiliria, pois existem real sobre mveis, como a reivindicatria de um carro, que uma ao real sobre um bem mvel, ou usucapio de um jia, ao real sobre bem mvel tambm, e tambm exitem aes pessoas sobre bem imvel, como

no caso, por exemplo, da ao de despejo, que uma ao pessoal que visa retirar pessoa de um bem imvel. Avio e Navio no so imveis, embora tenha um fico legal neste sentido. O Cdigo Brasileiro Aeronutico que define avio diz que avio um bem mvel, e que pode ser hipotecado, o que no o transforma em bem mvel, assim um ao que tenha por objeto um aviso ser uma ao mobiliria. Observao: Alguns autores usam a designao Ao Reipersecutria, e toda Ao pela qual se busca uma coisa, voc persegue uma coisa, uma ao repersecutria pode ser real ou pessoal, podese perseguir uma coisa fundada em direito real, ou perseguir uma coisa fundada em direito pessoal. A terceira classficiao divide as ao de acordo com o tipo de tutela jurisdicional que almejada. Essa classificao divide as aes em ao de conhecimento, aes cautelares, e ao de execuo. Indo-se ao judicirio e pretendo-se o reconhecimento de um direito, deve-se valer-se de uma ao de conhecimento, j se se pede a proteo de um direito, ser ao cautelar, e se se pede a efetivao de um direito ser ao de execuo. um classificao muito tradicional, e esta classificao est sofrendo uma crise, porque hoje em dia possvel ir ao judicirio e com uma s demanda consegui-se vrios tipos de tutelas jurisdicionais. Voc pode obter com a mesma demanda conhecimento e execuo, ou conhecimento cautelar e execuo. Pois as Aes passaram a ser Sincrticas, ou seja, a se misturarem, aes sincreticas so aes em que h mistura dos diversos tipos de tutelas jurisdicionais. As aes passaram a ser sincrtica, pois servem a mais de um tipo de propsito. Sincretismo processual esse fenmeno em que os processos passam a ter mais de uma funo, h uma mistura, no servido to somente s para conhecer, s assegura, s executar. Hoje em dia o sincretismo a regra no Brasil. Tipo de Ao que costuma aparecer nos concursos a Ao Necessria, que a ao que veicula um direito, direito este que somente pode ser exercitado em juzo, no se pode exercitar esse direito fora do judicirio. Tem direito que s se exercitam em juzo, como, por exemplo, anular um contrato, revogar o contrato e distratar o contrato pode ser feito fora de juzo, mas no se confunde com anulao do contrato. Observaes sobre Aes Necessrias: Nas Aes Necessrias o interesse de agir presumido; As Aes Necessrias so sempre constitutivas, pelo menos no mbito cvel, isto porque no ambito penal todas as aes so necessrias, no se pode punir nigum sem ao. A Quarta classificao divide as Aes de Conhecimento em Aes Condenatrias, Aes Constitutivas, meramente Declaratrias, Mandamentais e Executivas. Uma Classificao de acordo com os direitos que uma pessoa pode ter, uma classificao de acordo com os direitos divide as Aes em Direitos a uma Prestao e Direitos Potestativos: Direito a Uma Prestao: Direito a uma Pretao o direito de algum de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao. Prestao uma conduta. Ento se eu tenho o direito de exigir uma determinada conduta, eu tenho dirieto a um prestao, e a conduta se divide em fazer, no-fazer e dar, e o dar se divide em dar dinheiro ou dar algo que no dinheiro.

- Fazer; - No-Fazer; - Dar: *Dinheiro; *Algo que no Dinheiro. Os direitos a uma prestao esto intimamente relacionados com a prescrio, isto porque a prescrio atinge o pode de exigir uma conduta, o poder de cobrar, ento, a prescrio est intimamente relacionada aos direitos a uma prestao. Tanto verdade que sempre que se fala em prescrio, fala-se que o sujeito que est cobrando uma dvida no est mais, cobrar uma dvida cobrar um conduta devida. Intimamente relacionado a figura do inadimplemento, inadimplir no cumprir uma prestao, se voc no cumpriu a prestao devida voc um inadimplente, inadimplemento, direito a uma pretao, prescrio so conceitos que se relacionam, um no vive sem o outro. Art. 189 do Cdigo Civil - Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. Os direito a uma prestao so direito que precisam ser realizados materialmente, significa dizer que esses direitos s se efetivam se a conduta devida for cumprida, preciso que o agir humano se realize, se esse agir humano ou essa conduta no se realizar materialmente o direito no se efetiva, esse direito s se efetiva se a conduta se materializa, o depsito no banco, o fazer ou no fazer etc. Essa realizao material da conduta, de um direito a uma prestao possui um nome tcnico, que a Execuo, executar a realizao de uma prestao devida , s que essa execuo pode ser voluntria ou pode ser forada, quer dizer o sujeito pode cumprir a prestao voluntariamente que a regra, mas se o sujeito no cumpre o seu dever, antes que prescreve, o credor tem que buscar a sua realizao forada. Assim, toda vez que for estuda execuo ser preciso se remeter aos conceito relacionados ao direito a um prestao, pois os tipos de execuo se relaciona aos tipos de prestao do direito. Execuo, prescrio e direito a um prestao esto intrinsecamente relacionados. A execuo pode ser voluntrio ou forada. Mas aqui em nosso curso s iremos estudar a execuo forada, a execuo que pressupe um processo. Iremos ainda estudar uma execuo fundada em ttulo judicial, ou seja, fundada em sentena, e a execuo fundada em ttulo extrajudicial, como num contrato, por exemplo. Isso uma forma de dividir a execuo, esta uma forma de encarar a execuo. Um outra forma de se dividir a execuo aquela em que entende que a execuo pode realizar-se por um processo autnomo, ou seja, por um processo instaurado com o nico propsito de executar. E a execuo pode ainda realizar-se como fase de um processo sincrtico. Um processo sincrtico como serve a mais de um propsito, podendo o processo servir para certificar/reconhecer um direito e tambm para concretizar/realizar o direito. A execuo reliza-se como uma etapa de um processo nico que possui mais de um fim. Nos dois casos h execuo, h realizao forada de uma execuo, h processo de execuo, a diferena que a execuo realizada num processo autonomo, o processo se realiza apenas com finalidade de assim se realizar, e no outro temos um processo tambm para executar, mas no s para executar. E, finalmente, podemos dividir a execuo em execuo direta e execuo indireta. O que a Execuo Direta?

Na Execuo Direta, o Estado substitui-se na posio do devedor e cumpre a prestao devida, obviamente, a custa do devedor. Ele, o Estado, realiza diretamente a prestao devida, ele, o Estado, faz aquilo que o devedor deveria ter feito, ele age pelo devedor. Exemplo de Execuo Direta 1: O devedor deve quantia em dinheiro, ele no quer pagar, o Estado vai ao seu patrimonio, pega alguns bens, vende os bens e paga a dvida, expropria o patrimnio do devedor e paga, fazendo aquilo que o devedor deveria ter feita. A execuo direta uma execuo com sub-rogao. Exemplo de Execuo Direta 2: O devedor tinha de ter demolido o muro. O Estado vai l de demole o muro, o Estado faz o que o devedor deveria ter feito. Para os autores tradicionais, num viso tradicional do tema, execuo execuo direta, s existe execuo direta. A viso tradicional nem separa uma coisa da outra. Observe ainda que a execuo direta uma execuo feita sem a participao do executado, o executado no colabora nada, no participa nada, o Estado prescinde o executado, o Estado dispensa o executado. Obviamente, a execuo direta pode se fundar em ttulo judicial ou extrajudicial, pois a execuo direta um modo de executar. Perccebam que a execuo direta uma execuo mais visvel, porque ela ostensiva, voc v o carro sendo rebocado, voc v a geladeira ser levada, voc ver o dinheiro do banco sendo expropriado. E tende a ser uma execuo mais cara, porque o Estado precisa de um aparato para poder execut-la, precisa da polcia, precisa do oficial de justia. O que a Execuo Indireta? Tcnica que se contrape a execuo direta. Execuo Indireta, tradicionalmente, conhecido como Execuo por Coero, a Execuo que o Estado fora o devedor a que ele, devedor, cumpra a execuo. O devedor cumprir a execuo porque sofreu uma presso do Estado para isso. Por isso que se chama execuo indireta, porque o Estado cumpre, faz cumprir, mas cumpre por meio do prprio devedor A execuo indireta, o Estado pressiona o devedor para que ele cumpra a sua prestao, ora cominando uma pena caso ele no venha a cumprir, execuo pelo medo; ora conferindo uma recompensa. Ento, a execuo indireta pode se dar destas duas maneiras. Exemplo de execuo indireta pela pena: obrigao de alimento, cumpra-se sob pena de priso civil. Ou cumpra-se sob pena de multa. Exemplo de execuo direta pela recompensa: cumpra, sob recompensa de dimunuio a metade dos honrrios sucumbenciais - Chama-se de Sano Premial. A sano premial permitida como tcnica de execuo indireta. Mas normalmente os juizes se valem mais da punio. A execuo indireta tende a ser mais barata para o Estado, pois pressupe apenas uma presso psicolgico sob o devedor.

Sempre que eu for ao judicirio pedindo o reconhecimento de um direito a uma prestao, eu me valho daquilo que se chama de Ao de Prestao. A Ao de Prestao uma ao pela qual eu peo o reconhecimento de um direito de exigir de algum a obrigao de fazer, no fazer ou dar. As Aes de Prestao se submetem a uma Prescrio. As Aes de Prestao so aes relacionadas a execuo, pressupoem inadiplemento, pressupem uma prescrio. A doutrina resolveu pegar as Aes de Prestao e resolveu dividir esse gnero em espcies, em Aes Condenatrias, Ao Mandamentais e Aes Executivas em Sentido Amplo. Ela trs so espcies de um gnero, qual seja Aes de Prestao. Aes Condenatrias Aes de Prestao Aes Mandamentais Aes Executivas em Sentido Amplo 1973

Como que se distinguia essas trs espcies em 1973: Em 1973, a regra no Brasil, era a de que as Aes de Prestao no eram sincrticas. Ou seja, quando o Cdigo veio, quando eu entrasse com uma Ao de Prestao, elas so permitiriam o reconhecimento do meu direito. Se eu quisesse executar depois, eu teria que dar origem a um novo processo, a um processo autnomo. Entrava-se com uma Ao de Prestao, obtia uma sentena de reconhecimento da prestao, e para executar isso tinha que se d incio a um processo autnomo. Em situaes excepcionais, em casos especiais, o legislador criava Aes de Prestaes Sincrticas, como, por exemplo, as Aes Possessrias, que quela poca eram Aes Sincrticas, elas geravam um ttulo judicial, e se executava no mesmo processo. Diante desse panorama, a doutrina disse que a Ao Condenatria a Ao de Prestao no Sincrtica. Ou seja, Ao de Pretao cujo propsito obteno de um ttulo executivo, ela se exauria na obteno de um ttulo executivo. J as Aes Sincrticas, a poca excepcionais, a doutrina dividia em aes mandamentais e aes executivas em sentido amplo. Ao Executiva em Sentido Amplo era uma Ao de Prestao que gerava execuo direta como fase de um processo sincrtico e que se efetivava por execuo direta, por isso que se diz que a Reintegrao de Posse era uma Ao Executiva em Sentido Amplo, porque ela gerava uma Execuo como fase e se realizava diretamente. J a Mandamental se realiza indiretamente, sendo sincrtica tambm, mas que se realizava de maneira indireta. Observao: Uma outra parcela da doutrina dizia que essa diviso no tem sentido, tudo deveria chamar-se ao condenatria, ao de prestao seria ao condenatria, se essa condenao vai se efetivar como processo autonomo ou como fase em processo sincrtico, isso no vai mudar a natureza. No faz sentido fazer essa classificao.

1994:

Em 1994, aconteceu uma revoluo no processo civil brasileiro. Foi a grande reforma de 1994, a reforma de dezembro de 1994, que mudou estruturamente todo nosso Cdigo de Processo Civil. Em 1994, por conta da reformulao do art. 461 do CPC, todas as Aes de Prestao de Fazer e de No-Fazer, todas elas, sem exceo, viraram sincrticas. A partir de maro de 1995, viraram Aes Sincrtica, ou seja, aquilo que era excepcional, passou a ser banal, tratando-se de obrigao de Fazer ou de No-Fazer, houve um passo muito significativo para o Direito Processual. De modo, de um lado aqueles que diziam que em razo dessa reforma no havia mais Ao Condenatria de Fazer ou de No-Fazer, porque agora se toda Ao de Fazer ou de No-Fazer sincrtica, ento, eu no posso mais falar em Ao de Fazer ou de No-Fazer, porque todas Aes de Fazer ou de No-Fazer era uma Ao Sincrtica, no se usa mais o verbo condenar, no se pede mais a condenao, apenas pede-se que ele faa ou que no faa, porque essas aes agora eram sincrticas e no mais condenatrias. Ao mesmo tempo aquela parte discordante da doutrina repitia que no tinha porque dividir, classificar, todas as Aes seriam Condenatrias. Reafirmando-se o seu poscionamento. 2002:

Em 2002, veio o legislador e faz com as obrigaes de entrega de coisa o mesmo que ele fez em 1994 em relao a fazer e no-fazer. Em 2002, o legislador sicretizou as aes de prestao para entrega de coisa. Assim de um lado, parte da doutrina dizia que no h mais Ao Condenatria para Entrega de Coisa, acabou Ao Condenatria para Entrega de Coisa. Art. 287 do CPC trocou o verbo condenar por seja imposta. Art. 287. Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4o, e 461A).(Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Por outro lado, aquela doutrina refratria continuou a dizer todas essas Aes so realmente condenatrias, isso tudo s corrobora com esse posicionamento. 2005:

em 2005, sincretizaram a prestao pecuniria, que era a nica que faltava, a nica Ao de Prestao que estava faltando, j que j haviam sincretizado as Aes de Prestao de Fazer e NoFazer e de Entragar Coisa. Para a Primeira corrente, s restava chegar a concluso de no havia mais Ao Condenatria. Mas como havia algo de errado nessa linha de raciocnio, pois abolir a Ao Condenatria seria absurdo. A doutrina refratria sentiu-se absoluta, porque seu posicionamento agora fazia ainda mais sentido, pois era tudo mesmo Ao Condenatria, sendo agora em 2005 com as mudanas acumuladas ao

longo dos anos, a Ao Condenatria Ao de Prestao que permite a execuo no mesmo processo que condena. A Ao Mandamental hoje espcie de Ao Condenatria, e a Ao Executria em Sentido amplo outra espcie de Ao Condenatria. Hoje esta a concepo predominante, pois at mesmo a forma mais simples, mais fcil de se entender. Hoje aquela primeira corrente se divide em dois grupos, o primeiro aqueles que so coerentes e dizem que simplesmente no h mais ao condenatria, , por exemplo, o caso da Professora Agda Pelegrini, e h outros autores que tiveram de reconstruir a concepo, tiveram que dar outro sentido a essa concepo, mantendo o entendimento de que h trs espcies de Ao de Prestao, mas agora com um outro sentido, entendendo, que as espcies de ao de prestao se distinguem agora pelo tipo de prestao devida. Se eu quero entrega de coisa, trata-se de executiva em sentido amplo, se eu quer fazer ou no fazer, mandamental, e se que prestao pecuniria, trata-se de ao condenatria. Ento: 1 Corrente Ao Condenatria se divide em Ao Mandamental e de Executiva em Sentido Amplo; 2 Corrente: Divide-se as aes de prestao em executiva em sentido amplo e mandamentais. 3 Corrente: Divide as aes de pretao em aes ainda em aes executiva em sentido amplo, ao mandamental, e ao de conhecimento. Para a concepo majoritria (1 Corrente) hoje as aes de conhecimento se dividem em aes meramente declartrias, constitutivas, e aes condenatrias. Essa, chama-se de classificao ternria das Aes de Conhecimento. Se adotada a corrente, concepo minoritria, que divide ainda aes prestacionais em condenatria, mandamental e executiva em sentido amplo, para esta corrente (3 Corrente) ainda se justifica dividir as Aes de Conhecimento em Declaratria, constitutivas, condenatrias, mandamentais e executiva em sentido amplo. Essa chama-se de classifica quinternria das aes de conhecimento. Para aquela corrente qe afirma no existir mais Aes condenatria (2 Corrente), esta divide as Aes de conhecimento em Ao declaratria, constitutiva, mandamentais e executiva em sentido amplo. Essa chama-se de classficao quaternria das Aes de Conhecimento. Direito Potestativo: Direito Potestativo o direito que algum tem de interferir na esfera jurdica de outrem criando, modificando ou extinguindo situaes jurdicas. O direito potestativo no se relaciona a nenhuma conduta de algum, o direito potestativo direito que se tem submeter outrem a um transformao jurdica. As situaes jurdica acontecem no mundo jurdico, no acontecem no mundo da vida. As situaes jurdica acontecem no mundo de direito, criado pela mente humana, nesse mundo que situaes jurdicas existem. Como o direito potestativo ocorrem apenas no mundo jurdico, no h porque se falar em execuo,

porque no precisa de concretude. Exemplo, o caso do contrato, se a ao tem por fim anular o contrato, direito potestativo, ento, no h porque se falar em execuo, j que se o juiz anula o contrato, ele j est de pronto anulado. Direito potestativo no pode ser inadimplido, e tambm no se sujeito a prescrio, no se sujeitam a uma efetivao material. Direitos Potestativos se sujeitam quando for o caso a decadncia, que o prazo de extino de um direito potestativo. Decadncia o prazo de extino de um direito potestativo. Exemplos de Direito Potestativo: Direito ao Divrcio, Direito de rescindir uma sentena, Direito de resolver um contrato, direito de anular um contrato, direito de dissolver uma unio estvel. Quando se vai ao judicirio, e se pede o reconhecimento de um direito potestativo, deve-se se vale de uma Ao Constitutiva, que um Ao que se pede o reconhecimento de um direito potestativo. Ao Constitutiva se relaciona com direito potestativos, na medida em que as aes condenatrias se relaciona com os direito prestacionais. por isso que se diz que uma Ao Constitutiva uma Ao que visa criar, extinguir ou modificar relaes jurdicas. por isso que se diz que as Aes Constitutivas, quando se submetem a prazo, esse prazo decadencial. Se tiver prazo para se execer uma ao constitutiva, essa prazo ser decandencial. por isso que se diz que Ao Constitutiva no existe prazo para se executar, pois o prprio verbo da sentena do juiz que realiza o direito potestativo. A efetivao se realiza no mundo imaginrio, no mundo jurdico. Normalmente, as Aes Constitutivas no produzem efeito retroativo, so Aes com eficcia Ex Nunc, dali pra frente, voc muda, voc constitui dali pra frente, essa a regra, o que no sempre assim, mas a regra. Exemplo: CC/02 Art. 182 Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente. A Ao Anulatria de um negcio uma ao constitutiva e tem eficcia retroativa. Ento, certo voc dizer que Ao Constitutiva no produz efeito retroativo, mas pode excepcionalmente acontecer como no caso do dipositivo acima transcrito. Exemplos de Aes Constitutivas: Ao de Divrcio, Dissoluo de Unio Estvel, Ao Recisria, Ao Anulatria, Ao de Resoluo do Contrato. Todas so Aes Constitutiva correspondentes aos direito potestativos acima mencionados. O problema que exsitem Aes Constitutiva que parte da doutrina acaba considerando como Ao Declaratria, sobretudo doutrinadores do Direito Material. So cinco Aes constitutiva, mas que alguns doutrinadores que confundem como declaratrias: Ao de Interdio: A Ao de Interdio claramente uma ao constitutiva, uma Ao que tem por objeto, tirar a capacidade do sujeito, decretar que sujeito a partir de ento s pode agir mediante representao. A interndio escandalosamente constitutiva, o juiz declara a interdio, o juiz decreta a interdio. O sujeito j era doente, mas ele ainda no era interditado, trata-se de um confuso feita pelos civilistas. Ao de Falncia: No se pede que o juiz declare a empresa como quebrada, mas sim que decrete como quebrado, trata-se de ao constitutiva, justamente porque o juiz vai determinar a sada do admistrador da direo da empresa, para que ela seja administrada em

juizo por administrador nomeado por juiz. Alguns comercialistas fazem confuso aqui. Ao da Anulatria: os civilistas dividem os defeitos do ato em nulidade e anulabilidade, os civilistas falam que a anulabilidade gera ao constitutiva com prazo decadencial, j a nulidade gera ao declaratria, sem prazo decadencial, sob o argumento de que na nulidade j existia o vcio. Data venia, Invalidar um ato desfaz-lo porque defeituoso, em ambos os casos o vcio j existia, tanto na nulidade quanto na anulabilidade, mas como se pede o desfazimento do ato, tratam-se de Aes Constitutivas, e no meramente declaratrias. ADIN: Ao Direta de Inconstitucionalidade. A Adin constitutitva ou declaratria? Os constitucionalistas falam normalmente que a Adin declaratria, ao nosso ver errado, pois se a Lei vai sair do sistema, vai se eliminar a eficcia da Lei, vai desfazer a Lei. Est se exercendo na verdade um direito potestativo que o de tirar a Lei do ordenamento jurdico, que declaratria seria essa que se pode extrair do ordenamento jurdico s a partir de hoje para frente. Investigao de Paternidade: A pessoa quer saber quem o pai dela ou quer atribuir ao ru a condio de pai? Ora a ao de investigao de parternidade na verdade para atribuir a algum a parternidade, pai vinculo jurdico, e no vnculo simplesmente biolgico, ftico, pois biolgico genitor, pai outra coisa, por isso que a investigao de parternidade ao atribuir a paternindade a algum, trata-se de Ao Constitutiva e no Declaratria simplementes. Exemplo, pai por inceminao artificial heterloga, ele pai, s no ser genitor, genitor o doador do smen, que annimo. Aes Meramente Declaratrias: Uma Ao meramente Declaratria uma ao que tem por objeto a declarao da existncia, da inexistncia ou do modo de ser de uma relao jurdica. Ento, vai-se ao judicirio para que este declare se uma relao jurdica existe, no existe ou como ela existe, quer-se apenas a certeza a respeito de uma relao jurdica. 1 Observao Esta Ao chamada de meramente declaratria, porque todas as Aes de Conhecimento tem contedo Declaratrio, essas s tem contedo declaratrio, repare que nas condenatrias, voc tambm tem efetivao a um direito a uma prestao. Nas Constitutivas voc tambm quer a efetivao de um direito potestativo, mas aqui no, aqui voc s quer a declarao. Todas as Aes de conhecimento se quer uma declarao, mas se quer uma declarao e uma efetivao, aqui no, aqui s se quer apenas, meramente uma declarao. 2 Obsevao O Cdigo no meciona a hiptese da declaratria para o mode de ser. Embora quanto a esse modo de ser no h polmica, tanto que o STJ j decidiu que cabe ao meramente declaratria para interpretao de clusula contratual. 3 Observao As Aes Meramente Declaratrias so imprescritveis, exatamente porque elas no visam a efetivao do Direito, elas no buscam efetivar direito algum. 4 Observao Em toda Ao Declaratria, o autor tende a afirmar a existncia de uma crise de certeza, tem que demonstrar que as partes discutem sobre a existncia ou inexistncia ou modo de ser, porque se no o judicirio se torna um rgo meramente consultivo. O autor tem que demonstrar a existncia de uma crise de certeza. 5 Observao No se admite Ao Declaratria de Fato, aqueles fatos inconstroversos. S existe um caso que se admite a declaratria de fato, quando se trata para declarar a autenticidade ou falsidade de um documento. o nico caso em que se admite declaratria de fato no Brasil.

Exemplos de Ao Meramente Declaratrias: Ao de Usucapio, ADC (Ao Declaratria de Constitucionalidade), Consignao em Pagamento, Declaratria de Unio Estvel, Declaratria de Inexistncia de Relao Jurdica Tributria. Todas so aes indiscutivelmente declaratrias. As declaratrias costumam produzir efeitos retroativos. Anlise do pargrafo nico do art. 4 do CPC: Art. 4 O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento. Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. O direito violado apenas quando o direito no for prestado. Eu tenho direito a uma prestao que foi violado, quando violado se tem duas opes, ou se entra com ao condenatria, ou se quiser, pode entrar com uma meramente declaratria. A pessoa que teve o seu direito violado, tem duas opes, ou propoe uma declaratria, ou propoe um meramente declaratria. O que o p. nico criou foi uma ao meramente declaratria ajuizada quando j poderia ter sido ajuizada uma ao condenatria. Exemplo: Viva de Vladmir Herzog, Vladimir era um jornalista que em 1975 apareceu em morto com uma corda no pescoo em uma cela na delegacia de polcia, e o pessoal da represso militar disse que ele se matou, na sua certido de bito tinha suicdio, ele era judeu, o que um ilcito religioso, que enterrado em lugar diferente inclusive, enterrado em lugar diferente, lugar dos suicdas. O rabino at se recusou a enterr-lo no lugar dos suicidas. Recentemente o Brasil fez pedido oficial de descupas, clarice herzog a viva, clarice entrou com uma ao com base no p. nico do CPC, para meramente declarar a responsabilidade da Unio pela morte do seu falecido esposo, o antigo tribunal de recursos garantiu esse direito de em podendo a pessoa entrar com a Ao Condenatria, pode se quiser entrar com a meramente declaratria. Essa Ao Meramente Declaratria, que pode ser ajuizada quando j poderia ser ajuizada a condenatria, no interrompe a prescrio, isto porque se j se podia se garantir o direito, se j se podia cobrar a dvida, requisistar ressarcimento, porque no se quer propriamente cobrar a dvida, cobrar o crdito, cobrar o ressarcimento, no se pode admitir que o pedido de mera declarao se admita a prescrio. Ambas podem gerar execuo no futuro, tanto a meramente declaratria quando j se podia a condenatria, quando se tem a declarao do direito, pode se querer executar, a clarice do caso acim poderia executar se quisesse a Unio, assim como a Ao Condenatria tambm pode ser executada. Tanto a sentena meramente declaratria do p. nico do art. 4 do CPC como a ao condenatria so ttulos executivos judiciais, podendo ambas serem executadas, o STJ j consagrou isso, como o CPC tambm, art. 475 N, inciso I. Sobre isso j no h mais polmica. Agora, se a sentena Declaratria declara direito no exigvel, como a mera interpretao de uma clusula contratual, por exemplo, ento, no se trata de ttulo judicial executvel.

Condies da Ao Introduo s Condies da Ao No final do sculo XIX, incio do seculo XX havia uma concepo sobre a Ao chamada de Teoria Concreta. 1. Teoria Concreta: Para a Teoria Concreta do Direito de Ao, Direito de Ao o direito a um julgamento favorvel, ou seja, para essa corrente s tem direito de Ao aquele que for justia e ganhar, direito a um julgamento favorvel, para essa concepo s tem direito de ao quem tem o direito material. Portanto, todo direito material pressuposto para todo direito de ao. Por isso, para essa Teoria, condies da Ao so as condies para o julgamento favorvel, ento, para essa concepo, se a parte preenche as condies da ao, a parte ganhou a causa. Para essa concepo, carncia de ao, que significa no ter as condies de ao, carncia de ao igual a improcedncia da Ao, ou seja, no ter ao e no ter o direiro a mesma coisa, pois se voc no tem o direito favorvel, voc no tem a ao. E para essa concepo, essas decises que so idnticas so decises de mrito, carncia de ao para essa concepo deciso de mrito. Essa concepo est superada, sobretudo porque ela no explica uma situao singela, se voc no tinha a ao, voc no tinha o direito de ao, como que voc fica, por exemplo, uns cinco anos discutindo a questo em juizo e no final perdeu? Embora superada esta concepo, ela importantssima para entender as condies da ao. Surgiu ao mesmo tempo a Teoria Abstrata do Direito de Ao, que exatamente o oposto da concepo contrria. 2. Teoria Abstrata do Direito de Ao: Para a Teoria Abstrata do Direito de Ao, o Direito de Ao o Direito de Provocar os Tribunais, ou seja, no o Direito a um julgamento favorvel, mas o direito de provocar os tribuanis, sendo irrelevante saber qual o resultado dessa provocao. Dentro dessa concepo nem se fala de condies da ao, no um assunto, no uma categoria com o qual se trabalha, no um assunto que sequer estudado. A Teoria Abstrata a teoria que se estuda na grande maioria dos lugares do mundo, na maioria dos pases sequer se estuda as condies da ao, pois na grande maioria dos pases se adota esta Teoria. Diante dessas duas Teoria to antagnicas, geralmente surge uma teoria mais mista, meio-termo, temos assim a chamada Teoria Ecltica do Direito de Ao.

3. Teoria Ecltica do Direito de Ao: Para esta Teoria, o Direito de Ao o Direito a uma deciso de mrito. Assim, para essa teoria, condies de ao so condies para que o mrito seja examinado, so condies que devem ser preenchida para que o mrito seja examinado. Veja que enquanto para a concepo concreta, as condies da ao so condies para o julgamento favorvel, para essa concepo as condies da ao so condies para o julgamento do mrito da causa. Para essa Teoria a anlise das condies da ao no so uma anlise do mrito. Para essa concepo, carncia de ao diferente de improcedncia, para essa concepo a carncia de ao uma deciso em que o mrito no examinado, enquanto a improcedncia uma deciso de mrito. Observe, que para a primeira concepo tanto a improcedncia da causa como a carncia de ao eram decises de mrito, j para essa terceira concepo no. Essa concepo foi desenvolvida por Liebman. Liebman, italiano, fugiu da Itlia na segunda guerra mundial, Liebman foi para na Amrica Latina, primeiro na Argentina, e depois no Brasil, deu aulas, e conquistou uma srie de discipulos aqui no Brasil. 30 anos depois o Brasil publica o Cdigo de Processo Civil de 1973, feito pelos discpulos de Liebman, dentre eles Aufredo Buzaid, que era o Ministro da Justia de Mdice, responsvel pela elaborao do Cdigo de Processo Civil, o Cdigo de 73 chamado at hoje de Cdigo Buzaid. Buzais fez uma homenagem a Liebman e encampou a Concepo ecltica, ns somos o nico pas no mundo que adotou expressamente a teoria, que prev expressamente no Cdigo as condies da ao, dizendo expressamente que no se trata de uma anlise de mrito. comum cair em concursos a pergunta de qual Teoria relacionada a condio da ao adotou o nosso Cdigo de Processo Civil. Cuja resposta deve ser a Teoria Ecltica de Liebman. Consideraes Crticas Teoria Ecltica: A Teoria Ecltica uma Teoria insustentvel, uma teoria que no se sustenta logicamente. Primeiro, porque s existem duas opes possveis para um juiz, ou ele examina o mrito da causa, ou ele no examina o mrito da causa, no existe uma terceira opo, pois ou a deciso do juiz uma deciso de mrito, ou a deciso do juiz no uma deciso de mrito. Ou a deciso de mrito ou no uma deciso de mrito. Princpio do terceiro excluido que princpio de lgica, que determina que entre dois expremos no h uma terceira opo. Assim ou ns temos questes que dizem respeito ao mrito, ou questes relacionadas ao prprio processo. As questes processuais se chamam pressupostos processuais. Se existem questes processuais e questes de mrito, para que criar um terceira categoria, se s existem questes de mrito e questes processuais. Na Europa s existem essas duas opes, questes de mrito ou questes processuais. Alm disso, Liebman no conseguiu demonstrar em muitos casos como separar as condies da ao do mrito. Ele disse que elas no se separam, ele disse que elas no se confundem, mas a fundo ele no consegue mesmo de fato separ-las. Por exemplo, caso de parte ilegtima. O sujeito propoe ao de alimentos, e no final das contas, o

juiz descobre que ele no filho do ru, para liebman, falta legitimidade, mas pergunta-se se ele no filho e no tem direito a alimentos, essa deciso examinou o pedido dele ou no para rejeit-lo? Ora, ele examinou o pedido para rejeitar, e concluiu que ele no tem direito a alimentos, embora para liebman no, trata-se de caso clssico para Liebman de extino do processo sem exame do mrito. Mas na verdade no, houve sim exame de mrito. Em suma, na prtica muito difcil separar as condies da ao do exame do mrito, essa Teoria de Liebman faz acontecer na prtica aquilo que muito se v, pois quando o ru questiona condio da ao, faz com que o juiz diga vou analisar a preliminar do ru quando do julgamento final da deciso de mrito, inclusive o ru argumenta duas vezes a preliminar de condio da ao, uma na preliminar e uma no mrito da petio. Pelos menos em relao Possibilidade Jurdicia do Pedido e Legtimidade Ordinria no h como separar da anlise do mrito. Em relao ao interesse de agir e a Legitimidade Extraordinria essas realmente no so questes de mrito, mas a bastaria cham-las de pressupostos processuais, no precisaria de uma outra categoria para si, como alis feito na Europa. Projeto de novo cdigo, primeiro, eliminou a possibilidade jurdica do pedido como condio de ao, para deixar claro que um problema de mrito. Segundo, tirou a meno que o cdigo fazia ao termo condio da ao, o termo condio da ao deixa de existir, o rtulo mencionado no cdigo atual deixa de existir, e tambm deixa de existir o termo carncia de ao, outro smbolo do pensamento de Liebman. Legitimdade e interesse continuam sendo regrados, mas sem o rtulo de condio da ao. Assim, retirasse o obstculo de que criticava, e queria abolir esse pensamento. Cabendo a doutrina dizer apenas o que so pressuposto processuais. Ainda h uma outra ponderao que se faz sobre a Teoria Ecltica. Para a Teoria Ecltica, a anlise das condies da ao deve ser feita a qualquer tempo enquanto o processo estiver pendente, e tem mais, a anlise das condies da ao, ela pode necessitar de prova, ou seja, para a concepo de Liebman, o juiz pode determinar a produo de prova, para verificar se as condies da ao estam preenchidas, o juiz pode fazer uma percia para verificar se h interesse de agir. Liebman dava uma importncia para esse pensamento, para as condies da ao. Imagine o STF realizando uma inspeo judicial para verifica se h carncia de ao. Mesmo os seguidores de Liebman acharam esse posicionamento demais, ponderando a teoria de Liebman, desenvolvendo a Teoria da Assero. Conforme Teoria da Assero, a anlise das condies da ao deve ser feita apenas com base naquilo que foi afirmado pela parte. As condies devem ser examinadas apenas de acordo com a parte falou, toma-se o que a parte falou como verdade, tirando-se o seguinte juizo se tudo que a parte est dizendo for verdade, esto ou no esto presentes as condies da ao?. Se estiverem presentes, preenchidas as condies da ao, e se posteriormente comprovar-se que no, a j ser um problema de mrito. Se nem tomando como verdadeiras as condies da ao, o juiz poder extinguir sem exame de mrito. Exemplo: Sujeito entra com ao dizendo que o ru seu irmo, que est precisando de alimentos, e que o ru pode pagar. O juiz em considerando os fatos ditos na petio como verdadeiros, ir considerar preenchidas as condies da ao, diferente de dizer que o autor apenas amigo do ru,

caso em que da simples leitura veirifica-se que no h preenchimento de todas as condies da ao, ilegitimidade passiva. Veja que conforme a teoria da assero, as condies da ao se verifica da simples leitura da petio da parte. A diferena entre a concepo de Liebman, e a teoria da assero, que para liebman as condies da ao to importante que pode ser objeto de prova, para a concepo da assero, as condies da ao so to somente retiradas da simples leitura da petio inicial. Para Didier, se da simples leitura uma condio da ao no se apresenta, a improcedncia da ao manifesta, escandalosa, pois no h como o juiz acolher o pleito. uma corrente minoritria no direito brasileiro. No entanto, a Teoria da assero disparadamente a mais adota no Brasil . Todo mundo no brasil, quase unanimamente, adota a teoria ecltica, adota a teoria da assero. A exceo de Dinamarco, que um ecltico puro, um ecltico radical, que tem uma seo em seu livro chamada de Contra a Teoria da Assero. A Teoria da Assero tambm pode vir denominada como Teoria da Prospetatione, conforme o idioma italiano. Anlise de Cada uma das Condies da Ao: 1. Possibilidade Jurdica do Pedido: O pedido h de ser juridicamente possvel, se o pedido for juridicamente impossvel, o juiz pode extinguir com carncia de ao, ou seja, eu peo algo que nem em tese pode ser acolhido, como pedir para matar algum em juzo, reintegrao de posse de um terreno na Lua, pedido de declarao de guerra, usucapio de bem pblico. simplemente impossvel separar a anlise da questo de mrito da anlise da possibilidade jurdica do pedido. Quando o nosso Cdigo de 1973 saiu, Liebman mesmo j no previa em sua prpria doutrina a possibilidade jurdica do pedido como condio da ao. J Dinamarco como ecltico de raiz, ele como tal no s gosta da possibilidade jurdica do pedido como condio da ao, como ele quer ampli-la, pois para ele a chamada possibilidade jurdica do pedido tem que abranger todos os elementos da demanda e no s o pedido. Por exemplo, ele diz que a causa de pedir tambm tem de ser juridicamente possvel, no s o pedido que tem que ser juridicamente possvel, a causa tambm, por exemplo, cobrana de dividida de jogo, no o pedido que juridicamente impossvel, a causa de pedir que juridicamente impossvel, pois o fato de ser dvida proveniente de jogo que torna a demanda juridicamente impossvel. No livro de Dinamarco no se vai encontrar a nomenclatura dessa condio da ao como impossibilidade jurdica do pedido, mas sim impossibilidade jurdica da demanda. Assim no bastasse termos um problema, teriamos um mega-problema, um problema ainda maior. 2. Interesse de Agir: O interesse de agir sim uma condio da ao sria, ela no de brincadeira, no ridcula, o interesse de agir tambm chamado de interesse processual, ele se revela em duas dimenses. - 1 Dimenso: a utilidade, h interesse de agir quando a demanda for til. Demanda til a demanda que possa propiciar algum proveito para o demandante. Ento, por exemplo, quando se diz

que falta utilidade, quando o processo perde o objeto, entra-se com ao para fazer a prxima fase do concurso, a banca lhe permite antes da deciso do juiz, ento perde-se o objeto. Quando a dvida de valor to pequena que nem cobre as custas processo. Se falta utilidade, ento, falta interesse de agir. - 2 Dimenso: A outra dimenso do interesse de agir, a necessidade. preciso que se demonstre a necessidade de ir a juzo para buscar o proveito almejado, ora por isso que tenho de demonstrar, por exemplo, que no se pode esperar a soluo administrativa da controvrsia, necessrio buscarse a tutela jurisdicional, devida a urgncia. por isso que nas aes necessrias, a necessidade presumida, porque s se pode obter aquele proveito indo ao judicirio. Ento, o binmio utilidade-necessidade o binmio bsico do interesse de agir, a falta do interesse de agir, realmente, leva a uma deciso que no de mrito. Por isso que o interesse de agir tratado nos outros pases como pressuposto processual, embora aqui, no Brasil, continue a ser tratado como condio da ao. Alguns autores entendem que o interesse de agir tem uma terceira dimenso, que a adequao, a adequao do proceidmento quilo que se pede, o procedimento tem que ser adequado ao proveito almejado. Se o procedimento fosse inadequado ao procedimento almejado haveria falta do interesse de agir. Um exemplo clssico, quando se entra com mandado de segurana, mas precisa-se de percia, se se precisa de percia, haveria ento uma inadequao do procedimento. Esta uma questo peculiar, pois mistura a demanda com o procedimento, mas no se pode misturar a demanda com o procedimento. No inadequao a falta de interesse, mas sim um erro de encaminhamento, assim se houve encaminhamento errado, o juiz ter de consertar, no pode extiguir por carncia de ao, dever extinguir por falta de procedimento, isto , s se faltar procedimento para aquela demanda, pois se houver, e se apenas no adquado o procedimento invocado pelo autore, dever o juiz consertar, mudando o procedimento para o procedimento adequado, e no exitinguir o processo por carncia de ao, haja vista que a demanda no carece de procedimento. Ento, embora haja quem relacione interesse de agir com trs dimenses, e no apenas a utilidade e a necessidade, essa concepo data mxima, equivocada. 3. Legitimidade Ad Causam: Assim, a gente pode chegar a ltima das condies da ao, a legitimidade ad causam. Ento, primeira coisa conceituar. Trata-se de aptido para conduzir no polo ativo ou passivo um processo em que se discuta determinada relao jurdica. Ora, desse conceito j se pode destacar trs coisas, primeiro aspecto que a legitimidade se examina em ambos os polos da ao, segundo aspecto que legitimidade poder jurdico, aptio jurdica de conduzir um processo, e o terceiro aspecto, e mais importante, a legitimidade examinada sempre caso a caso, tem que se examinar o que est sendo discutido, a legitimidade analisada em face de um problema, a legitimidade sempre a situao de algum com o caso concreto, a legitimidade tem que ser examinada luz da questo em juzo, a relao discutida em juzo, o dado que tem que ser levado em considerao para verifica se a parte legtima ou no. De modo que se pode ser legtimo para discutir determinada relao, e no ser legtimo para se discutir outra relao, a legitimidade est intrinsecamente relacionada ao caso especificado em juzo. Sempre que se quer saber se h ou no legitimidade, tem-se que examinar sempre aquilo que est

sendo discutido em juizo. Ningum legitimado em tese. Classificao da Legitimidade: 1 Classificao: a primeira classificao divide a legitimidade em legitimidade exclusiva e concorrente. 1.1. Legitimidade Exclusiva: Ela ocorre quando s h um legitimado para discutir aquele problema em juzo, a Lei autorizou apenas uma pessoa para discutir aquele problema em juizo, a regra, a regra essa, porque a regra a que cada um ir discutir o seus problemas em juizo, s voc em regra poder discutir os seus problemas em juizo.

S que h casos em que a letigimidade concorrente. 1.2. Legitimidade Concorrente: Ocorre quando mais de uma pessoa tem legitimidade para discutir o mesmo problema em juizo. O legislador autoriza mais de um sujeito para discutir o mesmo problema em juizo. Exitem vrios exemplos, detre eles o casos dos credores solidrios, qualquer deles pode discutir o crdito em juizo, outro caso o dos condmidos, qualquer um deles pode defender o condomnio em juizo, outro caso os legitimados para a Adin e ADC.

Observao: A noo de legitimidade concorrente indispensvel para o estudo do litisconsrcio unitrio, que ns veremos daqui a duas aulas. 2 Classificao: A segunda classificao divide a legitimiadade em ordinria e extraordinria. .. A legitimidade Ordinria: Sempre que algum poder defender em juzo os seus prprios interesses, se algum tem legitmidade para defender seus prprios interesses em juiz, ele um legitimado ordinrio, pois ele est em juzo defendendo os prprios interesses. Isso a regra, a regra a que a legimidade seja ordinrio, a regra que os legimados estejam em juizo defendendo os prprio interesses. .. Legitimidade Extraordinria: a legitimidade para algum defender em nome prprio interesses alheio. Da o nome extraordinrio, o que no ordinrio comum, porque no comum, a regra, o legitimado est defendendo interesse de outrem em nome prprio. Observe que na legitmidade ordinria h uma coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida. Legitimado e titular da relao discutida se coincidem, credor joo e joo mesmo entra com a ao de cobrana. Agora na legitmidade extraordinria ocorre a falta de coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida, a legitimidade extraordinria propriamente dita est prevista especificamente na legislao. No existe legitmidade extraordinria negocial, no pode a legimtidade extraordinria ser preestabelecida pelas partes, pois a lei exige que isto decorra do direito. Se a Lei no atribui a sujeito defender interesses de outrem, ento, no h que se falar em legitimidade extraordinria. CPC - Art. 6 Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. A parte aqui o prprio legitimado extraordinrio, e no o dono do direito. Assim, em razo do legitimado extraordinrio que se vai estabelecer a competncia jurisdicional.

Se a Lei atribui a algum legitimidade extraordinria, isso significa que a coisa julgada que resulte do processo conduzido pelo legitimado extraordinrio vai atingir o titular do direito. Coisa julgada advinda por processo conduzido por legitimado extraordinrio, vincula o titular do direito, porque para que serveria a legitmidade extraordinria?, essa a regra. Assim neste caso, de legimidade extraordinria, curiosamente a coisa julgada atinge inclusive terceiro, titular do direito. H um situao especial, em que o legitimado est como legitimidade ordinria e extraordinria. Isto ocorre quando o sujeito est em juzo defendendo direito dele, mas que no s dele, dele tambm, ele co-titular do direito discutido. Nesses casos, ele atua na defesa de direito prprio, mas que no s dele. Observao: A falta de legitimidade extraordinria leva indiscutivelmente/inevitavelmente extino do processo sem exame do mrito. Quase todos os autores consideram que legitimao extraordinria e substituio processual so expresses sinnimas, tanto faz falar num como noutro. Por exemplo, no projeto de novo cdigo h meno expressa da substituio processual, pela primeira vez o legislador vai falar expressamente de substituio processual. Seguindo essa linha, substituto processual o legitimado extraordinrio, e substitudo o titular do interesse discutido. Ento, h necessidade de aprendermos a distinguir os termos substituio processual, que conforme vimos para boa parte da doutrina legitimidade extraordinria. Vamos distinguir substituio processual de sucesso processual, que quando h troca de partes no processo, que nada tem a ver com substituio processual, em que no h troca de partes. Sucesso processual, por exemplo, uma parte morre, e em seu lugar entra os seus herdeiros. Assim, a sucesso processual no se confunde com substituio processual. Substituio sinnimo no dicionrio de suceder, mas aqui processualmente falando no tm nada a ver. Outra distino importante a diferena entre substituio processual e representao processual. So coisas distintas, pois o substituto processual parte no processo, est agindo em nome prprio na defesa de interesse alheio, j o representante no, o representante age em nome alheio, ele no age em nome prprio, age em nome alheio, defendendo interesse alheio, ele no parte, o representante processual no parte, a parte o representado. Por exemplo, quando o guri pede alimentos, a parte, autor o guri, a me do guri o representante dele, a mae do guri no autora, mas representante dele, j o substituto no, pois o substituto age em nome prprio, na defesa do direito de outra pessoa. Boa parte da doutrina equipara substituio processual legitimidade extraordinria, inclusive o prprio Didier. Porm, h quem diga que substituio processual uma espcie de legitimidade extraordinria e no sinnimos, mas sim uma espcie, um tipo. Seria uma legitimidade extraordinria que ocorre, que se d quando o legitimado extraordinrio est sozinho em juzo na defesa dos interesses de outrem, ele no est acompanhado pelo titular do direito, o titular do direito no est ao seu lado, o titular do direito est em casa. Assim, se o MP vai pedir alimentos para o guri, ele age como substituto processual, agora se o guri for em litisconsrcio com ele a, ocorre a legitimidade extraordinria, mas no a substituio processual.

Pressupostos Processuais Introduo J vimos que o processo um conjunto de atos (petio inciail, citao, contestao, despacho saneador, etc.). H pressupostos para cada ato desses, cada um dos atos possui o seus pressupostos. H, no entanto, pressupostos que dizem respeito totalidade dos atos, h pressupostos de cada ato processual, como existem pressupostos do processo. Assim, os pressupostos do conjunto dos atos, os chamados pressupostos processuais, dizem respeito aos pressupostos do processo e no aos pressupostos de cada um dos atos do processo. Por exemplo, Motivao da Sentena pressuposto da sentena, e no pressuposto do processo, pois compremete s a sentena, e no o processo inteiro. J competncia compromete o processo inteiro, e no apenas um ato, devendo o juiz remeter inclusive o processo ao juzo competente. A doutrina costuma separar os pressupostos processuais em dois grades grupos, de um lado os pressupostos de existncia, os pressupostos para que o processo exista, pressupostos para que o processo nasa. De outro lado, os pressupostos para que ele seja vlido, para que ele se desenvolva validamente, essa uma diviso histrica tradicionalistas. 1 Observao: S se pode falar de validade se o processo j existe, a anlise da validade pressupe a existncia, no se pode dizer que o ato inexistente ato nulo, pois se ato no existe, nem se examina a validade dele, o exame da validade pressupes que ato exista, ele pode existir validade ou invalidamente. 2 Observao: Alguns autores entendem que no se deve usar o termo pressuposto de validade, se deveria usar o termo requisisto de validade, pressuposto deveria restringir-se a existncia e requisito a validade. Pois se aparece na prova uma pergunta Fale sobre os pressupostos e os requisitos processuais o que se quer que se fale sobre os pressuspostos de existncia e os requisistos de validade. 3 Observao: A doutrina atual entende que em relao aos pressupostos de validade deve ser aplicado todo sistema de invalidade do processo. Todo o sistema de invalidades processuais deve ser aplicado ao exame dos pressupostos de validade, o que significa na prtica que se falta um pressuposto de validade, mas isso no causa prejuzo, no se deve invalidar, que exatamente esse o pilar do sistema de validade. Mesmo se o defeito for a faltar de um pressuposto de validade, mesmo para defeitos como esse, se no h um prejuizo no h invalidade. Esse entendimento foi adotado pelo projeto de novo Cdigo de Processo Civil, chamado de instrumentalidade substancial das formas, uma instrumentalidade das formas reforada, porque se aplica at mesmo a falta de um pressuposto processual. A base desse pensamento o 2 do art. 249 2 do atual CPC. Este dipositivo to importante, que o projeto de novo Cdigo de processo civil pegou o simples pargrafo e o transformou em um artigo autnomo. O processo um ato jurdico em si mesmo. Pressupostos:
2 Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. 1 O ato no se repetir nem se Ihe suprir a falta quando no prejudicar a parte. 2 Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.

De Existncia: .. rgo investido de jurisdio: No a jurisdio que pressuposto de existncia, mas sim o rgo investido de jurisdio. Um jri simulado na faculdade no rgo dotado de jurisdio, no havendo processo, embora inclusive preencha todos os demais requisitos de validade. .. Demanda Ato inicial: Se no houver ato inicial no tem como existir o processo. O ato inicial normalmente ato de quem no juiz, mas pode at se iniciar por ato do juiz, excepcionalmente. . . Capacidade de Ser Parte: Tambm conhecida como personalidade processual ou personalidade judiciria. a aptido de ser parte de um processo. Tm capacidade de ser parte as pessoas naturais e as pessoas jurdica. Alm deles, todas as pessoas de direito que no so pessoa natural nem jurdica como o nascituro, o condomnio, a massa falida, o esplio, a herana jacente, o rgo (exemplo: MP, TCU, Defensoria, Procon), a comunidade indgena, o nondum conceptos que prole eventual, ou seja, os filhos no concebidos de uma pessoa que tambm sujeito de direito e pode ser parte em um processo. Agora, podemos dizer que no tm capacidade de ser parte, por exemplo, as coletividades humanas desorganizadas, que embora sejam sujeitos de direito, no tm capacidade de ser partes (as vtima de chernobil, os brasileiros, os cearenses, os bahianos etc.). Questo Animal tem capacidade de ser parte? Ao longo da histria, animais sempre tiveram capacidade de serem partes, sobretudo na idade mdia animais sempre foram parte, mas com a modernidade e seu racionalismo, passou-se a entender que animal no sujeito de direito , e que por isso no tm capacidade de ser parte. Mas um assunto polmico quanto aos animais, existe uma boa corrente que defende que pelo menos os grande primatas devem ser tratados como sujeitos de direito incapazes, so quatro os grande primatas (corrente sria) Gorilas, ximpanzes, orangotango e bonobos, o nome dessa corrente abolicionismo animal, no por acaso que no existe mais animal em circo, que os matadouros so regulados de outra maneira, diferente de a pouco tempo atrs, e que farra do boi acabou. E finalmente o morto. Entende-se que com a morte em regra a personalidade termina, quem tem direito o esplio, prevalecendo o entendimento de que o morto no pode ser parte. O natimorto tem o direito a ser enterrado e a ser enterrado com um nome. Ora, se morto tem direito a ser enterrado, e tem direito a um nome, ele ento sujeito de direito, a personalidade se projeta para alm da morte, trata-se de questo totalmente pacfica. Questo O morto pode ir a juzo mesmo que representado? O morto tem capacidade de ser parte? A princpio no, porque, como dissemos, o entendimento majoritrio o de que ele no pode ser parte, mas h entendimento que defende o morto como sujeito de direito para alm da morte, como no caso do direito a personalidade, tem o direito de ser enterrado com um nome.

2. Pressupostos de Validade: So os pressupostos para que o processo que j nasceu seja vlido. Assim, s se pode falar de pressupostos de validade, se o processo j nasceu. Organizam-se os pressupostos de validade, em pressupostos subjetivos, que esto relacionados aos sujeitos do processo, e os pressupostos de validade objetivos, relacionados ao prprio processo. Os subjetivos vamos dividir em aqueles relativos ao juiz, e aqueles relativos s partes, e quanto aos objetivos, em intrnsecos e extrnsecos. Competncia Juiz Subjetivos Imparcialidade Capacidade Processual Partes

Capacidade Postulatoria Intrnsecos Objetivos Extrnsecos

Quanto aos pressupostos relativos ao juiz j estudamos. Veremos agora os relativos s partes, j vimo o que capacidade de ser parte, mas ainda no vimos a capacidade processual e a capacidade postulatria. Capacidade processual a capacidade para a prtica dos atos processuais sozinho, independentemente de representante, a capacidade para ser parte num processo. A capacidade processual est para o processo como a capacidade civil est para o direito civil, do mesmo modo que se estuda capacidade civil de praticar os atos da vida civil sozinho, no processo a mesma coisa, necessrio que haja capacidade para praticar os atos processual, que recebe o nome autosujestivo de capacidade processual. Pode haver tambm capacidade processual para praticar um ato processual e no ter capacidade processual para praticar outro ato processual, assim como ocorre com a capacidade civil, em que uma pessoa pode ter capacidade civil para praticar um ato da vida civil e no ter capacidade para praticar outro ato. Diferente do que ocorre com a capacidade para ser parte como vimos na aula anterior, onde ou a pessoa tem capacidade ou no tem, sendo essa capacidade sempre absoluta. Em regra quem tem capacidade civil possui capacidade processual. Esta a regra, mas possvel imaginar quem tenha capacidade civil mas no tenha capacidade processual, e quem tenha

capacidade processual sem ter capacidade civil, embora a regra seja a de que quem tenha capacidade civil tenha capacidade processual e vice-versa, h uma autonomia entre elas, de modo que possvel imaginar quem tenha capacidade civil sem ter capacidade processual. Exemplos: Pense numa pessoa casada, que tem capacidade civil, mas em que em alguns casos no tem capacidade processual pois a pessoa casada tem em alguns casos sua capacidade processual restringida. Tambm h casos em que algum tem capacidade processsual mas no tem capacidade civil, como por exemplo um garoto de 17 anos, que no tem capacidade civil, mas que por ser eleitor tem capacidade processual para ingressar com ao popular, haja vista que a Ao Popular visa cobrar daqueles eleitos pelo povo o bom trato com a coisa pblica. Outro exemplo, o preso que tem capacidade civil, mas no tem capcaidade processual para ingressar com ao nos juizados. Consequncias da Falta da Capacidade Processual: 1 Diante da falta de capacidade processual, o juiz tem que intimar a parte para regularizar a sua capacidade processual; 2 Se a parte no regularizar, a haver uma segunda consequncia que vai variar conforme a parte, se for o autor, o processo ser extinto sem exame do mrito. O autor no tinha capacidade processual, o juiz mandou emendar, o autor no emendou, ento, o juiz extingue o processo sem exame do mrtio. Se for o ru, o processo segue a sua revelia, e se for um terceiro, o terceiro expulso do processo. Essas consequncias esto previstas no art. 13 do CPC. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo. Capacidade Processual das Pessoas Jurdicas: Pessoas Jurdicas so pessoas capazes, PJ um ente capaz, s que a gente costuma dizer que as pessoas jurdicas so representadas em juzo, o que d a entender que as pessoas jurdicas seriam incapazes. Na relao de representao h dois sujeitos, advogado e cliente, o procurador representa o outorgante da representao, na represetao h sempre dois sujeitos, o pai representa o filho. Agora, quando o scio assina um cheque da pessoa jurdica, ser que aqui h algum distinto da pessoa jurdica, ou ser que aqui quem assina a prpria pessoa jurdica? Trata-se aqui na verdade de uma relao orgnica, pois o scio um rgo da pessoa jurdica, como a PJ uma criao intelectua, uma ideia, uma pessoa fictcia, existe apenas por meio de seus

rgo, e seus membros, e seus rgos quando agem, agem em nome dela ou como se fosse ela, assim quando um membro como membro da pessoa jurdica age, age como pessoa jurdica. Assim esta relao orgnica, uma relao de presentao, nomenclatura tcnica. Os rgos presentam a pessoa jurdica. difere de representao processual. O procurador da repblica por exemplo presenta o MP. Curador Especial: O nome curador se refere em direito a representante. Ento, a nomenclatura curador especial um representante, e um representante de um incapaz processual. S que no basta dizer isso, porque a me de um garoto tambm um representante de um incapaz processual, mas no uma curadora especial. O curador especial um representante s para um processo em especial, designado pelo juiz para representar o representado apenas num processo em especial, trata-se de um representante Ad Hoc, o curador especial um representante Ad Hoc. Um representante para todos os atos da vida civil, representa o representado em todos os atos, mesmo atos fora de juzo (fora do judicirio), j o curador especial apenas representa nos atos restritos ao processo para o qual foi designado. funo institucional da defensoria pblica , o exerccio da curatela especial, se no houver defensor pblico na comarca, a o juiz designa qualquer pessoa capaz para ser curadora especial. Embora normalmente o juiz designa advogados, mas para concurso muito importante registrar, que a curadoria especial uma funo institucional da defensoria pblica. O curador especial poder praticar todos os atos em defesa do curatelado. O curador especial pode defender os interesses do curatelados, recorrer, constestar, replicar, entrar com embargos execuo, smula 196 do STJ. Agora o curador especial no pode reconvir, no pode denunciar a lide, porque a isso no defender, isso demandar , e o curador especial no pode demandar pelo curatela, ele somente pode fazer a defesa do curatelado. Lembre-se, que o curador especial, ele no parte, parte o curatelado, curador especial representante da parte, ele apenas representa a parte. Hipteses de Nomeao do Curador Especial (quando o curador especial tem que ser designado): Esto previstas no art. 9 do CPC: Art. 9 O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal , ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial. I No caso do inciso I, equanto no se nomeia um tutor em definitivo, nomeia-se um curador especial. Exemplo: O esplio um incapaz processual, e representado pelo inventariante. Caso Concreto: inventariante era a viva, a viva entra com uma ao contra o esplio, a viva demandou contra o esplio, e foi citado pela prpria viva, o esplio foi revel, havia um conflito

ntido entre a parte e seu representa, pois o representante o prprio autor da ao. Observao: O preposto um representate, e um empregado da pessoa jurdica tambm um representate, agora o scio no o scio um rgo prpria da PJ, ento, o scio sempre presenta com se a prpria PJ fosse. II Ru preso algum considerado como um incapaz processual. Ento, ele tem direito a um curador especial, a intepretao que se faz desse inciso II a de que um ru preso s tem direito a um curador especial se no tem advogado, porque no faz sentido o juiz desginar um defensor pblico como curador especial para auxiliar o advogado do preso, inclusive no projeto de novo cdigo faz meno de preso sem representante. Citao por ora certa e por edital so citaes fictas, isso porque no se sabe se o sujeito foi efetivamente citado, ento, vem o legislador para proteger o revel, nesses casos, designando curador especial para fazer a defesa do revel, a revelia nesses casos tem um impacto menor. Capacidade Processual das Pessoas Casadas: 1 A regra de que a pessoa casada tenha plena capacidade processual, que a regra. Mas h situaes peculiares. 03 grupos de situaes peculiares: 1 Grupo Peculiaridade quando uma pessoa casada est no plo ativo (art. 10 caput3 do CPC). Se um cnjuge quer entrar com ao real imobiliria, ele precisa do consentimento do outro cnjuge, o cnjuge somente pode propor uma ao real imobiliria se tiver o consentimento do outro. Consetimento = Autorizao, isso no significa que ambos tenham que propor a ao juntos, no se trata de exigncia para que ambos sejam litisconsortes, um pode propor a ao sozinho, desde que o outro consinta. O cnjuge at pode ir com o outro, mas no h necessidade disto, isto est previsto no art. 104 do CPC combinado com o art. 1.6475 do Cdigo Civil de 2002, o art. 10 do CPC
3 Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) 4 Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) 1 Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (Renumerado do Pargrafo nico pela Lei n 8.952, de 1994) I - que versem sobre direitos reais imobilirios; (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) 2 Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 5 Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

um reflexo do que o CC/02 determina, s que o CPC de 76 e o CC de 2002, o CC ainda dispensa esse consentimento se o casamento for em regime de separao absoluta (seja a Legal ou a convencional, isto , decorrente da Lei ou da vontade das partes). Foi uma novidade introduzida pelo CC/02. Agora pode acontecer de o consentimento no poder ser dado ou o cnjuge sem motivo no querer dar o consetimento. Ou uma situao em que o consentimento no foi dado, porque o cnjuge se recusou por simples capricho, sem uma justificativa razovel. Nesse casos em que o consentimento no pode ser dado, ou no est sendo dado sem justo motivo, o cnjuge pode pedir que o juiz supra o consentimento, e a ser o juiz de familiar quem ir suprir o consentimento, jurisdio voluntria, e isso atesta mais uma vez que aqui no se trata de caso de litisconsrcio necessrio. Questo Se o juiz se depara com uma ao proposta sem consetimento, o que ele deve fazer? Nesse casos, o juiz deve intimar o cnjuge preterido, para que o cnjuge preterido diga o que ele deve fazer. Obviamente que o silncio do cnjuge preterido significa consentimento. Questo Esses Parmetros se amplicam Unio Estvel? No existe data formal de incio da Unio Estvel. Ento, parece que essa necessidade de autorizao no se aplica Unio Estvel. O projeto de novo cdigo deixa isso claro, pois diz expressamente que essa necessidade de autorizao no se aplica Unio Estvel. J defendemos, antes, em edies anteriores do meu livro (Didier), que haveria necessidade de autorizao do companheiro na unio estvel para ingresso da outra parte com ao imobiliria, se houvesse prova nos autos da Unio Estvel. Mas se a ideia proteger a Unio Estvel, no h porque diferenciar a Unio Estvel com prova, da Unio Estvel sem prova. Pois a unio estvel informal por excelncia. 2 Grupo Relacionada ao Plo Passivo das Aes Processuais. Aqui, nesses casos, a Lei exige o litisconsrcio necessrio passivo, aqui sim litisconsrcio necessrio. Esto previstos no 1 do art. 106. Esse 1 do art. 10 que exige o litisconscio passivo necessrio um muito absoleto, no leia o 1, o 1 tem quatro inciso, mas podemos tranquilamente reduzilos a dois.
6 Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) 1 Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (Renumerado do Pargrafo nico pela Lei n 8.952, de 1994) I - que versem sobre direitos reais imobilirios; (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) 2 Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

Assim, h listisconsrcio passivo necessrio, quando h: Ao Imobilirio contra o cnjuge, caso em que o outro dever ser tambm citado; Aes para Cobranas de algumas obrigaes solidrias envolvendo cnjuge. 1 Obrigaes Solidrias Decorrentes de atos ilcitos praticados por ambos . Se ambos os cnjuges praticam ato ilcitos, ambos devem ser citados, ambos devem configurar no plo passivo. 2 Obrigao Solidria Relativa. A dvida contrada para fazer frente economia domstica. Ambos os cnjuges devem ser necessariamente citados. 3 Grupo - 27 do art. 10 do CPC - Aes Possessrias:

Nas Aes Possessrias, se se tratar do plo ativo, o consentimento s exigido se houver composse. E se se tratar do plo passivo, o litisconsrcio s se exige, se se tratar de ato (esblio ou turbao, por exemplo) praticados por ambos. 2 do art. 10. Capacidade Postulatria: Alguns atos processuais, uns atos postulatrios, exigem, alm da capacidade processual, uma outra capacidade, uma capacidade tcnica, uma outra capacidade alm da capacidade processual, uma capacidade tcnica, chamada de capacidade postulatria. A capacaidade postulatria uma capacidade tcnica exigida para a prtica de atos postulatrios. No Brasil, a capacidade postulatria do advogado, do membro do ministrio pblico ou do defensor pblico. Isso quer dizer que um leigo, ele embora tenha capacidade para ir a juzo, ele precisa contratar um advogado para a prtica dos atos postulatrios. Isso a regra, agora h excesses. H casos em que no-advogados possuem capacidade postulatria. H casos em que a Lei dispensa a presena do advogado. Autorizando que leigos possam postular sem advogado, o que acontece nos juizados especiais em primeira instncia at 20 salrios mnimos, o que acontece no Habeas Corpus, o que acontece na justia do Trabalho, exemplos mais conhecido. Exemplo menos conhecido caso em que o Governador do Estado tem capacidade postulatria para uma Adin ou ADC; ou no caso de se na comarca no houver advogado, ou se todos os advogados que existirem se recusarem a aceitar a causa tambm a Lei autoriza a capacidade postulatria para o leigo; (esses dois casos encontram-se no art. 36 do CPC). Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver. Na ao de alimentos, a parte pode pedir alimentos sem advogado , a Lei de alimentos permite isso, depois o juiz designa ou manda constituir advogado. Para pedir no em absoluto advogado, na ao de alimentos, mas para que haja prosseguimento na ao dever o requerente constituir
7 2 Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

advogado aps o ingresso com ao. Outro caso, o da mulher que se afirma vtima de violncia domstica, pode pleitear medidas protetivas sem advogado, o racicnio o mesmo, pleitea-se sem advogado, e depois o juiz designa ou manda constituir advogado. Quando se estuda capacidade postulatria, surgem dois grande problemas. 1 Problema: Saber qual a natureza do ato praticado sem advogado, sem capacidade postulatria? Obviamente nos casos em que o advogado exigido. Perceba que neste caso estamos dainte de uma situao em que o ato praticado por um incapaz, um ato praticado por quem no tem capacidade postulatria, ato praticado por agente incapaz, se o ato praticado por agente incapaz, esse ato nulo, art. 4 do EOAB (Estatuto da OAB), por isso que pressuposto de validade, a falta de capacidade postulatria implica em invalidade. Esse primeiro problema sim o problema relacionado falta de capacidade postulatria, ato nulo, conforme o art. 4 da EOAB. 2 Problema: Que nada tem a ver com o primeiro problema. Trata-se da natureza do ato praticado por advogado sem procurao. Nesse segundo caso o ato foi praticado por quem tinha capacidade, o ato foi praticado por um advogado, esse problema, ento, nada tem a ver com a falta de capacidade postulatria. O ato foi praticado por quem tem capacidade postulatria, o que ele no tem procurao. Este ato tem a seguinte natureza, um ato existente, um ato vlido, mas ele no produz efeito para o suposto representado enquanto ele no o ratificar, preciso que o suposto representado ratifique este ato, se o suposto representado ratifique esse ato esse ato produz efeito para ele, mas se ele no ratifica, se o cliente no ratifica, o ato s produz efeitos para o advogado, no produzindo efeitos para o cliente. O processo dever ento ser extinto por falta de legitimidade, porque trata-se de algum postulando em nome alheio direito alheio, sem a autorizao de seu titular. Art. 662 do CPC Caput. Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar. Pargrafo nico. A ratificao h de ser expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir data do ato. CPC Art. 37, p. nico: Art. 37. () Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. Esse dipositivo horroroso do ponto de vista tcnico, uma atecnia. Uma aberrao tcnica, h uma contradio do prpria texto, pois diz que seria havido por inexistente, mas pode ser ratificado, ratificao e inexistncia no se coadunam. Pode se dizer que pelo CC/02 (art. 662) que posterio ao art. 37 do CPC, o CPC foi revogado pelo 662 do CC/02 no art. 37. Inclusive, o projeto de novo

CPC corrige isso. Smula 115 do STJ Instncia Especial - Recurso - Advogado sem Procurao: Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. Assim, o STJ entende pela inexistncia do ato processual praticado por advogado sem procurao. E esta smula, embora antiga, ainda vlida, ou ao menos ainda no foi revogada. E para alguns doutrinadores brasileiros, o p. nico do art. 37 do CPC consagra a capacidade postulatria como pressuposto de existncia do processo. Dentre os Doutrinadores esto Arruda Alvim e Tereza Wambier, uma corrente muito minoritria. Existem dois erros nesse entendimento, pois p. nico do art. 37 no trata da capacidade postulatria, alm do que essa doutrina apela para a literalidade do dispositivo. Teriamos uma incapacidade com o Estatuto da Ordem. Embora j tenha tido concurso que tenha adotado o entendimento de que a capacidade postulatria seria pressuposto de existncia. Alm disso, como dissemos, esse dispositivo (art. 37 do CPC) foi revogado, aplicando-se o art. 662 do CC/02. Observaes: Os cnjuges podem dispensar o consentimento no pacto antenupcial, numa diviso de aquestos pode ser feita a dispensa do consentimento uxrio processual. O advogado dativo aquele que chamado para atuar sem remunerao, como advogado dativo. Pressupostos Objetivos: So pressuspostos relacionados ao prprio processo. 1. Pressuspostos Intrnsecos: So pressupostos relacionados a estrutura do procedimentos. E pode ser resumido como o pressuposto intrinseco ser o respeito ao procedimento, o respeito ao procedimento o pressuposto intrnseco ao procedimento, a petio tem que ser apta, isso um pressuposto intrnsecos ao procedimentos, as custas tm que ser pagas, os documentos necessrio tm que ser juntados, a citao outro exemplo, dentre outros exemplos. A citao tem que ser estudada a parte. 1.1. Citao: A citao comunica e convoca, so esse seus dois propsitos, seus dois objetivos. Ao fazer isso, a citao faz com que o processo que j existe, o processo que j foi instaurado, ele seja eficaz em relao ao ru, assim com a citao o processo que j existe passa a ser eficar para o re. Ento, nesse sentido, a citao uma condio de eficcia do processo para o ru , e a citao um requisito de validade da sentena proferida contra o ru . Para uma sentena ser proferida contra o ru, ele tem que ser citado. Ento, condio de eficcia contra o ru, e de validade da sentena, condio para que a sentena seja vlida. Citao no pressuposto de existncia , o processo existe inclusive mesmo antes da citao. A citao inclusive um ato processual, se a citao um ato processual, ento, j h um processo. inadmissvel entender que a citao seja pressuposto de existncia. Aqui, temos um problema, porque para os processualistas da PUC de So Paulo citao pressuposto de existncia, Arruda Alvim, Tereza Wambier, Cssio, eles tm como um dos pirales da Escola da PUC de SP, exatamente defender que a citalo pressuposto de existncia, embora eles no consigam exiplicar a existncia prvia de um processo, antes da citao. Trata-se de um

pensamento equivocado. Mas como esses doutrinadores so influentes, pode se ter a impresso at de que prevalece esse entendimento. Isso s impresso, s quem defende isso o pessoal da PUC. Consequncia Prtica: Imaginem uma sentena proferida contra ru revel. Ru que no est nos autos, porque ele no foi citado, ou porque ele foi citado invalidamente, so dois os casos: uma sentena proferida contra ru revel que no foi citado (caso 1) ou que foi citada invalidamente (caso 2). Esses dois casos so casos em que o legislador reputa muito graves, casos em que a sentena de tal modo comprometida, de tal modo viciada que ela tende a ser impugnada a qualquer tempo. Desses dois casos, esses dois casos, so casos em que a sentena vai poder ser invalidada a qualquer tempo, mesmo aps o prazo da rescisria, esses dois casos so casos de VCIOS TRANSRECISRIOS, so defeitos que comprometem a validade da deciso, e que comprometem o processo. O instrumento para validar a sentea, se chama querela nulitatis, que uma ao sem prazo para invalidar a sentena nesses dois casos, percebam que no recisria. Problemas com citao, falta ou nulidade, que geram revelia, que podem garar nulidade da sentena, permitem que essa sentena seja invalidada a qualquer tempo. A querela est prevista em dois arts., 457 L, inciso I, e art. 741, inciso I, aqui esto as duas previse da querela no Brasil. S cabe querela (ao) nesse dois casos. Para o Pessoal da PUC de SP a querela seria uma ao declaratria de inexistncia do processo. Quando na verdade a Querela uma ao para invalidar a sentena. A querela pode ser vinculada por impugao, por exceo de preexecutividade, e ainda pode ser vinculada por ao autnoma. Exemplo: Um Estado Brasileiro foi condenado sem ter sido citado, a o Estado nem falou nada na execuo, o MP entrou com a querela nulitatis contra a sentena proferida em processo em que o Estado no foi citado, tratando-se de ao autnoma, pois a sentena j havia sido proferida. 1. Impugnao quando sentena ainda no foi proferida, processo de conhecimento; 2. Exceo de Preexecutividade No decurso do processo de execuo; 3. Ao Autnoma quando no houver mais processo, sentena j proferida. Lembre-se de que s h nulidade se houver prejuzo. Atenao! Todo o sistema de nulidade processual se aplica aos pressupostos de validade processuais. Para terminar os pressupostos processuais, falta analisar os pressupostos extrnsecos, tambm chamados de pressupostos negativos ou impedimentos processuais. 2. Pressupostos Extrnsecos, ou Negativos, ou impedimentos processuais: So fatos que no podem acontecer, por isso negativos, para que o processo seja vlido, e so fatos estranhos ao processo, por isso extrnsecos. O pressuposto negativo, ento, o pressuposto a inexistncia de algo. No pode ocorrer determinado fato. Exemplos: Inexistncia de litispendncia, no pode haver listispendncia para que o processo seja vlido; inexistncia de coisa julgada, no pode haver coisa julgada para que o processo seja vlido; Inexistncia de Conveno de Arbitragem. Lembre que no a Conveno de Arbitragem que o pressuposto negativo, mas sim a inexistncia de Conveo de Arbitragem. Barbosa Moreira, que o maior de todos, ele tem uma viso peculiar sobre isso, ele entende que os

pressupostos extrnsecos no pressupostos processual, mas condio da ao. um entendimento minoritrio, inclusive discordamos de nosso mestre.

Listisconsrcio H litisconsrcio quando houver pluralidade de sujeitos em um dos polos do processo. Tem mais de um sujeito em um dos plos, h listisconsrcio. Classificao (mais importante para concurso do que o conceito): 1 Classificao - Litisconsrcio Ativo, Passivo, e Misto: Ativo No polo ativo; Passivo No polo passivo; Misto Em ambos os polos. 2 Classificao Litisconsrcio Inicial e Ulterior Inicial o litisconsrcio que se forma junto com o processo, se forma concomitanemtne com o processo, ou porque j se iniciou com mais de uma pessoa demandando ou/e com mais de uma pessoa sendo demandada. Ulterior Listisconsrcio que se forma na pendncia do processo. O litisconsrcio para ser superveniente, no pode ser feito quando a parte quiser, s podendo surgir em uma de trs situaes, h, portanto, trs possveis causas do listisconsrcio superveniente. 1 A conexo A conexo ao gerar a reunio dos processos, ela pode gerar um listisconsrcio, o litisconsrcio superveniente em razo da conexo. 2 A sucesso Pode ser que o listisconsrcio superveniente surja em razo da sucesso, a parte morre, dai os herdeiros assumem no lugar da parte, por causa da sucesso processual. 3 Intervenes de terceiros As intervenes de terceiros, elas podem gerar um listisconsrcio superveniente, nem todas geram, mas uma interveno de terceiro pode gerar um listisconsrcio superveniente. Exemplos das que geram listisconsrcio supervenienten: a. Assistncia litisconsorcial, b. denunciao da lide, c. chamamento ao processo, d. Oposio 8. No podem gerar litisconsrcio e. A Alienao de Coisa Litigiosa9 e a f. nomeao autoria.
8 Autor e ru disputam coisa. Terceiro diz que coisa lhe pertence, opondo-se assim, s pretenses de autor e ru. 9 Venda ou cesso a transferncia da coisa ou direito que esta sendo discutido.

3 Classificao: Classificao entre litisconsrcio unitrio e listisconsrcio simples ou comum. Essa classificao uma classificao de acordo com a relao jurdica discutida em juzo . Essa informao muito importante porque no concurso vo perguntar se o litisconsrcio unitrio ou no. Ento, para que se saiba se o litisconsrcio unitrio ou simples, tem que se examinar a relao discutida, o que pressuposto para que saibamos se o litisconsrcio unitrio ou simples. Teve um concurso que queria que se classificasse o litisconsrcio de acordo com o direito material, o que a mesma coisa que se classificar o listisconsrcio de acordo com a relao jurdica discutida. A. Listisconsrcio Unitrio: H listisconsrcio unitrio sempre que a deciso de mrito tiver de ser a mesma para todos os litisconsortes . No litisconsrcio unitrio no h opo, pois o julgamento de mrito h sempre de ser o mesmo para todos. Isso no por bondade do juiz, por princpio de igualdade, mas sim porque a lide s permite uma nica soluo, e essa soluo s pode ser a mesma para todos, ou todos ganham ou todos perdem a lide. B. Litisconsrcio Simples No Litisconsorte simples, a deciso de mrito pode ser diferente para todos os litisconsortes. A mera possibilidade de ser diferente a deciso j torna o litisconsrcio simples. Se o juiz puder decidir de forma diferente, o litisconsrcio simples. Didier elaborou um mtodo para descobrir se o litisconsrcio Unitrio ou Simples. Mtodo Milu Mtodo que consiste na elaborao de duas perguntas na seguinte ordem Primeira Pergunta: 1. Os Litisconsortes esto discutindo uma nica relao jurdica? Se a resposta no, eles discutem mais que uma relao jurdica, ento o listisconsrcio simples, e nem precisa se fazer a segunda pergunta. Se porventura a resposta for, as partes esto discutindo uma relao jurdica, a tem que se fazer a segunda pergunta, pois no dar para saber se o litisconsrcio simples ou unitrio. Segunda Pergunta: 2. Esta nica relao jurdica discutida indivisvel? Se a resposta for sim, ela indivisvel, o litisconsrcio ser unitrio, pois se s h uma relao jurdica, e uma relao jurdica indivisvel, no pode ser fracionrio, no pode ser fracionada, o listisconsrcio ento unitrio, a soluo para todos tem que ser a mesma. Agora, se essa nica relao jurdica for divisvel, a o listisconsrcio ter que ser simples.
lcita a venda de coisa litigiosa? Sim, possvel vender coisa litigiosa. O problema que a venda s ser eficaz para aqueles que fizerem parte do negcio. Essa venda no vai repercutir no processo. Para o processo como se no houvesse a venda. A demanda B pela coisa X. B aliena X para terceiro C. Ineficaz para ao processo significa que: - se A ganhar resgatar a coisa de C. C se submete a essa deciso. - no obstante Ter alienado a coisa B continua legitimado a estar no processo. B continua ru.

Exemplos (Casos Modelos): 1 Exemplo Imaginem o litisconsrcio entre dois condminos para a proteo do condomnio, buscando medida que proteja o condomnio. O Listisconsrcio unitrio ou simples? 1. Quantas relaes esto sendo discutidas? Uma. 2. possvel conferir a medida de proteo para um condmino e no para outro? No, ento se trata de uma nica relao indivisvel. Ento, trata-se de listisconsrcio unitrio. O listisconsrcio unitrio est intimamente relacionado com a co-legitimao, com a legitimao concorrente. Se duas pessoas esto discutindo a mesma relao jurdica, temos co-legitimao, porque temos duas pessoas legitimadas a discutir a mesma relao. H legitimao de mais de uma pessoa para discutir a mesma coisa, a mesamssima relao jurdica. 2 Exemplo: Imaginem o Ministrio Pblico em litisconsrcio com um incapaz numa Ao de Alimentos. Unitrio ou Simples? 1 Questo Quantas relaes esto discutindo? Apenas uma. 2 Questo Essa relao divisvel? No, s existe um credor, no tem nem para quem dividir. Ento, trata-se de litisconsrcio unitrio. Sempre que houver um listisconsrcio entre um legitimado ordinrio, e um legitimado extraordinrio, sempre que um legitimado ordinrio estiver em listisconsrcio com um legitimado extraordinrio, o listisconsrcio se trata de litisconsrcio unitrio. 3 Exemplo: Imaginem dois Ministrios Pblicos em litisconsrcio em uma ao coletiva, Ministrios Pblicos Estadual e Federal. Litisconsrcio Unitrio ou Simples? 1 Pergunta Esto discutindo uma nica relao jurdica? Sim. 2 Pergunta possvel dividir a tutela da coletividade? A tutela da coletividade sempre indivisvel. No tem como dar para a coletividade uma coisa e tambm outra coisa para outra parte da coletividade. Ento, trata-se de litisconsrcio unitrio. Note, que a Tutela Coletiva sempre indivisvel. E sempre que dois legitimados extraordinrios estiverem em litisconsrcio, esse litisconsrcio unitrio. Trata-se de uma regra interessante para concursos, j que nos atalha uma concluso. 4 Exemplo: Imaginem dois credores solidrios cobrando uma dvida em litisconsrcio. Trata-se de listisconsrcio Unitrio ou Simples? 1 Pergunta Quantas relaes jurdicas estes credores esto discutindo? Uma nica relao. 2 Pegunta - Esta nica relao divisvel ou indivisvel? Veja que existe relao solidria divisvel e relao solidria indivisvel, ento, note que a resposta

para a segunda pergunta depende, depende de ser a relao solidria divisvel ou indivisvel, o que vai depender do caso concreto. Se a dvida solidria era a de entregar um cavalo, esta dvida solidria indivisvel. O problema aqui, que geralmente se pensa que toda obrigao solidria divisvel, o que no verdade, pois h obrigaes solidria que so indivisveis. Tudo vai depender de o objeto da obrigao solidria, quanto a natureza deste objeto ser divisvel ou no. 5 Exemplo: Imaginem hipoteticamente (como juridicamente possvel) que 10 torcedores do Bahia que perdeu pro vitrio ontem de 5 a 1, entram contra o Bahia pelo sofrimento causado pela derrota do clube? 1 Questo Quantas relaes Jurdica? So 10 relaes jurdicas sendo discutidas, tendo origem todas no jogo de ontem, e trata-se de vnculo de torcedor, mas h 10 relaes jurdicas, ento o litisconsorte simples. Pessoas em relaes repetitivas se litisconsorciam, e esse litisconsrcio ser sempre simples. Pois cada torcedor tem as peculiaridades de seu sofrimento, tem torcedores que so mais fiis e mais emotivos que outros, tem torcedores que torcem a mais tempo, tudo isso dever ser supesado na quantificao do quantum indenizatrio. Vrios contribuintes de IPTU entram contra o Municpio para no pagar o tributo. Trata-se de litisconsrcio simples. Vrio servidores que pleiteam reajuste de seu salrio por causa da inflao. Inmeros casos em que so vrias as relaes, s que todas repetidas. Em cada caso pode se ter uma deciso diferente dadas as peculiaridades, aquele que deve mais IPTU, aquele servidor que tem um salrio maior outro menor, um que ganhou aumento a menos tempo etc. 6 Exemplo: Se temos um litisconsrcio em uma Ao Constitutiva, esse litisconsrcio ser sempre unitrio. Isto , se voc quer anular um contrato, incita o contratantes para anular o contrato, o que uma ao constitutiva. Se a ao constitutiva, o litisconsrcio unitrio, isto porque a mesma deciso vai servir para todos sempre. Observao Geral: Pode acontecer de em um nico processo, termos dois pedidos. E pode acontecer de um litisconsrcio dizer respeito apenas a um dos pedidos . Mas pode acontecer de o litisconsrcio dizer respeito aos dois pedidos. Essa complexidade faz com que voc se contente. Se s tenho um pedido, tem litisconsrcio, adota o mtodo MILU. Mas se temos vrios pedidos, temos que adotar o MILU para cada pedido, porque pode ser que o litisconsrcio seja para um pedido unitrio, e para o outro simples. Exemplo: Dois autores cobram aluguel e pedem o despejo do locatrio. O Despejo unitrio, no tem como despejar para um e no despejar para outro, se o despejo ocorrer, ele ir aproveitar aos dois, se no ocorrer vai prejudicar aos dois autores. Quanto cobrana do aluguel a deciso diferente, pois pode ser que um dos autores deva para o devedor cobrado em juzo, caso em que a dvida vai abater do valor conferido em juzo, apenas em relao quele credor que possuia uma dvida prvia com o ru. Note que no segundo pedido, pode-se ter uma deciso de mrito para o primeiro autor, e uma outra deciso de mrito para o segundo autor. Uma vez identificado que o litisconsrcio unitrio ou simples. Identificado isso, a gente vai saber qual o regime de tratamento dos litisconsortes, se a gente sabe se o litisconsrcio unitrio ou simples, a gente vai saber qual o regime de tratamento desses litisconsortes.

Se o litisconsrcio unitrio, os litisconsrcios devem ser tratados como se fossem uma nica pessoa. Devem ser tratados uniformimente. Embora, haja vrias pessoas, todas sero tratados como se todos fossem uma nica pessoa. J no simples no, cada um trata como cada um, cada qual no seu quadrado. Cada litisconsorte tratado como uma parte distinta. No unitrio ele so um bloco s, uma coisa s. No simples, ele exatamente aquilo que ele parece ser, porque voc ver uma pluralidade de pessoas, e realmente uma pluralidade de pessoas. Distino entre conduta alternativa e conduta determinante. Trata-se de um clssico concursal. O que uma conduta alternativa? toda conduta que a parte processual pratica com o propsito de melhorar a sua situao, a conduta em que parte pratica com o prposito de melhorar a sua posio no processo. Por exemplo, recorrer, alegar, impugnar, contestar, todas so condutas que tem por objetivo melhorar a posio da parte que pratica. Chama-se conduta alternativa pelo fato de voc pratica isso no significa que sua situao seja melhorada, no significa que seu pedido ser provido, embora voc o faa com o intuito de melhorar sua situao. J a conduta determinante aquela que tem por efeito determinar uma posio desfavorvel a quem a pratica. Ai no tem jeito, a situao no melhorar para quem pratica. Exemplo de conduta determinante, confessar, no recorrer, desistir, reconhecer a procedncia do pedido, no contestar, todas so condutas que colocam quem pratica em uma posio desfavorvel. Com base nessa distio que fundamental, importante saber trs regras: 1 Regra Conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro . Agora, se o listisconsrcio for simples a conduta determinante prejudica a quem a pratica. Se o litisconsrcio for simpes e um no recorre, prejudica um mas no prejudica o outro. Agora se o litisconsrcio for unitrio, a conduta determinante s eficaz se todos a praticarem . preciso que todos no recorram, porque se apenas um recorrer, a deciso servir para todos. 2 Regra Conduta alternativa de um litisconsorte unitrio aproveito ao outro . O recuso do litisconsrcio unitrio aproveita a todos, qualquer conduta alternativa de um listiconsorte unitrio aproveita a todos. 3 Regra Conduta alternativa de litisconsorte simples no beneficia o outro , se apenas um recorre, s vale para quem recorreu. Esta regra trs, elas tm algumas ponderaes, alguma pequenas mitigaes, nos casos de revelia, produo de prova e recurso. Veremos essas pequenas mitigaes nos seus respectivos momentos. CPC - Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. 4 Classificao Classificao de acordo com a causa do litisconsrcio, o que leva a pessoas a se litisconsorciar.

A. Listisconsrcio em Razo da Comunho; B. Listisconsrcio em Razo da Conexo; C. Listisconsrcio em Razo da Afinidade. Surge aqui o que os mais antigos chamavam de As Trs Figuras do Litisconsrcio. A. H comunho quando eles (os litisconsortes) discutem a mesma relao. Eles comungam do mesmo interesse. B. No listisconsrcio em razo da conexo, as pessoas possuem interesses conexos, porm interesses distintos. Por exemplo, MP tem atribuio de defender pessoas incapazes, e o guri que incapaz possui interesse em alimentos, ento, veja que o MP tem interesse conexo ao do guri, mas que no se confundem, no so os mesmos interesses. Invetigao de parternidade, relao entre filho e me, os interesses no so os mesmos, mas so conexos, at porque a me tem interesse em ressarcimento pelos gastos que efetuou pelo pai em prol do menor. C. So interesses parecidos, mas no so ligados entre si. Os casos de listisconsrcio por afinidade so exatamente os casos repetitivos. So todos aqueles casos repetitivos, litisconsrcio, que como vimos, ser sempre simples. Essas situaes repetitivas, todos esses casos de aes repetitivas so os casos que podem ser chamados de casos de direitos individuais homogneos, os direito individuais homogneos so exatamente esses casos repetitivos, e podem ser objeto de uma ao coletiva, ou podem ser pleiteados individualmente. Se a Ao coletiva no h litisconsrcio, se quinhentas pessoas entram com ao, no quer dizer que a ao coletiva, so quinhentos pedido, toda ao coletiva tem um pedido indivisvel como condene o ru a indenizar a vtima, o mais que pode acontecer aqui ter dois legitimados coletivos requerendo o mesmo pedido. A Ao coletiva mesmo para a tutela de direitos individuais homogneos sempre indivisvel, vai se pedir direitos de um grupo que tem por fim a satisfao de direitos dos membros de um grupo. A execuo que vai ser individual. Tanto que pode se dizer que direitos individuais homogneos, as relaes repetitivas sempre autorizam o lisconsrcio das pessoas individuais em litisconsrcio simples ou em listisconsrcio unitrio, ou seja, existe a tutela individual de dirietos individuais homogneos em que o listisconsrcio permitido, e que este litisconsrcio por afinidade, como tambm existe a tutela coletiva de direitos individuais homogneos, cuja a tutela sempre indivisvel, o listisconsrcio que porventura se forme neste caso ser sempre um litisconsrcio unitrio entre legitimados extraordinrios. Essas trs figuras dos litisconsrcio, elas existem a muito tempo, no Cdigo de 1939 o litisconsrcio por afinidade ativo era recusvel pelo ru, significa que se autores se litisconsorciassem por afinidade, o ru poderia recusar isso, era direito potestativo do ru. Por isso o listiconsrcio por afinidade ativo no Cdigo de 1939 era chamados de litisconsrcio facultativo imprprio, porque embora os autores podessem se litisconsorciar por casos repetidos, o litisconsrcio por afinidade ativo era recusvel pelo ru e por isso era chamado de litisconsrcio ativo. Exemplo (Caso) Zezinho, Huguinho e Luizinho proprem ao contra Tio Patinhas afirmando serem filhos deste, cada um se afirma filho de uma mesma pessoa, cada um um pedido, no untirio, mas simple, o litisconsrcio por afinidade. Vem o CPC de 1973 e elemina a possibilidade de recusa, o direito potestativo do ru. S que em 1994, 20 anos aps o Cdigo, o legislador sentiu saudade dessa figura, da possibilidade de recusa,

s que as coisas no se repetiram exatamente como eram em 1939. Isto foi assim porque desde os anos 80 surgiu no Brasil o fenmeno do litisconsrcio multitudinrio, no plo ativo no 6 ou 5 pessoas, mas uma mutido, 1000 pessoas, 800 pessoas. Como antes era s de 3 ou 4 pessoas, era demais o direito de recusar o litisconsrcio contra apenas 3 ou 6 pessoas, tendo que criar um processo para cada um. Agora, com o surgimento, aumento populacional, uma multido contra ru seria invivel, pois se ru tem sempre 15 dias para se denfender, mesmo sendo um, dois, ou mil autores, e como estamos falando de litisconsrcio por afinidade. Ento por isso que em 1994, passou-se a proibir o litisconsrcio ativo por afinidade. Como se trata de uma questo especfica, com peculiaridade para cada indivduo da multido que ingressa com a ao, o ru teria que se inteirar de cada questo para efetua sua defesa. Ento para dar fim a essa injutia, surgiu o p. nico do art. 46 do CPC. Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: (...) Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa . O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) So dois os casos em que se pode recusar o listisconsrcio: 1. Comprometer a rpida soluo do litgio; 2. Dificultar a Defesa. A recusa do litisconsrcio multitudinrio ativo interrompe o prazo para defesa. Quando indeferido o pedido de recusa do ru, que limita ou no limita o lisconsrcio, passa a se contar do zero, e desta deciso cabe agravo de instrumento. O juiz vai desmembrar e vai ficar a multido em bloco, de 5, de 10, de 15, a depender muito da logistica do juzo, do rgo julgador. Questo Existe ainda entre ns o litisconsrcio facultativo imprprio? Existe nesses termos, no nos termos do Cdigo de 1939. No basta a vontade do ru simplesmente, sendo necessrio que preencha um dos dois requisitos, nos termos do p. nico do art. 46 do CPC de 1973. O juiz pode limitar de ofcio. Embora o texto do p. nico do art. 46 fala de litisconsrcio facultativo, na verdade litisconsrcio facultativo por afinidade multitudinria. No porque por afinidade que multitudinrio, pode acontecer de ter litisconsrcio por afinidade envolvendo apenas duas pessoas. Essas situaes repetitivas so situaes individuais. Essas situaes individuais repetitiva, chamadas de situao individuais homogneas, pressupem aes individuais que podem gerar vrios processos com vrios autores, ou vrios processos com um s autor.

Ainda pode acontecer dessas situaes repetitivas individuais serem objetos de uma ao coletiva, que chama-se de ao coletiva para tutela de direitos individuais homogneos, que ter uma deciso coletiva que ir servir para solucionar o problema de todos os problemas individuais homogneos. Se dois legitimados para a tutela coletiva em direitos individuais homogneos, teremos litisconsrcio na tutela coletiva, no processo coletivo. No confunda direito do grupo de vtima, o que uma coisa, com o direito de cada uma das vtimas. Direito da categoria no a mesma coisa que direito de membro do grupo. O art. 46, I do CPC fala do litisconsorcio por comunho, o do inciso II e III o da conexo, e do IV do litisconsrio por afinidade. Essa diviso uma diviso que o nosso cdigo encampou. Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; (Litisconsrcio por Comunho) II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; (Litisconsrcio por Conexo) III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; (Litisconsrcio por Conexo) IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. (Litisconsrcio por Afinidade) (...) 5 Classificao Classificao do litisconsrcio em necessrio e facultativo. A. Necessrio aquele cuja a formao obrigatria. aquele que necessrio, aquele cuja a formao obrigatria. B. Facultativo aquele que a formao no necessrio, que facultativa. O prprio nome sugestivo. Direito de Grupo sempre indivisvel, porque ou o grupo tem direito ou o grupo no tem direito. Ento, o litisconsrio para tutelar direito de grupo, o litisconsrcio unitrio. No confunda direito do grupo com o direito dos membros do grupo, em que so vrio direitos, cada qual tem o seu direito. O litisconsrcio vai ser necessrio quando for unitrio ou quando a Lei expressamente o impuser. O litisconsrcio ser necessrio ou quando for unitiro ou quando a Lei expressamente o impuser. Exemplos de litisconsrcio necessrio por expressa previso legal: Litisconsrcio entre os vizinhos na Ao de Usucapio de Imveis, Litisconsrcio dos vizinhos na Ao de Demarcao de Terras, Litisconsrcio Necessrio entre cnjuges (geralmente quando se trata de causa imobiliria quando figurarem no polo passivo) que inclusive ns j vimos a duas aulas atrs, so exemplos de listisconsrcios necessrio por fora de Lei, a Lei expressamente obriga que as duas pessoas ingressem em litisconsrcio com a ao. O litisconsrcio vai ser necessrio quando for unitrio, mas, alm disso, ser necessrio nos outros casos em que a Lei indicar. A doutrina diz para

diferenciar o necessrio do necessrio unitrio daquele que necessrio por fora de Lei. Se necessrio ou unitrio ou porque a Lei assim o indica, assim o determina, a gente pode dizer como regra, que o necessrio por fora de Lei, vai ser o necessrio simples. O necessrio por fora de Lei, tende a ser o necessrio simples. Porque se for unitrio o legislador no precisaria prever expressamente, cairia na regra geral do de todo unitiro necessrio, por isso que nem todo necessrio unitrio. Questo Todo necessrio unitrio? Falso, porque existe os necessrio simples, que so os necessrio por fora de Lei. O problema que NEM TODO UNITRIO NECESSRIO, o que quer dizer com isso que existe unitrio que facultativo, existe litisconsrcio facultativo unitrio, ou seja, existe o unitrio que no necessrio, existe o unitrio que facultativo. Nem todo unitrio necessrio. Outro problema tambm saber quando o unitrio facultativo. No existe litisconsrcio necessrio ativo. Isso uma premissa. No existe nenhuma situao, que eu no posso ir juizo se no tiverem duas pessoas. Duas ou mais pessoas devem obrigatoriamente configurarem no polo ativo, isto , o litisconsrcio necessrio ativo. Tambm no se pode obrigar algum a estar em juizo sem que ela no queira, por isso no se pode cogitar litisconsrcio necessrio ativo, tanto ningum pode ser obrigado a estar em juzo, como uma pessoa para ter acesso ao juzo deve estar obrigada a estar em litisconsrcio ativo, como no caso da cnjuge que no tem obrigatoriamente de estar em juzo em listiconsrcio ativo. Assim, se no existe listisconsrcio ativo necessrio, todo litisconsrcio unitrio ativo facultativo. De modo que se algum lhes perguntar em concurso se existe litisconsrcio unitrio ativo? Devemos responder que sim, sempre que for facultativo inclusive. Posicionamento de Nelson Neri - Nelson Neri diz em seu Livro que existe listisconsrcio necessrio ativo, Quando nos casos de cotitularidade de direito indivisvel. Tem duas pessoas que so titulares de um mesmo direito e ele so direitos indivisveis, ento elas tm que est necessariamente no polo ativo. Trata-se de caso necessrio, embora que se um dos legitimados no quiser, o outro poder ir sozinho. Se outro no quer ir, no tem problema, o outro legitimado ativo no vai, mas vira ru, porque tinha de ir a juzo e no foi porque no quis. Essa soluo de Nelson Neri, uma soluo criativa, e vrio autores a adotam. Para mim, essa concepo de Nelson Neri mais uma prova cabal de que no existe listisconsrcio necessrio ativo, mas uma concepo que vemos ser adotada por alguns doutrinadores. O concurso mesmo vai dizer o que ele quer. Se pergunta: o litisconsrcio necessrio ativo existe? Como fazer para o legitimado ativo que no quer ir para juizo? tudo indica que essa pegunta adotou a concepo de Nelson nery como a ideal para a resposta, principalmente em razo da segunda pergunta. Nos casos de litisconsrcio facultativo unitrio, o juiz deve intimar o possvel litisconsorte unitrio para que ele tenha cincia do processo, j que a deciso ali tomada ir atingi-lo tambm, no para ele virar ru, at porque o legitimado que entrou com ao no tem nada contra ele, ento no h porque ele viar ru. A sua intimao no est legalmente prevista, mas deve ser efetuada para evitar que ele o listisconsorte unitrio questione o processo depois, para garantir a ampla defesa e do contraditrio deste, evitando eivar o processo de nulidade, em razo de inobervncia a ampla defesa e contraditrio de pessoa a quem vai atingir a deciso de mrito.

Essa intimao est prevista expressamente no projeto de novo cdigo. A soluo que nelson nery deu no parece boa na verdade. Questo Se existe litisconsrcio facultativo unitrio significa que algum ter deciso jurdica sua decidida em um processo que ele no faa parte, no fazendo parte de processo que discute coisa jurdica que seja dele, a coisa julgada atinge o possvel litisconsrte unitrio que no participou do processo? 03 (Trs) Correntes 1 Corrente Corrente Majoritria Sim, atinge, por isso, que a intimao recomendvel. Essa corrente de barbosa moreira e de Agda Pelegrini, que tinha outro posicionamento, mas de uns 08 anos pra c passou a encampar o posicionamente de barbosa, que tambm o meu. 2 Corrente No, no atinge, no vicunla, e por isso a intimao no necessria. Aqui, se voc permite que a parte no seja atingida, significa que o legitimado que no processou, poder processar posteriormente, sendo sujeitado o ru a sucessivas demandas, podendo no ser condenado numa, e ser condenado noutro. Eduardo Talanine. 3 Corrente S se estende se for para beneficiar, s vincula se for para beneficiar, posicionamento de Leonardo Grecco. Resumo Esquemtico: Unitrio Simples Necessrio Facultativo U N

Existe Unitrio Necessrio, existe Unitrio Facultativo, e existe Simple necessrio e simple facultativo. Existe de um tudo em listisconsrcio. Questo Disserte sobre a defesa de direitos coletivos e a defesa coletiva de direito. Zavaschi, ento ministro do STF escreveu um texto com o ttulo A defesa de Direitos Coletivo e a Defesa Coletiva de Direitos. Defesa de Direitos Coletivo trata-se da defesa de direitos genuinamente coletivos, como os direitos coletivo e difusos. J a defesa coletiva de Direitos, trata-se da coletivizao dos direitos individuais, possvel quando se trata de direitos individuais homogneos, em que possvel o ajuizamento de Ao Coletiva para a defesa de direitos individuais, direitos individuais homogneos.

Existem dois assuntos correlatos ao problema do litisconsrcio, so eles a Interveno Iussu Iudicis e a Interveno Litisconsorcial Voluntria, e que veremos na prxima aula.

Interveno Iussu Iudicis a interveno de um terceiro por determinao do juiz . Sempre que couber ao juiz que um terceiro venha fazer parte do processo. No Cdigo de Processo de 1939 havia uma autorizao genrica para que o juiz trouxesse ao processo quem ele entendesse que deveria fazer parte do processo, ento, era uma autorizao muito ampla. Veio o Cdigo de Processo de 1973 e restringe essa interveno, diminui o mbito dessa interveno, para apenas uma hiptese, a interveno iussu iudicis passa a ser uma interveno atpica para uma nica hiptese, nos casos de litisconsorte necessrio no citado, deixando de ser uma hiptese genrica, para somente ser possvel nos casos de litisconsorte necessrio no citado, essa previso est no p. nico do art. 47 do CPC. Questo s vezes num concurso aparece a pergunta: Qual a natureza da sentena proferida sem a citao de litisconsorte necessrio? A resposta a essa pergunta a seguinte: Depende. Se no se cita litisconsorte necessrio, mas a sentena favorvel a ele, no h qualquer problema, a sentena vlida e sem qualquer problema. Agora, se a sentena desfavorvel ao litisconsorte necessrio no citado, a depende de novo, pois se voc no cita um litisconsrcio necessrio unitrio, a sentena nula, integralmente nula, porque se o listiconsrcio unitrio e a sentena desfavorvel, essa sentena integralmente nula; agora se voc deixa de citar um litisconsorte necessrio simples, a a sentena s nula para ele, para aqueles que foram citados vlida, para os demais que foram citados, ela vlida. A interveno iussu iudicis passou a ser alargada pela doutrina e jurisprudncia, no da mesma forma que foi em 1939, no to genrica, por interpretao, para abranger outra situaes que no o litisconsorte necessrio no citado. Dois exemplo, dois outros casos em que se passou a se admitir: 1 Exemplo O juiz intimar o cnjuge preterido nas Aes Reais Imobilirias; 2 Exemplo O juiz intimar o Possvel Litisconsorte Facultativo Unitrio. So medida importante para administrao do processo. Por isso tem se tornado importante em concurso a Iussus Iudicis.

Inteveno Litisconsorcial Voluntria: Aparece nos livros com duas acepes. A primeira acepo equivale chamada assistncia litisconsorcial. Seriam iguais, a mesma coisa. a inteveno listisconsorcioal Voluntria como o litisconsrcio facultativo Ativo Ulterior Simples. Algum pede para intervir em processo alheio de modo a tornar-se listisconsorte facultativo ativo ulterior simples, algum vai num processo que est pendente e pede para ser listisconsorte facultativo ativo. Imaginem que existe um processo em que o contribuinte no quer pagar determinado imposto, vem algum que contribuinte tambm, gosta disto, e diz que tambm contribuinte, e pede para entrar no processo por estar em situao semelhante ao do autor, e quer ser listisconsorte facultativo ulterior ao autor, pensem nas causas repetitivas. Algum numa situao repetitiva a do autor, numa situao igual a do autor, essa uma das situaes mais comum, at porque as pessoas se aproveitam da situao para escolher o juiz, inclusive que j de liminar a favor do autor que est em situao igual ao do pretendente a listisconsorte. A viso tradicional do tema diz que isso no possvel, porque seria uma burla ao princpio do juiz natural, essa uma viso bem tradicional do tema, iremos encontrar a respeito diversos julgados a respeito do tema. Na verdade tem acontecido ultimamente um movimento doutrinrio que passa a ver essa interveno litisconsrcioal voluntria de uma outra maneira, de uma maneira mais generosa, passa a ver com bons olhos e no com olhos de ato ilcito. Esse movimento se baseia em dois princpios, princpio da igualdade e princpio da economia processual , se so situaes semelhantes que fiquem perante o mesmo juiz, seja para que as pessoas sejam tratadas de maneira isonmica, ou porque podemos ter uma maior economia processual. Embora haja esse entendimento doutrinrio, ainda prevalece o entendimento tradicional, por se tratar de uma burla ao princpio do juiz natural. Esse assunto est caindo de novo em concursos, justamente por causa desse novo entendimento doutrinrio. Embora seja um assunto velho, agora com esse novo entendimento tem se questionado esse assunto novamente. Lei do Mandado de Segurana Lei 12.016/2009 Art. 10. (...) 2 O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. Isto significa que at o despacho da petio inicial , esse ingresso admitido pela Lei de Mandado de Segurana. E trata-se de uma lei nova de uma lei recente o que confirma esse novo entendimento a respeito do listisconsorte voluntrio.

Interveno de Terceiro Introduo Conceitos Fundamentais: 1. Parte: Parte aquele que faz parte do processo. aquele sujeito que faz parte do processo, que parte do processo, que faz parte do processo, com interesse no processo, porque se no tiver interesse trata-se do juiz. 2. Terceiro: Terceiro aquele que no parte, est fora do processo e no parte, um conceito que se ope ao conceito de parte. 3. Interveno de Terceiro: o ingresso de Terceiro em processo alheio, tornando-se parte. Um perito intervm em processo alheio, mas no vira parte, uma testemunha intervm em processo alheio, mas no parte. 4. Incidente do Processo: um procedimento novo que nasce de um procedimento j existente e nele se incorpora, passa a fazer parte do processo de onde ele surgiu. Nasce do processo e passa a fazer parte do prprio processo, ele torna o processo mais complexo, torna o processo maior, engorda o processo. Essa noo uma noo importante, porque toda interveno de terceiro um incidente do processo, porque toda ela tambm nasce do processo e passa a fazer parte dele o tornando mais complexo. Exemplo: Impugnao ao Valor da Causa, no porque ela tem capa prpria que ela outro processo, o fato dela ter outro nmero apenas questo burocrtica, ela o mesmo processo e no processo incidente, mas incidente processual. 5. Processo Incidente: No pode ser confundida com o Incidente do Processo. Trata-se de um trocadilho Processo Incidente e Incidente do Processo. A palavra incidente aqui um adjetivo, enquanto que no conceito anterior um substativo. Processo Incidente um processo novo que surge em razo de um processo anterior, mas dele se desgarra, e nele produz efeitos, por isso que ele incidente, porque um processo que surge de outro e dele se desgarra, mas nela produz efeitos, um processo filhote. Exemplo: Ao Cautelar Incidental; Mandado de Segurana contra Ato Judicial; Embargos de Terceiro. Ateno, Embargos de Terceiro no interveno de terceiro, mas sim um processo incidente, pois no adere ao processo, mas forma outro processo. Classificao das Intervenes de Terceiros: 1 Classificao Divide as Intervenes de Terceiro em Interveno de Terceiro Provocada ou Coacta e em Interveno de Terceiro Espontnea: 1.1. Interveno de Terceiro Provocada ou Coacta: O Terceiro trazido ao Processo, ele trazido por

outra parte, o que acontece com a denunciao da lide, com o Chamamento ao Processo, com a Nomeao Autoria. Todas elas exemplos de Interveno de Terceiro Provocada. 1.2. Interveno Espontanea: A Interveno pode ser Espontnea, sendo aquela em que o terceiro pede para intervir, o que acontece com a Assistncia e a Oposio. 2 Classificao Divide a internveno de Terceiro em Ad Coadjuvandum e Ad Excludendum. 2.1. Ad Coajuvandum: quando um terceiro intervm, espontaneamente, no processo para auxiliar uma das partes. Ex.: assistncia. 2.2. Ad Excludendum: O terceiro intervem para se contrapor s partes, o terceiro intervm no processo, porque tem interesse jurdico no prprio objeto do processo, ou seja, entra para contender com as demais partes do processo, como ocorre na Oposio. Fundamentos para a Interveno de Terceiro: Questo Porque se autoriza a interveno de terceiro, o que se justifica isso? claro que toda interveno de terceiro tumutua o processo. Por outro lado, ningum neste mundo s, h sempre um vnculo ou vnculos. Ento, o processo entre duas pessoas h de repercutir em outras pessoas. Um despejo de locatrio repercute tambm num sublocatrio, que por efeito domin ter que sair tambm do imvel. Assim, o legislador selecionou as repercusses que ele julgou legtimas para autorizarem as intervenes de terceiros. Basicamente, somente a repercusso jurdica autoriza a interveno de terceiro, e os fundamentos so Economia Processual, e proteo ao contraditrio. Voc permite a interveno do terceiro para fins de economia processual e para resguardar o contraditrio desse terceiro. Efeitos das Intervenes de Terceiro: 1 Efeito Efeito de Acrescentar ao Processo um Sujeito Novo, o que amplia subjetivamente o processo. Ela acrescenta ao processo um sujeito novo. 2 Efeito s vezes, a interveno de terceiro modifica subjetivamente, em vez de ampliar, ela promove uma mundana, sem amplia, o que acontece, por exemplo, com a nomeaao autoria. Na nomeao autoria, h apenas uma modificao subjetiva, sai um, entra outro. E a interveno de terceiro ainda pode ampliar objetivamente o processo, h intervenes de terceiro que acrescentam ao processo demanda nova, um novo pedido incorporado ao processo. Ento, processo alm de ter um sujeito novo, passa a ter uma demanda nova, no processo j existente, o que acontece por exemplo com a oposio e com a denunciao da lide. Dois exemplos de interveno de terceiro que acrescentam uma demanda nova. Controle pelo Juiz: Toda interveno de terceiro se submete ao controle pelo juiz. como se o juiz fosse um bilheteiro, o juiz tem que controlar para ver se a parte tem um ingresso, art. 51 do CPC, que cuida da assistncia:

Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem autuadas em apenso; II - autorizar a produo de provas; III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente. As intevenes de terceiro passam pelo controle do juiz. Cabimento das Intervenes de Terceiro: Iremos estudar as intervenes de terceiro que cabem no procedimento ordinrio, que processo de conhecimento. No processo de execuo e no processo cautelar existem intervenes de terceiro prprias, h intervenes de terceiros prprias para a execuo e prprias para o processo cautelar. No procedimento sumrio s cabem Assitncia, Recurso de Terceiro e Inteveno Fundada em Contrato de Seguro. Interveno fundada em contrato de seguro, que se admite em procedimento sumrio no espcie de interveno de terceiro, ela um gnero que abrange duas espcies, existem duas espcies de interveno que podem fundassem em contrato de seguro. A primeira delas denunciao da lide, a mais conhecida. A segunda delas, o chamamento ao processo em causa de consumo. Questo Admite-se denunciao da Lide em Procedimento Sumrio? A questo quando feita da seguinte maneira no est se referindo exceo de quando h denunciao da lide em contrato de seguro, mas est se questionando a regra geral, e a regra geral determina que no possvel. Art. 101, II do CDC permite o chamamento ao processo fundado em contrato de seguro, quando se trata de questo fundada em contrato de seguro se admite o chamamento ao processo. A responta correta seria: No, n admitida a denunciao da Lide em Procedimento Sumrio, salvo em se tratando de contrato de seguro, art. 101, II do CDC. H, na verdade, uma proibio genria s intervenes de terceiros em juizados. Problemas das Intervenes de Terceiros em Adin, ADC e ADPF: A lei probe expressamente interveno de terceiros em Adin, ADC e ADPF. Essa proibio expressa advm de um entendimento tradicional do Supremo no sentido de que o particular no poderia intervir em uma Adin, e a esse entendimento do Supremo foi para a Lei dessa maneira, no cabe interveno de Terceiro em Adin, ADC e ADPF. O problema que preciso fazer duas ponderaes sobre isso: 1 Ponderao Nelson Nery diz que no se pode proibir, no h como proibir a interveno de um colegitimado propositura dessas Aes. Imaginemos que uma entidade prope uma ADIN, como vai se proibir que uma outra entidade legitimada a propor a mesam ADIN que venha a intervir na ADIN, isso vai fazer com que o colegitimado interponha outra ADIN sobre a mesma coisa. Assim,

se ela pode o mais, que propor a ADIN, ela pode o menos, que intervir numa ADIN proposta. 2 Ponderao As Leis da ADIN, da ADC e da ADPF, elas permitem a interveno nesses processos do chamados Amicus Curiae, que nesses processos possvel os Amicus Curiae intervir, isso no nem questo polmica. At porque trata-se de interveno expressamente admitida na Lei. O problema o que o Amicus Curiae? A Traduo seria o Amigo da Corte, amigo do tribunal. um sujeito que intervm no processo para contribuir com subsdios, com informaes, documentos, dados, para que oTribunal possa decidir melhor, o Amicus Curiae intervm para dar um nova informao do problema, que ampliem a viso, o horizonte do Tribunal, que apliem o repertrio do tribunal, ento, no amicus curiae, o sujeito intervm para contribuir para uma deciso mais justa, e esse sujeito pode intevir em Adin, ADC e ADPF. A maior parte da doutrina brasileira coloca o Amicus Curiae como exemplo de interveno de terceiro, e uma interveno de terceiro expressamente prevista em ADIN, ADC e ADPF. Essa no foi a primeira previso de amicus curiae no processo, embora seja a que mais difundida a figura do amicus curiae. Em 1979, a Lei 6.385 impe a inteveno da CVM (Comisso de Valores Mobilirios), que uma autarquia que fiscaliza o Mercado de Aes, essa lei diz que em qualquer processo do brasil em que se discuta matria relativa ao Mercado de Aes, a CVM tem que intervir, a CVM vai ser intimada para intervir. Vem o legislador e impe a interveno da CVM em que processo que se discutam valores de mercado de ao, trata-se de amicus curiae em que o legislador j diz quem o amicus curiae, impe a inteveno do amicus curiae, que se justifica diante da complexidade do tema (mercado de aes). O tempo vai passando, e se chega em 1991, com a Lei 8.884 de 1994, em que o legislador impe a intimaao do CADE em todos os processos no Brasil em que se discuta a questo de concorrncia de empresas. Quando chegamos em 1999, Lei 9.868/99 e Lei 9.882/99, as duas lei da ADC, o legislador adota outra posio, ao invs de impor o Amicus Curiae, ele apenas admite, ao invs de predeterminar o amicus curiae, ele abre o sistema e diz que o Amicus Curiae pode ser todo aquele sujeito que tem condio de contribuir, seja pessoa natural, seja pessoa jurdica. Drusio Valera e a CNBB foram amicus curiae no processo que tratou das pesquisas com clulas embrionrias. A partir dessas Lei de 1999, o Amicus Curiae ganhou outra conotao, de l pra c essa assunto virou moda, diante da possibilidade aberta do Amicus Curiae, e o Supremo hoje at admite que o Amicus Curiae faa sustentao oral. O problema que nesses 14 anos houve uma evoluo ainda maior nesse assunto. Em 2003, o Supremo julgou um Habeas Corpus em que se discutia a questo envolvendo a Atisemtismo de um Editor Gacho, que foi acusado de Racismo, ele foi condenar, isso foi bater no Supremo, e se tornou um dos julgado clssico do Supremo. Sem previso legal o Supremo admitiu a interveno de Amicus Curiae, sem previso legal, porque para o Supremo a causa era uma causa relevante, e quem pediu para intervir tinha representatividade para intervir. O sujeito que interveio como Amicus Curiae foi o Professor Srgio Lfio, apresentou o memorial de Amicus Ciriae, a partir dai comecou-se a defender que a interveno de amicus curiae poderia acontecer em qualquer processo, mas desde que se trate de uma causa relevante, e o amicus curiae tenha representatividade, para dois pressupostos, relevncia na causa e representatividade do amicus curae.

Processo relevante, notadamente processos coletivos, tem se admitido amicus curiae, sem previso legal. A ponto que o projeto de novo cdigo admite a interveno de amicus ciruae desde que haja relavncia na causa, e a pessoa a ser amicus curiae tenha representatividade e conhecimento tcnica importante para clarear a deciso da causa. Amicus Curiae no plural Amici Curiae. Inteveno de Terceiros em Espcie: 1. Assitncia: A mais tradicional interveno de terceiro que existe. A assintncia uma interveno de terceiro esponstnea que pode acontecer em qualquer momento do processo. Em qualquer dos polos do processo. Pela qual um terceiro intervm para aderir preteno de uma das partes. O terceiro adere a preteno de uma das partes. Ento, na assistncia, um terceiro se mete no processo, em qualquer fase do processo, adere pretenso das partes, o assistente no formula pedido novo, uma interveno espontnea, e pode se dar tanto no polo ativo quanto no polo passivo. O problema que a assistncia s pode ser deferida, o juiz s pode permitir a assitncia, se o assistente demonstrar ter interesse jurdico na causa. Ento, observe, para que o juiz autorize a assistncia preciso que o terceiro demonstre interesse jurdico. Saber em que consiste esse interesse jurdico o mais difcil em termos de assitncia. O interesse jurdico que justifique a assitncia um interesse jurdico que pode ser forte, direto, imediato ou pode ser o interesse jurdico fraco, indireto, reflexo, mediato. Ambos autorizam a assistncia, tanto o interesse jurdico forte como o fraco autorizam a interveno, a diferena o fundamento, uma se funda em interesse forte e direto (assistncia litisconsorcial), e a assitncia que se funda em interesse fraco e indireto que a assitncia adesiva. Assistncia Litisconsorcial: A demanda contra B, e C o terceiro. O que a assitncia listisconsorcial. Aqui, o terceiro intervm dizendo o seguinte: C diz ao juiz, que A est discutindo com B um direito meu, eu sou o titular do direito discutido, se esto discutindo um direito que de C, o interesse de C direto na Causa. Exemplos: Condmino pede para intervir em processo que proposto por outro condmino; Substitudo pede para intervir em um processo cunduzido pelo substituto processual. H a interesse forte, o terceiro intervm porque est se discutindo interesse dele. H ainda uma segunda hiptese de interesse forte. Segunda hiptese: o terceiro intervm porque ele o colegitimado, ele intervm como colegitimado. Exemplo: ADIN, ADC e ADPF, o colegitimado propositura da ADIN, diz que tem a mesma legitimao ao autor, equiparado ao autor, a interveno de legitimado, ento a interveo como colegitimado assistencial, o terceiro intervem como colegitimado, para discutir interesse dele. Porque o nome assitncia litisconsorcial? Porque o Assistente se torna litisconsorte do Assistido. Para Dinamarco s seria litisconsorte se o assintente postulasse algo, para Dinamarco s h listisconsorte se o terceiro formula pedido. Agora, o problema que o terceiro pede para intervir porque esto discutindo interesse dele, isso no tem nada a ver com litisconsrcio por afinidade. Porque por afinidade cada um tem o seu direito, so direito parecidos, dois correntistas do Itau, por exemplo, possuem interesses distintos,

mas parecidos, por isso a afinidade. O listisconsrcio que se forma, pela assitncia litisconsrcial um litisconsrcio unitria, a assistncia litisconsorcial gera um litisconsrcio unitrio ulterior facultativo. Repare que opcional, facultativo. Se a assitncia litisconsorcial o litisconsrcio unitrio que se forma durante o processo, a assitncia litisconsorcial que um litisconsrcio unitrio facultativo vai acontecer no polo ativo, que o local mais propcio para a formao deste tipo de litisconsrcio.O plo ativo do processo o ambiente propcio para que surja o litisconsrcio facultativo unitrio. Ora se houvesse o litisconsrcio necessrio ativo, duas ou mais pessoas deveriam estar no plo ativo e se no estivessem o processo no andaria. Com efeito, isso no certo, pois nem se pode obrigar que outra pessoa v a juzo, nem se pode condicionar a ida a juzo pela ida de outra pessoa. A relao entre assistncia litisconsorcial e o litisconsrcio facultativo unitrio, essa relao a chave para compreender esse assunto. Como o assitente vai litisconsorte unitrio facultativo no haver diferena de tratamento entre o assistente e o assistido, pois so litisconsorte unitrios. Ento, a coisa julgada, por exemplo, atinge a ambos, porque h unitariedade. A coisa julgada atinge a ambos. A inteveno litisconsorcial (assistncia litisconsorcial) unitria, ativa, facultativa e ulterior. Assitncia Simples: O terceiro quando quer intervir com a assitncia simples diz assimJuiz, quero intervir para ajudar B, porque eu, C, tenho com B, uma outra relao, relao Y, que no a relao discutida, mas que ligada a ela, porque B matm comigo uma outra relao que no uma relao discutida, mas que ligada a ela, colada a ela, de tal modo que ir repercutir na relao Y, a deciso a respeito da relao discutida ir refletir na relao Y, por isso que o efeito reflexo, efeito mediato, indireto. Exemplo: Sublocatrio e do locatrio, que quando o locatrio despejado, o sublocatrio ser tambm afetado, efeito reflexo. O assistente simples embora seja parte, ele parte auxiliar, ele no litisconsorte do assistido. O assistente simples o auxiliar do assistido. O assitente simples fica viculado vontade do assistido . O que significa que se o assistido quiser fazer um acordo, se quiser conciliar, o assistente fica vinculado a isso. O assistente simples fica vinculado a vontade do assistido, o assistente simples mesmo vinculado a vontade do assistido, o assistente pode ainda assim ajudar, pode contestar pelo assisitdo, suprindo a revelia do assistido. O assistente o sujeito a quem encabe no deixar a bola cair. Mas se o assistido reivindicar o seu direito de desistir, de no contestar, o assistido a no poder fazer nada. Assim, se o assistido disser no quero sua ajuda, e no contestarei porque no quis, o assistido no pode fazer nada. O Assistente Simples um legitimado extraordinrio subordinado. extraordinrio, isto porque ele atua no processo em defesa do interesse de outra pessoa, e subordinado porque a sua atuao est atrelada vontade do assistido. Questo O Assistente Simples fica submetido coisa Julgada?

No, at porque a relao discutida no lhe diz respeito; O Assistente Simples fica submetido chamada eficcia da interveno10. Eficcia da interveno submeter-se aos fundamentos da deciso contra o assisitido, o assitente estar vinculado de tal maneira deciso que no poder discutir nem os fundamentos da deciso. Questo A eficcia da interveno mais ou menos rigorosa do que a coisa julgada? Em um sentido ela mais rigorosa, isto porque ela vincula os prprios fundamentos, o que a coisa julgada no faz, a coisa julgada no vincula os julgamentos. Em outro sentido ela menos rigosa, porque ela pode ser afastada, o assistente simples pode afastar a eficcia da interveno, com mais facilidade com que ele se afastaria, se fosse coisa julgada, porque para a coisa julgada tem que ser proposta recisria, a eficcia da interveno no, porque a eficcia da interveno afastada por aquilo que se chama de Exceptio Male Gestis Processus. Ento, sempre que o assistente comprovar a Exceptio Male Gestis Processus, ou seja, se o assistente simples comprovar a m conduo do processo pelo assistido, que o processo foi mal conduzido pelo assistido, ele escapa dessa eficcia, art. 55 do CPC. Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

Alienao da Coisa Litigiosa A litigando contra B por conta da coisa ou do direito X, direito X que a coisa litigiosa pode ser alienada? Sim, plenamente possvel alienar coisa ou direito litigioso, no porque ela objeto de processo que esla est fora do comrcio. Pois se fosse assim bastaria mover processo contra certa pessoa, que o patrimnio desta pessoa estaria travado. Essa alienao porm ela vlida e eficaz entre aqueles que a celebram, entre o vendedor e adquirente. Ela vlida e eficaz entre aqueles que a celebram, mas ela ineficaz para o processo, ela no produz efeitos para o processo. como se para o processo o dono da coisa continuasse sendo aquele que a vendeu. B o alienante, C o adquirente, e A adversrio de ambos. Imagine que B venda a Coisa litigiosa para C, C adquirente da coisa litigiosa, B o alienante da coisa litigiosa, e A o adversrio de ambos. Para A essa venda ineficaz, o que significa dizer que essa venda embora vlida e eficaz entre B e C, se A ganhar de B, ele vai poder pegar a coisa da mo de C. E nada obstante C ter
10 Sinnimas eficcia da interveno - Eficcia Preclusiva da Interveno ou Submisso Justia da Deciso. Tanto faz dizer que o assistente simples se submete Eficcia da interveno, Eficcia Preclusive da Interveno ou Justia da Deciso. Isto tudo submeter-se aos fundamentos da deciso contra o assisitido, o assitente estar vinculado de tal maneira deciso que no poder discutir nem os fundamentos da deciso.

comprado a coisa, o processo continua contra B, B vendeu a coisa, mas bom que se ele venda a coisa, ele ganhe o processo. Duas Consequncias: Se A (alienante) ganhar de B (adversrio processual do alienante), ele vai poder pegar a coisa da mo de C (adquirente); 2. A alienao da coisa litigiosa produz efeitos no plano material, mas para o processo como se B (o alienante) ainda fosse o dono da coisa. Estamos diante de um caso de coisa julgada que ir vincular terceiro, pois o terceiro aqui ficar vinculado tambm coisa julgada. Observao: Se a coisa litigiosa for um imvel, o adquirente, o terceiro s fica vinculado se a pendncia desta Ao tiver sido averbada na matrcula do imvel. A est vendendo para B um imvel, se ele quiser se proteger disso ele ter que averbar a pendncia da ao na matrcula do imvel, assim a alienao da coisa imvel litigiosa tem essa particularidade, o terceiro s se submete coisa julgada se na matrcula do imvel houver sido averbada a pendncia do processo, isso por conta da Lei de Registro Pblico, o CPC no faz essa ressalva, mas na Lei de Registros Pblicos existe essa ressalva. Carro no imvel, mas possui registro pblico de domnio, mas em relao ao carro no existe essa regra, a regra existe s em relao a imvel. O adquirente de coisa litigiosa se submete coisa julgada se na pendncia da Ao tiver sido averbada na matrcula do respectivo imvel. Como C comprou a coisa litigiosa, ento, agora, C tem todo o interesse em intervir no processo. Diz o Cdigo, o adquirente pode suceder o alienante, C pode entrar no lugar de B, e B sai do processo, pode haver uma sucesso processual, o adquirente pode suceder o alienante. Mas para isso acontecer preciso que A consinta, preciso que A concorde. Ento, a alienao da coisa litigiosa pode gerar uma sucesso processual, desde que o adversrio de ambos concordem com isso. Imaginemos que o adversrio de B concorde com a sucesso, o adquirente virar ru, e o alienante sai do processo. O Alienante pode ter ficado com remoo ou com preocupao e querer ficar no processo e ser assistente de C (adquirente), isso possvel. , ento, possvel que o alienante ao invs de sair do processo, ele queira ficar no processo como assistente do adquirente. Que assitncia essa? Seria assistncia simples. O Alienante invs de ir para casa pode ficar no processo como assistente simples do adquirente. Vamos imaginar que A (adversrio) no aceite a sucesso. Ento, processo vai prosseguir contra B. Nesse caso, C vai poder intervir no processo, o adquirente ento intervir para ser assistente de B. Que assistncia essa? Essa assistncia litisconsorcial, pois C vai intervir para discutir direito que dele, B (alienante) est discutindo direito que agora de C (adquirente) Questo A no deixou que C interviesse. B vai permanecer como ru, mas em que qualidade? B permanecer defedendo em nome prprio direito que no mais dele. B permanece no processo como substituto processual ou como legitimado extraordinrio, ns temos aqui uma legitimao extraordinria superveniente, uma legitimao extraordinria ulterior. B era legitimador ordinrio, com a alienao da coisa litigiosa ele permanece no processo como legitimado extraordinrio ulterior, porque ele vai discutir/defender direito alheio em nome prprio, por isso que legitimao extraordinria superveniente.

Ento, isso exige que a gente saiba que h extenso da coisa julgada para terceiro, h legitimao extraordinria superveniente, tudo isso regulado apenas no art. 42 do CPC. No confunda isso com a alienao de bem penhorado. Pois no caso estudado agora se fala de coisa processual alienada na vigncia de processo de conhecimento. E no na de execuo como o caso do bem penhorado, aqui j seria caso de fraude execuo, que outro problema que iremos estudar quando estudarmos Execuo Processual. Na prtica, B transfere coisa para C, a coisa pode ser de gaveta, tranferncia ostensiva, isso irrelevante para A, pois A est protegido pois a coisa litigiosa, isso apenas relevante para C, pois C tem que pesquisar o registro da coisa, que deve ter o litgio averbado no seu registro. O problema quanto a bem mveis, que no tm registro, e o adquirente pode sofrer a evico mesmo assim.

Intervenes Especiais dos Entes Pblicos: Com previso no Art. 5 da Lei 9469/97: O art. 5 tem um caput e um p. nico. No caput e no p. nico, a Lei cria duas modalidade de interveno especial de entes pblicos, uma prevista no caput e outra no p. nico. Caput Interveno Especial prevista no caput do art. 5 da Lei 9469, que cria uma interveno a ser feita em qualquer tempo para qualquer dos polos do processo, que no agrega pedido novo. At aqui no tem nenhuma diferena para a assistncia. uma interveno sem demonstrao de interess jurdico (1 diferena para a assistncia). uma interveno especfica da Unio, s a Unio tem direito a isso (2 Diferena para a assistncia). uma interveno que pode se dar em qualquer processo de que faa parte entidade autrquica, empresa pblica, ou sociedade de economia mista federal (3 Diferena para a assistncia), como se o legislador tivesse criado uma presuno de que nesses casos a Unio tivesse interesse jurdico. No h necessidade de demonstrao de interesse jurdico ento (4 Diferena para a assistncia). p. nico Interveno Espontnea, a qualquer tempo, em qualquer dos polos, no acrescenta pedido novo. Diferena para a assitncia (caractersitca especfica para essa interveno do p. nico) Necessria a demonstrao de interesse econmico, Qualquer pessoa de direito pblico pode efetuar essa interveno, em qualquer processo, e intervm para apresentar memorial e documentos, a ideia que a pessoa de direito pblco intervenha para apresentar memorial ao julgador, subsdios para que o julgador possa decidir melhor, e por conta disso fala-se que essa interveno da pessoa jurdica de direito pblico uma interveno de amicus curiae. Esse um assunto que s ser cobrado em concursos federais, dificilmente ser cobrados em concursos estaduais. Oposio Imaginem que A e B esto brigando em processo por uma coisa X, e vem C e se mete no processo dizendo que na verdade a coisa X de dele (de C). Na oposio o terceiro entra no processo para se opor a ambas as parte, o terceiro quer brigar com ambas. Muito comum em litgios possessrios, e em litgios de terras.

A oposio acrescenta um pedido novo, que um pedido que se soma ao pedido de A contra B e a o processo passa a ter uma segunda demenda, que a demanda de C contra A e B, o processo passa a ser mais complexo, pois passa a ter uma segunda demanda. Observaes: 1 Observao Notem que oposio gera um litisconsrcio passivo necessrio (a Lei impe que parte interessada opositora proponha a demanda contra os dois) ulterior e simples (simples, pois todo litisconsrcio necessrio por fora de Lei, lembre-se sempre simples, pois se C quer que juiz diga para A que ele dono, e C quer a coisa que est com B, C quer uma declaratria contra A e uma condenatria contra B, tanto assim que A pode reconhecer sozinho o direito de C e isso faz coisa julgada s para ele, se fosse litisconsrcio unitrio no faria). Observao 2. O processo passa a ter duas demanda, o juiz ter que julgar ambas as demandas, mas qual ser a quer dever ser julgada em primeiro lugar, a oposio dever ser julgada em primeiro lugar, porque se ele decide a oposio e ver que a coisa de C, no de A e nem de B, ele no precisa julgar mais a primeira demanda. Art. 6111 do CPC O prazo de defesa para ambos (A e B) comum e de 15 dias, embora em regra esse prazo seria dobrado, pois so duas partes com advogados diferentes, mas quis a Lei que esse prazo fosse simples e comum de 15 dias. Outra peculiaridade a de que os opostos sero citados na oposio na pessoa de seus advogados, os advogado tm autorizo para receber a citao de oposio. Do incio do processo at a audincia ns temos o primeiro momento, da audincia at a sentena, segundo momento, e da sentea para a frente, o terceiro momento. No se admite oposio, se o processo entre A e B j tiver sido sentenciado, terceiro momento. Agora, se a oposio for ajuizada at o incio da audincia, primeiro momento, ela ser regulada pelo art. 59 12 do CPC, no entanto, se a oposio, ela se d entre o incio da audincia e a sentena, ela ser regular pelo art. 6013 do CPC. Os embargos de terceiro ocorre quando um terceiro sofre uma constrio financeira em razo do processo, houve na verdade um erro na execuo, que acabou penhorando erroneamente bem de terceiro, j na oposio no, na oposio, o terceiro entra no processo para discutir coisa que est sendo discutida pelas partes. A oposio do art. 59 o incidente do processo, sendo rigorosamente uma interveno de terceiro, por isso que chamada de Oposio Interventiva, o terceiro se mete no processo, o processo passa a ter um novo pedido e continua. J a oposio do art. 60 no um incidente do processo, ela um processo incidente, ela um processo novo instaurado por um terceiro, por isso ela chamada de oposio autnoma. E a diferena aqui nesse caso a oposio no julgada necessariamente simultaneamente com a causa principal, no haver necessariamente um julgamento simultaneo. Ento interveno de terceiro mesmo s a oposio do art. 60, a do art. 59 apenas incidente do
11 Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar. 12 Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. 13 Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.

processo. A oposio tem natureza bifronte porque congrega aspectos de direitos material e de direito processual, e tambm porque afronta autor e ru ao mesmo tempo. Duplo ascpecto bifronte. Intervenes Provocadas So trs: 1. Nomeao a autoria; 2. Chamamento ao Processo; e 3. Denunciao da Lide. Nas intervenes provocada, o terceiro trazido ao processo por algum. Como vamos distinguir uma interveno provocada de outra. Teremos de responder a uma pergunta, uma pergunta chave, a reposta dada a esse peguntar vai dizer que tipo de interveno provocada se trata. Pergunta O terceiro tem relao com o adversrio daquele que provocou a sua interveno? (C terceiro tem relao com A, autor da ao contra B) Cada tipo de resposta indicar uma das modalidade de interveno Provocada. Chamamento ao Processo O chamamento ao processo uma interveno de terceiro provocada pelo ru, uma opo do ru, uma faculdade dele. um interveno de terceiro que s cabe em processo de conhecimento. Essa interveno, ela se funda numa relao de solidariedade entre chamante e chamado, ou seja, chamante e chamado so solidrios em relao a A, chamante e chamados respondem solidariamente em relo a A. O ru traz ao processo algum que com ele responde perante a A, esse instituto acaba por estar em desarmonia, ele desarmnico em relao ao direito material, ele est desarmonia porque havendo solidariedade direito do credor demandar contra aquele que ele quer, na medida em que o autor poderia ter entrado contra C tambm mas preferiu entrar apenas contra B, ento, A tem o seu direito tolhido, uma critica que se faz ao chamamento ao processo. Questo O Chamado tem relao com o Autor? Sim, tambm. Pois a relao que o chamado tem com A a mesma que um chamante tem com A. O chamado se torna litisconsorte do chamante, e a sentena poder ser contra ambos. Ambos podero ser condenados. E a condenao contra ambos poder ser executada contra ambos. E qualquer um deles poder vir a pagar a dvida, porque eles so solidrios. A condenao contra ambos, ambos podero vir a pagar a dvida, mas aquele que vier a pagar poder se voltar contra o outro para buscar o respectivo quinho. Chamante ou chamado poder vir a pagar, pois a condenao contra ambos, a execuo contra ambos, e aquele que vier a pagar poder se voltar contra o outro no mesmo processo para ressarci seu pagamento, buscando o respectivo quinho a que cabia ao outro arcar.

Hipteses de Chamamento ao Processo: Esto previstas no art. 77 do CPC:

Se uma Ao proposta contra o fiador, o fiador pode chamar ao processo o devedor, o fiador pode chamar ao processo o cofiador, e o devedor pode chamar ao processo o devedor solidrio. Um devedor no pode chamar ao processo o fiador, salvo aquele fiador que equivale a um devedor solidrio, por ter renunciado seus benefcio de ordem. H porm duas observaes a serem feitas: 1 Observao O CDC no art. 101, II prev uma quarta modalidade de chamamento ao processo. Um chamamento ao processo prprias da Aes que discutem relao de consumo. Se voc propor uma ao contra o fornecedor, o fornecedor pode chamar ao processo a sua seguradora, no casos de responsabilidade civil. No casos em que h segura de responsabilidade. Isso uma peculiaridade das Aes de Consumo, isto porque normalmente a seguradora no solidria com o segurado. A segurado responde normalmente perante o segurado e no perante a vtima. Esta hiptese que tradicionalmente seria de denunciao da lide, na causas de consuma vira chamamento ao processo. E a segunda observao diz respeito a Ao de alimentos. Vrias pessoas podem dever alimento em Ao de Alimentos. Garoto que tem ao de alimentos, vrias pessoas podem dever ao garoto, isso muito comum. Uma caracterstica da ao de alimentos o de que cada um vai pagar aquilo que poder, por isso que a Ao de alimentos no pe solidria, pois ningum dever pagar tudo, pois cada um paga o que puder. A obrigao que o pai tem de pagar tambm no a mesma da que o irmo, o av ou tio. Nada obstante vem o Cdigo Civil e no art. 1.698 diz que Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. O STJ entendeu que esse art. 1.698 do CC/02 uma hiptese de chamamento ao processo, um chamamento ao processo muito diferente dos outros, porque voc chama ao processo no um devedor no um codevedor, porque ele no obrigado a mesma obrigao do autor, na verdade ele devedor a uma obrigao semelhante ao do autor, no sendo devedor da mesma obrigao do autor nem devedor solidrio, pois cada qual tem a sua dvida de alimentos, sua parcela de contribuio para o desenvolvimento ou sobrevivncia do alimentando. O professor discorda com o entendimento do STJ. Segundo Didier o art. 1.698 autoriza que o autor da Ao de Alimentos, ele pea a incluso de outros devedores de alimentos, o autor da Ao de Alimentos pea que os outros devedores de alimentos sejam includos, mas isso um direito do alimentando, pois o alimentando que tem direito de incluir outros, e no direito do alimentante, do ru. Exemplo: Imagine que a me representando o garoto, entra contra o ex-sogro para que este alimentos, e dai o ex-sogro chama o pai da me do garoto para discutir alimentos, termos a representante do garoto demandando contra o prprio pai. O fiador se equipara a devedor quando renuncia ao benefcio de ordem previsto para a fiana. Questo O litisconsorcio que se forma quando a obrigao solidria simples ou unitrio? Resposta Depende de saber se obrigao solidira divisvel ou indivisvel.

Nomeao Autoria: A Nomeao Autoria uma interveno de terceiro provocada pelo ru. S que ela no uma opo do ru, a nomeo autoria um dever do ru, nos casos em que a Lei a impe. Ento, quando a Lei prev nomeao a autoria ela no est indicando ela est mandando a noemao a autoria. A nomeao a autoria so hipotesee que legislador impoe que ela ocorra. E o papel da nomeao a autoria o do corrigir o polo passivo do processo. O demandado, ru, parte legitima e e preciso corrigir isso. O proposito da noemao a autoria corrigir o polo ativo. No porque o ru no parte legitima que ele no tem o poder de nomera a autoria. No porque o ru alegou ser parte ilegitima, ele s temo dever de nomera autoria quando a parte alm de ser ilegitima se enquadrar em hiptese que a Lei aponte qual o ru que deve ser correto. A o autor, B o ru, o B diz que a demanda contra C e no conta elel, B. Como a aparencia engana preciso proteger a quem acredita na aparncia. Relaes de subordinao podem ficar escodidas pela aparncia. Relao entre motorista (condutor) e o carro, no d para saber se o dono ou no, pode at ter aparncia de chofer, mas pode ser o dono do carro. E ai ao invs de propor ao contra o dono da casa, proproe a Ao contra o caseiro da casa. A no sabe quem o B (ru) de verdade, mas B sabe quem o legitimado, devendo dizer que a parte ilegitima, sou mero empregado, e o patro C. Feitas essa consideraes poderemos responder a pegunta chave: Questo O nomeado tem relao com o autor? Sim, e s ele tem. Na verdade quem tem ele. Ento na nomeao a autoria tem e s ele tem relao com com o adversrio. Aceita a nomeao a autoria, C entre no lugar de B e B vai para casa, sai do processo. A nomeao a autoria gera uma sucesso processual. C, o nomeado, pode no aceitar a nomeao a autoria. Nesse caso, o processo vai prosseguir contra o nomente como legitimado extrordinrio de C, e aqui se o nomeante no nomear a atoria, que arca com as custa e com as perdas e danos, o prprio B. Agora, Hipteses de Nomeo: O CPC prevs dois tipos de Nomeao, art. 62 e 63. Ex 1. Caso de Mero dententor, o caseiro, o chofer, todos so meros dententor, devendo nomar a autoria o dono. O proprietrio o possuir e dono. Ex 2. Preposto contra o proponente em Aes indenizatrias

Observao 1. H quem diga, ao meu ver com muita razo, que o art. 63 no hiptese de nomeao a autoria, na verdade traria hiptese de chamamento ao processo obrigatrio. O CPC diz que nomeao a auitoria. O CC/02 nos arts. 932, III e 942, p nico, o CC/02 diz que o preposto e proponente so responsveis solidrio. Ambos respondem, trazendo outros responsvel e na nenhum talvez. No haveria ento um correo do polo passivio, mas sim uma ampliao do polo passivo. Resp 964.866 Chamamento ao processo na Aao de Alimentos Denunciao da Lide: De todas as intervenes de terceiro disparadamente a mais fdfico. Imagimemos que temps A contra B. A denuncio da lide pode ser provocada pelo autor (A), que dever faz-lo j na petio inicial, e se provocada pelo autor j na petio inicial, vejamos que ela no ser feita pelo autor gerando interveno de terceiro, porque aqui o C ser ru tambm, a interveno de terceiro caracterstica s ocorrera. O que no quer dizer que no possa existir denunciao da lide feita pelo autor, ou s pleo ru, o ru o faz na constetao. O verbo denunciar aqui transitivo direito e indireto. Caso O ru denunciou a lide a um terceira pessoa. A denunciao da lide uma Ao, um demanda. Ao denunciar a leide se est demandando contra algum, esta se propondo um ao contra algum. Com a denunico da tem duas demandas na verdade. A denunciao da lide agrega s oficeee. Amplia objetivamente o processo. Essa Ao, essa demanda, que a denunciao da lide, uma ao regressiva. B diz pro juiz para trazes para ele reembolso dos prejuzos contra o denunciado. A terceira e ltima caracteristica da denunciao da Lide consiste no fato de ser uma ao regressiva eventual. eventual porque a denunciao da lide proposta para hipeste de um denunciante vir a perder a causa. O denunciante denuncia a lide para a hiptese de vir a perder a causa. Assim B diz que se perder a causa frente a A, que seja ressarcido por C, ento traga logo C para se perder no mesmo processo o juiz analise e mande o reembolso B por C. Temos duas demandas no processo, demanda A contra B e demanda de B contra C. Qual demanda ser analisada em primeiro lugar, analisa primeiro a demanda principal, porque se B ganhar na demanda principal, o juiz nem vai examinar a denunciao da lide, porque a denunciao da lige s serva para hiptese de B perder. Se B ganhou de A, A vai ter que pagar honrrios para B, mas B tambm ter que pagar os honorrios do advogado de C, pois B trouxe C para a demanda para ver sua demanda garantido. C no tem relao com A, o denunciado no tem relao com o adversrio do denunciante. A tem relao com B e B com C, s A que no tem com C. Suponhamos que C denunciado ru de B numa outra demanda (demanda dois- 02). C adversrio de B tambm, ento. Na demanda 01, C quer que B ganhe, porque se B ganhar na demanda um, B perde na demanda dois.

Questo Qual a posio preocessual do deunciado no processo principal? Existem trs concepes: 1 Concepo Para o nosso cdigo, o CPC expressamente diz que o denunciado o litisconsorte do denunciante contra A. Na demanda 01, C no tem interesse prprio, assim, C na demanda 01 litisconsorte de B, sendo legitimado extraordinrio, questa pacfica, s que o Cdigo diz q ele alm de litisconsorte do denunciante .Sempre que houver um litisconsorte entre um legistimado ordinrio e um legitimado extraordinrio esse listisconsrcio ser unitrio, coforme j vimo. Qual a natureza do litisconsorte formado entre denunciate ou denunciado? unitrio. Essa concepo a do Cdigo, e tambm a concepo majoritria. 2 Concepo Dinamarco entende que denunciado assitente litisconsorcial do denunciante. O que acaba no tendo na pratica nenhum diferena para a 1 Concepo, sendo apenas uma discusso de nomenclatura. 3 Corrente Nelson Nery diz que o denunciado seria assistente simples do denunciante, porque o interesse seria reflexo. Pensamento logico e razovel. Esse entendimento vai muito de encontro ao texto do Cdigo que prev expressamente como litisconsrcio. Apenas de pensamento razovek norev entimendo que prevalece. Questo Pode o juiz condenar o denunciado a ressarcir diretamente o adversrio do denunciante? Ao invs do denunciante pagar seu adversrio e ser ressarcido pelo denunciado? Do ponto de vista do direito material, isso no possvel, no possvel haver essa condenao direta, porque C (denunciado) no tem relao com A (adversrio do denunciante). Mas a Jurisprudncia criou um caso denunciao direta, no t previsto em lei, o caso por exemplo em que tenhamos a vtima, a seguradora, e quem causou o dano a vtima, quem causou o dano denuncia a lide a seguradora que vai reebols-la se a vtima ganhar a lide. Como nesses casos, a vtima ganha a causa, mas entra com a execuo contra quem causou o dano, mas o encontra insolvente, permitiu por questo de economia processual a possibilidade de entrar com execuo direta contra a seguradora que se imagina que sempre ter condies de satisfazer a execuo. 02 Observaes: 1 Observao O projeto de novo CPC generaliza essa possibilidade permitindo a condenao direta do denunciado em qualquer possibilidade. 2 Observao O art. 788 do CC/02 prev a possibilidade de a seguradora ressarci a vtima diretamente no caso de seguro de responsabilidade obrigatrio, se for seguro de responsabilidade obrigatrio, como, por exemplo, o DPVAT (que caso de seguro obrigatrio), a segurado responde diretamente vtima. Nesses casos no h nenhum problema, porque h dirieto material garantindo, a Lei permite expressamente, e, ento, no seria nem denunciao da lide, seria na verdade chamamento ao processo. O caso da constuo jurisprudencial do STJ para as outras hipteses de seguro, e no para as hipteses de seguro obrigatrio, que j encontra previso legal. Uma hiptese antiqussima de denunciao da lide, tradicionalissima de denunciao da lide, o caso de denunciao da lide quando houver evico. A evico perda de um bem para um terceiro, bem esse que a pessoas adquiriu de algum, ento, observe a pessoa adquire um bem de joo, e vem a perder esse bem para jos, jos consegue ganha bem da pessoa que comprou de joo, a pessoa

sofreu evico, porque comprou o bem de quem no dono, de quem no podia vender, e quem vendeu, joo, ter que indenizar a pessoa, a lei garante o adquirente dos riscos evico, quem vendeu responde pela evico, isto est no CC/02. Ento, se quem vendeu responde pela evico, isto um caso clssico de evico. Ento, o adquirente denuncia o vendedor, quando o terceiro propos uma lide contra o adquirente do bem. Peculiaridade de Denunciao da Lide na Evico A Denunciao da Lide nos moldes apresentados por Diddier um inovao do Cdigo de 1973. At 1973 no havia denunciao da lide, s que havia evico. Questo Qual o equivalente denunciao da Lide quando a denunciao da lide no existia? Existia um instituto chamado de chamamento autoria, no chamamento ao processo, nem nomeao autoria, um sistema que o misto desses dois ltimos, existia at 1973, e ele exisita para tratar dos casos de evico. O que era o chamamento autoria? O Chamamento autoria era o caso em que o sujeito demandava o comprador da coisa, o comprador chamava autoria o vendedor, e chamar a autoria era o comprador informar ao vendedor que ele o comprador estava sendo demandado em razo da coisa vendida, aspectivo informativo, e em segundo lugar, aspecto de ameao, saiba que se eu perder a lide, eu me voltarei em outra lide contra o vendedor, ento, uma amea de futura ao regressiva, a ao regressiva era uma ameaa. Perceba que a denunciao a lide no uma ameaa, mas j a prpria demanda. No chamamento autoria, o vendedor poderia fazer duas coisas, fazia nada, deixa pra l, aceita a possibilidade de lide futura, e a outra opo era a de o vendedor assumir o lugar do adquirente no processo (C assumia o lugar de B). O chamamento autoria deixou de exisitr, e foi substitudo pela denunciao da lide, a denunciao da lide no o chamamento autoria com outro nome, denunciao da lide uma outra coisa, serve ao casos de evico, mas serve de uma outra maneira. Na poca do chamamento autoria vigorava o art. 1.116 do Cdigo Civil de 1916, que dizia que havia uma obrigatoriedade do chamamento autoria, o chamamento autoria era obrigatrio no sentido de que se o adquirente no chamasse autoria, o ru adquirente no poderia entrar posteriormente com a Ao Regressiva, por isso se dizia que o chamamento autoria era obrigatria, porque se no fosse feito no seria possvel entrar com Ao Regressiva depois. O chamamento autoria deixa de existir em 1973, passando a ser substitudo pela denunciao da lide. A pergunta ento logo feita poca era a de se saber se a deunciao da lide seria naquele sentido tambm obrigatria? Lembre-se que o chamamento autoria s cuidava da evico, e a denunciao da lide cuida de qualquer direito de regresso inclusive da evico. Questo A Denunciao da Lide obrigatria? A no denunciao da Lide implica em perda do direito de regresso? art. 70 caput do CPC Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:

Assim pelo texto do caput do art. 70 a denunciao da lide obrigatria. Desde que o Cdigo saiu, a doutrina praticamente unnime disse que essa obrigatoriedade s pode dizer respeito aos casos de evico, h 40 anos, no nem mais discusso sobre isso. Ora como ort. 70 tem trs incisos, e a evio apenas o inciso I, s seria obrigatoria a deunciao da lide nos casos do inciso I, ou seja, s nos casos de evico que se voc no denunciar a lide que voc ir perder o direito de regresso. Porque o direito material s prev essa obrigatoriedade nos casos de evico. S que o art. 1.116 do CC de 1916 quer previa obrigariedade do chamamento autoria, quando nem havia denunciao da lide. Vem a doutrina tempos depois e diz que at mesmo nos casos de evio possvel cogitar hiptese em que a denunciao no obrigatria. Quando a denunciao for proibida, ela no pode ser ao mesmo tempo obrigatria. A denunciao proibida nos juizados especiais, e no procedimento sumrio. Assim, nesses casos se voc no denunciar, voc no perde direito de regresso, j que a prpria lei proibe a denunciao. Tambm no se perde direito de regresso quando a deunuciao for impossvel. Ela ser impossvel quando, por exemplo, fulano sofra uma evico em razo de um ato administrativo, a evico decorre de um ato administrativo, como quando o detran apreende o carro que fulano comprou de joo, porque o carro era na verdade roubado, como que fulano vai denunciar a lide se a evico for administrativa, com vai denunciar a lide se no h lide, pressupe-se lide, pressupe-se processo judicial, nesses casos ento no se perde direito de regresso. Questo Admite-se no Brasil a Ao Autnoma de Evico? Trata-se da cobrana da evico por ao autonoma e no por denunciao da lide. Seria possvel quando a deunciao da lide for impossvel ou probida, os dois casos mencionados acima. Hoje, boa parte da doutrina e da jurisprudncia dizem que a denunciao da lide nunca pode ser obrigatria. Perde-se apenas a possibilidade de discutir com o terceiro naquele primeiro processo, mas nada impedira de ser discutida num segundo processo. Essa corrente diz que o CC de 1916 no art. 1.116 de 1916 foi copiado pelo 456 do CPC de 73 que j nasceu obsoleto, obsolecncia do art. 456 do CPC de 1973. E alm disso outro argumento vedao do enriquecimento ilcito, pois por uma firula processual o ru perdeu o direito de regresso, o que estaria acobertando o enriquecimento ilcito. Este entendimento o que est consagrado no projeto de novo CPC, inclusive revogando expressamente o art. 456 do CPC. Relembrando art. 101, II do CPC ?? Questo O comprador pode denunciar a lide ao vendedor do vendedor (o D)? o comprador pode pular quem lhe vendeu e denunciar a lide ao vendedor do vendedor? Ou seja, amite-se no Brasil a denunciao da lide ao vendedor mediato? Admite-se no Brasil a chamada denunciao Per Saltum (pulando o vendedor imediato)? Se B denuncia a lide a C, nada impede que C denuncie a lide a D. Nem a E, e assim sucessivamente. O Cdigo no limita. J o projeto de novo CPC s se permite at D, o demais s por ao autnoma, no por denunciao da lide. A denunciao per saltum totalmente vinculada ideia de evico. O art. 456 do CC/02 um fssio legilativo.

Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. esse dispositivo que d magem que se admita a denunciao per saltum, estranho pois o adquernte no tem qualquer relao com o vendedor do vendendor, embora, estranho, a interpretao literal. Cassio Escapinela quem nos informa isso, com interpretao do art. 456 do CC/02 d margem a admitir-se a denunciao per saltum. J Humberto Teodoro admite a denunciao per saltum deve ser admitida, mas com uma poderao, um caso de solidariedade, todos os alienante respondem solidariamente perante o ltimo comprador. Se for para admitir a tese da denunciao per saltum, que se admita pela tica de Humberto Teodoro que a mais lgica. S que cria uma solidariedade muito extensiva, e por interpretao, o que no seria interessante. H porm quem no aceite a denunciao per saltum. Ignorando o art. 456 do CC/02, h quem defenda que esse artigo apenas consagra a possibilidade da denunciaes sucessivas, o que no seria per saltum, pois um aps a outroa, consagrando o que j admitido pelo CPC de 1973. trata-se do pensamento de Flvio Luiz Yarshell. Um outro autor, Athos Carneiro, defende que o Cdigo Civil permitiu a denunciao coletiva, no a sucessiva nem per saltum, para Athos o CC/02 permitiu que o adquirente podesse fazer a denunciao de todos os vendedores do bem, uma denunciao em bloco, uma denunciao coletiva. Em concuros deve se reproduzir toda essa discusso doutrinria. O projeto de novo cdigo acaba com isso, acaba com denunciao per saltum, admitindo apenas a denunciao ao vendedor imediato. Inciso III do art. 70 do CPC: III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. Trata-se de uma clsula de encerramente que abre a possibilidade de denunciao da lide para qualquer caso de direito de regresso. Sendo aberta para qualquer hiptese de regresso. Essa regra to ampla assustou alguns doutrinadores, que quiseram evasi-la. Dizendo que no caber denunciaod a lide em qualquer hiptese se isso ampliar demais o objeto do processo, criaram uma terminologia que j caiu muito em concuso, dizendo que a possibilidade do inciso trs s cabem no casos de direito de regresso oriundo de um negcio de transmisso de direito, trata-se de casos de garantir prpria, que garantia inerente aos negcios de transmisso. Essa interpretao to restrita, to restritiva, que nem nos casos de seguro caberia denunciao da lide. Essa intepretao tinha o propsto de fazer com que a denunciao da lide atrapalhasse o mnimo possvel o andamento do processo. O lder desse movimento o autor Vicente Grecco Filho. Veio outra parte da doutrina que entendeu que no tinha porque restringir, essa interpretao to restritiva impossbilitaria at a denunciao da lide em caso de garatia, garantia dada ao bem

atingido nesse sentido Barbosa Moreira e Dinamarco. As vezes o mesmo julgador admite e no admite com base ora na primeira corrente, e ora na segunda corrente. Segundo Diddier, se o juiz perceber que a denunciao tumutuar mais do que beneficiar, em caso de direito de regresso muito incerto, necessitando de muitas prova, poder o juiz determinar que se dicusta isso em outro processo. Mas sempre se admite denunciao quando h direito de regresso. Questo Pode o poder pblico demandado denunciar a lide ao servidor que praticou o ato? Sabemo que o servidor responde regressivamente, e o poder pblico responde diretamente ao administrado. H este questionamente devida a discusso a respeito das hipteses que acobertam o inciso III do art. 70 do CPC. No h vedao em tese quanto a possibilidade denunciao da lide contra o servidor. E o posicionamento que deve ser adotado principalmente em concursos da Advocacia Pblica.

PETIO INICIAL Requisitos da Petio Inicial: 1 Requisito: Forma Escrita. Ela vinculada por escrito, h porem alguma situaes em que admitese a postulao oral, postulao esta que vai posteriormente ser tranformada em escrito, isso acontece no mbito dos juizados especiais. Tambm se admite postulao oral na justia do trabalho, no Habeas Corpus, que tambm pode ser oral. Tambm admite-se na demanda protetiva de urgncia, pela mulher que se afirma vtima de violncia domstica, que pode formular oralmente a sua medida protetiva de urgncia. Tambm possvel a formulao oral de pedido de alimentos, a Lei de Alimentos prev essa possibilidade. 2 Requisito: A assinatura de quem tenha capacidade postulatria. J foi estudado este ponto inclusive com suas excesses. 3 Requisito: Direcionamento. A petio incial deve ser dirigida ao rgo jurisdicional competente. O endereamento da petio deve estar correta, sendo endereada para o juzo competente. Federal: Seo Judiciria, Sub-seo Exmo Sr Dr Juiz Estadual: Comarca s vezes a petio incial deve ser proposta perante o Tribunal, Madado de Segurana contra ato jurdicional, deve ser endereado para Tribunal quando chamamos de Egrgio Tribunal (endereado ao Egrgio Tribunal Exemo Sr Dr Desembargador/Ministro Relator do Egrgio Tribunal; ou Excelso para o STF, s quem Excelso o Supremo). neste momento, no momento de fazer o direcionamento que vai se aplicar tudo sobre competncia. Porque se indicada a Petio Incial ao Juizo incompetente a pea toda ser considerada errada. 4 Requisito: Qualificao das Parte. 4.1. Qualificao do Autor: Nome, estado civil, nacionalidade, endereo e a profisso (pessoa fsica, pessoa natural); Se for pessoa jurdica logicamente no se colocar estado civil, dever colocar que tipo de pessoa jurdica que ela , devendo indicar a pessoa competente para represent-la. O CNJ

baxou uma resoluo reivindicando a indicao do CNPJ e do CPF para no haver confuso com Homnimo, pessoas com nomes iguais. sito ou situado estao errados, o certo situado em, porque situado estar flutuando no local. Se o autor for o nascituro, nascituro no tem nome, devermos qualificar como nascituro de nome da me (genitora), no pode dizer nacionalidade nem nada j que ainda no nasceu. 4.2. Qualificao do Ru: Tudo que se disse para o autor valido para o ru, o deferente que o autor pode desconhecer algumas dessas informaes, caos em que dever se colocar nome completo ignorado, endereo ignorado. Se colocamos que o endereo do reu ignorado o autor dever pedir a citao por edital, n se poder colocar que o endereo ignorado e no final se coloque, se pea a citao por mandado. Se o ru incerto, a citao tambm dever ser feita por edital. Imagine ao possessria, por ocupao de um grupo de pessoas em um terreno. Seria impossvel entrar contra todo discriminados na petio, o que poderia ser feito, era discriminar alguns e dizer e contra todos os outros que l se encontrem, o projeto de novo cdigo admite que se discrimine o nome do lider e contra todos os outro, ou que se nomeie o nome do grupo, como no caso do MST. 5 Requisito da Petio Incial: Causa de Pedir. J estadamos a causa de pedir. 6 Requisito: Pedido. O pedido o requisito fundamental da petio inciail, o ncleo da petio inciial, to importante que iremos v-lo depois. 7 Requisito: Requerimento de Citao. O autor tem de requerer a citao do ru, uma exigncia ridcula, isso uma obviedade. Tanto que o projeto de novo cdigo retirou essa exigibilidade. Se no disse como o ru vai ser citado, ele ir ser citado por correio, porque a regra a citao por correio. 8 Requisito: Requerimento de Produo de Provas. Tambm uma ridicularidade. Tem que se colocar na petio expressamente o requerimento de petio das provas pelas quais se pretende aprovar o alegado na Petio Inicial, como s se vai mesmo produzir prova mais na frente, a maioria das pessoas fazem um requerimento bem genrico de tudo o possvel. No mandado de segurana no cabe outra prova do que aquela documental por isso n poder se requerer todos os meios de prova, s as documentais, todos meios de provas documentais. 9 Requisito: Petio inciail deve estar acompanhada dos documentos indispensveis a propostura da petio. Ou indipensvel por expressa previso legal. A Lei impoe que voc junte esse ou aquele documento. Procurao indispensvel por exepressa previso legal, o titulo executivo na execuo, a planta do imvel na ao de usucapio. A prova escrita na Ao Monitria. H tambm os documentos indipensveis por causa do autor, o autor na petio inicial tornou o documento indispensvel, quando o autor faz referncia ao documento na petio inicial, ele tornou o documento indispensvel j que fez a demanda com base nele. E se o autor no est com o documento em mo, ele deve informar ao juizo isso, e pedir parte com que se encontra a exibio do documento.

10 Requisito: A atribuio de valor causa. O autor tende a atribuir valor causa, e isto tem que constar na petio inicial. O valor da causa tem mltipla funo no processo. O valor da causa serve por exemplo como fator para definir competncia, serve como fator para definir qual o procedimento a ser adotado, serve como base de clculo para as custar processuais, base de calculo para as multas processuais. Ento se o valor da causa tem multiplas funes, jamais deve se colocar na prova que atribui-se a causa o valor de 1000 reais para fins meramente fiscais, isso est errado, porque o valor da causa no tem fim meramente fiscal, mas multiplas funes. Na prova vai se colocar que o valor da causa de o valor de tanto e ponto final, se houver dois autores deve se colcoar no plural, os autores do tal valor a causa, no deve se colocar, d-se a causa o valor tal. O valor da causa em real, no se pode colocar, por exemplo, 10 salrios mnimo. E toda causa tem um valor, no se pode colocar atribui-se a causa valor inestimvel, no pode. Existem duas espcies de valor da causa: Existe o valor da causa por determinao legal: Ou seja, aqui o autor, ele tem que simplemente seguir o modo que a Lei impe para calcular o valor da causa, a Lei impe o modo como se deve colocar o valor da causa art. 259 14 do CPC. Se eu cumulo dois valor, ento o valor da causa soma dos dois valores. Quando se tratar de prestaes sucessiva, pegase a soma dos valores de 01 anos. A segunda espcie de valor da causa: Causa que no se encaixa em nenhuma das hipteses do art. 259 do CPC. Assim, se o pedido no tem valor certo, exemplo, ao de guarda de filho, e qual o valor de um filhos? H aes que no se encaixa no art. 259, nesse caso mesmo sem base legal o autor da ao dever arbitrar um valor. Tem de colocar valor da causa, no porque se trata de guarda do filho que ele vai poder colocar valor inestimvel. Questo Como se controla atribuio de valor da causa? Ou o juiz de ofcio, na primeira hiptese muito fcil o juiz controlar, pois se no estabelecido o valor de acordo com a Lei muito fcil detectar. Agora no segundo caso, quando arbitrado pelo autor, dever o juiz controlar pela razoabildiade.
14 Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

E o ru tambm pode impugnar o valor da causa, pelos mesmo fundamentos. A impugo ao valor da causa feita em pea separada da contestao. E a deciso sobre o a impuganao do valor da causa impunada por agravo de instrumento. Mas uma pea em separado. No projeto de novo cdigo se colocar com argumento de defesa, no sendo uma pea em separdo s para isso. Imaginem que o sujeito pea 300.000 reais. Se o sujeito pedir 300.000 o valor da causa ser 300.000 reais. As vezes a pessoa ru e fica indignado com o valor da causa, mas se o valor da causa o valor do pedido, ento no h o que se questionado pelo ru. J quando se trata de ao de como no caso de indenizao por danos morais, diddier foi chamado de gordo, o ru no pdoer impugnar o valor da causa, porque o seu pedido igual ao valor da causa e vice-versa. O que pdoer o autor contestar o o valor do pedido, no entanto se autor pede indenizao de 2000 reais, e atribui o valo da causa em 1 milhao, ai ento far total sentido o autor impugnar o valor da causa. Quando o autor faz pedido genrico sem atribuir valor, e estabelece valor da causa em por arbitramento do autor, ento, o ru poder impugnar o valor da causa com base na razoabilidade aplicada pelo autor. Vicicitudes da Petio Inicial: Emenda da Peito Incial: Emendar a Petio Inciail Retific-la, Corrigi-la, Consert-la. Se a petio incial tem um defeito o juiz tem o dever de manda o autor emendar. Existe um dever de mandar emendar, e um direito emendar, o juiz no pode deferir a petio incial sem que mande o autor emendar, a emenda em 10 dias. Isso uma manifestao do princpio da cooperao, o princpiio da cooperao se concretiza no artigo que prev a Emenda e o art. que prev a emenda o art. 284 do CPC. Alterao da Petio: Alterar a petio inicial trocar um de seus elementos. A alterao pode ser objetiva, quando se busca trocar o pedido ou a causa de pedir, a alterao pode ser subejtiva quando se busca trocar o ru. A mudana objetiva troca a causa de pedir, a subjetiv trocar o ru 9art. 246 do CPC. At citar o ru, pode ser trocado o ru. J a alterao objetiva mais complexa. A alterao objetiva pode ser feita at a citao, at a citao ela possvel, ela no pode ser feita depois do saneamento, e entre a citao e o sanemaneto possvel alterar pedido ou causa de pedir, possvel sim, desde que o re consinta, o que o cdigo determina. Aditamento: acrescentar algo a petio inciail. O aditamento do pedido pode ser feito at a citao, pode se acrescentar pedido novo at a citao, art. 294, depois da citao at o saneamento pode se trocar o pedido, mas aditar no, no confunda. Reduo da Petio Inicial: A reduo da petiao reduzi, tira algo dela. Pode ocorre de vrias maneira, fazendo um acordo em relao ao pedido, renuncia ao pedido, desistir em relao a um pedido, no existe um artigo que cuida da reduno, porque a reduo pode se dar de vrias maneiras. tanto a nomeo a autoria como a sucesso processual so hipteses de susbstituio processual do ru, mesmo depois da citao, sendo excees a regra aqui ditas. Indeferimento da Petio Inicial: trata-se do juizo de rejeio liminar da petio incial, que o indeferimentos, o juiz ao indeferir a peito inicial, ele sequer cita o ru, por isso que o indeferimento sempre liminar, porque ele feito antes de citar o ru. Lmebrando que o juiz s pode infereir se antes mandar imendar.

um deciso muito peculiar, porque um deciso tomada a favor do ru, mas sem sequer ouvi-lo. Caso o re apresente sua defesa alegando queste quer teriam levado ao indeferimento se o juiz tivesse observado antes, o juiz poder extinguir o processo acatando a defesa, mas no mais por indeferimento, mas por falta de pressuposto processual, por exemplo. Assim, se inferecimento mesmo no haver pagamento ou condenao de horrio em favor do ru, porque o ru sequer se defendeu. Se o juiz indefere a petio inciail e extingue o processo. Cabe apelao e esta apelao permite juizo de retrao, uma apelao peculiar, porque permite juizo de retratao. Isso uma peculiaridade. Se o juiz no se retratar, ele manda que a apelao suba ao tribunal, sem contrarozes do ru. Trata-se de outra peculiaridade, o ru nem foi citado, ele t em casa, para que vai se intimar o ru para apresentar contrarazoes, por isso o juiz pode se retratar e encaminha a apelao ao tribunal sem contrarazes, se o tribunal aceitar a apelao dever mandar desce o processo para que se intime o ru. O indeferimento pode ser total ou parcial. O indeferimento total o que encerra todo o processo, o indeferimento total extingue o processo, s que o indeferimento pode ser parcial, ele vai atingir apenas um pedao da petio inicial, se o indeferimento for parcial o processo no se extingue, e, portanto, o caso vai ser de agravo de instrumento, o recurso vai ser de agravo de instrumento, e o ato no vai ser uma sentena, o indeferimento parcial uma deciso interlocutria. O indeferimento pode ser com ou sem exame do mrito. Esse um outro problema, ns tendemos a achar que o indeferimento sempre sem exame do mrito, na verdade ele em regra sem exame do mrito, mas existe indefericmento com exame do mrito quando chamado de improcedcnia prima facie ou de imprcedncia liminar.

Improcedncia com Exame de Mrito Esta se subdivide em improcedncia liminar e a improcedncia prima facie. Improcedncia prima facie: Subdivide-se em duas hipteses. No h uma sistematizao no CPC. Embora ambas sejam hipteses de improcedncia prima facie no existe uma parte do cdigo dedicada exclusivamente a fazer o regulamento geral da improcedncia prima facie, so regras avulsas sem fazer uma regulamentao adequada. Primeira hiptese de Improcedencia Prima Facie: 1 Improcedncia em razo da prescrio ou improcedncia em razo da decadncia, que decorrem do art. 295, IV ou do art. 269, IV, CPC. Para o juiz indeferir por prescrio ou decadncia, ele precisa poder conhecer de oficio a prescrio ou decadncia, j que o ru na improcedncia prima facie ainda no foi citado. Ento, o juiz s poder dar improcedncia prima face de prescrio ou decadncia se ele poder conhecer de oficio. Quanto decadncia, o juiz s poder conhecer de oficio a decadncia, se se tratar de decadncia legal, em se tratando de decadncia convencional no o pode. J em se tratando de prescrio o cdigo de processo o pargrafo quinto do art. 19 do CPC autoriza que o juiz reconhea de ofcio qualquer prescrio, porque o cdigo de processo assim no restringe. H muita discusso sobre a possibilidade de reconhecimento de ofcio da prescrio, o cdigo no restringe, mas a doutrina pondera muito sobre isso, dizendo que no h sentido normativo do juiz reconhecer de ofcio uma prescrio que envolva direito disponvel, a doutrina critica isso, assim critica o juiz reconhecer de ofcio prescrio contra o trabalhador ou contra o consumidor, por exemplos. Transitada em julgada a deciso nesse caso (improcedncia prima facie por prescrio ou por decadncia), cabe ao escrivo expedir uma carta para o ru comunicando a sua vitria. Porque veja que o ru no foi citado, e mesmo assim j ganhou, e ganhou no mrito. Isso est no pargrafo 6 do art. 219 do CPC. E repare que se aplica a outra hiptese de improcedncia prima facie (segunda hiptese que ser tratada logo abaixo), e embora esta regra esteja prevista apenas para a prescrio e decadncia ela se aplica tambm para segunda hiptese de improcedncia prima facie para fechar o sistema, pois se trata deve se tratar de um sistema coeso, embora o cdigo no tenha sistematizado da forma devida. 2 Improcedncia nas Causas Repetitivas: Art. 285-A do CPC. Improcedncia Liminar nas Causas Repetitivas. Ocorre geralmente naquelas causas repetitivas, nas causas de massa, em que no h necessidade de produo de prova em audincia, sendo causas de massas que se resolvem apenas com base em prova documental. Caso J haja entendimento firmado no sentido de que aquelas causas sejam julgadas improcedentes, se essas causas j possuem entendimento firmado, se j sabe o entendimento, e no h necessidade de produo de prova em audincia, o art. 285-A do CPC autoriza a improcedncia prima facie nessas causas. A interpretao atual do dispositivo no sentido de que ele deve ser aplicado se o entendimento pela improcedncia for entendimento j consolidado no respectivo tribunal, casos em que o tribunal j entenda pela improcedncia.

Pela leitura literal do art. 285-A aponta que basta que o juiz entenda daquela maneira, no entanto, a jurisprudncia determina outro entendimento, entendendo, que necessria a consolidao do entendimento do tribunal a que vinculado o juzo. O projeto de novo cdigo adota enunciado nesse sentido, no sentido dessa jurisprudncia. Com a introduo a sete anos atrs desse dispositivo a OAB caiu em cima, entrando com uma ADIN. Mas no h sentido nenhum no entendimento de que tal dispositivo seja inconstitucional, pois problema teria se fosse caso de procedncia antecipada sem nem citao do ru. Trata-se aqui de simples julgamento antecipado da lide. O art. 285-A permite apelao, e essa apelao permite juzo de retratao. No se retratando o juiz, a apelao vai para o tribunal, a apelao chegando ao tribunal, chegar com contra-razes, nesse caso tem que ter contrarazes, e apelao da sentena nesse caso exige contrarrazes, a apelao em regra que indefere a inicial no exige contrarrazes, mas nesse caso o dispositivo 285-A assim o exige, e assim como esta regra se aplica a essa hiptese de improcedncia prima facie, tambm esse entendimento vai se aplicar a primeira hiptese de improcedncia prima facie, no caso de prescrio e de decadncia, formando assim um sistema de regra para aplicar a todas as improcedncias prima facie, uniformizando o procedimento nesses mesmos tipos de casos. Indeferimento da Petio Inicial Sem o Exame do Mrito Esta regulado no art. 295 do CPC. A inpcia a primeira hiptese de indeferimento da petio inicial sem exame do mrito. Petio inepta uma petio inapta. A inpcia um defeito da petio inicial que se relaciona com o pedido ou com a causa de pedir. O cdigo enumera as hipteses de inpcia no pargrafo nico do art. 295. Considera-se inepta a petio inicial que: Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) - A doutrina acrescenta aqui o caso de quando o pedido ou causa de pedir so formulados de maneira obscura. II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) - Inpcia por incoerncia. III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Inpcia quando o pedido for juridicamente impossvel. IV - contiver pedidos incompatveis entre si. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Quando a petio contiver pedidos incompatveis entre si. Peticao que h vrios pedidos formulados, mas eles no se compatibilizam entre si. Art. 50 da Lei 10.931 Essa hiptese a de que se o sujeito um devedor bancrio de contrato imobilirio, e esse devedor vai a juzo pedindo para revisar a sua divida ele esta discutindo a sua divida imobiliria com o banco, ele tem que dizer na petio inicial o quanto deve, se ele no disser isso, a petio ser inepta. Hiptese de inpcia prevista na legislao extravagante. 2 Segunda hiptese de indeferimento sem exame de mrito hipteses de carncia de ao. Se h carncia de ao, o juiz indefere a petio inicial sem exame de mrito, isso est nos incisos.

II e III15 do art. 295 do CPC. Ilegitimidade e falta de interesse processual. 3 Terceira hiptese de indeferimento sem exame de mrito quando h erro no procedimento. O cdigo neste ponto diz que o juiz s vai indeferir a petio inicial, se no poder adequar o procedimento, se no puder corrigir o procedimento. O problema que no se consegue apontar um caso em que o juiz no pode corrigir, por mais grave que seja o erro no procedimento, o juiz sempre poder apontar o procedimento correto e encaminha para o correto procedimento. Assim o juiz s indefere nessas hipteses se h m vontade, pois o cdigo diz que so ocorreria o indeferimento se no houver como corrigir, e sempre h como corrigir, por isso que no projeto de novo cdigo nem se prev mais essa hipteses como hiptese de indeferimento da petio. Pedido O pedido o ncleo da petio inicial, porque o pedido delimita a atividade jurisdicional, fixa o objeto litigioso. A doutrina costuma a dividir o pedido em duas dimenses, o pedido imediato, que uma das dimenses do pedido, e o pedido de deciso, o pedido para que o juiz decida a causa, obviamente o pedido de uma deciso favorvel ao autor. E o pedido mediato, ou a dimenso mediata do pedido, o resultado, o bem da vida, que se pretende, pede ao juiz a entregar o dinheiro, a entregar o imvel, etc. Temos a deciso que se quer e o resultado que se espera. O pedido tem que preencher alguns requisitos, quatro so os requisitos do pedido, o pedido h de ser certo, h de ser determinado, claro e concludente, e podemos chamar tambm de coerente, so os quatro atributos que o pedido tem que ter. Os atributos do pedido so tambm atributos da sentena, os atributos da sentena so os mesmo atributos que o pedido tem que ter. Clareza e coerncia, ns j vimos. Pois isso gera inpcia como visto. Certeza e determinao que ainda no vimos. Pedido Certo o pedido expressamente formulado. Formulado de maneira expressa na petio inicial. O contrrio de pedido certo o pedido implcito. A regra a de que no se admite pedido implcito, o pedido h de ser certo. 15

II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

Agora, h excees, h hipteses, h casos em que a lei admite a existncia de um pedido implcito, ou seja, a Lei reputa formulado um pedido que no foi formulado. Quer dizer, o sujeito no pediu aquilo, mas para todos os efeito como se ele tivesse pedido, quando a lei admite pedido implcito, admite para todos os efeitos. Se a Lei autoriza pedido implcito, autoriza que seja formulado pedido que no foi formulado, e o juiz no autoriza esse pedido, ou no faz meno a este pedido implcito, ele, o juiz, estar proferindo uma deciso omissa. Exemplos de Pedido Implcitos Admitidos em nosso Sistema, o que quebra a regra de que o pedido tenha que ser certo: Pedido de Condenao as Verbas de Sucumbncia; Pedido de Correo Monetria e Juros Legais; Pedido Relativo a Obrigao de Prestaes Peridicas. Quando se vai a juzo pedindo uma obrigao que tem prestaes peridicas, as prestaes futuras, as prestaes vincendas, as prestaes vindnias, se reputam includas no seu pedido, mesmo que o requerente se cale, as prestaes vindnias ou vincendas esto inclusas no seu pedido. Pois se no fosse assim, esquecido o requerimento das pretaes vincendas, todo ms, o requerente teria que entrar com mais uma ao, art. 290 do CPC. H pedidos implcitos mais polmicos: Pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos. Para muito trata-se de um pedido implcito, mesmo que o autor da ao de alimento nada fale, o juiz tem analisar o pedido de alimentos provisrios. Pedido de Alimentos na investigao de paternidade, para muitos implcitos, professor Cristiano chaves, por exemplo, defende isso, Didier no concorda. Mas h quem defenda isso. Pedido Determinado: O pedido determinado o pedido delimitado em relao a o que , e ao quanto. O requerente diz o que quer e o quanto quer. H, porm, casos em que se admite pedido genrico. Pedido Genrico excepcionalmente admitido. Pedido Genrico o pedido indeterminado em relao ao quanto, pedido esse que em alguns casos pode ser formulado, chamado de pedido genrico, ou de pedido ilquido ou indeterminado, o pedido indeterminado em relao ao quanto, ele possvel nas hipteses do art. 286. Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; - A ao universal toda aquela que tem por objeto uma Universalidade de coisas. Ao que visa obter um patrimnio, se o autor no puder individuar na petio inicial os bens demandados. II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do ato ou do fato ilcito; Aqui o caso da Ao Indenizatria, o requerente quer uma indenizao, mas no sabe ou no tem como precisar de logo o tamanho do prejuzo, nesses casos, a ao, o pedido pode ser ilquido. As pessoas se valem desse dispositivo para pleitear danos morais, sem dizer o valor adequado, para Didier isso um absurdo pois nada falta para dizer o quanto em danos morais, mas o STJ admite que ao para pleitear danos morais, seja movida com pedido genrico, isso com base

no inciso II. III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Aqui s se pode saber o quanto vai requerer, quando o ru praticar determinado ato, quando, por exemplo, o autor precisa ter acesso a alguns documentos que esto na posse do ru para saber o quanto, o valor a ser condenado o ru. Interpretao do Pedido: Art. 293 do CPC Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais. O dispositivo prega uma interpretao restritiva do pedido. Mas note que a primeira parte fala da interpretao restritiva, e a segunda do pedido implcito. Misturou-se interpretao do pedido e pedido implcito. O STJ tem dado decises no sentido de que o pedido tem que ser interpretado conjuntivamente, deve ser interpretado de acordo com o conjunto da pea exordial. Resp 1049560, julgado de novembro de 2010, trata-se de uma deciso paradigmtica, que revela um dado importante, pois se o pedido uma declarao de vontade, ele tem que ser interpretado de acordo com duas regras do cdigo civil, que regulam a interpretao de vontade, e so totalmente compatveis com o CPC. So os arts. 112 e 113 do CC/02. Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao. O STJ no mencionou expressamente os art. 112 e 113 do cdigo civil, mas disse praticamente, literalmente, a mesma coisa. O art. 302 do CPC fala da contestao do ru Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: (...) III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Assim como o pedido, no se admite a defesa genrica, mas a defesa assim como o pedido tambm deve ser analisada em seu todo, no admitido confisso do ru quanto a pedido do autor que embora no impugnado expressa e diretamente no seja compatvel com a tese de defesa em seu todo. Cumulao de Pedidos: A Cumulao de Pedidos h quando em um nico processo mais de um pedido houver sido formulado. A Cumulao de pedidos pode ser homognea ou heterognea. A cumulao de pedido homognea quando formulados pela mesma parte. Agora a cumulao heterognea quando feita por pessoas diversas no mesmo processo, fazendo com que o processo passe a ter dois pedidos, mas no provenientes de uma mesma pessoa, quando acontece, por exemplo, quando o ru reconvm, quando o ru reconvm, acrescenta-se ao processo um novo pedido. Tem o pedido do autor e o pedido do ru, juntos fazem o mesmo processo. A cumulao ainda pode se dividir em cumulao inicial e em cumulao ulterior. Ora, a cumulao inicial quando o processo j nasce com vrios pedidos formulados/cumulados. A cumulao superveniente ou ulterior quando o pedido acrescentado ao longo do processo.

Veja, que o que acontece com a reconveno, quando o pedido chega ao processo depois que este j esta instaurado. Essas duas classificaes da cumulao de pedido so interessantes saber, mas no so as mais importantes, mas sim aquela que divide a cumulao de pedidos em prprio e imprprio, essa a mais importante diviso de cumulao de pedidos. A cumulao prpria quando regida pela partcula e. Formulam-se vrios pedidos, para que todos eles sejam acolhidos. Se quer tudo o quanto se pede, tudo o quanto se pediu pode ser acolhido simultaneamente, por isso se chama cumulao prprio pois se quer de fato tudo ao mesmo tempo, se quer de fato uma cumulao. A cumulao prpria se divide ainda em cumulao prpria simples e em cumulao prpria sucessiva. Na cumulao prpria simples os pedidos no tm relao entre si, o acolhimento de um no depende do acolhimento do outro. Ento, os dois podem ser rejeitados, os dois podem ser acolhidos, um pode ser rejeitado e o outro acolhido. Exemplo mais bvio o da cumulao de danos morais com danos materiais. J no caso da cumulao sucessiva acontece o contrrio, pois na cumulao sucessiva, o acolhimento de um pedido, depende do acolhimento do outro. O autor quer os dois, mas s ter um se tiver o outro, o acolhimento de um depende do acolhimento do outro. Exemplo, investigao de paternidade e alimentos, o autor quer os dois, mas s ter alimentos se ganhar a investigao de paternidade. H entre os pedidos uma relao de dependncia. S se ter o pedido b se antes obter o pedido a. Na Cumulao Imprpria o que regra a partcula ou, ou seja, vrios pedidos so formulados mas apenas um deles pode ser acolhido, por isso cumulao imprprio, pois embora vrios pedidos apenas um deles pode ser acolhido, se quer apenas um deles. A cumulao imprpria se divide em cumulao eventual ou subsidiaria, e cumulao imprpria alternativa. Na Cumulao Subsidiria ou Eventual, o autor formula um pedido para a hiptese do primeiro ou mais importante no ser acolhido. Ele diz juiz, eu quero pedido A, mas quero pedido B, se no for possvel ter o pedido A, o pedido A o pedido que o autor quer, mas se no for mais possvel ter, ele se contenta com o pedido B, note que h uma hierarquia entre os pedidos, e essa hierarquia muito importante, porque o juiz s pode analisar o segundo pedido, se rejeitar o primeiro. E se o juiz acolher o segundo, o autor poder recorrer, mesmo o autor tendo ganhado quanto ao segundo pedido, o autor poder recorrer, porque para ele, o autor, o mais importante o primeiro pedido, e no o segundo, o que queria mesmo era o primeiro pedido. A cumulao eventual ou subsidiria est prevista no art. 289, e ela tem a seguinte formulao b s se no a, porque s terei o pedido B se no tiver o pedido A, enquanto na sucessiva s teria b se tiver a, j na eventual ou subsidiria o autor s quer um, quer prioritariamente o primeiro pedido. J na cumulao imprpria alternativa no h ordem de preferncia, para o autor tanto faz, tanto faz ser a ou ser b, ele no estabelece isso ou aquilo, tanto faz, como no tem preferncia chama-se cumulao imprpria alternativa. E como no tem preferncia no h uma ordem a ser observada, exatamente porque no h essa ordem, se o autor ganhar o segundo pedido, ele no vai poder recorrer, porque para ele o segundo pedido to importante quanto o primeiro. No h previso expressa da cumulao alternativa. A cumulao alternativa admitida partindo-se

da premissa de que quem pode o mais pode o menos, no h previso expressa da cumulao alternativa, mas como o autor pode estabelecer a ordem, tambm poder o menos, querendo pode no estabelecer a ordem. Distino entre Cumulao Alternativa e Pedido Alternativo: Pedido Alternativo um pedido que se refere a uma obrigao alternativa. Uma obrigao alternativa quando ela pode ser cumprida por mais de uma prestao, trs bodes e um cavalo, um exemplo lcito de obrigao alternativa. A obrigao alternativa uma obrigao s, mas que pode ser cumprida de mais de uma maneira. Aqui h um pedido s, pois s se quer a obrigao alternativa, o pedido um s, e s o pedido da obrigao alternativa, um s pedido que se chama alternativo porque se refere a uma obrigao alternativa, e que por ser obrigao alternativa pode ser cumprida de duas ou mais maneira. J a cumulao alternativa so pedidos cumulativos. O pedido alternativo est previsto no art. 288 do CPC. Assim, o pedido alternativo um s pedido que pode ser acolhido de mais de uma maneira. E a cumulao alternativa mais de um pedido, dentro dos quais s se pode ter acolhido um. Agora, imaginemos as seguintes trs situaes: 1 Primeira Situao: Imaginemos me e filho em litisconsrcio, o filho pleiteando investigao de paternidade, a me pleiteando indenizao pelas despesas do parto. Estamos diante de cumulao de pedidos, temos uma cumulao de pedidos heterognea, em que cada pedido feito por um sujeito, cumulao de pedidos prpria, pois se formulam pedidos para que todos sejam acolhidos, simples ou sucessiva? Com a me s ganhar se o filho ganhar, preciso que seja reconhecida a paternidade para que a me seja indenizada, trata-se, ento, de uma cumulao sucessiva. Trata-se de um litisconsrcio, em que cada litisconsorte formula um pedido, em que o pedido de um depende do pedido do outro, o litisconsrcio , ento, um litisconsrcio sucessivo, que aquele formado em razo de uma cumulao sucessiva heterognea, por isso que esse assunto no foi dado na aula de litisconsrcio. 2 Segunda Situao: Entra-se na justia, formulando o pedido de condenao de Joo, se caso no for possvel o acolhimento de condenao de Joo, que ao menos se condene Jos, embora o que se queria mesmo era a condenao de Joo. Temos aqui uma cumulao de pedido, pedidos formulados pelas mesmas pessoas, mas dirigidos a pessoas diferentes, a cumulao imprpria, porque se quer que condene Joo, e s se no der para condenar Joo, que se condene Jos, h aqui litisconsrcio. Litisconsrcio passivo. S que litisconsrcio curioso, porque eles no se gostam, um vai se virar contra o outro, porque um ser condenado s se o outro no for, ento, para se livrar um vai ter que ajudar a demonstrar que o outro deve ser condenado. Trata-se de um litisconsrcio formado em razo de uma formulao eventual. Trata-se do chamado litisconsrcio Eventual. 3 Terceira Situao: Fred devedor contumaz no sabe para quem deve, vai a juzo e prope uma consignao em pagamento. Pedindo ao juiz que se consigne em pagamento para Joo ou para Jos, pede que o juiz tome o pagamento, e para ele tanto faz para quem vai o pagamento, o que a parte quer se livrar da divida. Veja que existe uma cumulao de pedidos, a parte quer consignar em pagamento para A ou quer consignar em pagamento para B. Trata-se de cumulao imprpria alternativa, e que gerou litisconsrcio, poderia no ter gerado mas gerou um litisconsrcio, o nome

desse litisconsrcio o litisconsrcio alternativo. Requisitos para que se Possa Cumular Pedidos: 1 Primeiro Requisito O juiz tem que ser competente para todos eles; 2 Segundo Requisito Compatibilidade entre os pedidos. Os pedidos ho de ser compatveis entre si; Se no forem, a petio ser inepta. Esse requisito s se aplica a cumulao prpria, a cumulao imprpria, ela pressupe que os pedidos sejam incompatveis, na verdade, porque no sero mesmo adotados/colhidos cumulativamente pelo juzo. 3 Terceiro Requisito Os pedidos ho de tramitar pelo mesmo procedimento, de modo que se para cada pedido corresponder um tipo de procedimento, o autor ter de cumula-los pelo procedimento ordinrio. Ento, se o autor quer cumular consignao com condenao a indenizao, o procedimento ordinrio deve ser utilizado, pois o procedimento ordinrio um procedimento padro - art. 292 do CPC.

Resposta do Ru Resposta do ru um gnero que engloba todas as possveis manifestaes do ru. No confunda resposta do ru com defesa do ru, pois a defesa do ru apenas uma das possveis respostas do ru, resposta uma designao genrica que engloba todas as possveis manifestaes do ru diante da petio inicial. Assim, o ru pode contestar, o ru pode ser revel, a revelia o silencio do ru, o ru pode reconhecer a procedncia do pedido, o ru pode impugnar o valor da causa, o ru pode pedir a limitao do litisconsrcio multitudinrio, o ru pode pedir a revogao da justia gratuita concedida ao autor, o ru pode reconvir, que uma outra modalidade de resposta do ru, que no defesa reconveno, o ru pode alegar incompetncia relativa, impedimento e suspeio do juiz, que uma outra modalidade de resposta. Repare que dessas manifestaes do ru, duas j estudamos, que a impugnao da causa e o pedido de limitao de litisconsrcio, uma no iremos estudar. Vamos comear a estudar com a contestao. Contestao: Antes, precisamos compreender o que significa a palavra exceo. A palavra ao esta para a petio inicial assim como a palavra exceo est para a contestao. Por isso tem que se saber o que significa a palavra exceo. A palavra exceo pode ter trs acepes diversas para o direito do processo. Pode significar o direito de defesa constitucionalmente garantido, que j foi estudado quando estudamos contraditrio no incio do curso. A segunda acepo a de exceo substancial, exceo em sentido substancial, exceo substancial um direito, um tipo de direito, agora a peculiaridade desse direito que ele um contradireito. Contradireito significa ser um direito que se exerce contra um outro direito, da o nome contradireito, porque um direito contra o outro. Algum lhe vem cobrando um direito, algum lhe cobra o direito, se tiver uma exceo substancial, se ter um direito contra o direito que est lhe demandando, um direito contra um outro direito demandado, por conta disso a exceo substancial no nega o outro direito, ela supe esse outro direito para aniquil-lo. Algum vem contra o ru alegando que tem direito contra o ru, mas se o ru alega um contradireito, ele alega direito que se existir o direito que aniquilara o direito do autor, no se nega o direito do autor, na verdade o reconhece, s que se alega o direito que acaba com o direito do autor, a relao entre o direito e o contradireito semelhante a relao entre o veneno e o antdoto, o antdoto um veneno tambm, s que um contraveneno cujo propsito aniquilar outro veneno, sendo ingerido pela pessoa que j esteja envenenado, tanto que se for tomar um antdoto sem estar envenenado, a pessoa ento ir se envenenar, pois no ir combater um veneno mas prejudicar o organismo de quem o toma.

Exemplos: 1 Exemplo Exceo de Contrato No Cumprido: um exceo substancial porque um contradireito, o ru tem o direito de dizer que no cumpre sua parte enquanto o autor no cumprir a sua tambm. A exceo de contrato no cumprido na verdade no nega de que quem no esta cumprindo no tenha o direito, apenas exige-se que a outra parte cumpra tambm com o seu dever. 2 Exemplo Prescrio, a prescrio o direito de no pagar uma dvida que existe, mas que est prescrita, tendo o ru o direito de no pagar mais, se assim o quiser. A prescrio um exemplo histrico de exceo substancial. 3 Exemplo O Direito de Reteno, o sujeito pede uma coisa de volta, o ru poder dizer que no devolve at que o autor pague as benfeitorias, quem alega a reteno no nega o direito do demandante, na verdade o supe. 4 Exemplo O Benefcio de Ordem do Fiador, o fiador tem direito de alegar o beneficio de ordem, que se v primeiro ao patrimnio do devedor. 5 Exemplo Compensao A compensao para muitos, inclusive para Didier, uma exceo substancial, a parte vem cobrar a divida e o ru afirma que o autor tambm tem uma divida para com o ru, e compensa, anulando assim o valor demandado. Para Pontes de Miranda no exceo substancial, porque para pontes compensao extingue o credito, e para Pontes a exceo substancial s neutraliza o direito, e no extingue o direito, como a compensao extingue o credito, o direito, para Pontes no a compensao exemplo de exceo substancial, para ele compensao um contradireito extintivo, h essa polmica, e em razo disso interessante no citar ela como exemplo de exceo substancial, mas caso questionado sobre a compensao interessante falar sobre essa polmica. Art. 190 do CC/02 Art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso. Exceo substancial um direito, e embora um contradireito, tambm prescreve. Credito prescrito no pode ser cobrado nem contraprestado, se prescreve para prestar tambm prescreve para contraprestar, assim embora Miranda no aceite a compensao como exceo substancial. Assim, numa prova sobre prescrio de exceo substancial interessante mencionar sobre compensao pela escassez de exemplos. A exceo substancial vem no processo como defesa, ser deduzida no processo como defesa na contestao, no por reconveno, o ru no reconvm para exercitar uma exceo substancial, o ru contesta, a exceo substancial uma defesa. A exceo substancial no fato, direito, assim no se pode dizer que ele fato extintivo, modificativo e impeditivo do direito do autor. A exceo substancial nunca impede que o direito nasa, o que ocorre com o fato impeditivo, a exceo substancial extingue ou anula o direito, j a exceo substancial ou modifica ou extingue o direito. 3 Terceira acepo da exceo substancial A terceira acepo a exceo como defesa, tudo que o ru alegar em sua defesa uma exceo, qualquer defesa. E aqui que relacionamos a contestao, a contestao o instrumento da defesa, o instrumento pelo qual o ru apresenta as suas defesas, todas elas. Defesa a acepo que mais interessa ao processo civil. Enquanto exceo substancial esteja mais relacionada ao direito material, a exceo substancial ainda uma das espcies de defesa. Classificao das Defesas J estudamos a classificao das aes, vamos agora para a classificao das defesas.

1 Primeira Classificao Divide a Defesa em Defesas de Mrito e Defesas de Admissibilidade: Se a Defesa contra o acolhimento de um pedido, se o ru traz uma defesa cujo propsito impedir que o juiz acolha o pedido, a defesa defesa de mrito, j se a defesa para que o juiz nem examine o pedido, ai j se trata de uma Defesa de Admissibilidade. Incompetncia defesa de admissibilidade. Pagamento defesa de mrito. Decadncia defesa de mrito, tanto mrito que se a decadncia for acolhido acolhe-se a decadncia com exame do mrito, a prescrio a mesma coisa, prescrio tambm mrito, assim se o juiz acolhe a prescrio, acolhe com exame de mrito. Toda exceo substancial defesa mrito, agora cuidado, decadncia no exceo substancial, porque na decadncia se alega que a outra parte no tem mais direito, exceo substancial no, reconhece o direito, mas alega contradireito que aniquila o outro. Exceo substancial apenas uma das modalidades de defesa de mrito. 2 Classificao Divide a Defesa em Objeo e Exceo: Objeo: Objeo a defesa que o juiz pode conhecer de ofcio , ou seja, uma defesa que mesmo que o ru no a tenha deduzido, o juiz pode reconhec-la. So exemplos de objees a incompetncia absoluta, a carncia de Ao, a conexo, a decadncia, a prescrio (que pode ser conhecida de ofcio como j vimos), o pagamento uma objeo, o juiz pode de ofcio reconhecer o pagamento se houver provas no auto do pagamento, ainda que no seja requerido. Exceo: Exceo em sua acepo mais estrita. E exceo em seu sentido estrito significa a defesa que no pode ser conhecida de ofcio, exemplo decadncia convencional, incompetncia relativa, exceo de contrato no cumprido, direito de reteno, compensao, so defesas todas elas que o juiz no pode conhecer de oficio, sendo preciso que o ru alegue para que o juiz conhea de ofcio. Observao: quando estudarmos execuo no semestre que vem, iremos ver o instituto da Exceo de Pr-executividade, que uma modalidade de defesa do executado, em alguns livros aparece discusso se exceo de pr-executividade seria um veculo de qualquer defesa (exceo em sentido amplo) ou apenas daquela que o juiz pode conhecer de ofcio (objeo). Atualmente entende-se que uma exceo, alegando-se com qualquer defesa, desde que se prove documentalmente, ou seja, trata-se de um meio de defesa em que o executado pode alegar qualquer coisa desde que prove documentalmente, ento estariamos diante do termo exceo quando se fala em exceo de prexecutividade em exceo em seu sentido amplo (todos meios de defesa). 3 Classificao Defesa Direta e Defesa Indireta: A defesa direta quando o ru no acrescenta ao processo nenhum fato novo, o ru se defende sem acrescentar fato novo. Ento, a defesa dele no agrega ao processo nenhum fato novo, a importncia disso que se a defesa direta, ento, o nus da prova todo do autor, j que o ru no trouxe fato novo nenhum. Se a defesa direta no h necessidade de rplica. A rplica a manifestao do autor sobre a contestao. Se a defesa direta no h necessidade de rplica, pois o ru no trouxe ao processo fato novo nenhum, no h porque chamar o autor a se manifestar. Se a contestao veicula defesa s direta no h necessidade de rplica, o que acontece na prtica que a defesa dificilmente s direta. A defesa direta s existe em duas situaes, de modo que se no for qualquer uma dessas duas

hiptese, j saberemos que se trata de defesa indireta. As duas nicas situaes em que a defesa direta : 1. Quando o ru nega os fatos alegados pelo autor; o ru se limita a dizer que os fatos que autor alegou no ocorreram, no agregando ao processo nenhum fato novo; 2. A segunda defesa direta, aquela em que o ru reconhece a ocorrncia dos fatos alegados pelo autor, mas apenas lhes negas as consequncias jurdicas e no a existncia ftica. Perceba que a defesa do ru aqui tambm no acrescenta fato novo. Exemplo Alguns funcionrios pblicos entraram na justia alegando que jamais bateram ponto, e dizendo que o chefe novo comeou a exigir, e impetraram mandado de segurana requerendo direito lquido e certo a no bater o ponto, a outra parte admitiu os fatos alegados s que no entanto diz que o fato de nunca terem batido ponto no d aos autores o direito a no bater ponto. Essa segunda espcie de defesa direta chama-se de confisso qualificada, pois uma confisso na medida em que o ru reconhece os fatos alegados pelo autor, mas chamada de qualificada, pois embora reconheca os fatos nega-lhes as consequncias no plano jurdico, diferente da confisso simples em que tudo reconhece. Na Defesa Indireta, o ru traz ao processo afirmao nova de fato, o ru acrescenta um novo fato ao processo, o ru se defende acrescentando um novo fato ao processo, isso para concurso muito fcil, pois qualquer outra defesa que no os dois outros casos acima defesa indireta. defesa indireta toda defesa de admissibilidade indireta. As excees substanciais so defesa indireta. O pagamento, a decadncia defesa indireta. Tudo que no for as duas hiptese de defesa direta, defesa indireta. Se defesa indireta o nus da prova do ru. Se a defesa indireta, o autor ter que se intimado para se manifestar, ou seja, a defesa indireta gera a necessidade de intimar o autor para a rplica. Existe um tipo de defesa indireta que consiste no seguinte: o ru reconhece os fatos afirmados pelo autor, mas alega fato impeditivo, modificativo ou extintivo. Quando isso acontece, a doutrina d o nome de Confisso Complexa, porque se trata de uma confisso que vem acompanhada de alegao de outros fatos. No confudam com a confisso qualificada, pois na confisso qualificada o ru confessa, mas no traz fatos novos, j na complexa ele confessa e traz fatos que modificam, impedem ou extingue o direito do autor (fatos novos). Toda confisso tida por indivisvel, incindvel, mas a confisso complexa divisvel, a confisso complexa a nica espcie de confisso divisvel, separando os fatos novos que impedem, alteram ou extinguem o direito do autor, daqueles fatos alegados pelo autor e confirmados pelo ru. 4 Classificao Defesa Dilatria e Peremptria: Repare que a defesa Dilatria quando tem por objetivo apenas retardar, atrasar o acolhimento do que o autor quer, ela dilatria porque o propsito dela apenas dilatar, atrasar o que o autor pede. Exemplos A alegao de Incompetncia; a alegao de conexo; a exceo de contrato no cumprido, repare que, quando o ru alega a exceo de contrato no cumprido, o objetivo dele apenas retardar, tem apenas um propsito dilatrio, pois no se ilide por completo o direito do autor, pois apenas retarda o seu cumprimento; o direito de reteno tambm um outro exemplo de defesa dilatria. Assim, exceo do contrato no cumprido trata-se de exemplo de defesa dilatria, indireta (no traz fato novo) e de exceo (no pode ser reconhecida de ofcio), e no de objeto, direta e peremptria.

Reteno e Execeo de contrato no cumprido so exemplos de defesa dilatria de mrito,embora defesas dilatrias geralmente no sejam de mrito. Peremptria vem de perimir, de extinguir por isso que so geralmente relacionadas s defesas de mrito. So exemplos de defesas peremptrias a carncia de ao, pagamento, decadncia, prescrio. Regras Fundamentais da Contestao: A contestao o instrumento da defesa o instrumento pelo qual o ru apresenta a sua defesa. A contestao se submete a duas regras fundamentais, duas regras fundamentais orientam a contestao. A primeira regra bsica a regra da concentrao da defesa, que segunda essa regra toda a defesa do ru se concentra na contestao, a contestao deve conter toda a defesa do ru, e exatamente por isso que o ru pode em sua defesa cumular defesas, pode apresentar tantas defesas quantas ele entenda cabveis para o caso, e por conta disso que ru pode formular defesa incompatveis. Assim, para a hiptese de uma defesa ser futuramente rejeitada pelo, ele pode antecipadamente, j na contestao, alegar outra defesa. Deste modo, se ele alega que j pagou, pode hipotetizar que em o juiz entendendo que o ru no pagou, alegar que em sendo assim, da mesma forma a dvida j se encontra prescrita. Agora, o ru no pode alegar defesas que sejam incompatveis at mesmo do ponto de vista lgico, A incompatibilidade necessria por causa da regra da concentrao, mas a essa incompatibilidade existe um limite, sendo necessrio que haja boa-f na defesa, no podendo alegar o ru que nunca recebeu a mercadoria, a prestao, e ao mesmo tempo que ela tem defeito, tambm no pode o ru dizer que no deve nada, e ao mesmo dizer, que se caso dever, alegar em seu favor a exceo do contrato no cumprido, pois a incompatibilidade tem que ter o mnimo de coerncia. A regra da concentrao da defesa sofre duas espcies de mitigao. A primeira mitigao a seguinte: h defesas que a Lei impe que sejam deduzidas fora da contestao , portanto se so deduzidas fora da contestao no seguem a regra da concentrao, como a impugao ao valor da causa, incompetncia relativa, impedimento e suspeio. A segunda espcie de mitigao que essa regra sofre a seguinte, h defesas que a Lei permite que sejam deduzidas/sucitadas depois da contestao , quebrando portanto a regra da concentrao da defesa pois permite que a defesa seja sucitada depois da contestao, so os casos previsto no art. 303 do CPC: Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; no se pode sofrer uma precluso de meio de defesa, e fato novo que s surgiu depois de feita a contestao. II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; As objees, por ser matria que se pode conhecer de ofcio, tambm poder ser alegada depois, pois matria reconhecida de ofcio so matria que podem ser reconhecidas pelo juiz a qualquer tempo. III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo. o caso

da decadncia convencional que no pode ser reconhecida de ofcio, mas pode ser alegada e reconhecida a qualquer tempo. A segunda regra fundamental que orienta a contestao a regra do nus da Impugao Especfica. Conforme a regra do nus da impugao especificada, cabe ao ru contestar cada um dos fatos afirmados pelo autor especificadamente, aquele fato ocorreu, aquele outro fato no ocorreu. Se essa impgunao no for especfica, o fato no impugnado especificadamente pelo ru ser tido como fato ocorrido, confisso tcita. Ou seja, pela regra da impugao especificada no se admite contestao genrica, ou seja, uma negativa geral, no concordo com nada. Essa regra do nus da impugao especfica tambm sofre duas mitigaes. Primeira Mitigao H sujeitos que esto dispensados deste nus, art. 302 p. nico do CPC: Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico. Voc exigir que o advogado nesse caso como dativo faa uma impugao especificada de cada fato alegado pelo autor, seria prejudicar indevidamente o ru, admitindo-se aqui a impugnao genrica, o mesmo se aplica a curatela especial que tambm entra de paraquedas no processo, em 1973 fazia sentido incluir aqui o Ministrio Pblico, pois em 1973 o MP fazia as vezes da Defensoria Pblica, claro que numa prova objetiva que traz a transcrio do dipositivo dever se marcar conforme o dipositivo, mas numa prova discurssiva importante falar da perda de importncia histrica do MP a. Note que fazenda pblica aqui no foi incluida justamente por sempre ter o nus da impugao especificada. Segunda Mitigao O fato que mesmo quando no impugnado especificadamente no sero considerados como ocorridos. Estes so os fatos previstos no art. 302 caput: Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso (Os fatos que no podem ser confessado so os fatos que dizem respeito aos direitos indisponveis presentes no art. 21316 do CC/02, Exemplo de direitos indisponveis so, p.ex., o direito vida, liberdade, do ptrio poder, personalssimos por excelncia.); II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato (existem atos por Lei que s se provam por instrumento, pois o instrumento da substncia do prprio ato, compes o prprio ato, o que acontece por exemplo com o testamento, o compromisso de compra e venda de imvel, o silncio do ru no supre a necessidade do autor de apresentar o instrumento que prova e compe o ato por ele alegado em seu favor); III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto (deve se interpretar a defesa em seu conjunto sistematicamente, o inciso III do art. 302 impe uma interpretao sistemtica da defesa). Pedido na Contestao:
16 Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do direito a que se referem os fatos confessados. Pargrafo nico. Se feita a confisso por um representante, somente eficaz nos limites em que este pode vincular o representado

Pode pedir a extino da ao sem exame do mrito, caso alegue carncia de ao, por exemplo, pode pedir a improdecncia da ao, pode pedir a condenao do autor a litigancia de m-f, a condenao do autor s verbas de sucumbncia, e nos juizados especiais e nos procedimentos sumrios o ru pode formular pedido contraposto contra o autor (sobre pedido contraposto vide mais a frente).

Revelia: Conceito: Revelia a no apresentao tempestiva da Contestao. Ento se o ru foi citado e no apresentou sua contestao no prazo legal, ele um ru reveu. A palavra revelia vem de rebeldia, revel rebelde. Porque o ru revel foi historicamente visto como um rebelde, sujeito que chamado a juzo e se rebela, no vem. Note que h uma carga histrica forte sobre a revelia, por isso que a revelia era tratada com tanto rigor, porque o ru que se omite/ no comparece era tido como ru rebelde. No confunda revelia com os efeitos da revelia. Efeitos da revelia so consequncias da revelia, j revelia o fato de o ru no ter apresentado defesa no prazo, e este fato que pode produzir consequncias jurdicas, mas existe revelia que no produz os efeitos. A revelia um ato-fato processual. Os efeitos da Revelia: So quatros os efeitos da revelia. 1 Efeito Efeitos Material da Revelia: a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor, tambm conhecido como Confisso Ficta: 2 Efeito Efeito Reflexo da Revelia ou Efeito Mediato da Revelia, e um efeito que decorre do 1 efeito, efeito mediato, reflexo, que a possibilidade do julgamento antecipado da lide que decorre da Revelia, e que depende de ter tido confisso ficta. 3 Efeito da Revelia a precluso da possibilidade de apresentar defesa . Perde-se a possibilidade de se defender ressalvadas as excees que j vimos. 4 Efeitos da Revelia o de permitir o prosseguimento do processo sem intimao do ru revel. Mitigaes aos Efeitos da Revelia: Veremos uma srie de regras que protegem o ru revel. So 12 (doze) ao todo. 1 Mitigao A presuno de veracidade no automtica, no necessria, no porque o ru revel que necessariamente o que autor alegou verdade. Para que haja presuno de veracidade preciso que as alegaes sejam minimamente verocmeis , que aquilo que o autor alegou seja verossmel, o ru seja revel, dai s assim poder aplicar a presuno de veracidade, pois se autor alegou um absurdo, s pelo simples fato do ru ser revel, que se aplique a presuno de veracidade, pois a presuno de veracidade pressupe que haja o mnimo de verossimilhana naquilo alegado pelo autor.

2 Mitigao A revelia no implica necessariamente procedncia do pedido. No porque o ru revel, que o autor ganhou, at o ru revel pode ganhar, ru revel pode ser vitorioso, revelia no significa procedncia do pedido. 3 Mitigao O art. 30317 do CPC tambm mitiga os efeitos da revelia, j que ele pemite que o ru alegue questes depois do prazo da defesa, o art. 303 mitiga os efeitos da revelia na medida em que permite as alegaes das questes depois do prazo da defesa. 4 Mitigao Se o autor quiser alterar o pedido ou a causa de pedir, ter que promover nova citao, no se pode se aproveitar do fato de que o ru revel para fazer novo pedido ou alterar pedido, art. 321 do CPC. 5 Mitigao O ru revel pode intervir no processo a qualquer momento . A partir do momento em que ele intervier, ele tem o direito de ser intimado, como ele pode intervir no processo a qualquer momento, ele pode, por exemplo, produzir provas, se ele intervier no momento em que ainda possvel a produo de provas, ele pode produzir provas, ele pode apelar, por exemplo, ele pode intervir no processo apelando, e a qualquer momento que ele intervir no processo ele pode entrar apelando. 6 Mitigao s vezes o ru revel, mas sendo revel ele tem advogado nos autos. O ru constitui advogado no autos, mas o advogado pegando os autos no fez a defesa, o efeito dessa revelia no se aplica quando o ru revel que tiver advogado no autos, tendo o direito de ser intimado. 7 Mitigao Previso da Querela Nulitatis. A Querela Nulitatis o instrumento de proteo do ru revel, se o ru ficou revel porque a citao foi nula, ele poder l na execuo anular a sentena. 8 Mitigao Revelia que decorre de citao por edital ou com hora certa , ela no produz aqueles efeitos, porque nesses casos o juiz ter que nomear curador especial, que vai fazer a defesa. Prova Objetiva Diante da revelia o juiz nomear curador especial observe que no qualquer revelia que gera nomeao a curador especial, mas revelia que decorrer de citao por edital ou por hora certa, nesses casos que se impe a nomeao de curador especial. 9 Mitigao O assistente simples pode contestar pelo assistido revel. Art; 52, p. nico do CPC. Revelia tem a ver com contestao, revelia no tem a ver com contrarrazes de recurso, se o sujeito recorreu e o outro no contrarrazoou ele no revel por causa disso. A 10, 11 e 12 mitigao esto presentes no art. 320 do CPC, que possui trs incisos, cada um desses incisos so mitigao a regra da revelia. O art. 320 traz hipteses em que a presuno de veracidade causada pela revelia no se aplica. Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: 10 Mitigao: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao ; Se h listisconsrcio, a contestao de um dos litisconsortes aproveita ao outro ou aos outros que foram revel. Esse inciso
17 Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

se aplica perfeitamente ao litisconsrcio unitrio, mas em relao ao litisconsrcio simples, esse inciso, ele s se aplica em relao Contestao no que diga respeito a fatos comuns a ambos os litisconsortes. 11 Mitigao: II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; 12 Mitigao: III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. Reconveno: O verbo que se relaciona com a Reconveno o verbo Reconvir, e o verbo reconvir da famlia do verbo vir e no do verbo ver, e o verbo vir no passado veio, ento, o ru reconveio e no reconviu. Conceito: Reconveno ao proposta pelo ru contra o autor, no mesmo processo em que o ru est sendo demandado. Note, reconveno no defesa, reconveno ao; reconveno no gera processo novo, a reconveno uma ao em um processo j existente, a ideia exatamente a contrria, evitar um processo novo, apenas ampliando o objeto do processo j existente sem criar processo novo. Se o juiz indeferir a petio incial da reconveno, cabe agravo de instrumento, no apelao porque no estaria se exinguindo processo. O ru que reconvm chamado de reconvinte, o autor o reconvido. O prazo para reconvir o prazo da defesa, prazo da contestao, prazo de 15 dias. A reconveno deve vir em pea distinta da contestao, e deve ser apresentada concomitantemente com a constetao, assim se o sujeito quiser reconvir e contestar, ele deve fazer isso ao mesmo tempo, se ele, por exemplo, contestar no 14 dia, no poder reconvir no 15 dia, se ele quiser fazer as duas coisas, ter que fazer no mesmo momento sob pena de precluso consumativa, claro que ele pode s reconvir, podendo s tambm s contestar, isso da convenincia dele, mas se fizer os dois ter que faz-lo no mesmo momento. No projeto de novo cdigo, a reconveno fica na pea da constestao (uma pea s). Como o prazo da contestao o mesmo da reconveno, se o prazo da contestao for dobrado, o prazo da reconveno tambm ser, e se o prazo da contestao for em qudruplo, ser em qudruplo a reconveno tambm, por regras especiais. O autor ser intimado para contestar a reconveno, a intimao ser curiaria, isto , ser feita a intimao do autor por meio de seu advogado. O autor ter 15 dias para contestao a reconveno. Imaginemos que o ru contestou alegando fato novo e reconveio, o autor ser intimado para replicar a contestao e contestar a reconveno, o prazo para a rplica ser de 10 dias, e o prazo para contestar a reconveno ser de 15 dias. Questo O autor pode ser revel na reconveno?

Ele intimado para contestar a reconveno, ser ele revel na contestao, s que ele ser um revel que est no autos, ele um revel, mas est no autos. E se ele um revel que est no autos, como j vimos, ele tem o direito de ser initmado. Como ele um revel que est no autos e j se manifestou, ento, a presuno de veracidade no pode ser incompatvel com as manifestaes feitar pelo autor na inicial. Questo possvel o autor apresentar uma reconveno da reconveno, J que o autor ru na reconveno? Sim, possvel. O projeto de novo cdigo inclusive deixa isso expressamente previsto. Ao do autor e Reconveno do Ru so autnomas (tm vida prpria), embora ambas tranmitam no mesmo processo. O fato de ser autnomas e ambas tramitarem no mesmo processo, e se por algum motivo a ao no poder ser analisada, um problema formal na ao no contamina a reconveo, porque so autnomas, embora tramitam no mesmo processo, e o contrrio tambm verdade. Ao e Reconveno sero julgadas no mesmo processo. Questo Qual , ento, enfim, a distino entre reconveno e pedido contraposto? Substancialmente/essencialmente eles so a mesma coisa. Porque essencialmente ambos so demendas do ru contra o autor no mesmo processo, so uma ao do ru contra o autor no mesmo processo, so do mesmo genro por isso que se confudem. Eles se distinguem circunstancialmente. H diferenas cirunstanciais entre reconveo e pedido contraposto (duas diferenas): 1 Diferena O pedido contraposto feito na prpria Contestao; 2 Diferena Contestao defesa, reconveno ataque, consteo escudo, reconveo lana. Ele so simplesmente antnimos, uma oposta a outra. Ambas porm so respostas do ru. A segunda diferena entre reconveno e pedido contraposto, que a reconveno uma ao de cognio ampla, no se tem limitao ftica na reconveno, tanto que a reconveno pode ter qualquer natureza. J o pedido contraposto no, o pedido contraposto sempre tem uma restrio cognitiva, sempre tem uma limitao, limitao ftica, por isso que s cabe um pedido contraposto nos juizados e no pedido sumria , pois pedido contraposto sempre restrito, restrito aos fatos da causa, justamente para no tornar o processo mais complexo. Embora substancialmente sejam a mesma coisa. O pedido contraposto s cabem no juizado e na procedimento sumrio, por ser mais simplificado que a reconveno. A Lei estabelece porm um pressuposto para reconvir, nada obstante a reconveno seja muito ampla, h um pressuposto para reconvir, a reconveno tem de ser conexa com a Ao Principal, a reconveno tem que ser conexa com ao principal ou com os fundamento de defesa, esse o nico pressuposto/exigncia substancial da reconveno. No se trata da conexo da competncia, conexo para fins de reconveno no igual a conexo para fim de competncia. Conexo est relacionada com a expresso com ter a ver, assim, se a reconveno de alguma maneira tem a ver com a ao, com o alegado na ao ou na defesa, ento a reconveno ser admitida. Problema formal na reconveno no contamina a ao e vice-versa. No se pode reconvir formulando uma ao ao juiz que incompetente. Ao + Reconveno trata-se de uma cumulao heterognea. Se se trata de uma cumulao de

pedido s se pode formular para juiz que seja competente para ambos. Ento, s se pode reconvir no mesmo procedimento da ao. Como haveria dois procedimentos um para ao e outro para a reconveno, isso seria possvel? Questo Se a reconveno tem que tramitar pelo mesmo procedimento que tramita a ao, cabe reconveno em procedimento especial? A reconveno foi pensada para o procedimento ordinrio, tanto que no cabe no sumrio nem nos juizados. Mas como se faz para os procedimentos especiais? Cabe reconveno em procedimento especial, desde que se trate de procedimento especial, que aps a defesa possa se torna em igual ao procedimento ordirio, siga aps a defesa o mesmo procedimento do rito ordinrio. H procedimentos que so especiais at a adefesa, aps a defesa se tonram ordinrios. o que acontece, por exemplo, com a Ao Monitria, que procedimento especial s at a defesa, por isso que cabe reconveno na ao monitria Smula 292 do STJ: STJ Smula n 292 - 05/05/2004 - DJ 13.05.2004. Reconveno - Ao Monitria - Converso do Procedimento. A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio. Caso A demanda contra B, na reconveno de B contra A pode haver um litisconsrcio. Pode um terceiro se litisconsorcial B para reconvir contra A. Pode haver reconveno litisconsorcial entre ru e um terceiro na reconveno contra o autor? Resposta: Pode, no h problema algum. Questo Pode haver uma reconveno proposta pelo ru contra o autor e um terceiro em litisconsrcio necessrio do autor contra um terceiro? Nesse caso, se for em litisconsrcio necessrio no tem problema Por isso a reconveno pode ampliar subjetivamente o processo. Quer dizer, a reconveno alm de trazer pedido novo, pode a reconveo ainda trazer subjeito novo. Alm de ampliar objetivamente, tambm amplia subjetivamente. Caso A demanda contra B. A um substituto processual, portanto, um legitimado extraordinria. Quando o autor for um legitimado extraordinrio, isto , est em juizo em nome prprio defendendo direito alheio, caber ainda assim reconveno? Resposta Sim, pode reconvir. Agora para isso preciso que o ru afirme ter um direito contra o substitudo. O ru reconvm afirmado ter um direito em face do substitudo, e o autor tem legitimao extraordinria passiva, porque o autor ser o ru da reconveno, mas ser autor como legitimado extraordinrio ativo, e tambm ter que manter a legitimadade extraordinrio, isto atacar pela reconveno o direito com legitimidade extraordinria, isto s com legitimidade extraordinria passiva do autor reconvido. Exemplo: Concessionrio no entregava os carros para a administradora de consrcios que representa a marca, a administradora entra contra a concessionria, legitimadade extradorinria, se a concessionria reconvm, ela s poder alegar direito que tenha contra a marca, matendo a legitimidade extraorinria da outra parte, porque a outra parte s pode ser demandada como legitimado extraordinrio, j que a reconveno deve guardar conexo com ao ou com a defesa, e como ambas devem se referir ao direito que estabelece a legitimidade extraordinria, esta deve ser mantida at mesmo na reconveno, que no pode demandar terceiros que no fazem parte do processo. Assim, nesse caso ser passiva a Legitimidade, que reconvir contra a administradora que defeder direito da marca em nome prprio (defesa de direito alheio em nome prprio)

Questo Como examinar o interesse de agir na reconveno? A resposta passa por uma premissa, pela seguinte premissa: no h interesse na reconveno sempre que aquilo que se pretende poder ser alcanado com a contestao . Se aquilo que eu quero poder ser alcanado com a contestao no cabe reconveno. No cabe reconveno para pedir a improcedncia do pedido do autor, porque a improcedncia do pedido do autor eu peo na contestao, no precisa reconvir para isso. Exatamente por isso, eu no posso reconvir para exercer uma exceo substancial, porque as excees substanciais so defesas e no ataque. Ento, direito de reteno exercido na contestao, eu no reconvenho para exercer o direito de contestao, eu no reconvenho para exercer exceo de contrato no cumprido, os contradireitos so defesa, e como defesa que so, so veiculados na contestao, e no na reconveno. Exatamente por conta disso, em uma ao declaratria no cabe reconveno para obter declarao contrria, se o autor pede para Declarar que uma relao existe, o ru no pode reconvir para declarar que aquilo no existe. O que no cabe a delcarao contrria como reconveo/ao declaratria. Excees Instrumentais Exceo instrumental porque se trata de defesas que devem ser veinculadas em pea distinta da contestao, formando, por isso, um instrumento prprio. Da o nome exceo instrumental. Possui capa prpria, autos prprios. O CPP regula as seguintes excees instrumentais: 1. Excees de Incompetncia Relativa; e 2. As Execees de Impedimento e de Suspeio. Excipiente: aquele que sucita a Exceo. Excepto: a pessoa contra quem se sucita a Exceo. Poderiamos imaginar que o excipiente seja sempre o ru, e o excepto ser sempre o autor. Sempre o excipiente o ru, e o excepto o autor, s na incompetncia relativa. Agora, no caso de impedimento e suspeio a coisa muda de figura, pois aqui pode ser tanto o ru quanto o autor que sucita o impedimento e suspeio, no s o ru que sucita impedimento e suspeio. Se formos rigorosos no trataremos impedimento e suspeio como resposta do ru, pois embora possa ser respota do ru, tambm pode ser alegado pelo autor. Ento, ao invs de resposta do ru, talvez melhor chamar de alegao de impedimento e suspeio. E o excepto no impedimento e na suspeio no a outra parte, o excepto na verdade aquele acusado de impedido ou de suspeito, e no a outra parte. Isto porque pode se entrar com o impedimento e suspeio contra juiz ou tribunal, contra promotor, e auxiliar de justia . Ento qualquer um destes que for impugnado ser o excepto no incidente de exceo, e no a outra parte. Todas as excees instrumentais uma vez apresentadas suspendem o processo. Porm, impedimento e suspeio contra promotor ou auxiliar de justia, no suspendem o processo, conforme art. 138, 1 do CPP.

Sempre que se argui impedimento de um daqueles rgo, o rgo ser ouvido pelo tribunal ou juiz para argumentar sua imparcialidade, se a imparcialidade no for reconhecida a exceo dever ser julgada. A exceo de incompetncia relativa ser julgada pelo juiz da causa, em deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. Impedimento e Suspeio de Promotor ou Auxiliar de justia, quem julga o juiz da causa, em deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. Exceo de impedimento e suspeio contra juiz quem julga sempre Tribunal, assim se tribunal quem julga, estaremos diante de um acrdo, e se acrdo ele s poder ser impugnado por Recurso Especial ou Recurso Extradordinrio. Agora, em se tratando de exceo de impedimento ou suspeio de um Tribunal, isso muda de figura, bastando acusa a maioria absoltua do tribunal de impedida ou suspeita. Aqui quem vai julgar a suspeio o Supremo, e o Supremo quem julga a causa se o Tribunal for considerado suspeito, assim o STF julgar a suspeio, e a causa principal se o tribunal julgador for considerado suspeito pelo STF. No h necessidade de poder especial para o Advogado alegar suspeio ou impedimento. O advogado pode alegar impedimento ou suspeio sem poder especial para isso, embora na prtica o advogado pea do cliente procurao especial para entre com impedimento ou suspeio. A exceo de incompetncia relativa pode ser oferecida no domiclio do ru, mesmo que a causa no tramite l, desde que pea a remessa da alegao para o juizo da causa. A Exceo contra juizado tudo se resolve no seu mbito. No mximo vai a turma recusal. Deciso de rgo colegiada sobre exceo no pode ser monocrtica, desta deciso irregular cabe agravo interno. Validade dos Atos Decisrios Prticados pelo juiz suspeito ou impedido: Reconhecido o impedimento ou a suspeio, os atos decisrios praticados por aquele que foi considerado suspeito ou impedido caem. O projeto de novo cdigo diz que o tribunal ou juiz que decide pelo impedimento ou suspeio deve determinar o momento a partir do qual considerado suspeito ou impedido o juiz, para observar quais atos caem, nulos. Reconhecido o impedimento ou suspeio, o rgo que foi considerado imepedido ou suspeito dever arcar com o pagamento das custas, pois ele no reconheceu seu imepedimento ou suspeio, o que deveria, o rgo logicamente poder recorre da deciso que reconheceu a suspeio ou impedimento, j que o rgo parte da exceo de suspeio ou impedimento, neste recurso o juiz no tem capacidade postulatria, devendo se fazer representar adequadamente no recurso por advogado. Sujeito argui suspeio de juiz, por ser seu inimigo, o tribunal reconhece a suspeio, o sujeito ganhou. Imaginemos que em outro processo o mesmo sujeito se depara com o mesmo juiz. Dever o sujeito alegar suspeio novamente, ou poder alegar simplesmente que o tribunal j reconheceu a suspeio do juiz em relao a mesma parte? A Suspeio tem eficcia externa, ou seja, a deciso de suspeio tem efeito para fora daquele mesmo processo. Sim, possui aplicao externa, pois no h sentido de obrigar o mesmo sujeito a levantar nova

exceo para o mesmo juiz. At mesmo sob o risco do tribunal julgar diferente da suspeio anterior, agredindo o princpio da segurana jurdica. A no ser que os fatos mudem, a parte deixe de ser inimiga do juiz, fazem as partes. Prazo e Precluso: o CPP fala que o sujeito tem 15 dias para entrar com a exceo instrumental. Ora ao falar o prazo de 15 dias pressupe-se a precluso. Isto uma interpretao mais simples de ser feita. Mas a coisa mais complexa do que isso. Quando o cdigo fala em 15 dias contados da data do fato, lembre-se que a incompetncia relativa s pode ser sucita no primeiro momento em que couber ao ru falar nos autos, o que significa que no existe uma incompetncia relativa sucitada no meio do processo. A incompetncia relativa ser sempre sucitada no incio do processo. No se vislumbra situao em que l no final do processo, o juiz se torne relativamente incompetente. Se o ru tiver prazo diferenciado para contestar, ter prazo diferenciado para alegar incompetncia relativa. possvel que o ru alegue incompetncia relativa sem contestar. Por exemplo, poder o ru entrar com incompetncia relativa no 10 dia. Suspende, ele ainda ter 05 dias para contestar. Quando a exceo for julgada, ele ainda ter 05 dias restantes para contestar. O impedimento e a suspeio podem surgir durante o processo, diferente da incompetncia relativa. Pode ser que durante o processo o juiz, por exemplo, pode se tornar impedido ou suspeito. A se isso acontecer da data do fato 15 dias para se alegar o impedimento ou a suspeio. Caso, em que por exemplo o juiz se casa com uma das partes. Esse prazo irrelevante para o impedimento, porque diz a doutrina com razo que o impedimento pode ser alegado a qualquer tempos. O impedimento to grave que gera inclusive ao recisria, por isso que se entende que ele pode ser alegado em qualquer tempo. Esse prazo, para a suspeio, ele tem a sua utilidade, porque se a parte no alegar a suspeio nesse prazo, ela perde o direito de alegar. Porm o juiz no tem prazo para se declarar suspeito, ele pode se declarar suspeito a qualquer tempo, fato que tambm faz com que o prazo da suspeio se torne no to relevante.

Providncia Preliminares e Julgamento Conforme o Estado do Processo 1. Providncias Preliminares: At agora vimos o autor propondo e o ru respondendo. E vimo , que o juiz pode a esse tempo regulando a regularidade do processo. Se o juiz pega uma petio inepta, o juiz poder pedir ao autor que adite a petio, se falta documento a contestao, pode dar prazo para que o ru apresente o documento. Durante todo o processo, do incio at o final, o juiz poder regular a regularidade do processo e poder sane-lo sempre. O poder de sanear poder que existe desde o incio do processo, e est diluido por todo o processo. Porm h um momento em que esse poder de saneamente est concentrado, o legislador cria uma fase do processo prprio para o saneamento. Esta fase de saneamento ou fase de ordamento, uma fase que se inciar aps a resposta do ru, e termina com o julgamento conforme o estado do Processo. Essa fase tem um propsito, a fase que tem por objetivo preparar o processo, para que nele seja proferida uma deciso. Deciso essa que se chama julgamento conforme o estado do processo, que a deciso que encerra a fase de saneamento, ento, o objetivo do saneamento conduzir/preparar o processo a uma deciso. E para isso acontecer, o juiz tem que tomar uma srie de providncias para preparar o processo para que nele seja proferida uma deciso, essas providncias, se chama providncias preliminares. As providncias preliminares so providncias que o juiz tem de tomar aps a resposta do ru, para preparar o processo para uma deciso. impossvel e intil fazer um lista com todas as providncias preliminares, no h como se saber todas as providncias preliminares, podem ser inmeras. Exemplo: 1. Se na resposta do ru vem uma reconveno, o juiz dever intimar o autor para contestar a reconveno, trata-se de um caso de providncia preliminar.

2. O ru denunciou a lide a um terceiro na sua resposta, o juiz dever tomar a providncia preliminar de citar o tercerio. 3. O ru revel, e a citao foi por edital. O juiz dever nomear curador especial (providncia preliminar. 4. A causa envolve incapaz, o juiz dever intimar o MP. 5. O ru apresenta defesa indireta, caso em que o autor tem direito a rplica, devendo o juiz intimar o autor para que este possa replicar. So inmera, tudo depende do caso. Porm h uma providncia preliminar, que digna de um destaque. Trata-se do problema da ao declaratria incidental. Ao Declaratria Incidental: Introduo: Em todo o processo, temos questes incidente e questo principal. A questo principal a questo que ser objeto da deciso, aquele que ser decidida pelo juiz. As questes incidente so as questes que so o fundamento da deciso, ou seja, elas no so o objeto da deciso, mas devero ser examinadas para poder o juiz decidir aquilo que tem que decidir, que a questo principal. Trata-se das decies das mais elementare de processo. Importante saber diferenciar a questo principal das questes incidentais, isto porque a questo por ser a questo de fato decidida, ser sobre ela que recai a coisa julgada. No recai sobre as questes incidentais a coisa julgada do processo. Existe um termo tcnico que aparece nas provas e nos livros. Certamente j ouvi falar na questo chamada incidenter tantum, esta expresso serve para se referir a questo que foi examinada de forma incidente. A questo aparece como fundamento e no como questo principal. Examinar a questo como questo principal examin-la Principaliter, questo examinada principaliter questo examina como objeto da deciso, parte sobre a qual recair coisa julgada. A inconstitucionalidade julgada de forma difusa como matira incidenter tantum. J quando a inconstitucionalidade decidida em sede de controle concentrado, ela examinda principaliter. Note que no questo essencialmente incidental ou principal, tudo depensde deo modo como ela colocada no processo. A mesma questo em um processo pode ser incidental e noutro processo poder vir a ser principal, mesmo questo importate como a constitucionalidade. A partenidade numa ao de alimentos uma questo incidental, j numa investigao de paternidade ela uma questo principal. Assim uma questo ser principal ou incidental a depender do modo como posta no processo, se for colocada como simples fundamento, ela ser incidental, se colocada como objeto da deciso, como objeto do pedido do autor, ela ser tida como questo principal. Existe um tipo de questo chamada de questo prvia. O que uma questo prvia? Questo prvia uma questo que tem que ser examinada antes de outra, por isso que ela prvia, porque tem que ser examinada antes de outra questo. Porque ela execer uma subordinao em relao a outra questo, a outra questo subordinada a ela. Sempre que se fala em questo prvia a

a gente fala no mnimo de duas questes, a questo que prvia, primeira, a subordinante, e a questo seguinte, que a questo suborndinada. As questes que so prvias se dividem em duas espcies, a questo preliminar e questo judicial. Questo preliminar a questo prvia cuja soluo pode impedir o exame da questo seguinte. A depender do modo como se soluciona a preliminar, nem se passa para examinar a questo seguinte, a preliminar funciona como um obstaculo, se no se superar a premiliminar, nem se examina a questo seguinte. Por exemplo, a competncia preliminar em relao ao pedido, pois se o juiz for incompetente, ele nem examina o pedido, por isso que ela preliminar, porque se acolhida nem se passa a questo seguinte. A prejudicial um questo prvia cuja soluo determina como se examinar a questo seguinte. Na prejudicial sempre se examinar a questo seguinte, a prejudicial no o obstaculo, voc passa por ela para saber como a questo seguinte ser resolvida, no se a questo seguinte ser resolvida, mas sim como ela ser resolvida. A prejudicial no um obstaculo, a prejudicial funciona como uma diretriz. Exemplo A paternidade prejudicial aos alimentos, porque se no for pai, no deve alimentos, perceba que a soluo da prejudicial determinou a forma como se julga questo seguinte, poderia apenas no julgar no caso da preliminar, no faria coisa julgada em relao a questo seguinte, mas na preliminar se faz coisa julgada pois se julga a questo seguinte. Se a prejudicial questo examinada incidenter tantum, ento, no haver coisa julgada sobre ela. Porm a questo prejucial poder ser uma questo principal, e sendo uma questo principal, sobre ela se far coisa julgada. A prejudicial pode ser questo principal de duas maneira, o autor j prope a demanda colocando a prejudicial como questo principal, exemplo, investigao de paternidade e alimentos, o sujeito que entra com esse tipo de ao cumulada, j coloca uma questo prejudicial (paternidade) como questo principal desde o incio. A prejudicial pode tornar-se principal, no era principal, mas vem a ser tida como principal, durante o processo. Ou seja, a prejudicial colocada como um fundamento, pode durante o processo vir a tornar-se principal, tendo sua anlise alterada, passando-se de prejudicial em principal. Essa diferenciao, entre prejudicial simples, e prejudicial tambm principal reside na coisa julgada, que vai tambm alcana a prejucial que tambm questo principal. Exemplo Se o ru na defesa negar a prejudicial firmada pelo autor como simples fundamento, caso em que o juiz deve intimar o autor para se manifestar sobre isso em 10 dias, se o autor quiser nesses 10 dias, o autor pode propr a ao declaratria incidental, ou seja, propor a ao declaratria incidental pedir que ela seja examinada como causa principal, a declaratria incidental acrescenta novo pedido ao processo, trata-se do pedido de reconhecimento da prejudicial. Assim, a declaratria incidental tem por fim dar efeito de coisa julgada prejudicial. A Ao Declaratria Incidental transforma a anlise da questo prejudicial de incidenter tantum para principaliter. Preliminar ou prejudicial no questo defesa do ru nem prpria s do autor. Ambos apresenta questes incidentais, questes preliminares ou questes prejudiciais. Se o autor pede alimentos, a paternidade prejducial de alimentos. No pedido subsidirio ou eventual, se o juiz acolher o primeiro pedido, ele nem analisar a possbilidade de adotar o segundo, trata-se de verdadeiro pedido incidental.

Questo Ru pode ajuizar ao declaratria Incidental? Para o ru questes incidentais podem ser propostas na recoveno, j que a ao declaratria incidental visa acrescentar um novo pedido ao processo, o que a reconveno j pode fazer, por isso desnecessria ao declaratria incidental para o ru, j que este j tem essa possibilidade por meio da reconveno. Resolvida as questes preliminares. Poder o juiz julgado a causa conforme o Estado do processo, que h 07 (sete) possveis variaes. 1 Possvel variao da deciso conforme o estado do processo a Extino do processo sem exame do mrito art. 267 do CPC: a. Invalidade do Processo: O processo tem um defeito que compromete a sua vida. As hipteses de extino de invalidade, so as hipteses do inciso I, IV, V, VI e VII, art. 267 do CPC, estes cinco incisos extingue o processo por uma invalidade que nele possa existir. B. Morte do Autor, Extino do Processo por Morte do Autor, inciso IX do art. 267 Se o autor Morre e o direito intransmissvel, no h mais o que fazer, o processo deve acabar. Exemplo: Sujeito entra com processo para ser reintegrado no trabalho ou o requerer o direito de assumir um cargo pblico, isso no pode ser mais exercido pelo autor com sua morte, nem por seus herdeiro. C. Revogao a Desisntncia do autor do processo. Aqui no h defeito no processo, o processo extinto sem exame do mrito, simplemente porque o autor no quer mais. Inciso VIII do art. 167 do CPC. D. Abandono Incisos II e III, o abondono tambm no se assemelha a nenhum dos outroa acima. Ento, estes so os quatros tipos de extines do processo sem exame do mrito. Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) (...) X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; Exite confuso quando uma mesma pessoa reune as situaes de devedor e de credor, h aqui a confuso e a obrigao se extingue. De acordo com o Cdigo Civil a confuso causa de extino da obrigao. E por isso, a ela se assemelha ao pagamento, ao perdo, a transao, a compensao, a novao, o pagamento, todos so fatos que extingue a obrigao. Se o juiz reconhece que houve pagamento, o juiz vai extinguir com exame do mrito. Se o juiz reconhece que houve transao, compeno, perdo, todas as outras formas de extino da obrigao, o juiz vai extinguir com exame do mrito. A confuso, no faz sentido, ser causa de extino do processo sem exame do mrito. Por isso a doutrina diz que o inciso X est no lugar errado, sendo claramente um caso de extino do processo com exame do mrito. Tanto que o projeto de novo cdigo retira esse inciso dai. Antes de examinar cada uma das hipteses do art. 267 do CPC. preciso considerar que o cdigo diz que a extino do processo sem exame de mrito no impede a repropositura da demanda. S

que o cdigo traz uma exceo, h uma hiptese em que a extino sem exame do mrito impede a repropositura, trata-se da hiptese do inciso V do art. 267 do CPC, isto quem diz o prprio cdigo no art. 268 do CPC. Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. O juiz pode extinguir com base no inciso V de ofcio, trata-se da perempo, que quando o sujeito der causa a extino do processo por abandono. No pode entrar uma quarta vez, porque houve a perempo. Pede-se o direito de levar a demanda a juizo. um sentena sem julgamento de mrito que tratada pelo cdigo de maneira diferente. Por conta desse tratamento diferenciado, essa sentena embora sem julgamento de mrito, pode ser objeto de uma ao recisria, j que ela impede o reingresso da ao? Vrios autores defendem isso, inclusive Didier. Porm o STJ no admite, o STJ faz interpretao literal, no cabe recisria dessa deciso. Em concurso, prova subjetiovo, importante falar, do art. 268, art. 267, V. Falar da polmica, e da posio do STJ. O projeto de novo cdigo prev expressamente a possibilidade de ao recisria para a perempo. Questo Essa referncia ao inciso V feita pelo art. 268, ela exaustiva ou exemplificativa? H outras hipteses de extino sem exame de mrito que impedem a reprositura da mesma ao? Isso se trata de hiptese ou s de exemplo mesmo? Tem um caso concreto, de o sujeito entrar com ao contra pessoa, o processo ser extinto por ilegitimidade (IV do art. 267 do CPC), ai vem a pessoa que propos a ao contra a mesma pessoa, sob o fundamento de que a ilegitimidade no impede a reproprositura. O STJ, no julgamento dos Embargos de Divergnci 160.850, o STJ deu uma deciso paradigmtica, justa, segundo o STJ se o processo for extinto por ilegitimidade ele s poder voltar a juiz contra outra pessoa, ele pode voltar a juizo no da mesma maneira que a anterior, ele tem que corrigir o defeito e voltar a juizo. Com isso, o STJ disse que a extino por ilegitimidade impede a repropositura. O STJ teve que enfrentar o problema do art. 268, hiptese ou exemplo. Assim o STJ disse que a hiptese do inciso V do art. 267 na verdade um exemplo. O STJ disse que o inciso V apenas um exemplo, como no caso da morte do autor, caso em que no possvel mais repropor. A deciso do STJ nos permitiu entender que sempre que o processo for extinto por invalidade, s se pode voltar ao juiz corringindo o defeito que foi fundamento da extino. O julgado do STJ muito importante porque d um sentido diferente ao art. 268. A vingar esse entendimento, surge aqui a mesma discusso da possibilidade de recisria, assim como se questionou em relao ao inciso V, o projeto de novo cdigo faz meno no s ao inciso V (perempo), mas a todos os outro casos em que se entende no caber mais a repropositura.

Rigorsamente a deciso sem exame de mrito s no impede a reprepositura, nos incisos II, III e VIII do art. 267 do CPP (desistncia e abandono). Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; Aqui se trata de extino por abandono de amabas as partes por mais de um ano. Antes de extinguir com base no inciso II, o juiz tem que proceder a uma intimao pessoal de ambas as partes. Ambas as partes devem ser intimadas pessoalmente, para em 48 horas, serem intimadas pessoalmente, para que possam diligenciarem naquilo que entendam ser necessrio fazlo. Este abandono s se caracteriza se o processo deixar de andar por causa de ambas as partes. No basta s est para a mais de um ano. Por isso que to difcil encontrar na prtica um caso igual a esse. A extino com base no inciso II pode se dar de ofcio. III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; O inciso II cuida da extino do processo por abandono do processo pelo autor. Tambm aqui h necessidade de intimao pessoa prvia para em 48 horas tomar uma providncia. Esse abandono s se caracteriza quando autor deixar tomar uma atitude sem a qual o processo no anda. Se o autor no paga os honorrios do perito, por exemplo, o processo prossegue sem a percia, repare que isso no impede o prosseguimento do processo, mas s o da percia. A caracterizao do abandono s ocorre, se o autor deixa de tomar uma atitude sem a qual todo o processo no pode prosseguir. Se o ru j tiver apresentado resposta. A extino com base no inciso III, depende do consentimento dele. Smula 240 do STJ. STJ Smula n 240 - 02/08/2000 - DJ 06.09.2000 Extino do Processo - Abandono da Causa pelo Autor A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru. Este o abandono que se se repetir trs vezes acontece a perempo. O abandono em causas coletivas no gera a extino do processo, mas sim a sucesso processual. Gera troca do autor, mas no extino do processo. Questo A desistncia seria um Venire Contra Acto Prprio? Se o juiz quando homologa e ele recorre, pois seria uma incongruncia, contradio.

IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; (pressupostos processuais) V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; (Carncia de Ao) Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; Desistir do processo abdicar do processo, no do direito material discutido. Abidicar do direito material discutido renncua ao direito. A desisitncia do processo pode ser parcial. Se a desistncia parcial no h extino do processo. A desistncia exige poder especial do advogado. O advogado tem que ter poder especial para ele desisitr, tem que a procurao ter permisso expressa para desistncia. A desistncia precisa ser homologada pelo juiz, art. 158, p. nico do CPC. A desistncia s pode ser apresentada at a sentena, logicamente. H 15 dias o STF disse que em mandado de segurana a desistncia pode se dar a qualquer momento. Isso se trata de um verdadeiro absurdo. Perdeu, desiste. Se o ru j apresentou resposta, a desistncia precisa do consentimento dele. O juiz s pode homologar a desistncia do autor, se o ru consentir. Art. 267, 4 do CPC. 4 Depois de decorrido o prazo para a resposta (com resposta do ru), o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. O ru no pode simplesmente se negar a consentir sem razo. O autor no pede a desistncia, no existe pedido de desistncia, o autor simplesmente desiste. O autor desiste, comunica a desistncia, e depois pede simplemente a homologao da desistncia. Se o juiz no homologar a desistncia, o autor pode simplesmente desistir? Enquanto no homologada, a desistncia no produz os seus efeitos. Quando o ru for o poder pblico, o procurador s pode aceitar/consentir a desistncia do autor, se ele alm de desistir, renunciar o direito. Regra prevista no art. 3, da Lei 9.469/97. Desistncia nas Aes Coletivas: A desistncia nas aes coletivas no gera extino do processo, mas sim a troca do autor, substitui-se o autor, veja que na adim e na adc nem se fala de desistncia, probio expressa, impe-se que o processo continue, dada a relevncia pblica da causa. IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

2 Variao de Deciso conforme o estado do processo Extino do processo com exame do mrito em razo de prescrio ou decadncia Segunda variao de deciso conforme o Estado do Processo Art. 269, IV do CPC. 3 Variao do Julgamento Conforme o Estado do Processo. Extino do Processo com Exame do Mrito em Razo da Autocomposio. As partes resolveram por conta prpria o conflito. Art. 269, II, III e V. Pode se dar de trs maneiras: A. transao; B. Renncia; ou C. Reconhecimento da Procedncia do Pedido. Nesse trs casos o juiz extingue o processo com resoluo do mrito com autocomposio. Os trs casos so casos de negcio jurdico, sendo necessrio que o caso admita autocomposio. Direito que admita autocomposio. No se trata de direito indisponvel, alguns direito indisponveis cabe autocomposio. Alimentos so um exemplo de direito indisponveis, mas que so passveis de transao. O advogado tem que ter poder especial para a autocomposio. A autocomposio pode ser parcial, e se parcial no gera extino do processo, pois o processo prossegue em relao ao outro pedao do processo. A autocomposio no tem limite temporal, e pode ser feito por qualquer rgo. A autocomposio possui efeitos imediatos. A homologao s para extinguir o processo. Agora, claro que no prprio acordo pode constar uma clausula dizendo que o acordo s produz efeitos aps a homologao. Se no houver isso ele produz efeito imediatamente. O acordo, a autocomposio pode incluir outros objeto, outra lide que no fazem parte daquele processo, acordo que aproveita para incluir outras questes que no presentes no processo. 4 Variao do julgamento conforme o estado do processo. A quarta variao do julgamento conforme o estado do processo o julgamento antecipado da lide, que o julgamento da lide aps as providncias previliminares, sem a necessidade, portanto, de produo de provas em audincia. Isto o juiz vai julgar apenas com base na prova documental. At esse momento do processo apenas prova documental foi produzida, o juiz tomar providncias preliminares, percebe que no houve prescrio ou decadncia, no houve caso de extino sem julgamento do mrito, nem acordo. Esta quarta variao elimina a fase de produo de provas do processo. O julgamento antecipado da lide pode ser tanto pela procedncia como pela improcedncia. Numa variao cooperativa de processo, o juiz deve antes de julgar antecipadamente do processo, advertir as partes de que no h necessidade de outras provas, por isso no se produzir mais provas, sendo suficientes as provas documentais. Essa intimao importante, porque se as partes no entrarem com agravo retido, preclui o processo.

O julgamento antecipado da lide ele uma novidade do cdigo de 1973, ele no existia antes. E quando foi criado em 1973 havia discusso se a existncia dele no seria uma forma de cercear o contraditrio. Ento havia uma discusso a poca, se essa tcnica no seria um caso de cerceamente do contraditria. Muitas partes ainda recorrem dizendo que o julgamento antecipado da lide violou o contraditrio. Por isso para minimizar esse risco, importante a intimao das partes advertindo-as, e motivando bem a possibilidade. No pode o juiz julgar antecipadamente a lide com o fundamento de sua deciso baseada na ausncia de prova, porque seria incoerente dispensar a fase processual de produo de provas. Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Todas as questes de fato se provam documentalmente, sendo assim se trata apenas de questo de direito, por isso possvel aqui o julgamento antecipado. II - quando ocorrer a revelia (art. 319). (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Quando ocorrer de fato o efeito da revelia, a presuno de veracidade. Se gera presuno de veracidade no h mais prova a ser feita. Quando ocorrer o efeito da revelia, ela possibilita o julgado antecipado da lide. Mas se h revelia mas esta no gera seus efeitos, no ser possvel o julgamento antecipado da lide, porque ser necessrio a produo de provas. Caso tenha o juiz que completar a atividade instrutria, tenha de determinar a atividade instrutria para completar as provas j carreadas nos autos pelas partes. Tem que julgar, mas no pode julgar agora, pois necessria a atividade instrutria, abre, ento, ao juiz dois possveis caminhos: 1. Marcar uma Audincia Prelimiar: O juiz marca uma audincia com as partes para fazer trs coisa (trs propsitos): Essa audincia ocorre depois das providncias preliminares, depois da resposta do ru. No confunda essa audincia com a audincia de conciliao dos juizados, at porque a audiencia dos juizados feita antes da resposta do ru, se no comparece o ru, presuno de veracidade, se no comparece o autor, extino do feito. J no cado dessa audincia preliminar, o no comparecimento de qualquer uma das partes, apenas no ter acordo. a. Tentar conciliar as partes; b. frutrada a conciliao, o juiz ter que fixar os objetos controvertidos, o objeto da controvrsia, quer ser justamento o objeto da instruo; e c. Uma vez, fixados os pontos controvertidos, o juiz disciplinar a atividade instrutria, dir como a atividade instrutria se organiza. Ento, vai dizer que audincia vai se realizar em tal dia, defere a prova tal, e indefere tal outra prova.

Mas, pode ser que no seja o caso de marcar audincia preliminar. O juiz ter que julgar, no pode julgar agora, tem que completar a instruo, mas no caso de audincia preliminar. H duas situaes que no caso de audincia preliminar: 1 Situao quando a causa no permitir conciliao; 2 Situao quando a conciliao for improvvel. Quando diante da manifestao das partes, as partes apontam no sentido de que no h como resolver pela autocomposio. Nesses dois casos, caso em que a conciliao impossvel ou quando improvvel, o juiz no marcar audincia prelimiar, o juiz dar uma deciso por escrito, chamada de Despacho Saneador, que a Sexta forma de julgamento conforme o Estado do Processo. 6 Forma de julgamento conforme o Estado do Processo Despacho Saneador O Despacho Saneardor uma deciso com dois contedos muito claros, de um lado o contud declaratria retrospectivo, que o juiz diz que o processo est regular, que no houve autocomposio, no h prescrio e decadncia, no caso de julgamento antecipado, no caso de audincia preliminar, o processo est regular, ento, o juiz d esta declrarao com nitido vis retrospectivo. Essa a primeira parte dessa deciso. A segunda parte da deciso, uma parte prospectiva, uma parte constitutiva. Trata-se de uma parte em que o juiz vai fixar os pontos controvertidos e organizar a atividade instrutria. Ou seja aquilo que ele faria na audincia preliminar, frustrada a conciliao, ele far por escrito aquilo que faria na audincia preliminar. No se trata o despacho de uma setena, mas de uma deciso interlocutria, e ela no sanea nada, ela apenas declara saneada e organiza a atividade instrutria. Eis a as 06 (seis) variaes do julgamento conforme o Estado do Processo. Tudo o que for preparatria para uma dessas 02 ltimas variaes ser tida como prividncia preliminar, que prepar o processo para a adincia preliminar ou para o despacho saneador. Questo Pode o juiz, sendo caso de julgamento antecipado da lide, ele ainda assim marcar uma audincia de conciliao, e s no havendo a conciliao, ele julga antecipado a lide? Sim, ele pode, pois o juiz tem o dever de tentar concilar as partes a qualquer momento. Essa uma adptao que se faz ao processo, e possvel. Se o julgamento se d na audincia de instruo, no se trata de julgamento antecipado, tanto que esta audincia se chama de audincia de instruo e julgamento. Se o ru no apresentou contestao, revel, ou revelia que produz presuno de veracidade ou no, se produziu presuno de veracidade, pode julgar antecipadamente, se no dever executar a fase de produo de provas. 7 Variao de jugalmento conforme o Estado do Processo No muito retratada em livro chamada de Deciso Parcial Pode acontecer de o julgamento conforme o estado do processo ser uma deciso que diga respeito apenas a uma parte do processo, e no a todo o processo, Pode ser, por exemplo, que apenas um pedido esteja prescrito, pode ser que apenas em relao a um pedido tenha havido autocomposio, s houve acordo em relao a um pedido, s houve prescrio em

relao a um pedido, pode ser que somente em relao apenas a um pedido se possa julgar antecipadamente, um pedido est maduro e outroa esto verdes, em relao a um pedido h acordo em relao aos outroa no, em relao a um pedido h prescrio em relao a outros no. Nesse caso o juiz poder julgar sobre parcela do processo, surge a o julgamento parcial. Ela resolve parte do processo, assim, sem extinguir o processo. O processo no se extingue. O processo prossegue em relao a parte que no foi resolvida. O juiz julga antecipadamente a lide impedido. O processo prossegue, uma parte continua. Essa deciso parcial pode ser de mrito, julgamento antecipado parcial, prescrio parcial, acordo parcial. Pode ser deciso de mrito, e sendo deciso de mrito, ser uma deciso de mrito defintiva. Apta a uma coisa julgada material. Apta a execuo definitiva, uma deciso final, o juiz no precisar retomar esse assunto depois, aquilo que foi resolvido est sendo resolvido defintivamente. Sobre essa possibilidade no h menor divergncia atualmente. O que se discute sobre se essa deciso uma deciso interlocutria, ou se ele uma deciso parcial. O que se discute a denominao dessa deciso. Ai uma discusso na doutrina. A doutrina no discute o tema na essncia, a essncia indiscutvel. O que se discute o nome. Prevalece em nmero, aqueles que entendem que se trata de deciso interlocutria, o fundamento de que se trata de uma deciso que no encerra o processo (doutrina majoritria). Esse , inclusive, o entendimento adota pelo projeto de novo cdigo. Essa briga que terminolgica, uma curtina de fumaa para outra discusso. Que essa deciso recorrvel, indiscutvel, que ela pode ser alvo de uma ao rescisria, tambm no h discusso alguma. Agora, qual o recurso cabvel contra ela, a se discute muito, h quem diga que contra essa deciso, cabe agravo de instrumento, a posio majoritria, a posio adotada pelo projeto de novo cdigo. Uma segunda corrente, diz que o caso de apelao, seria uma sentena parcial apelvel. O problema dessa corrente, que como o processo continua, como que apelao caberia aqui? um problema prtica, por isso que essa corrente no maioria. E h uma terceira corrente, que diz que seria caso de apelao por instrumento, uma figura hbrida, criada pela doutrina brasileira. Dificilmente se ver esse recurso na prtica. No h como defender essa possibilidade conforme a legislao atual. O projeto de novo cdigo adota a ideia de possibilidade de Agravo de Instrumento. No brasil, autualmente, admite-se a fragmentao da deciso do mrito. No h reexame necessrio de deciso parcial.

Teora Geral da Prova: 1. Conceito de Prova: Conceito de prova conceito fundamental para construirmos e compreedermos o sistema probatria. A palavra prova assume diversas acepes, nos ateremos a trs acepes. a) Primeira acepo, prova como fonte de prova. A fonte prova a seguinte, fonte de prova tudo aquilo que produz prova, tudo aquilo que gera prova, tudo que gera prova, tudo que produz prova, tudo aquilo donde se pode extrair prova. As fontes de prova so s trs, no h mais do que trs fontes de prova. As pessoas so fontes de prova, e como geram prova, dai a testemunha e a prpria parte, so fonte de prova, a testemunha fonte de prova. A segunda fonte de prova so as coisas, o documento coisa, e gera prova. E tambm geram prova, os fenmenos. A gravidez no pessoa nem coisa, trata-se de um fenmeno biolgico, a eroso um fenmeno, o barulho, o fedor so fenmenos que geram prova, se entra com indenizao por poluio sonora, ser necessrio produzir prova sobre esse fenmeno. b) Segunda acepo, prova como meio de prova. Meio de prova o modo de se extrair prova de uma fonte, e se introduzir essa prova no processo. A percia um meio de prova, a inspeo judicial um meio de prova, o testemunho um meio de prova. Questo Distinga Fontes de Prova de Meios de Prova. A testemunha uma fonta de prova, e o testemunho um meio de prova. No Brasil, figura o princpio da liberdade dos meios de prova , segundo o qual as provas podem ser produzidas por qualquer meio. Ou seja, vigora entre ns a atipicidade dos meios de prova. Quer dizer, ns temos meios de prova tpico, mas tambm se admitem as provas atpicas. Provas atpicas so os meios de prova no previstos legalmente, mas que so permitidos pela liberdade dos meios de provas. Dois Exemplos de provas atpicas muito conhecidas:

1 Primeiro Exemplo de prova atpica (no prevista expressamente) Prova Emprestada. A prova emprestada a importao de uma prova produzida em um processo para o outro. Importase uma prova que foi produzida em processo para o outro. Toma-se uma prova produzida em outroa processo por emprstimo. Percebam que a prova emprestada no tem previso legal, mas ela plenamente possvel, e esse emprstimo, pode ser emprstimo tomado de um outro processo jurisdicional, mesmo de outra justia, de um processo arbitral, de um processo administrativo. claro, no entanto, que s ser possvel tomar por emprstimo, se houver respeito ao contraditrio. No pode pegar uma prova que foi produzida em um processo e usar contra algum que no pde participar da produo de prova. Tem que tomar emprestada a prova contra aquele que tenha participado da produo da prova emprestada. O ru no poder alegar nada, porque participou da produo da prova no outro processo. Tambm salutar ressaltar que a prova emprestada s ser aceita, se for muito caro ou impossvel reproduzir a prova, a pecia, por exemplo, muito cara, a testemunha morreu, necessrio pegar seu depoimento registrado no outro processo. 2 Segundo Exemplo O outro exemplo da prova atpica, o da Prova por Amostragem, tambm conhecido como prova estatstica. Aqui, o caso de quando o que tem que ser provado um universo muito grande de fatos, a prova de todos esses fatos seria uma prova impossvel. Caso em que a parte, por exemplo, pede a banco para demonstrar o que cada dado de seu extrato numa conta de mais de 30 anos significa, assim se for para provar todos os dado, transaes dessa conta, seria invivel. Na verdade na prova por amostragem, pega-se parte dos dados, e faz projees a respeito daqueles dados, gerando estatsticas etc. Outro exemplo aqui, o cado de Conduta danosa ao meioambeinte, onde no se tem como se saber que tipo de dano ir gerar, devendo se fazer provas por amostragem. A prova por amostragem prova atpica. Sendo o nosso sistema, sistema que garante a liberdade dos meios de prova. Ao mesmo tempo ele tambm proibe as provas ilcitas. A Proibia de Prova Ilcita uma regra que compe o devido processo legal. Essa regra de proibio de prova ilcita, ela extremamente bem desenvolvida pelos processualistas penais. Porque ela nasce com muita fora, e se desenvolveu com muita fora no mbito do processo penal. H pouca discusso sobre o assunto. Essa regra, no entanto, se aplica ao processo civil. Todo o sistema do processo penal se aplica ao processo civil. Se aplicando tudo que os processualista penais e jurisprudencial penal fala. c) A chegamos a terceira acepo de prova, prova aqui o convencimento do juiz, o que voc pretende, o resultado que voc almeja, quando diz que eu provei o que eu disse, voc est dizendo que o juiz se convenceu daquilo que voc disse. Tudo que voc faz, voc faz com esse propsito, com o propsito de convencer o juiz.

Prova aqui prova em sentido subjetivo, prova como resultado na convico, prova convencimento . Costuma-se dizer que a prova se destina ao juiz. O destinatrio da prova o juiz, voc produz a prova para o juiz se convencer. Sucede que hoje em dia h um movimento doutrinrio no sentido de mudar um pouco essa viso, no sentido de dizer que a prova tambm se destina as prprias partes, as partes tambm so destinatrias das provas, porque as partes a partir das prova que se decidem como comportar-se (definir suas estratgias processuais), uma parte diante de uma prova forte da outra, pode se decidir por procurar fazer um acordo, ou por confessar os fatos ditos pela outra parte, ou por simplesmente pagar a dvida, para evitar custas, juros etc. Prova em Contraditrio: Art. 5 da Constituio no h uma previso expressa de direito prova. Dai surge a pergunta Exite esse direito fundamental a prova? Sim existe o direito fundamental a prova. O direito fundamental a prova contedo da garantia do contraditrio. Porque realmente no teria muito sentido de se garatir o contraditrio, e ao mesmo tempo no se garatir o direito a garantia de prova, porque se no se garante a prova, de nada vale o direito de falar, de contraditar, se pode se falar, e no se pode provar, o contraditria seria apenas um simulacro de contraditria, uma mera formalidade. Ento, o direito de prova contedo bsico do direito ao contraditrio. O direito fundamental a prova um direito de contedo complexo. Assim, o direito fundamental a prova garante o direito a produo da prova, a participao na produo da prova, a manifestao sobre a prova, e valorao da prova. Estas so as diversas feies do direito fundamental a prova. Direito a Produo da Prova: Preenchidos os pressupostos da sua produo, logicamente que dever ser produzida. Direito de Participar da produo da prova: A prova no pode ser produzida secretamente. A prova no pode ser produzida sem que ela seja produzida por ambas as partes. Por exemplo, percia, as parte tm o dirieto de ser intimadas da data e do local da percia, isso um direito das partes, para que possa exatamente fiscalizar a produo da percia, verificar se a percia est sendo produzida corretamente. Outra vertente, o caso da prova em vdeo, o juiz no pode levar para casa a prova em vdeo para assistir em casa, porque a produo da prova em vdeo, a reproduo do vdeo em juizo, porque s assim oportunizar as parte verificar se o juiz est de fato assisntindo o vdeo, no esta antendendo o telefone, adiantando a fita, se o vdeo est bem gravado etc. Manifestao sobre a Prova: A parte tem direito de se manifestar sobre a aprova produzida. A parte pede a percia, a parte pede a produo de perca. O que acontece nas razes finais, quando acaba a colheita do depoimento das

testemunhas, se oportuniza razes finais, para as partes analisarem o que foi dito pelas testemunhas, isso manifestar-se sobre a prova produzida. Valorao da Prova: Alm disso, h direito sobre a valorao da prova. Porque as parte tm direito de manifestao do juiz sobre a prova, mesmo que seja para dizer que a prova no prova nada, a prova no valora nada. No pode ter uma percia nos autos, e simplesmente o juiz ignorar a percia. Atualmente, fala-se muito na possibilidade de uma ao, que tenha por objeto apenas o direito a produo da prova. Voc est numa ao cujo o propsito que a prova seja produzida, uma ao autnoma probatria, ou uma ao probatria autnoma, uma ao cujo nico propstio produzir a prova, essa ao tem como nico objetivo realizar o direito a produo da prova. A produo antencipada de prova uma ao probatria, uma ao cujo propsito produzir a prova, produzida a prova, o processo se encerra, quem vai valorar a prova, o juiz do processo a que se destina a prova, o juiz do outro processo. A produo antecipada de prova requer urgncia como requisito nessa produo de prova. Ento, isso tradicional, no tem polmica sobre isso. Hoje em dia, porm, o direito a prova pode ser produzida mesmo sem urgncia, uma ao probatria, que tenha por objetivo apenas a produo de prova. Ela deve ser aceita mesmo sem urgncia, at por causa do papel da prova no prprio convencimento das partes, dai seria necessrio admitir a ao probatria, uma ao para garantir a produo da prova. Hoje, ento, por isso, muitos defendem a ao probatria sem urgncia. O fundamento a produo de prova que se destina exclusivamente ao convencimento do juiz. Flvio Iacha defende essa posio, Tese de Titularidade cujo propstio demonstrar essa possibilidade. O projeto de novo CPC defende essa tese, incorpora essa tese. Trata-se de um tema novo, no se encontra em qualquer livro, mas plenamente cobrvel em concursos pblicos. Poder Instrutrio do Juiz: Questo Pode o juiz determinar a produo de prova independentemente de requerimento das partes? O juiz pode produzir provas a despeito do silncio das parte? No processo civil, o juiz tem poder instrutrio. O juiz pode determinar produo de prova, mesmo no silncio das partes. As parte pedem, mas o juiz pode completar isso pedindo outras provas. J que a instruo tem o poder de convencer todo mundo, o juiz pode produzir prova at para seu prprio convencimento. Isso questo muito discutido no processo penal, sobretudo porque l vigora o indbio pro reo, produzir prova, diante da ausncia seria algo parcial, j aumentaria as chances de condenar o ru. No processo civil isso completamente diferente. Muito rara at a discusso a respeito do assunto. Quem mais discute isso em processo civil Glauco Sumerato Ramos, que um garantista processual civil, que to garantista que para ele o juiz no pode determinar a produo de prova. O problema que o nosso CPC expressamente prev a possibilidade de produo de provas pelo juiz, no art. 130 do CPC.

Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Quando a gente estuda o poder de prova do juiz, vem outro problema. O processo um instrumento para encontrar a verdade? Ou seja, pelo processo o juiz tem de buscar a verdade, o objetivo da prova encontrar a verdade? Isso um problema importante, porque se for assim, o juiz pode ficar produzindo prova, determinar a produo de provas, at a verdade se revelar. inegvel que abusca da verdade orienta a produo de prova. Trata-se de uma meta. Mas no se pode achar que o processo serve a revelao da verdade. No se pode achar que quando o juiz decide, aquilo a verdade, a verdade no a meta primordial do processo, mas apenas uma inspirao, a meta principal do processo resolver o problema, buscar uma soluo justa. E a soluo do processo nem sempre passa pela verdade. Importante lembrar a contraposio feita pela doutrina entre a verdade real/material e a verdade formal. Verdade real ou material aquilo que realmente aconteceu, e a verdade formal a verdade tal como ela foi reconstruida pela partes. possvel que ainda haja doutrinador que diz que processo penal aquele que se orienta na verdade real, e processo civil na verdade formal. Se trata de algo totalmente superado. Pois se de um lado o sistema civil aquele que d poder instrutrio para o juiz, no se admite aqui a verdade formal, mas na verdade o processo civil muito mais compatvel com a verdade real do que o prprio processo penal. De outro lado, incompreensvel a prpria noo de verdade real, a verdade real uma iluso, no existe. A verdade real impossvel se chegar, pois sempre ser reconstruida por aquele que a v. O que vale a prova mais bem contada, e mais bem provada, e no a verdade verdadeira. O que se busca provar o que se disse sobre o que aconteceu, se o juiz entender que a prova (o testemunho) fidedigno, ento, aconteceu. Ento, no se pode mais falar em verdade real, a verdade do processo a um s tempo inspirao de fato, mas a verdade do processo a verdade possvel de ser reconstruida processualmente. Com todo o respeito ao devido processo legal, que um obstculo a reconstruo da verdade, o que revela que a verdade real no to importante assim, pois se fosse, no teriamos construido na histria processual que no qualquer prova que admitida. Se o devido processo legal no admitir no se pode entender que se pode aceitar todo tipo de prova. Sistemas Histricos de Provas no Processo Civil: Sistemas de Valorao da Prova: Prova convencer, e o convencimento intimo. Esta na mente, o juiz pode se convencer de prova alguma, e no se convencer diante de um enorme lastro probatrio. Questo Como fazer para controlar o convencimento do juiz? Para termos a convico de que o juiz no est praticando nenhuma arbitrariadade nesse sentido? Ao longo da histria da humanidade, foram desenvolvidos trs sistemas de valorao da prova. 1 Sistema Sistema da Convico Intima: O juiz decide de acordo com sua convico sem prestar

contas disso. um sistema extremamente autoritrio, e que ainda permanece entre ns no jri. O jri absolve ou condena, vai saber porque... Ento o jri absolve ou condena de acordo com a convico dele, por isso todo aquele teatro, as parte usam todos os meio para emocionar, e convencer os jurados. Esse sistema est superado historicamente, embora sobreviva no jri. 2 Sistema Sistema da Prova Legal ou Tarifada. De acordo com esse sistema, o juiz no valora a prova, a prova completamente valorada pela Lei, a Lei valora as prova, cabendo ao juiz to somente aplicar os valores que a Lei pr-determinou. O legislador vai guiando o juiz, valorando previametne as provas, dizendo quando as provas provam ou no provam, cabendo ao juiz apenas aplicar. A finalidade aqui eliminar, ou pelo menos minimizar o papel do juiz ante a valorao das provas. Reparem s, na bblia, o velho testamento traz a expresso testis unus, testis nullus um nico testemunho no traz prova nenhum, um exemplo de valorao da prova, pois conforme este mandamento biblico uma s prova no valida. 3 Sistema Sistema da Persuao Racional ou Livre Convencimento Motiva. Esse o nosso sistema, sistema que vigora no nosso ordemanto. Aqui, o juiz valora as prova de acordo com o seu convencimento. Mas ele deve expor as razes pelas quais ele chegou quel convencimento, ento, o que lastreia aquele convencimento. As razes do convencimento devem ser externadas, publicizadas. Esse sistema do livre convencimento motivado, um sistema que tambm poderia dar margem a arbritariedade, porque bastaria o juiz dar um motivo qualquer que supriria as necessidade. Por isso sugiu a necessidade de criar uma srie de mecanimso para mitigar os abusos do livre convencimento motivado. Vamos estudar a partir daqui o limites ao livre convencimento motivado, que o sistema adota no brasil. 1 Limite A motivao: O juiz tem que expor as razes de sua deciso. 2 Limite O juiz fica adstrito aos autos da causa, s podem analisar provas e fatos que esto nos autos. 3 Limite Ainda existem regras de prova legal, que funcionam como limitadoras do livre convencimento. Regras de prova legal continuam existindo valendo de obstculo, de balisas ao livre covencimento. Exemplo contratos acima de 10 salrios mnimos no podem ser provados apenas por testemunhas, isso um exemplo de prova legal. Outro Exemplo Compromisso de Compra e Venda de Imvel s se prova por prova documental. 4 Limite a racionalidade. O juiz tem que valorar as prova de acordo com critrios de origem racional. Exemplo Questo do uso de cartas psicografadas como meio de provas em processo. O juiz se baseia numa carta psicografada para julgar. A questo saber se possvel que uma deciso se lastrea numa prova de f. No seria possvel, a deciso deve ser pautada pela razo. 5 Limite So as mximas, ou regras da experincia:

Mxima ou regra da experincia uma regra extraida de uma observao do que normalmente acontece, os seres humanos abstraem uma regra. A gravidade uma regra extraida da observao humana. A maa cai, tudo atraido pela massa da terra, todo objeto de menor massa. Em alga parada se reproduz mosquito da dengue. A gravidez da mulher dura 09 meses. Marca de batom na cueca etc. O juiz no pode decidir de acordo com a Lei da experincia. Isso um limite do livre convencimento. As regras da experincia alm de servir como limite ao livre convencimento, ainda auxilia o juiz a valorar as provas. Voc juiz pegou uma testemunha que gaguejou o testemunho inteiro, suou bastante, pelas regras da experincia se sabe que tudo indica que foi um testemunho infel a verdade, podendo se valor a menor esse testemunho. Outra ajuda que a regra da experincia traz, a ajuda no preenchimento de conceitos indeterminados. Exemplo no cabe arrematao quando o preo for vil, imaginemos que o juiz aceite arrematao de imvel por preo muito mais barato do que aquele de mercado, isso uma deciso contrria a regra de experincia, inadimssvel isso, pois a experincia do mercado imobilirio que deve definir e pautar a definio de preo vil. 6 Limite Servir como Suporte para as Presunes Feitas pelo Juiz, para as Presunes Judiciais: Uma presuno judicial uma presuno feita pelo juiz. J presuno um juizo que se faz em que se tem por ocorrido um fato a partir da prova de um outro fato. Quando voc presume um fato voc tem como ocorrido esse fato a partir da prova de um outro fato e no da prova dele, voc no consegue provar que esse fato ocorreu, mas somente atravs da prova de outro fato. Esse outro fato se chama indcio. Indcio um fato que se liga a outro fato. Indcio o prprio nome j diz uma pista. O Indcio indica, o indcio aponta a ocorrncia de um outro fato. O indicio uma pista que indica a ocorrncia de um outro fato. Exemplo quando se v uma mancha escura no pescoo de algum isso indica que a pessoa sofreu um presso no pescoo, logo indcio de que recebeu um beijo ou algo do tipo etc. H vrios indcios, o indcio qualquer fato que se leva a concluir que outro fato ocorreu. O indicio fato que precisa ser objeto de prova. As regras da experincia so regras gerais, so uma premissa maior de nosso racicnio, enqaunto que os indcio so uma premissa menor de nosso raciocnio. Ento, as regras da experincia serve de base junto com o indcio para que o juiz chegue a sua concluso, chegue presuno judicial. Ento, a presuno judicial o resultado de um raciocnio que o juiz elabora, raciocnio esse que um silogismo, silogismo se baseia nas regras da experincia com premissa maior, e no indcio como presmissa menor, dificilmente se tem uma deciso sem presuno judicial. Presuno no meio de prova, presuno o resultado do convencimento do juiz. Meio de prova o indcio, o indcio que um meio de prova, por isso que se fala em prova indiciria, que a prova por indcio. Sucede que o indcio por ser meio de prova, ele tambm objeto de prova, isto porque ele tem que ser provado, por isso ele tambm objeto de prova, por isso que ele tem a natureza hbrida. Ele a um s tempo objeto de prova, como tambm ao mesmo tempo meio de prova. Objeto da Prova:

Objeto da Prova aquilo que ser provado. Questo Qual o objeto da prova? O objeto da prova a alegao de fato. Provam-se as alegaes de fato. Isso objeto da prova, as alegao de fato. Pode-se dizer que o objeto da prova o FATO PROBANDO, s que rigorosamente no se prova o fato. O que se prova a alegao sobre o fato, mas esse rigor tcnico, pode se utilizar o termo fato probando, o que no causar nenhum tipo de problema. O fato probando pode ser qualquer fato, pode ser fato jurdica como um contrato, mas tambm pode ser um fato simples, fato simples qualquer fato que no objeto de direito, como saber a marca de um pneu, saber a cor de uma camisa, caso em que a testemunha viu o agressa com um agasalho rosa cometendo o crime. Ento, o objeto da prova pode ser tanto fatos jurdicos como fatos simples. Pode ser objeto de prova tambm os chamados fatos negativos. O chamado fato negativo o fato que no aconteceu. Assim, o que no aconteceu pode ser objeto de prova, e fcil entender isso. o caso, por exemplo, da certido negativa, que documento que prova que no h nada contra o sujeito. Ento, um erro grosseiro dizer que fato negativo no se prova. O fato negativo muito pelo contrrio se prova. A prova do direito a prova da existncia de uma nomra jurdica . A prova do direito tambm possvel. Se se trata de Direito Federal, Lei Federal ou Constituio, a prova do direito dispensada. Agora, se o Direito for municipal, estrangeiro, costumeiro ou estadual, o juiz pode exigir, pode solicitar que a parte prove o teor e a vigncia desse direito estadual, municipal, costumeiro e estrangeiro. Ainda sobre o objeto da prova, s vezes o fato a ser prova, um fato cuja prova impossvel ou excessivamente difcil, excessivamente onerosa. Nesses casos, surge o que se chama de prova diablica, a prova diablica a prova impossvel ou excessivamente difcil. Exemplo Para determinadas modalidade de usucapio, o usucapiende precisa provar que no possui outro imvel. Ora como que eu provo que eu no possuo outro imvel? Posso provar que no possuo outro imvel em determinada cidade. Mas impossvel provar que eu no possuo outro imvel em qualquer outro lugar do mundo. Para que um fato seja considerado um fato probando, ele precisa ter as seguintes caractersitcas: 1 Ele tem de ser um fato controvertido, ou seja, um fato cuja ocorrncia seja controvertida, as partes controvertam sobre a existncia desse fato; 2 Ele tem que ser um fato determinado, ou seja, um fato delimitado no tempo e no espao. Tem que determinar esse fato no tempo e no espao. Por exemplo, eu posso provar que ontem eu no estive na holanda. Eu no posso prova que eu jamais fui holanda, porque um fato completamente indeterminado, indeterminado no tempo; 3 A Relevncia. O Fato tem de ser um fato relevante no processo. No pode ser um fato que no sirva para nada. O fato tem de ser um fato que repercuta ou que possa repercutir na sua deciso.

Agora, o art. 334 do CPC estabelece quais so os fatos que no podem ser objeto de prova. Art. 334. No dependem de prova os fatos: I notrios; Fato notrio no depende de prova. Trata-se daquele fato que j aconteceu, e que se reputa de conhecimento de todos. Em uma data poca, em um determinado lugar, se tem por fato notrio o fato. Exemplo O Brasil petacampeo mundial, o juiz no vai notificar a fifa para verificar se esse fato ocorreu. II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; Tambm no dependem de prova os fatos afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria. Ora do fato que foi afirmado pela parte e confessado pela parte contrria, trata-se de fato incontroverso, e fato incontroverso no pode ser objeto de prova. III - admitidos, no processo, como incontroversos; O inciso III parece muito com o inciso II. Qual a diferena entre confisso (II) e admisso(III). Ambas confisso e admisso admitem A confisso expressa. Trata-se de um ato jurdico em sentido estrito. A confisso exige poder especial do advogado. J a admisso tcita, a admisso um ato/fato jurdico. A admisso no exige poder especial. A admisso a no contestao. Se o sujeito contestao a petio incial e no impugna especificamente o fato, ento admite o fato. IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. No inciso IV, no dependem de prova os fato em cujo favor milita a presuno legal de existncia ou de veracidade. Questo O que presuno legal? algo totalmente diferente da presuno judicial. Presuno legal uma regra jurdica, uma norma que impe ao juiz que considere o fato como ocorrido. Presuno legal uma norma que diz para o juiz que ele repute determinado fato como ocorrido. Presuno legal so norma que determine ao juiz que repute determinado fato como ocorrido. Ento, se se vale de um norma para determinar fato como ocorrido, ento, se trata de fato que no precisa de prova para ser provado. Presuno legal absoluta aquele fato que alm de ser considerado como ocorrido, nem sequer

pode se discutir se fato aconteceu ou no aconteceu. Presuno legal absoluta no admite prova em sentido contrrio, uma presuno que torna a discusso sobre aquele fato uma discusso irrelevante. As presunes legais absolutas so bem incomuns. Exemplo: 1 Quem compra imvel em cuja matrcula tenha sido aberbada uma penhora, presume-se sabedor da penhora, presuno absoluta de que a penhora se sabia que existia, presuno absoluta de que o adquirente sabia que a penhora existia; 2 Casos de impedimento do juiz, se o juiz pai do autor, presume-se absoltuamente a presuno de imparcialidade desse juiz; 3 O cnjuge autorizou o outro cnjuge para contrair dvidas para a economia domstica, assim se voc se casou presume-se que voc autorizou o seu cnjuge a contrair dvidas para a economia domstica. J a presuno legal relativa aquela presuno que admite prova em sentido contrrio, o legislador presume um fato, mas admite que seja possvel apresentao de prova em sentido contrrio, o legilador nesse caso admite discusso sobre o fato presumido. Ento as presunes legais relativas so mais comuns.Exemplo: 1 A presuna de parternidade diante da negativa de se submeter ao exame de DNA; 2 Presuno de veracidade da Declarao de Pobreza, a declarao de Probreza presume-se veraz, mas admite prova em contrria; 3 Presuno de Domnio que decorre de registro imobilirio tambm uma presuno relativa legal. S a presuno legal pode se dividir em presuno absoluta ou relativa. J a presuno judicial sempre s presuno judicial, a diviso entre absoluta e relativa apenas peculiar presuno legal. nus da Prova: O nus da prova uma regra que determina quem sofrer as consequncias no caso de ao final do processo um fato no restar provado. O nus da prova uma regra que determina quem vai sofrer a consequncia se ao final do processo um determinado fato no for provado. Ento, rigorosamente o nus da prova o nus da falta da prova. Ento as regras do nus da prova atribuem a determinad sujeito esse nus, essa consequncia desfavorvel para o caso de determinada prova no ter sido produzido. As regras do nus da prova possui duas dimenses: 1 Uma dimenso Objetiva. A dimenso Objetiva do nus da prova ou das regras do nus da prova a dimenso dirigida ao juiz dizendo a este que se faltar prova no processo quanto a este fato quem arca com a prova a parte x ou parte y. um dimenso objetiva, porque determina objetivamente ao juiz que verifique se h ou no h prova, e determina ao juiz que a obrigao da produo da prova seria da parte autora ou da parte r, e se no houve a prova quem responde tal pessoa. 2 Dimenso Subjetiva do nus da prova. Essa dimenso dirigida s partes, que sabem que se determinada prova no for produzida, ele vai ver seu pleito negativado. Aqui as regras do nus da prova orienta o comportamento processual das partes, enqaunto a dimenso objetiva orienta o comportamento do juiz se no houver prova. O nus da prova no determina quem tem que produzir determinada prova. O nus da prova determina na verdade quem responde pelo nus da prova se a prova no for produzida. claro que essa regra vai em ltima instncia orientar o comportamento da parte. Mas pode ser que a parte no faa nada, ou que a outra parte que produza a prova, se a parte que responderia se o fato no fosse

provado tem a sorte de ver esta prova ser produzida pela parte ou por terceiro, ento ele se desencubira de responder a esse nus que lhe cabia. A dimensao objetiva do nus da prova uma regra de julgamento. uma regra que o juiz aplicar na hora de julgar a causa. O juiz s aplica a regra do onus da prova na hora de decidir, na hora em que verifica que a prova no foi produzida na hora do julgamento da causa. Ento se trata de uma regra de julgamento. As regra do nus de prova so na verdade regra de aplicao subsdiria, pois o juiz s vai aplicar a regra de onus da prova se no houver prova, e se no for possvel produzir prova. Ou seja, se no h prova e no h possibilidade de produzir prova. Pois se no h prova, mas ainda possvel produzir prova, ento, vai se aplicar o poder instrutrio do juiz, o juiz poder exercitar o poder instrutrio, e determinar a produo de prova. Ento, as regra de prova s se aplicam, se as partes no produziram a prova, quando no h prova, e no possvel produzir a prova, caso em que o juiz no poder determinar a produo da prova. Como se d a Distribuio do nus da Prova: A distribuio do nus da prova pode ser uma distribuiao Legal, pode ser uma distribuio Jurisdicional ou pode ainda ser uma distribuio Convencional. A distribuio legal est feita no art. 333 do CPC, aquele feita pelo legislador. Aqui, o nus da prova em regra daquele em que alega, e os fatos do ru de nus do ru, O autor deve provar o fato constitutivo de seu direito, e o ru prova fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Esta distribuio a chamada distribuio esttiva do nus da prova, porque se trata de uma distribuio rgida. Sucede que podemos imaginar uma distribuio jurisdicional do nus da prova. Que se trata de uma distribuio do nus da prova feita pelo juiz luz do caso concreto, o juiz analisando o caso concreto altera a regra legal de acordo com peculiariadades do caso. Ele redistribui o nus da prova luz do fato concreto. Ele faz a inverso do nus da prova, e uma inverso jurisdicional, trata-se de uma inverso do juiz no caso concreto, essa inverso tem que ser fundamentada, e sempre tem que ser em um momento tal do processo, que permite parte que recebeu o nus que no tinha, possa se desincumbir dele, o juiz poder inverter o nus da prova por deciso fundamentada em um momento tal que permita que a parte possa se desenbumbir do nus da prova que at ento ela no tinha. As regra do nus da prova no podem ser alteradas, invertidas pelo juiz no momento da deciso, mas antes, em momento adequado que permita parte que se comporte de acordo com essa inverso. Essa inverso judicial dita ocorrida no art. 6, inciso VIII do CDC, nas causas de consumo, caso em que a distribuio judicial do nus da prova permite a inverso jurisdicional do nus da prova, mas somente a favor do consumidor. A dvida que se tem hoje a seguinte: Questo possvel, admite-se que o juiz redistribua o nus da prova em qualquer processo? Essa flexibilidade do nus da prova, que j existe no caso das causas de consumo, possvel que exista em qualquer processo, podendo o juiz redistribuir o nus da prova de tal modo que em qualquer causa possa de alterar a distribuio do onus da prova? Sim, possvel. De acordo com a Teoria da Distribuio Dinmica do Onus da Prova, o onus da prova pode ser redistribuido pelo juiz luz do caso concreto de tal modo que o juiz redistribua o onus em qualquer processo. Se baseia no princpio da igualdade, adequao e cooperao princpios que fundamentam essa Teoria da distribuio. Alm de permitir que a parte possa se desencumbir

em momento adquedo de onus que no tinha. Primeiro Caso em que o Juiz poder alterar a distribuio do Onus da prova ser o caso em que se tratre de prova diablica, seria caso em que o onus da prova seria difcil ou impossvel de ser realizado. Segunda coisa, o juiz no pode redistribuir o onus da prova, se essa redistribuio implicar em nus da prova diablica reversa. Isso geraria uma iniquidade. Se a prova for duplamente diablica, se ambos no podem provar o que afirmam, a doutrina fala que o onus ser de quem assumiu o risco da falta de prova, trata-se de uma soluo doutrinria para o caso de prova duplamente diablica. A Teoria da Distribuio Dinmica hoje bastante difundida no Brasil, tendo inclusive vrios julgados nesse sentido. No tem previso legal, mas o STJ tem posicionamento sobre isso, a doutrina fala logamente sobre essa teoria, e o projeto de novo cdigo consagra exatamnte nesses termos. As parte ainda podem fazer um acordo e redistribuir o onus da prova, trata-se do caso da distribuio convencional do onus da prova, e est prevista no art. 333, p. nico, e pode ser feita desde que a causa envolva direitos disponvel, e ela no gere prova diablcia reversa, ou seja, ser cabvel desde que ela no seja abusiva. O direito da prova tem que ser um direito disponvel, e no pode gerar uma prova diablica reversa, ento, no pode ser abusiva. No deixa de ser uma distribuio dinmica, s que uma distribuio dinmica feita pelas partes.

DECISO JUDICIAL: Em todo contedo programtica aparece a referncia em relao ao assunto sentena. O sentido da palavra sentena no programa de concurso, a palavra sentena pode ter duas acepes, podendo tanto significa sentena como genero, sinnimo de deciso judicial, ento, qualquer deciso judicial seria uma sentena, que como aparece por exemplo na Constituio. Sentena ainda pode ser utilizada numa acepo restrita, de espcie de deciso judicial. Ento, sentena pode tanto ser um genro, como tambm pode ser uma espcia de deciso. A espcia de sentena nesse caso ser a espcie de deciso do juiz que encerra procedimento de primeira instncia, que se contrape a deciso interlocutria, por exemplo, que deciso de juiz que no encerra o procedimento em primeira instncia. Quando o Cdigo chega nesse momento e comea a regular a sentena, e quando os concursos se referem a sentena, no se trata aqui de espcie de deciso, mas do estudo da deciso judicial, seja ela um senten como espcie, seja ela uma sentena como deciso. Vamos fazer uma distino importante. A distino entre deciso terminativa e a deciso definitiva. Deciso terminativa a deciso em que o mritco no foi examinado. E deciso definitiva a deciso em que teve o mrito examinado. Deciso Provisria o nome que se d s decises fundadas em congnio sumria. Decises que esto decipadas. Esta deciso foi dada apenas com base em cognio sumria. Deciso determinativa. A chamada deciso determinativa uma designao que aparece nos livros com duas acepes: 1 Acepo Deciso determinativa trata-se da deciso preferida nos casos em que se permite discricionriedade ao juiz, em que o legislador transfere ao juiz um poder de escolha entre vrias decises, vrias escolhas ao juiz. So decises em que se aplicam clusulas gerais. Deciso que aplica clusula geral deciso lastreada em discricionariedade judicial. 2 Acepo Existe um outro sentido ainda de deciso determinativa, para alguns autores deciso determinativa a deciso que regula relaes jurdica continuativas. Relao jurdica continuativa aquela relao judicial que se prolonga no tempo, como relao de alimentos, relao previdenciria, uma relao de guarda, no se tratando de deciso que regula relao jurdica

instatnea. Didier adota a 1 Acepo. Deciso Subjetivamente Complexa: Trata-se da deciso que tenha sido proferida por mais de um rgo jurisdicional. Mais de um rgo jurisdicional contribui para a prolao dessa deciso. Um exemplo no processo penal muito til para entender, que se trata da setena condenatrio por homicdio doloso, trata-se de produto do juri e do juiz, o juri condenou e o juiz dosou a pena, tratase de deciso que fruto da ao de dois rgo jurisdicionais, ento, trata-se de deciso subjetivamente complexa. No processo civil temos como exemplo o acrdo que reconhece a inconstitucionalidade de uma Lei, pois este acordo deve ser produzido pela cmara que julgou a causa, mas tambm pelo rgo especial, porque o rgo especial quem diz que a Lei inconstitucional, temos dois rgo produzindo essa deciso, entro, trata-se de um acordo subjetivamente complexo. De uma deciso judicial pode ser extrada norma jurdica. Sendo esta de duas espcies: 1. Norma Jurdica Individualizada Aquela que regula o caso concreto. 2. Nora Geral Que serve como modelo para casos como aquela que gera precedentes. Regras Bsica de Interpretao da Deciso: 1 A Deciso tem que ser interpretada sistematicamente; 2 A Deciso tem de ser interpretada de acordo com a boa-f; 3 A deciso tem que ser interpretada de acordo com a postulao das partes, voc vai compreender bem a deciso se compreender o que foi pedido; 4 a interpretao da deciso pode ser feita pelo juizo da execuo da deciso, como qualquer outro juiz pode interpretar a deciso para utiliz-la como precedente. Ento, a interpretao da deciso no feita apenas pelo juiz da causa. 5 Os Embargos de Declarao no Brasil um recurso que serve para pedir esclarecimento a respeito da deciso. Servem como um recurso que dentre outras funes, dentre outra finalidade tem tambm o propsito de auxiliar na interpretao daquilo que foi decidido. Elementos da Deciso: Uma deciso judicial possui trs elementos: 1 Elemento da Deciso Judicial o Relatrio. O Relatrio a prescrio, o relato daquilo que de relevante aconteceu no processo. no relatrio que se encontra o resumo da causa. O resumo daquilo que est sendo discutido. O relatrio, embora na prtica ultimamente tenha sido muito desprestigiado, tem muitos juizes que fazem relatrios curtos, tem juiz que na prtica diz adoto como relatrio a petio inicial, elemento da sentena que tem perdido muito do seu prestgio. Mas como nosso sistema sistema que preza muito os precendentes. Uma coisa muito trabalhada, e que tem papel fundamental, porque num sistema de precendente exige que se faa uma comparao exata sobre os casos, por isso a importncia do relatrio, pois esse d a exata noo do caso concreto, por isso a doutrina tem

trabalha na revalorizao do relatrio. 1 Elemento o Fundamento. Diz-se hoje que existe o direito fundamental ao fundemanto das decises. S se pode conceder o processo devido, se as decises proferidas possuem fundamento. A motivao das decise uma regra fundamental do processo civil, regra do devido processo legal. Tanto que a constituio diz que as decises sero fundamentadas sob pena de nulidade. Alguns autores, como por exemplo Taruffo, que entendem que a falta de motivao implica em inexistncia da deciso. Esse posicionamento no entendimento majoritrio, na verdade bem minoritrio. Prevalece entendimento de que deciso sem fundamento deciso nula. A fundamentao cumpre um duplo papel, o que se chama de duas funes da fundamentao. Primeiro, a fundamentao possui a funo endoprocessual da fundamentao, trata-se do caso de que a fundamentao serve para dentro do processo, porque a partir dela as parte podem elaborar os seus recursos e para que o tribunal pode verificar se o caso de manter ou reformar a deciso. Isso a funo endoprocessual da motivao. Agora, existe a funo exoprocessual da motivao, que uma funo da motivao para fora do processo. Para fora do processo, a motivao serve como controle poltico da decises, para dar conhecimento dos motivos da deciso para todos do povo. Vejamo por exemplo que foram motivaes de decises do Supremo que tem feito com que o legislativo esteja fazendo com que o congresso queira vota PEC limitando os efeitos das decies do sumpremo. E tambm serve para aquele que prendam utilizar a deciso como precedente, para que as pessoas possam se comportar de acordo com aquele precedente. Podemos anotar clssicos exemplos de decises sem motivao: Deciso que limita a transcrever ou parafrasear texto normativo; Deciso que empregue conceito jurdico indeterminado, sem dizer as razes que levaram ao juiz a concretizar tal conceito daquela maneira, diz que o preo vil, mas no aponta os fato que o levaram a concluir porque o preo vil; outro caso o da deciso que tenha fundamentao que sirva para qualquer deciso, dizendo que decide assim porque muito justo, trata-se de fundamentao por demais genrica, no explica pormenorizado o porque que justo. 3 Elemento da Deciso Judicial Dispositivo. Trata-se da concluso, e o dipostivo que define a norma jurdica individualizada para aquele caso. Sem dispositivo a deciso no existe. Acontece porm, e acontece muito, de o dispositivo da deciso ser complexo. O que um dispositivo complexo? s vezes, no mais das vezes, o dispositivo da deciso um conjunto de decises, h ali no uma s deciso, mas um conjunto de decises. O juiz estabelece vrias normas individualizadas, h alis vrias normas individualizadas, exemplo deciso do mensalo, o supremo vai ter que dizer se cada ru culpado por cada crime a que lhe imputado. Se o autor formular trs pedido, o juiz na sentena ter que analisar os trs pedido, o dispositivo ter que ter a trs decises. Em situaes como esta, em que o dipostivo contm mais de uma deciso. Ns temos uma sentena formal, s uma formalmente, mas substancialmente temos mais de uma deciso. H ali num ncio documento vrias decises. Quando isso acontece, temos um nico julgado formal que contm substancialmente mais de uma deciso. Temos o que chamamos de deciso objetivamente complexa. Cada uma dessas decises contidas no dipostivo da deciso, chama-se captulo de sentena. Captulo de Sentena o nome que se d a cada uma das decises contidas no dispositivo da sentena. Captulo de Sentena uma unidade decisria. uma das decises que se encontra no dispositvo da sentena.

Pode ser que a sentena seja nula em relao a apenas um captulo. Se a nulidade contamina apenas um captulo, no se deve anular a sentena toda, a nulidade gera ento a nulidade parcial da sentena. Como a sentena possui mais de um captulo, o recurso pode ser parcial. O recurso parcial s concebvel porque a sentena pode ter captulo. Imaginemos, por exemplo, uma ao recisria parcial. Uma recisrio pode ter por objeto apenas alguns captulos da deciso. Alm disto, uma outra questo prtica importante, porque se voc visualiza os captulos, no recurso voc dedica um captulo do recurso para cada captulo da sentena que se quer recorrer. Congruncia da Sentena: O estudo da congruncia da sentena o estudo da sua validade, dos requisitos, dos atributos que a sentena tem que ter. Trata-se do Estaudo para verificar, se ela congruente, se ela perfita, e se portanto vlida. A anlise da congruencia da sentena se divide em duas dimesnes: 1 Dimenso Congruncia Interna Trata-se de a deciso ter que ser intrinsecamente perfeita, tendo que analisar requisito e atributo que a torne intrensecamente perfeita. A deciso para congruente do ponto de vista interno, tem que ser clara, tem que ser coerente, tem que ser certa e lquida. a. Clara; b. Coerente; c. Certa; e d. Lquida. s vezes a deciso no clara, porque ela feita a mo e com a letra horrvel, as vezes ela mal impressa. Ento a clareza no tem a ver s como o modo como ela expressa como tambm como o modo como ela impressa. O segundo atributo dela a coerncia. A deciso tem que ser coerente, ela no pode ser contraditria intrinsecamente. No pode dizer um coisa num fundamento e outra na parte dispositiva. Isso no possvel. o segundo atributo da coerncia, para que a deciso seja coerente do ponto de vita interno. A deciso certa a deciso que expressamente resolve o problema, a resoluo do problema tem que est expressamente prevista no texto da deciso, e no pode ser duvidoso ou condicional. Tem que resolver incondicionalmente e induvidosamente. A deciso Condicional proibida aquela em que o juiz condiciona a sua prpria certeza, e mesmo assim decide, condeno o ru a indenizar o autor, se o autor sofreu o dano, se o juiz falou isso o juiz acabou por no definir quem tem razo. Deciso Condicional em que a prpria certeza da deciso est condicionada, deciso invlida. possvel imagina decises condicionais permitidas. O juiz pode condicionar a eficcia da deciso e no a certeza. O juiz pode determinar que incida multa, mas pode condicionar a eficcia da deciso de multa para que a multa s seja eficar a partir do 30 dia de publicao de sua deciso.

Outro exemplo o caso da Adin em que o Supremo mode modular a eficcia da deciso na Adin, o que est sob condio a eficcia e no a certeza da deciso, o que plenamente possvel. O ltimo atributo de congruncia interna a liquidez, a deciso para ser vlida tem que ser lquida. Deciso lquida aquela que define de modo completo os elementos da norma jurdica individualizada, todos elementos da norma individualizada esto expresso na sentena, caso em que ela ser uma deciso lquida. J os elementos da norma individualizada so: 1. 2. 3. 4. Se a Dvida Existe (aqui tambm se refere a certeza); Quem Deve; A quem se deve; e O qu deve.

Se uma deciso judicial estabelecer uma resposta a estas questes, ento, ser uma deciso lquida. H casos em que se admite a prolao de deciso ilquida. A regra geral no CPC a seguinte: Se o pedido do autor foi genrico, portano, ilquido, a sentena pode ser ilquida, quer dizer, o juiz pode deixar de determina o quantum se deve, transferidno para outro momento a definio do quanto se deve. Por isso que existe o momento processual chamdo de liquidao de sentena. Liquidao de sentena apurar os elemtnos da norma individualizada que faltam para torna liquida a sentena. No caso aqui em exemplo, o elemto 3 quanto se deve. Agora, nos juizados especiais todas sentena tem que ser lquida, mesmo se o pedido for ilquido. E no procedimento sumrio, se a causa envolver acidente de veculo, a sentena sempre tem que ser lquida, mesmo que o pedido seja ilquido. Se o pedido for ilquido, a gente viu que a sentena pode ser ilquida, mas tambm pode no ser, o juiz pode diante de um pedido ilquido proferir uma deciso lquida. Se o autor formula um pedido lquido, ele autor tem o direito de exigir que o juiz proferir uma deciso lquida, de modo que se o juiz pediu um pedido lquido, e o juiz deu uma deciso ilquida, ele pode recorrer para que o juiz profira uma deciso lquida Smula 318 do STJ: STJ Smula n 318 - 05/10/2005 - DJ 18.10.2005. Pedido Certo e Determinado - Interesse Recursal - Argio de Vcio da Sentena Ilquida. Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida. Ento, para sentena ser congruente do ponto de visto interno ela tem que ter esses atributos. Note que os atributos da sentena so os mesmo atributos do pedido, pois o pedido tambm tem que ser claro, certo, coerente, e lquido. Congruncia Externa: A deciso tem ser congruente, harmonica com a postulao das partes. aqui que est a congruncia externa, e daqui que vem as exigncia de obedincia das decises no serem decises extra petita, ultra petita ou citra petita. Essas so decises que derespeitam a exigncia de congruncia interna. Deciso extra petita deciso em que o juiz confere o que no foi pedido. O juiz d o que no se

pediu, o juiz inventa um pedido que no foi formulado. Na deciso ultra petita o juiz d alm do que foi pedido, estamos, portanto diante de uma deciso em que o juiz exagera, o juiz vai alm do que se pediu. No deciso citra petita, o juiz deixa de examinar o que deveria ter examinado, assim o juiz esquece-se de examinar o que tinha de ter examinado, h portanto na deciso citra petita uma omisso, o problema aqui que a deciso mais complexa do que se imagina. A deciso citra petita se revela em duas situaes: Existe deciso citra petita quando o juiz deixa de examinar um fundamento relevante. O juiz deixa de enfrentar um fundamento relevante. S que essa sentena citra petita uma sentena nula, h a um problema de fundamentao, o juiz deixa de analisar um fundamento relevante, um daciso omissa com relao a um fundamento. S que tambm citra petita a deciso em que o juiz no analisa um pedido. O juiz deixa de analisar um pedido. Neste caso, sentena citrapetita, em que um pedido no foi examinado, nesse caso estamos diante de uma no deciso, estamos diante de uma deciso que no existe, porque se no houver exame do pedido no houve deciso sobre ele, falta a dispositivo em relao a esse pedido, ento, em relao a esse pedido no h deciso. Na primeira modalidade de deciso citra petita, no examina fundamento, ento a deciso nula. J na segunda modalidade como no deciso quanto a pedido que no foi analisado, ento, no h sequer deciso, o que faz com que nada impede que o sujeito reproponha o pedido no analisado pelo juizo, pois no se produz efeito da coisa julgada sobre aquele determinado pedido. Smula 453 do STJ: STJ Smula n 453 - 18/08/2010 - DJe 24/08/2010. Honorrios Sucumbenciais Omitidos em Deciso Transitada em Julgado - Cobrana em Execuo ou em Ao Prpria. Os honorrios sucumbenciais, quando omitidos em deciso transitada em julgado, no podem ser cobrados em execuo ou em ao prpria. Veja que absurdo essa smula, pois uma no deciso impede que a parte interessada recorra requerendo que se faa uma deciso, que se julgue. Essa smula um absurdo, mas ela existe. No projeto de novo cdigo esse comando dessa smula foi contrariado, invertido. Deciso e Fato Superveniente: Questo Pode o juiz quando for julgar levar em considerao fatos superveniente propositura da ao? Quando o juiz for julgar, ele tem que julgar de acordo com a realidade do tempo da deciso. Ou ele tem que julgar de acordo com a realidade da poca da proposituira da ao? Sim, claro que o juiz pode levar em considerao fato superniente propositura da ao. Ser levando em considerao pelo juiz mesmo de ofcio. Isso est dito no art. 462 do CPC. Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Se entre a propositura e a deciso houver tido um pagamento superveniente, uma deciso de inconstitucionalidade sob o qual o pleito se fundamental pelo Supremo. Se o canditado que pede

que reveja sua declassificao em concurso, tenha perdido a fase seguinte, a ao perde seu objeto. Falta: 1. Eficcia da Deciso 2. Teoria do Precente 3. Coisa Julgada 4. Antecipao de Tutela

EFEITOS DA DECISO Existem 04 (quatro) tipos de efeito da deciso. O primeiro deles chamado de efeitos principais da deciso. Estes so os efeitos que decorrem diretamente do contedo da deciso, o que significa que decorre diretamente da norma jurdica individualizada que est na deciso, decorre diretamente da norma jurdica do caso concreto que est na deciso, e atinge a relao discutida. Questo Qual o efeito principal de uma sentena condenatria? O efeito principal da sentena condenatria autoriza a execuo do credor contra o devedor. O efeito principal de uma sentena constitutiva a modificao, extino ou criao de uma situao jurdica. essa modificao, extino ou criao da situao jurdica que o efeito principal de uma sentena constitutiva. O efeito principal de uma sentena declaratria a certeza jurdica entorno da relao jurdica. O segundo tipo de efeito o efeito reflexo da deciso. O Efeito Reflexo da Deciso o efeito que decorre do comando do contedo da sentena. S que esse efeito reflexo atinge outra relao jurdica que no a discutida, distinta da relao discutida, por isso efeito reflexo, por ser um efeito por tabela. Ateno 02 exemplos de efeito reflexo: 1 Exemplo: Numa Ao de Desepejo, o efeito reflexo o fim da relao de sublocao. como se fosse um domin, o efetio principal diz respeito relao discutida, quando se altera a relao discutida as demais relaes reflexas so alteradas tambm. 2 Exemplo: J devem ter ouvido falar da inconstitucionalidade por arrastamento. Se se diz que uma lei inconstitucional, um dispositivo dessa lei cai, e o regulamente dessa lei por tabela tambm cai. O terceiro tipo de efeito o chamado efeito probatria. A deciso um documento pblico, ora como documento publico que faz prova, a setena a princpio faz prova dela mesma, mas tambm prova os fatos presenciado pelo juiz e descrito na sentena, se ta l declarado na sentena pelo juiz de que este realizou Audincia no dia 9 de novembro, ento, a sentena faz prova de que ocorreu

audincia no dia 9 de novembro. No projeto de novo CPC tem um dispositivo muito interessante que determina a sentena como prova sobre a sentena de interdio faz prova da incapacidade do sujeito pelo perodo de tempo definido pelo juiz na setena. Se o juiz disser que o sujeito no tem capacidade isso prova de sua incapacidade. O quarto tipo de efeito que a sentena pode ter a chamada eficcia anexa. A eficcia anexa a mais difcil de se entender. A eficcia anexa eficcia que no decorre do contedo da sentena, portanto, um efeito que a sentena produz no porque o juiz determinou, no um efeito porque o juiz determinou que tal efeito ocorresse. Por isso que anexo, pois determinada norma jurdica anexou, clicou determinada efeito sentena, pode ser uma Lei ou um Negcio Jurdica. Um ato pressupe vontade, nesses casos como no decorre diretamente do ato sentena, o efeito no decorre da vontade do juiz, mas da vontade da Lei ou do Negcio Jurdica. Aqui seria a sentena como ato-fato, pois a sentena um ato humano encarada como fato. A maioria dos autores trabalha o efeito anexo como efeito do ato-fato que a sentena. A eficcia anexa anexada por uma outra norma e essa outra norma pode ser um negcio jurdico. Exemplos de efeitos Anexos: Todo mundo j ouviu falar de uma clusula contratual de xito. A sentena dando a vitria, ela no diz que o advogado vai ter xito, o contrato que vai dizer que o juiz ter existo, mas o contrato tomou a sentena como fato para isso. Um outro efeito anexo muito conhecido. A gente sabe que se o sujeito ingressa com a ao e abandona vrias vezes ocorre a perempo, a perempo um efeito anexo da sentena de abandono. Outro exemplo de efeito anexo, esse o mais famoso. Trata-se da hipoteca judiciria. Proferida uma sentena condenatria contra o ru, basta que ela seja proferida contra o ru, surge para o autor o direito que no decorre do que o juiz disse, surge para o autor o direito de pegar a sentena para usar como hipoteca sobre o imvel do ru, por isso da o nome hipoteca judiciria, isso pouca gente sabe, pouca gente utiliza, pois com a sentena pode se pegar um imvel do ru e hipotecar esse imvel do ru. E isso um efeito anexo, porque no decorre diretamente da sentena, mas diretamente da lei, a lei vincula esse efeito a sentena, independentemente de ter o autor pedido esse efeito e o juiz ter concedido na setenea, esse efeito est previsto no art. 466 do CPC. Com isso, ns terminamos os efeitos da sentena. E agora entraremos no assunto Precedentes. PRECEDENTES Esse indicutivelmente o assunto da moda. Hoje toda produo doutrinria de alto nvel est ligada ao estudo dos precedentes para termos um bom entendimento de como usar adequadamente os precedente inclusive, por exemplo Leni Strec um dos maiores doutrinadores jurdicos da atualidade e tem um livro s sobre Precedentes. O que um Precedente?

Temos uma deciso judicial. Na sentena ns temos o relatrio, a fundamentao e a concluso, parte dispositiva, nessa parte dispositiva o juiz vai atribuir a norma jurdica, o dispositivo que a norma jurdica individualizada. Caso casal homoafetivo entre com o pleito de reconhecimento de entidade familiar para o seu ncleo. O juiz na fundamentao ter de dizer que existe uma norma jurdica geral, para toda as situaes, e desta norma geral que se extrai essa norma individualizada que diz que a unio estvel homoafetiva tambm famlia, pois dessa norma que se chega a essa concluso consagrada na parte dispositiva da sentena. Em toda deciso judicial, sem exceo, pode se encontrar ao menos duas normas. Uma norma geral que fundamenta a deciso no caso concreto, que se encontra na fundamentao e a norma individual do caso concreto. Em toda deciso judicial devemos saber que encontraremos ao menos duas normas nessa deciso, de toda deciso pode se extrair no mnimo duas normas, a norma geral da qual se extrai o caso concreto, e norma individualizada que fundamenta o caso concreto. A norma geral a norma que fundamenta a deciso. A sua segunda grande caracterstica ser uma norma reconstruda pelo juiz, o juiz diante do caso e diante do ordenamento jurdico, constri ento a norma jurdica do caso, a norma jurdica geral do caso, a norma jurdica construda pelo juiz no caso concreto. Exemplo Norma jurdica Geral: Unio Homoafetiva famlia. Norma Jurdica Individualizada: Joo e Jos formam uma famlia Homoafetiva. A norma geral a norma que criada a partir de um caso concreto. E trata-se de uma norma que pode ser replicada a casos futuros semelhantes quele, por isso que ela geral. Cria-se uma norma geral a ser aplicada a casos futuros semelhantes. Feitas essa consideraes, fica fcil analisar o que seria um precedente. O precedente ento essa norma jurdica construda a partir de um caso e serve como padro regulatrio para outros casos semelhantes futuros. Como distinguir jurisprudncia e precedente: A jurisprudncia a reiterada aplicao de um precedente em um dado tribunal. Ou seja, se esse precedente a partir de um dado caso concreto comea a ser reiteradamente aplicado, ele passa a ser uma jurisprudncia. Ento, note que no certo dizer que o STJ tem vrias jurisprudncias nesse sentido. O certo dizer que o STJ tem vrias decises, vrios precedentes nesse sentido formando uma jurisprudncia. Quando a jurisprudncia se consolida em um tribunal, o tribunal pode incluir, editar um enunciado de smula. O enunciado de smula o texto da norma jurisprudencial, o texto da norma que o precedente reiteradamente aplicado, a smula o texto normativo desta norma construda jurisprudencialmente. Smula no norma, smula texto, smula o enunciado, o enunciado de uma norma contruida antes dele, a norma j foi construda, e a smula apenas verbaliza esta norma. possvel se extrair norma de uma smula, e esta norma extravel de uma smula o precedente. J a smula , ento, um suporte textual pra facilitar a identificao de um precedente, para facilitar

que entendamos um precedente. Questo Como que se interpreta uma smula? Para se compreender uma smula, tem que se entender o contexto em que o precedente foi criado. Pois o precedente s faz sentido em um dado contexto. Para entender essa norma que foi individualizada necessrio entender o contexto em que a norma foi criada. Assim para se entender o comando de uma smula necessrio entender os precedentes de uma smula, que deram origem a esta. A smula tem um passado, tem um histrico, que o caso a partir do qual se construiu um precedente. Exemplo Caso de duas irms que formam um ncleo familiar homoafetivo sem conotao sexual, pode ter a aplicao da mesma regra geral, do mesmo precedente que declara famlia homoafetiva com conotao sexual? No, pois no sendo casos iguais, deve se entender por quais caractersticas, quais aspectos que fundamentam a deciso, para saber se pode ser aplicada a mesma soluo. Distinguishing ou Distinguish Esse termo significa fazer a distino, termo que na verdade tem duas acepes. De um lado, designa o mtodo de comparao entre os casos, um caso e outro caso, o caso e o precedente. A comprao entre o caso e o precedente, o confronto entre o caso de unio homoafetiva sem conotao sexual e o com conotao sexual o distinguishing, o processo de distino, a comparao em si. De outro lado, tem o sentido, a acepo de resultado que se alcana depois da distino, o distiguish, aps compara o caso com outro nota-se as diferena que so a concluso. Existe o direito de analisar a distino entre casos. A pessoa tem direito de demonstrar que o seu caso tem diferenas que escapam do precedente comparado. direito que decorre do princpio da igualdade. Ento, o distinguish o direito do autor de demonstrar que o seu caso diferente do precedente. No existe sistema de precedentes sem o distinguish. O Distinguish uma delimitao do mbito dos precedentes. Ento, muito importante perceber isso. o direito de interpretar o precedente, isto Distinguish. Concurso para Procurado da Repblica trouxa na prova de marcar questo dizendo que a smula vinculante to pesada, to forte que dispensa at o distinguish. Est errada a questo, todo precedente tem distinguish, pois todo precedente deve ser interpertado. Os efeitos de um precedente sempre so erga omnse. Um precedente sempre precedente para todo mundo. Todo mundo pode aproveitar um precedente. Um deciso judicial produz efeitos s para as partes, o dispositivo da deciso s para as partes. Ele interparte, mas o precedentne no, o precedenten sempre para todo mundo, ento, todo efeito do precedente o efeito erga omnes, resta saber qual o efeito que o precedente tem, qual a eficcia que o precedente tem. O primeiro efeito que o precedente tem o efeito mnimo, que o efeito persuasivo. O precendente tem no mnimo o efeito de persuaso. claro, que o efetio do precedente ter vrios fatores, claro que o precedente de um juiz singular pesa muito menos do que o precedentne do STF, claro que o precedente com um fundamneto ruim ter menos importncia do que o precedente com fundamento melhor. Todo mundo pode usar o precedente como fonte de argumentao.

O segundo efeito que o precedente pode ter o efetio vinculante. H precedente com efeitos vinculantes no Brasil, que uma vez existindo tm que ser seguindos. So Indiscutivelmente de Eficcia Vinculante os seguintes precedentes: Precedentens do Supremo Consagrados em Smula Vinculante. E essa vinculao inclusive extrajudicial, at a administrao pblica fica vinculada, e por isso a vincuao mais forte que ns temos. Os Tribunais se vinculam aos prprios precedentes consagrados em smula. Isso indiscutvel. No vincula outros rgo, s o proprio tribunal, uma auta vinculao. Precedentes do Supremos sobre Repercusso Geral so tambm vinculantes. Isso tambm indiscutvel. O precedente de um tribunal sobre o controle de constitucionalidade vinculam o prprio tribunal. Assim se o Tribunal da Bahia disser que uma lei inconstitucional, isso vincula o prprio Tribunal da Bahia. So Polmicos e discutveis como vinculantes o seguintes precedenten. O projeto de novo cdigo coloca todos como vinculante, e o Didier acha que vincula: Precedentes do STJ e do Supremo em julgamento de recursos repetitivos. H aqueles que entendam que precedente vinculante, e aqueles que entendem que no, porque no h previso legal nesse sentido, tem de ser decorrente de uma construo doutrinria. Precedentes do Plenrio do Supremo em controle de constitucionalidade. Isso deveria obviamente ser um precedente vinculante. E Precedente do STJ sobre matria legal tambm vincula. Precedente da Seo ou do Orgo especial do STJ em matria infraconstitucional tambm vincula. Tanto assim que o STJ passou a admitir reclamao contra deciso jurisprudencial que contraria este tipo de precedente. H porm um terceiro efeito que o precedente pode ter. No Brasil, o precedente pode ter um terceiro efetio. Este efeito o efeito obstativo de recurso ou de reexame necessrio. H precedentes que uma vez seguidos, uma vez adotados impedem reexame contra eles, recurso ou reexame necessrio contra a deciso que o seguiu, o caso dos precedentes consgrados em smula do STJ ou do STF, esses precedentes uma vez seguidos pelos juzes impedem recurso ou reexame necessrio contra esta deciso. Agora, cuidado, isso no impede que se faa o Distinguish, recurso assim claro que poderia seguir, pois recurso assim recurso que no contraria o precedente, ele apenas diz que no se aplica quele caso concreto. Uma ao recisria desfaz uma deciso, desfaz-se a norma individualizada. J quanto a norma geral do procedente. Se o precedente uma norma pode ela ser revogada? A superao do entendimento, do precedente, da norma geral forma pela deciso elementar a qualquer sistema de precedentes. O sistema de precedentes tem uma flexibilidade muito mais do que as regras consagradas por Lei, pelo legislativo. Overuling o nome que se d a superao de um precedente por outro. Temos de convir porm que a superao de um precedente exige uma razo robusta, pois s se modifica precedente se existir uma razo para isso, uma razo como a mudana do direito, mudana da sociedade, mudana de valores, uma mudana cientfica, o contexto mudou, as razes mudaram. A superao de precedente

necessita de motivao robusta. O sistema de precedentes pressupe o overuling, mas s justificvel por razes nesse sentido. No distinguish no h superao, no se aplica o precedente porque se entende que no se aplica naquele caso, j no overruling no se aplica o precedentne porque se entende que o precedente est errado, devendo aplic-lo outro no seu lugar por causa disso. Existem o overuling prospectivo e o retrospectivo. O prospectivo o overuling que proproe uma mundaa do entendimento a ser aplicado dali para frente, devendo se preservar as relaes jurdicas pautadas no entendimento anterior. O overuling retrospectivo impe a reviso das relaes anteriores a esta mudana de entendimento. Questo No Brasil qual overuling se aplica? No Brasil no h nenhuma regra sobre isso. Para Dider o overuling no Brasil tem que prospectivo, aplicando-se o novo entendimento apenas para relaes futuras, com respeito a segurana jurdica e a boa-f. Agora se se trata de entendimento recente. Se o overuling de entendimento recenten, que ainda no havia pautado as condutas das pessoas, no h ao nosso ver qualquer problema de que o overuling ocorra de modo retrospectivo. Embora a regra de que o entendimento consagrado deva se submeter ao overuling prospectivo. O Sistema Brasileiro Sistema onde os precedente devam ser respeitados. Uma sries de idias construidas para o tempo em que no se entendia e se adotava o sistema de precedente devem ser reconstrudo de acordo com esse sistema. Quando a constituio fala que todos sero iguais perante a Lei. Quando se fala em lei o entendimento certo igual perante a Lei s ou perante o direito. Se for perante o direito, ser tratado igual perante inclusive s decises proferidas pelos tribunais e juzes, no entender assim o princpio da igualdade seria esvaziar este princpio, pois do que adiantaria ser igual perante a Lei, e ver seu direito no reconhecido por deciso que no se aplica ao direito da igualdade. O principio da necessidade de fundamentao das decises judiciais, o fato de que o fundamento gera precedente, a motivao no ser valida somente para as partes participantes do processo, mas para toda a coletividade, todos que possam se interessar por casos como aqueles, devem saber o porque de determinada deciso, para que possa usar como fundamento para o seu prprio pleito. Assim o dever de fundamentar ganha um outra conotao ainda mais expressiva. Uma outro exemplo de necessidade de revitao de conceitos antigos, autor e ru ficam discutindo em processo, porque aquele processo vai produzir soluo para problemas deles. Mas o processo tambm pode gerar soluo aplicvel para demais casos. A possibildiade do chamado Amicus Curiae outro exemplo de conceito que na verdade nem redimencionado foi, mas at mesmo introduzido em nosso sistema, at mesmo em funo da realidade do precedente, j que a sociedade como um todo passa a se interessar mais e mais por casos que no a envolvem diretamente, ma que ir respingar no direito como todo. A chamada Ratio Decidendi, ela o elemento normativo do precedente. A Ratio Decidendi exatamente essa norma geral que suporte o fundamento para a deciso no caso concreto. A

smula, por exemplo, o prprio texto da Ratio Decidendi, ela que d o suporte que sustenta a norma individualizada decidida pelo juiz. Questo Ser que tudo que est na fundamentao Ratio Decidendi? H muitas vezes na fundamentao digresses feitas pelo juiz que poderiam muito bem no fundamentar a deciso. Da deciso poderia ser retirada sem nenhum comprometimentos. Essas digresses, essas opinies que tambm fazem parte da fundamentao tem uma nomeclatura, chama-se de Obiter Dictum. O Obiter Dictum aquele dito que no serve para nada naquele julgamento. Exemplo O Supremo Julgou uma ADPF sobre Unio Homoafetivada, s que antes teve uma Adin por Omisso sobre o mesmo assunto, que foi indeferida, e o ministro disse que casos como aquele poderiam ser objeto de ADPF, o fundamento era que no cabia Adin por Omisso, mas ele aproveitou para falar que cabia ADPF, foi uma dica que serviu para que entrassem dois dias depois com a ADPF. Embora o Obiter Dictum no sirva como precedente, ele pode servir como uma dica. s vezes ele uma alerta, uma sinalizao do Tribunal naquele determinado sentido. Assim, embora o obiter dictum no seja um precedente, ele no necessariamente uma inutilidade, pois pode servir para obter novos caminhos, novos rumos. O voto vencido outro exemplo de Obiter Dictum. Coisa Julgada: Coisa Julgada a situao jurdica de estabilidade do comando de uma deciso judicial. O comando de uma deciso judicial a partir de determinado momento se estabiliza se tornando indiscutvel, essa estabilizao que torna indiscutvel o que foi decidido se chama coisa julgada. Agora, lembrando, a coisa julgada a indiscutibilidade do comando, e o comando est no dispositivo, a coisa julgada , ento, a indiscutibilidade da norma jurdica individualizada. E essa indiscutibilidade uma indiscutibilidade seja para dentro do processo como para fora do processo. Essa a chamada coisa julgada material, essa estabilidade dentro e fora do processo. A doutrina usa muito o termo coisa julgada formal para designar um outro fenmeno. Observe, costuma designar de coisa julgada formal esta estabilidade enquanto ela estiver restrita somente ao processo em foi preferida a deciso, mas se alm de ela ser estvel no processo em que a deciso foi julgada, ir para fora do processo, para outro processo e outras cosias, ela passa a ser coisa julgada material. Para essa concepo doutrinria coisa julgada formal se equipara precluso, deciso precluiu, ento, a deciso fez coisa julgada formal. Essa a forma tradicional de se ver o problema. Agora, veremos uma forma mais atual de ver o problema. H quem hoje em dia no faa essa distino, dizendo que coisa julgada o que foi decidido, e se foi decidido algo vale tanto para dentro do processos como para fora do processo, seja que deciso for, no fazendo distino entre coisa julgada formal e coisa julgada material. J h outros autores que tem um entedimento muito coerente e muito simples de ser compreendido do ponto de vista didtico, que o ponto de vista de Luiz Eduardo Mouro, que tem o entendimento de que coisa julgada material seria a coisa julgada das decises de mrito, j coisa julgada formal a coisa julgada das decises processuais.

Lembrem-se que a gente viu que as decises baseadas no art. 267 do CPC, elas adquirem estabilidade mesmo para fora do processo, a ponto de autores dizerem que cabem rescisria. Embora tratem-se de coisa julgada que tratam de coisas processuais. Assim segundo mouro precluso vale s para dentro do processo, coisa julgada material indiscutibilidade de coisa material tanto para dentro como para fora do processo, e coisa julgada formal trata-se de indiscutibilidade de coisa processual tanto para dentro como para fora do processo, essa indiscutibilidade vale tanto para aquele processo como para qualquer outro processo. Enquanto que a precluso seria uma indiscutibilidade s para dentro do processo. No se trata essa viso de uma viso tradicional, mas muito importante, e mais atualizada sobre coisa julgada, e autoriza a concluso que vimos na aula sobre suspeio, j que vimos que a deciso sobre suspeio se aplica a todo e qualquer processo, no s para o processo em que se julgou a suspeio. Essa viso parece a mais correta. Mouro ajudou, e tem outro autor que escreveu o livro mais surpreendente produzido pela Gerao de Didier, chama-se Antnio Cabral, que escreveu sua tese de doutorado sobre coisa julgada e falou exatamente isso que estamos falando. A relevncia se houve deciso no cabe mais recurso no vai se discutir nem naquele processo nem em nenhum outro Exemplo: Contraditou-se uma testemunha, por ela ser inimiga do ru, e o juiz decidiu que se tratava mesmo de inimiga, ento se em outro processo aquela mesma testemunha aparece como testemunha de novo, no h razo para haver outro incidente de contradita, j que j h deciso declarando ser aquela testemunha inimiga capital do autor. Pressupostos da Coisa Julgada: Para que haja coisa julgada preciso primeiro que haja uma deciso de mrito, Primeiro pressuposto. Segundo pressuposto que tenha havido o trnsito em julgado, ou seja, j no caiba mais recurso contra aquela deciso, s se pode haver coisa julgada se no couber mais recurso contra aquela deciso. E o terceiro requisito o de que tenha havido cognio exauriente, preciso que a deciso tenha sido proferido com a anlise extrema do tempos, deciso fundada em cognio sumria pode ser revista a qualquer tempo exatamente porque a cognio sumria, em garantia ao contraditrio e a instruo processual. Lembre-se que pela viso atual no h necessidade de que a questo seja de mrito para que haja coisa julgada. Assim, Deciso sobre qualquer questo alcanados os pressuspostos acima ser coisa julgada, valendo para qualquer processo. Qualquer deciso tem habilitao para coisa julgada, seja ela deciso interlocutria, seja ela sentena, seja ela acrdo. Ento no fique pensando que apenas sentena e acrdo tem aptido para coisa julgada, pois a deciso interlocutria tambm tem. Despachos no so decises, por isso no tm aptido para a coisa julgada. De que maneira o pensamento de Cabral se distingue do de Mouro. Para Cabral no h sentido em distinguir coisa julgada material de coisa julgada processual, e mouro apesar de colocar que coisa julgada seja material ou processual valerem ambas para dentro como para fora do processo, ele ainda distingue que h coisa julgada sobre matria e sobre o processo em si, j Cabral ainda mais avana para ele no h mais distino sobre as duas coisas, e parece inclusive o melhor pensamento. Fundamentos da Coisa Julgada:

A coisa julgada uma opo poltica, h coisa julgada por opo poltica, possvel conceder coisa sem coisa julgada, mas a opo pela coisa julgada uma opo poltica. A proteo pela coisa julgada so concretizaes do princpio da segurana jurdica. Limites da Coisa Julgada: Questo Quais so os Limites da Coisa Julgada? O que se torna indiscutvel pela coisa julgada? O que torna indiscutvel em razo da coisa julgada a parte dispositiva da deciso. O que est na fundamentao no faz coisa julgada, pode at ser precedente, mas no faz coisa julgada. Questo prejudicial pode fazer coisa julgada, mas para uma questo prejudicial s pode fazer coisa julgada se estiver inclusa dentro das questes principais do processo. Efeitos da Coisa Julgada: A coisa julgada possui trs efeitos. 1 Efeito da Coisa Julgada Efeito Negativo ou Impeditivo. Esse o efeito mais famoso da coisa julgada. A coisa julgada impede nova deciso sobre aquela questo, ou seja, no se pode decidir de novo aquilo sobre o que j se decidiu. S que existe outro efeito da coisa julgada, que, embora menos conhecido, mas to importante quanto que o efeito positivo da coisa julgada. 2 Efeito da Coisa julgada Efeito Positivo da Coisa Julgada. s vezes a sua demanda j se lastrea em coisa julgada. Exemplo Execuo de Sentena, ela j se latrea em deciso. s vezes a coisa julgada fundamento de uma outra demanda. Exemplo Alimentos baseada em deciso que reconheceu paternidade. Assim, o juiz da outra demanda, da segunda demanda, tem de observar a coisa julgada, tem de partir da coisa julgada para conferir por exemplo alimentos, para aquela ao que pede alimentos sobre fundamento de outra deciso que reconheceu a paternidade do ru. Trata-se de um efeito positivo, porque efeito que impes uma observncia, observncia sobre outro fundamento, dever de observar a coisa julgada em outro processo. 3 Efeito da Coisa Julgada Chama-se Efeito Preclusivo da Coisa Julgada. O termo eficcia preclusiva da coisa julgado, ou simplesmente efeito preclusivo da coisa julgada. Com a coisa julgada consideram-se deduzidos e rejeitados todos os argumentos que poderiam ter sido suscitados e no foram, tudo aquilo que poderia ser dito, poderia ser deduzido e no foi deduzido, considera-se deduzido e rejeitado. O que era deduzvel, com a coisa julgada se considera deduzido e rejeitado. O que tinha de ser alegado ou provado, deduz-se alegado e rejeitado, alega-se provado e rejeitado. A no ser que se trate de pedido, mas em sendo argumento se deveria ter alegado para fundamento daquele pedido, e no foi alegado, presume-se alegado e rejeitado. Art. 474 do CPC. De acordo com a concepo dominante, a eficcia preclusiva da coisa julgada no atinge possveis causas de pedir que no foram deduzidas, ou seja, possvel se voltar em juzo com outra causa de pedir. Assim a coisa julgada atingiria argumentos, provas, defesas, mas no a causa de pedir.

Aquilo que no era deduzvel, aquilo que no poderia ter sido suscitado no fica acoberto pela eficcia preclusiva, ou seja, a eficcia preclusiva no impede que fatos posteriores coisa julgada repercutam na coisa julgada, fatos posteriores coisa julgada no foram julgados, a coisa julgada fecha para trs, no fecha para frente, pois como se pode considerar julgado aquilo que sequer aconteceu.

Fred Didier Intensivo II Bibliografia 1) Bernardo Pimentel Souza, Introduo aos Recursos Cveis e Ao Recisria Saraiva; 2) Volume 3 do Curso de Processo Civil do Fred Didier Capa Verde - Juspodium. 3) CPC art. 513 a 565. RECURSOS 1.Teoria dos Recursos (03 Aulas): 1.1. Conceito de Recurso: Recurso um meio voluntrio de impugnao da deciso judicial, previsto em Lei, para, no mesmo processo, reformar, invalidar, esclarecer ou integrar a deciso. Devemos destacar a voluntariedade do uso do meio do recurso. O recurso um meio que est a disposio daquele que tem interesse de recorrer, ento um meio voluntrio, por isso que se entende que o reexame necessrio ou remessa necessria no recurso, no recurso exatamente porque no um instrumento voluntrio. Se examinarmos, verificaremos que o recurso necessrio no est elencado no CPC como recurso. O recurso tem que est previsto em Lei. No se podendo, por exemplo, criar recurso por conveno. Agora, essa exigncia de previso em Lei gera no aluno a dvida quanto ao agravo regimental, que um agravo previsto no regimento do tribunal, e no na Lei. S que o conhecido agravo regimental apenas o agravo contra deciso de relator que est previsto em Lei, mas que apenas regulamentado pelo regimento, o regimento regula apenas um recurso previsto em lei, e no o cria. O agravo regimental recebeu esse nome s porque ele regulado pelo regimento do tribunal. No projeto de novo cdigo ele vai ser consagrado como agravo interno, deixando de se chamar de agravo regimental. No mesmo processo O recurso no cria processo novo, mas faz com que o processo se prolongue para outra instncia. Foi explicado no intensivo I que a palavra litispendncia pode se dar ao fato do processo j existir. Em funo disso, pode vir em concurso a seguinte afirmao O recurso prolonga a litispendncia, caso em que a afirmativa est certa, j que o recurso prolonga o processo

que j existe. O fato de ter outra capa s para fins de melhor organizao. Para Reformar, invalidar, esclarecer ou integrar Primeiro temos que entender que o recurso uma demanda, pelo recurso se postula algo, pede-se algo. Se o recurso uma demanda, o recurso tem o seu pedido, o pedido do recurso no se confunde com o pedido da petio inicial, outro pedido, o pedido do recurso. Consequentemente, a causa de pedir do recurso uma causa de pedir prpria do recurso. Consequentemente, o recurso tem o seu prprio mrito que no se confunde com o mrito da causa, o mrito do recurso se relaciona com o pedido do recurso, e o mrito da causa se relaciona com o pedido da causa. Assim, por exemplo, saber se a sentena nula ou no o mrito da apelao, enquanto que o saber se tem direito a indenizao ou no o mrito da causa. Deste modo, assim como na ao, no pedido recursal tambm possvel cumular pedidos, haja vista que o recurso tambm uma demanda, uma demanda inclusive diferente da ao, podendo inclusive num s recurso procurar impugnar duas decises ocorridas no mesmo processo, desde que dentro do prazo. Reformar, invalidar, esclarecer ou integrar so pedidos que se relacionam a cada tipo de demanda recusal. Ora, integrar a deciso tornar a deciso integra, tornar a deciso completa, a deciso omissa que gera a causa de pedir recursal aqui, pedido que se costuma fazer por embargos de declaralao. O que esclarecer a deciso? Esclarecer a deciso torn-la inteligvel, torn-la clara, a obscuridade ou a contradio da deciso que a causa de pedir recursal nesse caso, esse pedido tambm formulado por meio de embargos de declarao. Agora, o que reforma a deciso? Reformar a deciso corrigi-la, o sujeito pretende a reforma da deciso quando ele alega que a deciso injusta, errada, o juiz decidiu mal, a soluo que o juiz deu foi ruim, a opo escolhida pelo juiz foi ruim, foi injusta, sempre que a parte achar que a deciso foi injusta, procura-se a reforma dela, agora no fique pensando que a injustia s ocorre se a deciso for de mrito, a deciso de mrito pode ser justa ou injusta, mas a deciso processual tambm pode ser justa ou injusta. Esse erro de julgamento, essa falha no julgamento que autoriza o pedido de reforma, tem um nome tcnico e pedante o ERROR IN IUDICANDO, que a causa de pedir recursal relacionada a reforma recursal, perceba que isso muito diferente de dizer que a deciso obscura, omissa ou contraditria. Quanto ao pedido de invalidao. O que invalidar uma deciso judicial? Invalidar uma deciso judicial desfaz-lo em razo de um defeito, ela defeituosa e voc entende que esse defeito autoriza que ela seja desfeita. Assim, se sai uma deciso, analisando a deciso se entende que a deciso nula, o que se quer invalid-la, desfaz-la, percebam que nesses casos, voc no discute o contedo da deciso, no se entra com o recurso para discutir se a deciso justa ou injusta, no se discute aquilo que o juiz decidiu, mas se discute a validade da deciso, pouco importa se ela seja justa ou injusta, o que importa aqui que ela invlida, ela nula. Se voc diz que a deciso no tem fundamentao, perceba que no se est dizendo que a deciso boa ou ruim, s se est dizendo que ela no tem fudamento. Essa deciso foi proferida por juiz incompentente, logo, no se est dizendo que a deciso errada, mas s que ela nula. A causa de pedir recursal tambm tem aqui um nome tcnico e pedante, e chamada de ERRO IN PROCEDENDO. Vocs jamais queiram traduzir erro in procedendo, erro in procedendo aquele que compromete a validade da deciso. Uma deciso ultrapetita nula, pouco importa saber se justo ou injusto, a discusso no de correo ou incorreo, a discusso saber se a deciso est correta do ponto de vista formal ou no. Nada impede que o recorrente diga tribunal reforme a deciso, se no reformar invalide, ou seja, nada impede, a cumulao de pedidos, j que o recurso com demanda como , pode vincular

vrios pedidos recursais. 1.2. Panorama dos Meios de Impugnao da Deciso Judicial: A deciso judicial pode ser impugnada por recurso cujo conceito j vimo. Mas a deciso judicial tambm pode ser impugnada por aquilo que chamamos de Ao Autnoma de Impugnao. A Ao Autnoma de Impugnao serve para impugnar uma deciso judicial, mas ela d origem a um novo processo, essa a diferena dela para o recurso. O recurso um meio de impugnao dentro do processo, j na Ao Autnoma de Impugnao se instaura um processo novo e autnomo para questionar a deciso. Os exemplos mais conhecidos de Ao Autnoma de Impugnao so a Ao Recisria que a mais famosa, alm desta, a Reclamao Constitucional (que vamos estudar ainda no intensivo II na parte de Processo Civil mesmo e no em Constitucional), a Querela Nulitatis18 (j vista semestra passado), o Mandado de Segurana contra Ato Judicial (que veremos quando estudarmos Mandado de Segurana). A doutrina identifica ainda um terceiro grupo de meios de impugnao de deciso judicial , alm do recurso e das Aes Autnomas de Impugnao, a doutrina identifica os chamados Sucedneos Recursais. Sucedneo Recursal todo meio que serve para impugnar deciso judicial, mas que no recurso nem Ao Autnoma de Impugnao. Sucedneo tudo aquilo que faz as vezes de. So Sucedneos Recursais: o Reexame Necessrio, a Correo Parcial, e o Pedido de Suspenso de Segurana (este ltimo ser visto junto com Mandado de Segurana). Em alguns livros, ao invs de trs grupos, alguns doutrinadores optam por dividir em dois grupos apenas, divindo entre recursos e sucedneos recursais, colocando as Aes Autnomas de Impugnao no bolo dos Sucedneos Recursais, nada demais s uma forma diferente de classificar. 1.3. Princpio do Duplo Grau de Jurisdio: o princpio segundo o qual a de se garantir o direito ao recurso. O direito ao recurso ou o duplo grau de jurisdio princpio que deve ser garantido, mas princpio que no est garantido expressamente na constituio, mas que se entende como corolrio do devido processo legal ou do princpio da inafastabilidade, ou seja, para muito o direito ao recurso est dentro do direito de ao, o direito de recorrre um desdobramento do direito de ao. Deciso que homologa acordos em juizados irrecorrvel. Deve-se ver se a restrio ao recurso razovel ou no. Sempre que o legislador quis restrigir possibilidade de recurso contra deciso singular do relator, esta restrio se entedeu como irrazovel. Agora, existem recursos garantido constitucionalmente, a prpria constituio garante alguns recursos, estes obviamente no podem ser eliminados pelo legislador, o que acontece, por exemplo, com o recurso especial e com o recurso extraordinrio, e com o recurso ordinrio para o Supremo e para o STJ, que um recurso ordinrio previsto na constituio. 1.4. Classificao dos Recursos:
18 Instrumento para validar a sentea, se chama querela nulitatis, que uma ao sem prazo para invalidar a sentena nesses dois casos, percebam que no recisria. Problemas com citao, falta ou nulidade, que geram revelia, que podem garar nulidade da sentena, permitem que essa sentena seja invalidada a qualquer tempo. A querela nulitatis est prevista em dois arts. art 457 L, inciso I, e art. 741, inciso I, aqui esto as duas previses da querela no Brasil. S cabe querela (ao) nesse dois casos. (vide pagina 66 e seguintes).

1 Classificao: Diviso dos Recursos em Recurso de Fundamentao Livre e Recurso de Fundamentao Vinculada. Recurso de Fundamentao Livre o recurso pelo qual se pode alegar qualquer coisa contra a deciso, pode-se recorrer, apontando qualquer problema contra a deciso, se est livre para impugnar a deciso por qualquer motivo, dai o nome recurso de fundamentao livre. o que acontece, por exemplo, com a apelao, com o agravo. Agora, h recursos em que a parte s pode alegar um determinado tipo de fundamentao. H recurso de fundamentao vinculada, no recurso de fundamentao vinculada, h espcies de fundamentao que se pode alegar, a fundamentao tem que ser tpica, no livre, tem que se valer de algumas hipteses legais para aquele recurso, o tipo de recurso de fundamentao vinculada o Recurso de Embargos de Declarao, no se pode entrar com Embargos de Declarao alegando qualquer coisa, mas s no caso de obscuridade, de omisso ou de contrariedade. O Recurso Especial e Extraordinrio tambm so exemplo de recurso de fundamentao regulada. Qual a perculiaridade digna de nota nesses recurso de fundamentao vinculada? que na elaborao do recurso deve se abrir um Item ao menos que alegue expressamente a fundamentao que deve ser vinculada. Isto porque se no se alegar expressamente, o recurso nem conhecido vai ser. 2 Classificao: Divide os Recursos em Totais e Parciais. Aqui o recurso pode ser total ou parcial. O recurso total quando o recorrente impugna tudo o quanto ele poderia ter impugnado. Se o recorrente impugna tudo o quanto ele poderia ter impugnado o recurso total. Parcial o recuros que impugna apenas parte daquilo que poderia ter sido impugnado. Isso importante primeiramente porque nos faz lembrar de que o recuros um ato voluntrio, ento, o recorrente impugna aquilo que ele quer impugnar. Segundo, isso imprescindvel para que lembremos que a parte da deciso no impugnada transita em julgado. Se o recurso parcial, significa dizer que a parte que no foi impugnada, a parte que poderia mas no foi impugnada, transita em julgada. Observao: Dinamarco tem uma definio um pouco diferente dessa aprensentada por Didier, embora muito sutil a diferena. Dinamarco entende que recurso total recurso que impugna toda a deciso, e recurso parcial recurso que impugna parte da deciso. Veja que na primeira acepo de Didier recurso total aquele que impugna tudo quanto pode ser impugnado relativo a deciso, e Dinamarco diz que recurso total impugna toda a deciso. Ora, se o autor recorre do captulo B, porque do Captulo A da deciso ele ganhou a causa. Conforme o conceito de Didier, esse recurso seria total, j para dinamarco, conforme sua definio, esse recuso j seria parcial. Didier prefere seu conceito porque ele contempla aos casos em que a parte sucumbe apenas parcialmente, isto , respeita os casos de sucumbncia parcial. 1.5. Atos Sujeitos Recurso:

Devemos partir de uma premissa, s decises esto sujeitAas recurso. Portanto, os despachos, que so os atos no decisrios, os despachos so irrecorrveis, essa a primeira premissa, as decises, elas podem ser classificadas de vrias maneiras. As decises podem ser divididas primeiramente entre decises de juiz e decises de tribunais. As decises de juiz se dividem em Decises interlocutrias e Sentena. As decises em tribunal se dividem em decises unipessoais e acrdos. A deciso unipessoal a deciso proferida em tribunal por apenas um membro desse tribunal. As decises unipessoais se dividem em decises do relator e decises do presidente ou do vice-presidente do tribunal. Percebam, ento, que ns temos 05 (cinco) espcies de decises. Elas so as decises recorrveis, no h como fugir disso. Agora vamos relacionar essas decises com seus respectivos recursos que cabem contra elas. Para a Deciso Interlocutria de juiz cabe agravo retido ou de instrumento. Contra Sentena de Juiz cabe Apelao. Aqui o que h de mais elementar em termos de recurso, at o pior curso de graduao consegue repassar ao aluno de direito isso. S que isso nem sequer se cobra mais em concurso. Conhecimento muito razo. Aprofundando: Observao n 1 preciso nesse ponto se lembrar das chamadas decises parciais19, examinadas no semestre passado. preciso se lembrar delas porque as decises parciais so interlocutrias para a maioria dos autores, inclusive o didier, inclusive a concepo adotada no projeto de novo CPC, passveis de agravo de instrumento. Para outros autores, porm, as sentenas parciais so uma terceira espcia de deciso de juiz. Assim h quem diga que a sentena parcial agravvel, h quem diga que a sentena parcial apelvel, e h ainda quem diga que a sentena parcial apelvel por instrumento. Essa concepo perdeu muito de sua fora, pelo projeto de novo CPC que definiu que as decise parciais devem ser impugnada por agravo de instrumento, adotando o entendimento majoritrio que entende que as decises parciais so decises interlocutrias e que por isso cabe agravo de instrumento. Observao n 2 A Lei de Execuo Fiscal fala que sentenas em execuo fiscal de at 50 (cinquenta) ORTN (as antigas Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional) elas no so impugnveis por apelao, embora sejam sentenas, elas so impugnveis por outro recurso, curiosssimo, criados para impugnar apenas esse tipo de deciso, so os chamados Embargos Infrigentes de Alada, que recurso que vai ser decidido pela prpria vara de execuo fical, no sobe para o tribunal. O STJ j definiu, que o valor de 50 ORTN em janeiro de 2001 R$ 328, 27 (tezentos e vinte oito reais e vinte sete centavos), com isso s atualizar, o que hoje deve valer em torno de uns R$ 500,00 (quinhentos reais). Art. 34 da Lei de Execuo Fiscal. Observao n 3 H casos de sentenas agrveis por expressa previso legal, raro, mas acontece. Dois exemplos de sentenas agravveis: 1. sentena que decreta a falncia; 2. E sentena que julga liquidao de sentena , tambm impugnvel por agravo de instrumento. Ento, so
19 deciso parcial, que define o mrito da causa e no pe fim ao processo no pode ser considerada sentena, apenas uma deciso interlocutria. O artigo 273 trata de tutela antecipatria, que visa a cerelidade processual, decidindo um ou mais pedido, no todos. (vide pgina 134 e seguintes)

casos que foje dessa regra, regra que diz que de sentena cabe apelao. At porque a sentena que decreta falncia o ato que inalgura o processo de falncias, e a sentena que liquida a setena de conhecimento o ato que deflagra o processo de execuo. Observao n 4 Lei de Assistncia Judiciria. Essa Lei de Assistncia Judiciria diz que as decises que a apliquem so apelveis, cabe apelao das decises que apliquem a Lei de Assistncia Judiciria. Seriam as decises que concede, nega, revoga ou no revoga o benefcio. Nenhuma dessas decises sentena, todas elas so decises interlocutrias. Se so decises interlocutrias, porque cabe Apelao? Realmente uma situao muito peculiar, porque cabe apelao contra estes tipos de decises interlocutrias. Tem se entendido atualmente que na verdade s vai caber apelao se uma dessas decises tiver sido proferida em autos apartados, sendo deciso proferida em autos apartado caber apelao, no o sendo, cabe agravo. Essa Lei, Lei de Assistncia Judiciria, ela prev situaes que prev em que cabe em autos apartados, e as situaes so as seguintes, a deciso deve se dar em autos apartado, quando caber pedido de revogao de justia gratuita e em pedido de concesso de justia gratuita feito durante o processo , feito o pedido de justia gratuita durante o processo, ento, eles so autuados separadamente, e por isso trata-se de caso de deciso apelvel. O CPC novo decide tudo por agravo, revogando a lei de Assistncia Judiciria, para acabar de vez com toda essa discusso. Observao n 5 Juizados Especiais. Nos Juizados Especiais Cveis no cabe agravo de deciso interlocutria. Deciso interlocutria vai poder ser impugnada em recurso contra sentena. Nos juizados especiais recurso contra sentena no s contra a sentena, mas contra as decises interlocutrias tambm. Ademais, nos juizados contra a sentena no cabe apelao, mas sim um recurso que no tem nome, por isso chamado de Recuso Inominado. Agora, nos juizados especiais federais, cabe agravo contra deciso em tutela de urgncia , ou seja, nos juizados federais, ns temos uma interlocutria que agrvavel, a interlocutria relacionada a tutela de urgncia, que gera uma situao particular, que foge a esse critrio geral adotada acima. Observao n 6 Delosmar Mendona processualista que defende que h trs espcies de deciso de juiz e no apenas duas. Para Delosmar a terceira espcie de deciso de juiz a deciso que no conhece da apelao. Para Deslomar deciso de juiz que no conhece da apelao nem sentena, porque a sentena j houve, ele sentenciou, a parte apelou e ele no admitiu a apelao, ento, deciso que no admite apelao no senentea, deciso que vem depois da apelao. E tambm no deciso interlocutria, porque se trata de deciso que tem aptido para extinguir o processo, pois na interlocutria, deciso que no conhece da apelao no interlocutria, porque, se no se recorre dela, o processo no continua no progride, mas pelo contrrio acaba, j na deciso interlocutria, ou seja, se no se recorre o processo acaba. Esse pensamento de Deslomar muito bom, e nos ajuda a entender o processo do trabalho, por exemplo, pois no processo do trabalho na interlocutria no cabe recurso, j da deciso que no conhece da apelao cabe recurso para poder d prosseguimente ao processo, se no recorrer o processo morre, j que na interlocutria pelo contrrio, se no se recorrer na interlocutrio o processo continua a existir mesmo assim, segue seu curso. Contra Deciso monocrtica de Relator cabe Agravo Interno, tambm chamado de Agravo Regimental de Relator. De 20 anos para hoje, muitas leis passaram a atribuir ao relator poder decisrio, o relator deixou de ser a figura que preparava o processo para o rgo colegiado, passando a ser o relator a figura que pode dar muitas decises, podendo julgar a tutela antecipada, podendo at em alguns casos julgar o recurso, pode at em alguns casos tambm no admitir o recurso. So hipteses em que o relator possui poderes decisrios. Se o Tribunal atribui poder decisrio ao relator e isso significa que em vez do colegiado decidir, quem vai decidir o sujeito sozinho, esse sujeito sozinho decidido est falando em nome da cmara, em nome da turma, como se ele tivesse se posicionando em nome da turma. Sempre que houver o poder decisrio para o

relator, inconcebvel dar poder decisro ao relator sem o seu correspondente agravo interno. Como uma possibilidade de consulta pela parte interessada ao rgo colegiado de saber se o relator est ou no est correto. O pargrafo nico do art. 527 do CPC tira o agravo interno do relator que converte o agravo de instrumento em agravo retido, o p. nico do art. 527 fala que no cabe agravo interno. Isso to errado que o prprio STJ j admitiu que nessas situaes cabe agravo interno, veja que se no couber Agravo Interno aqui em 5 dias, ser ainda pior pois caber Mandado de Segurana em 120 dias. O art. 39 da Lei 8.038 (Lei que disciplina os processos perante o STJ e o STF) prev o cabimento geral do agravo interno contra deciso de relator, um artigo que serve para o STJ e para o STF. S que o prprio STJ diz que esse art. 39 geral, aplica-se a qualquer tribunal, o STJ deu a esse art. 39 uma interpretao correta, dizendo que esse art. 39 cabe para qualquer tribunal. O projeto de novo CPC encampa essa interptretao do STJ, simplificando tudo isso nos seguintes termos contra deciso de relator cabe agravo interno. Imaginem que o relator decida sozinho, julgue sozinho uma apelao, julgou monocraticamente deciso, dessa deciso cabe agravo interno, agravo interno que vai para a turma. Quando a Turma for julgar o agravo interno, de duas uma, ou a turma vai dizer que a deciso do relator incorreta, ou vai dizer que a deciso do relator correta. Percebam que qualquer que seja a opo, no final das contas a turma qualquer que seja a opo, ao julgar o agravo interno est julgando a prpria apelao, a turma ao julgar o agravo interno est julgando a prpria apelao, porque ou a turma vai concordar com o relator, ou vai discordar julgando de forma diferente. Ao julgar o agravo interno estar julgando a apelao que fora julgada monocraticamente, o que nos autoriza dizer que a natureza do julgamento do agravo interno ser a natureza daquilo que foi julgado monocraticamente pelo julgador. Todo mundo sabe que cabe sustentao oral em apelao, mas no cabe susteno oral em agravo. Ai perguntam em concurso: Cabe sustenao oral em julgamento de agravo interno? Se o julgamento de agravo interno tiver natureza jurdica de apelao, como no caso acima, sim, no agravo interno nesse caso caber sustentao oral . Por isso no projeto de novo cdigo fala cabe sustentao oral em agravo interno contra apelao. Todo mundo sabe que cabem embargos infrigentes em julgamento de apelao. Cabem embargos infrigentes contra acrdo que julga apelao, est previsto expressamente no cdigo. Cabem embargos infrigentes contra acrdo que julga agravo interno? Sim, cabem, se o agravo interno assumir a natureza de apelao, ou seja, cabe embargos infrigente contra agravo interno ingressada contra apelao. Todo mundo sabe que cabe Embargos de Divergncia contra Recurso Extraordinrio ou Especial. E que cabem contra RE e Resp julgados por relator do STJ e STF respectivamente o Agravo Interno. Cabem Embargos de Divergncia contra Acrdo de Agravo Interno? Sim, desde que o julgamento do agravo interno assuma a natureza de julgamento de Recurso Extraordinrio ou Especial. As decises de tribunal podem ser decididas monocraticamente por presidente ou vice-presidente do tribunal, isto em diversas situaes diferentes. Aqui, temos uma regra geral, que do agravo interno (art. 3 da Lei 8.038), s que h situaes especficas que exigem outro recurso, que o caso do agravo do art. 544 do CPC, agravo contra a deciso que no admite recurso extraordinrio ou especial, deciso do presidente ou do vice-presidente do tribunal que no admite RE ou Resp cabe agravo, como o nome muito grande o Didier chama de agravo do 544, no projeto de novo CPC chamar-se- de Agravo de Admisso, inclusive em alguns concursos e doutrinadores j o chamam

assim. Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. Acrdo a deciso colegiada proferida em tribunal. Percebam que contra Acrdo podem caber cinco tipos de recurso. Contra acordo pode caber embargos infrigentes, recurso especial, recurso extraordinrio, embargos de divergncia e recurso ordinrio constitucional. Observao final: Contra qualquer deciso cabem Embargos de Declarao. 1.6. Juizo de Admissibilidade dos Recursos: Consideraes Gerais sobre o Juizo de Admissibildiade: O juizo de admissibilidade o juizo que se faz sobre as postulaes, toda postulao passa por dois juizos. Primeiro quem vai examin-la verifica se possvel examinar o pedido, h condies mnimas para que o pedido seja examinado, posso decidir sobre o que est sendo postulado, se ele entender que pode decidir sobre o que est sendo postulado, nesse caso ele vai decidir se acolhe ou no acolhe o pedido. Primeiro ele examina se pode ou no examinar o pedido ( juizo de admissbilidade). Depois ele examina se o pedido pode ou no ser acolhido ( juizo de mrito). O juizo de admissibilidade um juiz preliminar ao juizo de mrito, primeiro se examina a admissibildiade, depois se examina o mrito. Toda postulao passa por esse juizo. No juizo de admissibilidade, o rgo julgador usar os seguintes verbos: conhecer ou no conhecer. Conhecer significa admitir, no conhecer bviamente no admitir. Se aparece no concurso que o recurso no foi conhecido, singifica que ele no foi admitido. Obviamente que quando conhece, o juizo de admissbilidade positivo, e o no conhece, negativo. Quando o juizo de mrito se fala em dar provimento ou em negar proviemento. Se o recurso for conhecido, pode ser provido ou improvido. Agora se o recurso no for conhecido, ele no conhecido e pronto, impossvel no conhecer e prover ou improver. Questo De quem a competncia para fazer o juiz de admissibilidade? Para saber de quem a competncia, importante fazer uma diviso que parte de uma premissa importante. Devemos dividir o juizo em juizo a quo e em juizo ad quem. Juizo a quo o juizo em que se proferiu a deciso recorrida. J o juizo ad quem o juizo de destino, o juizo para o qual se dirige o seu recurso. No brasil, vigora a regra de que o Recurso deve ser interposto perante o rgo a quo. O rgo que proferiu a deciso o rgo que vai decidir o seu recurso, como a regra entre ns esse, no Brasil, o juizo de admissibilidade compete a ambos os recursos, compete ao juizo a quo e ao juizo ad quem. O exame de admissibilidade deve ser duplo, do a quo e do ad quem. Juizo a quo recebe o recurso para que seja conhecido, o ad quem ainda pode reverter isso, agora se

o a quo no admitiu o recurso, sempre caber recurso contra essa deciso do a quo que no conheceu do recurso, porque a deciso do a quo no pode ser a ltima, j que no para o juiz a quo quer o recurso foi direcionado. Essa a regra, no Brasil essa a regra, consequentemente o juizo de conheciemnto s do juizo ad quem. Observao n 1 O Agravo de instrumento o nico recurso interposto diretamente no juizo ad quem, o nico, no tem exceo. Consequentemente ele s passa por um juizo de admissibilidade. Observao n 2 H recursos em que a quo e ad quem so o mesmo rgo, ou seja, o rgo que proferiu a deciso proferido o rgo que vai julgar o recurso. So os chamados recursos horizontais, que so o recurso que vao ficar na mesma instncia. Dois exemplos, so os embargos de declarao, e embargos infrigentes, ambos so recursos que vo ser proferidos pelo mesmo rgo da deciso embargada, ento no teremos juizo duplo porque os juizos so os mesmos, so um s. Observao n 3 H recursos que permitem que o juizo a quo se retrate, ou seja, voc recorre e o juizo a quo pode dizer que est errado. Esses recursos que no so muitos, permitem que o mrito deles seja julgado pelo juizo a quo, ento o prprio juizo de origem vai rever o mrito por ele j julgado. Exemplo Agravos de Instrumento Retido???, Apelao contra Sentena que indefere a Petio Inicial, Apelao contra sentena que julga improcedente causas repetitivas (art. 285-A, CPC), Apelao em causas do ECA. Nesses casos o recurso pode ser examinado pelo juiz a quo, o nome desse efeito efeito de retratao ou efeito regressivo. 1.7. Requisitos de Admissibilidade do Recurso: Eles se dividem em requisitos intrnsecos e requisitos extrnsecos. Os requisitos intrnsecos de admissibilidade se divem em cabimento, legitimidade, interesse e inexistncia de Fatos Impeditivos ou Extintivos. 1 Cabimento; 2 Legitimidade; 3 Interesse; e 4 Inexistncia de Fato Impeditivos ou Extintivos. E os requisitos extrnsecos se dividem em Tempestividade, Preparo e Regularidade Formal. 5 Tempestividade; 6 Preparo; e 7 Regularidade Formal. Note que so sete ao todo os requisitos de admissibilidade. Importante analisar agora o quarto requisito na ordem acima. A neccessidade de inexistncia de Fatos Impeditivos ou Extintivos, o quarto e o ltimo dentro dos intrinsecos, adotando Barbosa Moreira, mas na obra de outros autores esse requisito aparece como requisito extrnseco, s deve ser marcado como intrnseco se no houverem outros mais corretos na prova de concurso. Requisitos Intrnsecos: 1 Requisito de Admissibilidade Cabimento:

Recurso cabvel o recurso correto contra uma deciso que recorrvel. O cabimento pressupe

que a deciso seja recorrvel e que a parte tenha se valido de um recurso correto . J vimos que recurso que cabe contra cada tipo de deciso. Quando se estuda cabimento, a doutrina costuma mencionar a existncia de trs princpios dos recursos. Primeiro deles o princpio da taxatividade dos recurso . De acordo com esse princpio, recursos so s aqueles previstos em Lei. Esse princpio tem tudo haver com cabimento. O segundo, o princpio da singularidade ou unirecorribilidade. De acordo com esse princpio, s possvel se valer de um recurso por vez contra a deciso. No se pode impugnar a mesma deciso com dois recursos ao mesmo tempo. Acontece que esse princpio em relao aos acrdos um pouco fajunto, porque contra um acordo possvel se valer ao mesmo tempo de RE e Resp, o que inviabiliza um pouco esse princpio. Embora se possa entrar com dois recursos contra um acrdo, percebam que cada um deles tem um propsito diferente, no so dois recursos com o mesmo propsito contra o mesmo acrdo ao mesmo tempo. E o terceiro princpio do cabimento, o princpio da fungibilidade dos recursos . De acordo com esse princpio, o recurso indevidamente interposto pode ser aceito como recurso correto, que no adequado, ou seja, os recursos seriam fungveis entre si, essa a ideia de princpio da fungibilidade. Esse princpio era expressamente previsto no Cdigo de 1939, porque a poca o sistema recursal era catico, voc no conseguia com clareza identificar se uma deciso recorrvel e qual o recurso contra ela. E por causa disso, o prprio legislador ciente do problema expressamente previa o princpio da fungibilidade, mas ressalvava que o princpio da fungibilidade s poderia ser aplicado se no houvesse um erro grosseiro, desde que o erro fosse erro aceitvel, era um erro lastrevel em doutrina ou jurisprudncia, tratando-se de um erro desculpvel. Vem o cdigo de 1973 e elimina a previso expressa da fungibilidade. Ele elimina porque a ideia era de que o sistema do cdigo de 1973 era um sistema perfeito que geraria qualquer tipo de dvida e a no previu, s que aqui e acol surgiram dvidas. S que hoje a doutrina teve que buscar um fundamento atual para a fungibilidade, encontrado no CPC o art. 244 hoje o fundamento da fungibilidade. Art. 244. Quando a Lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade. Aplica-se o princpio da fungibilidade desde que no haja erro grosseiro, at como forma de tutelar a boa-f. Vem a jurisprudncia e cria o segundo pressuposto para o princpio da fungibilidade. Alm de no haver erro grosseiro preciso que se observe o prazo do recurso correto . Se o recurso correto no prazo de 10 dias, e se recorreu no prazo de 15, no cabvel, por isso em caso de dvida deve se recorrer no prazo menor. 2 Requisito de Admissibildade Legitimidade Recursal:

Aqui saber quem pode recorrer. O cdigo diz que podem recorrer a parte, quem parte pode recorrer, isso uma obviedade. Agora, quando se fala que a parte pode recorrer, pense parte no s autor e ru, assistente parte, denunciado a lide parte, chamado ao processo parte, opoente parte, ou seja, parte quem est no processo.

E se pensarmos bem, o juiz no incidente de suspeio e impedimento tambm parte. Vejam que ele no parte do processo, mas parte daquele incidente, e se por acaso o tribunal o considerar suspeito e condenar a pagar as custa, o juiz poder recorrer dessa deciso, e recorrer como parte, parte daquele incidente processual, o projeto de novo cdigo regula exatamente isso prevendo o cabimento recorribilidade do juiz como parte. Observao: Existe uma discusso jurisprudencial que muito importante do ponto de vista prtico. Pode o assistente simples recorrer, quando o assistido no recorre? Se o assistente simples recorre, mas o assistido no recorre, o recurso do assistente simples deve ser examinado? De acordo com precedentes do STJ, no, no pode ser examinado . inclusive uma orientao que tem alguns precedentes, e o fundamento de que como se o assistido no quisesse ter recorrido. Esse um entendimento absurdo do STJ, porque o papel do assistente simples esse inclusive, deixar a bola no cair. Agora se assistido vier a juzo e disser que no quer recorrer, renunciar ao recurso, a outra coisa, realmente em hiptese alguma no seria possvel. O cdigo diz que o Ministrio Pblico pode recorrer, Ministrio Pblico aqui diga-se de passagem que o Ministrio Pblico custus legis, o Ministrio Pblico fiscal da Lei, pois Ministrio Pblico parte j por bvio detentor do direito de recorrer, e o MP fiscal da Lei pode recorrer mesmo que as partes no recorram. Tambm admite-se o recurso de terceiro, terceiro interessado, o Cdigo fala expressamente. O Recurso de terceiro uma outra espcie de interveno de terceiro que a gente ainda no estudou, com o recurso de terceiro, um terceiro entra no processo e passa a ser parte. Geralmente, os estudantes acham que quando o terceiro recorre ele recorre como assistente, mas no, muito pelo contrrio o terceiro vira parte. Pode entra com recurso de terceiro todo aquele que poderia ter intervido no processo e no interveio. Todo aquele que poderia ter sido parte no processo e no o fez pode recorrer como terceiro. Aquele que poderia ter sido assistente, aquele que poderia ter sido denunciado, recorre como terceiro, recorre como parte. O recurso de terceiro tambm cabe quele que deveria ter sido litisconsorte necessrio e que no foi citado. O litisconsorte necessrio no citado, recorre como terceiro. O prazo para o terceiro o mesmo prazo para as partes. Ou seja, o prazo comea a correr ao mesmo tempo que comea a correr para a parte, terceiro no tem prazo especial. 3 Requisito de Admissibilidade Interesse Recursal:

Um recurso para ser admissvel necessrio que ele seja til e necessrio, ou seja, preciso que o recurso possa propiciar algum proveito ao recorrente. preciso que o recurso possa melhorar a situao do recorrente, o recorrente tem que demonstrar que a sua situao melhora, e alm disso, o recurso tem que ser necessrio, o recorrente tem que demonstrar que o recurso o meio para alcanar aquela utilidade. Exemplo de Recurso Desnecessrio Imangine que o juiz conceda justia gratuita ao autor, o ru inconformado recorre, esse recurso desnecessrio, pois se ele no se conforma ele pode pedir diretamente ao juiz da causa a revogao da concesso da justia gratuita, antes de recorre, s se recorre se a justia gratuita ainda assim for confirmada. Sempre que houver sucumbncia, haver recorribilidade. Agora pode ser que haja interesse mesmo sem ter havido sucumbncia. Por exemplo, um terceiro no sucumbe, at porque ele

terceiro, e nem por isso ele deixa de poder recorrer. Um ru pode recorrer de sentena terminativa, o processo foi extinto sem exame do mrito, portanto, quem ganhou foi o ru, mas nesse caso ele pode recorrer? Ora, se ele demonstrar que para ele, ru, mais proveitoso uma deciso de mrito, pode ele pedir a reforma da deciso . Se ele demonstrar que quer uma situao melhor, possvel recorrer. Exatamente por causa disso, a doutrina costuma dizer que recurso em que se impugna apenas a fundamentao da deciso, sem impugnar o dispositivo, recurso intil, porque no vai alterar nada a vida do recorrente. Ento, no cabe o recurso se for s para discutir fundamento, sem alterar dispositivo, porque isso absolutamente intil, no muda nada. Questo Cabe recurso para discutir fundamentao? Existem pelo menos trs situaes em que se consegue dislumbrar recurso que discute fundamentao. Primeira delas o caso dos embargos de declarao. Quando se questiona que a fundamentao obscura, contraditria ou omissa, est invariavelmente se discutindo a fundamentao. Segunda exceo, o caso da coisa julgada secundo eventum probationis, de acordo com esse tipo de coisa julgada a deciso que julga improcedente por falta de provas no faz coisa julgada. Se a improcedncia foi por ausncia de direito, faz coisa julgada, agora se a improcedncia do direito for por falta de prova, isso no faz coisa julgada. Imagine que voc seja ru numa Ao Coletiva. Imagine que a sentena seja de improcedncia por falta de provas. H interesse recursal pro ru, se ele tem improcedncia por ausncia de provas. O ru pode ainda ter interesse em recorrer apenas para discutir o fundamento, para que o fundamento seja porque est provado que ele no tem direito, que o autor no tem direito. Aqui o ru tem o direito de discutir apenas um fundamento em recurso, porque isto melhoria sua situao, pois extinguiria o processo com julgamento do mrito, no sendo possvel que a questo seja rediscutida no judicirio. O nosso sistema um sistema que respeita o precedente judicial. E o precedente judicial se encontra na fundamentao da deciso. O precedente judicial est na fundamentao da deciso, o precedente no o dispositivo da deciso. O que j foi dito no intensivo I. Desta feita. Lembremos da Crise mundial de 2000. A Embraer demite 15.000 empregados, vem o sindicato dos empregados e diz que esse ato da Embraer foi um ato arbitrrio, pois em casos de demisso em massa, deveria ter um acordo sindical prvio, uma negociao sindical prvia. Entrouse no TRT com isso, do TRT foi para o TST, o TST disse que o a Embraer teria se comportando de acordo com o entendimento jurisprudencial da poca, teria ento agido de boa-f e licitamente porque o entendimento jurisprudencial da poca era aquele, e deu ganho de causa Embraer, mas determinou que a partir de agora na demisso em massa teria que se observar a negociao coletiva. A Embraer ainda assim recorreu, recorreu para o Supremo, dizendo que ganhou, mas que por a fundamentao est errada, pois ela deveria ganhar a causa no porque deveria ser protegido conforme o entendimento anterior, mas sim porque no realmente necessria a negociao coletiva para a demisso em massa. A Embraer recorreu, porque ela ficou com medo de que o precedente criado pelo TST poderia obrig-la em situaes futurar, recorreu ento no porque ganhou, mas para alterar o precedente, isto , o fundamento de sua deciso. Questo Existe interesse recursal para discutir a formao do precedente?

Neste ano, em Abril deste ano, o Supremo conheceu do Recurso Extraordinrio da Embraer para ser julgado. Essa deciso do Supremo passou despercebida por muita gente, mas essa deciso histrica do ponto de vista processual. No se percebeu que se admitiu o recurso s para se discutir o precedente. Essa deciso do Supremo refora a ideia de que se pode se discutir s a fundamentao desde que haja demonstrado o interesse da parte. Questo correto dizer que o recurso de terceiro uma assistncia em grau recursal? No. No porque o litisconsorte necessrio no citado, pode tambm recorrer com um terceiro, ento, no s uma assitncia em grau recursal, mais do que isso. Questo Aquele que poderia ter sido opoente, mas no foi, pode recorrer como terceiro? Sim. Pode, se for para anular a deciso. O opoente recorre como parte, agora aquele que poderia ter sido opoente, mas no foi terceiro, e esse s pode recorrer se for para anular a deciso. Se o Ministrio Pblico, fiscal da Lei, pode recorrer contra deciso favorvel a incapaz? Didier entende que no, porque a autao do MP como fiscal da Lei, uma atuao vinculada ao interesse do incapaz, ento, ele no poderia recorre para isso. 4 Requisito de Admissibildiade Inexistncia de fatos Impeditivos, ou Extintivos do Direito de Recorrer:

Trata-se de um pressuposto negativo. So fatos que no podem acontecer para que o recurso seja admitido. Ento, pressuposto negativo. Alguns exemplo: Renncia ao Recurso. Ora, se h renncia ao recurso, e depois voc recorre, esse recurso inadmissvel porque antes voc j renunciou a ele, se recorrer esse recurso ser inadmissvel. A renncia deve sempre ser expressa. E ela tem de ser formulada antes de voc recorrer. E no depende de consentimento da outra parte. Desistncia do Recurso. A desistncia do recurso a revogao de um recurso interposto. A parte recorre e desiste do recurso, que j interps, portanto, a desistncia do recurso pressupe que o recurso j tenha sido interposto. Desistncia de recurso no depende de consentimento da outra parte. Desistncia do recuso no precisa ser homologada. Ento, se eu recorro e desisto do recurso, no vou poder recorrer de novo, no cabvel arrependimento da desistncia do recurso. Sobre a desistncia do recurso, pode-se falar ainda que ela pode ser oferecida at o incio da votao. A desistncia de recurso extraordinrio que tenha sido afetado para julgamento repetitivo, uma desistncia peculiar, e vamo estud-la na aula de recurso extraordinrio. E fato que aconteceu no ano passado no STJ, e assutou os doutrinadores processualista. Havia um Recurso Especial comum no STJ, que foi pautado para ser julgado na terceira-feira, na segunda antes do julgamento vem o recorrente e desiste do recurso, at dizendo que havia chegado a um acordo com a parte. A Ministra Nancci tinha ficado muito chateada com isso, e simplesmente disse que no aceitava a desistncia, e decidiram o recurso, essa deciso foi realmente assustadora, a deciso simplesmente ignorou o CPC. Ento, houve simplesmente negativa de vigncia ao dispositivo do CPC, trata-se de uma deciso absurda, de Maio de 2012 foi a deciso.

O ltimo exemplo de fato, que no pode acontecer para que o recurso seja admissvel. Se o sujeito aceitou a deciso, ele no pode recorrer depois. Aceitao pode ser expressa ou tcita. A aceitao tcita quando o sujeito pratica atos que so incompatveis com a vontade de recorrer. Feitas essas consideraes, podemos passar para o prximo requisito. Requisitos Extrnsecos: 1 Requisito Extrnseco Regularidade Formal:

Existem exigncias formais para qualquer ato processual, inclusive para recursos. Os recuros em regra devem ser escrito, salvo o agravo retido oral e tem outro recurso oral???. O recurso deve ser assinado por advogado. O recurso tem que ter fundamentao. A exisgncia de fundamentao importante, porque no processo civil, se recorre e se fundamenta ao mesmo tempo. A doutrina costuma dizer que a exigncia de fundamentao da elaborao dos recursos decorre do chamado princpio da dialeticidade dos recurso. A exigncia de que os recursos devem ser apresentados de forma motivada decorre do princpio da dialeticidade do recursos. Para que os recursos possam ser contraditados. Didier acha exagero esse princpio, no sendo necessrio um princpio para que se entenda que seja necessrio o contraditrio nos recursos, que seja necessrio fundamentar os reucursos, para que caiba contrarazoar o recurso. 2 Requisito de Admissibilidade Extrnseco - Preparo:

Preparo desembolso dos valores relativos ao processamento do recurso. Esse desembolso, esse valor do processamento do recurso o valor que diz respeito a duas parcelas. Primeiramente em relao as taxas aos tributos relativos ao recurso. E em segundo os poste de remassa e de retorno dos recursos, ou seja, as depesas postais. O preparo deve ser feito antes do recurso, antes de ser interposto o recurso. Porque na interposio do recurso, cabe ao recorrente comprovar que fez o preparo. Ento, a comprovao do preparo feito concomitante a interposio do recurso, o preparo feito antes. Recurso interposto sem preparo recurso deserto. Lembrando que deserto aqui vem de desero, de abanodono, como se voc tivesse abandonado o recurso. Agora, se o preparo for insuficiente, voc faz o preparo, mas o preparo no o valor total. O preparo insuficiente no gera desero imediata. O preparo insuficiente gera uma intimao para complementar o valor, se no complementar a sim o recurso no ser conhecido. No STJ, aconteceu uma discusso recente se essas regra dos preparos se aplica aos juizados, porque recurso em juizado no foi aceito porque ficou faltando 02 (dois) centavos para o preparo. O STJ decidiu que essa regra no se aplica ao juizado, no permitindo que o recurso fosse conhecido por causa do dois centavos, sendo deserto o recurso por causa disso. Essa deciso um absurdo, j que os juizados vizam a maior acessibilidade dos juridicionados ao judicirio.

Alm de custas da justia federal, autoriza-se que nos recursos contra sentena na justia federal, a comprovao do preparo possa ser apresentada at cinco dias aps a interposio do recurso. Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. (Redao dada pela Lei n 9.756, de 17.12.1998) 1 So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. (Pargra nico renumerado pela Lei n 9.756, de 17.12.1998) 2 A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)20 Nos juizados se permite que a comprovao do preparo seja feita at 48 horas aps a interposio do recurso. Art. 42 da Lei dos Juizados Lei 9.099 de 1995. Art. 42. O recurso ser interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da cincia da sentena, por petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente. 1. O preparo ser feito, independentemente de intimao, nas 48 horas seguintes interposio, sob pena de desero. O art. 519 do CPC, um artigo que cuida da apelao. Embora cuide da apelao, um artigo tido como um artigo geral, aplicando-se a qualquer recurso, tanto que o projeto de novo cdigo joga-o na parte geral da parte de recurso. Assim se o recorrente demonstra que no fez o preparo com justo motivo, o juiz tem que relevar a dessero, e dar prazo que para a parte faa o preparo. Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. Paragrfo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal apreciar-lhe a legitimidade. Sobre o assunto convm ainda mencionar a smula 484 do STJ. Smula 484: Admite-se que o preparo seja efetuado no primeiro dia til subsequente, quando a interposio do recurso ocorrer aps o encerramento do expediente bancrio. A interposio aps o fim do expediente bancrio, permite que o comprove no primeiro dia til seguinte.

20 Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil: Art. 920. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero, observado o seguinte: I so dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelo Distrito Federal, pelos Estados, pelos Municpios, e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. II a insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. Pargrafo nico. Provando o recorrente justo impedimento, o relator relevar, por deciso irrecorrvel, a pena de desero.

H recursos que dispensam preparo. So recursos que dispensam preparo: Embargo de Declarao, Agravo Retido, Agravo do art. 544 (agravo contra deciso que no admite RE ou Resp), Agravo Contra Execuo Fiscal tambm dispensa preparo, o Recurso do ECA tambm dispensa preparo (s que o Supremo fala que s dispensa preparo para recurso a favor de criana e adolecente nos recursos do ECA). H sujeitos que esto dispensados de fazer o preparo , e so sempre os mesmos, os Entes Pblicos, o Ministrio Pblico, o Beneficirio da justia gratuita. Imagine que eu no seja beneficirio da justia gratuita, mas eu quero ser a partir de agora para no fazer o preparo na fase recursal. Ento, no recorre e antes de recorrer devo requer a justia gratuita, se negada a justia gratuita, o juiz vai dar prazo para fazer o preparo, se for concedida a justia gratuita, d-se prazo para o recurso. A smula 178 do STJ importante porque diz que o INSS que uma autarquia, quando atua na justia estadual, ele tem que pagar custas, porque o INSS atua na justia Estadual, no se poderia ter uma lei federal insentando uma taxa estadual. 3 Requisito de Admissibilidade Extrnseco Tempestividade:

Recurso para ser admitido tem que ser tempestivo. Tem que ser interposto dentro do prazo. Fazenda Pblica e Ministrio Pblico tem prazo em dobro para recorrer . Agora percebam, primeiro, que prazo em dobro para recorrer mesmo sendo terceiro prejudicado ter prazo em dobro para recorrer. O prazo em dobro para recorrer, mas o prazo de contrarazes um prazo simples, mesmo para a fazenda pblica. Essa dobra de prazo no se aplica no ambito dos juizados federais, nem nos juizado estaduais da fazenda pblico, isto , quando fazenda pblica e MP estiver em juizado, no se aplica essa regra do prazo em dobro . E MP em causas do ECA tem prazo simples. Defensores Pblicos, quando eles esto atuando, eles tem prazo em dobro para recorrer. E esse prazo em dobro da DP para qualquer coisa, para recorrer e para contrarazoar. Uma dvida que se tem se esse benefcio se estende aos outros servios de assistncia judicirio gratuita, como a prtica jurdica de uma universidade. Quem presta justia judiciria tambm estaria na mesma posio dos defensores pblicos. O STJ tem um entendimento curioso, para o STJ esse benfcio se estende aos ncleo de prtica jurdica, se a universidade for pblica , a coisa mais sem sentido do mundo, mas fazer o que, o entendimendo esse do STJ. O projeto de novo cdigo estende para todos os ncleos de prtica jurdica. Litisconsortes com advogados diferentes tm prazo em dobro. Desde que tenham advogados diferentes de escritrios diferentes. inclusive como est no projeto de novo CPC. Embora haja precedente do STJ dizendo que possa ser do mesmo escritrio, precedente com todo o respeito equivocado. Vale acrescentar aqui ainda os dizeres da Smula do STF 641 No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. Note que necessrio no s que sejam promovidos por advogados diferentes de escritrios diferentes, mas que tambm os litisconsortes, ambos hajam sucumbido causa. O STJ tem o entendimento que diz que essa dobra de prazo para litisconsortes com advogados diferentes, ela no se aplica ao agravo do art. 544 do CPC, que o agravo contra deciso que no admite recurso especial. O STJ entende que cada um tem um prazo s seu, e que o prazo

simples. Recurso Prematuro o recurso interposto antes do incio do prazo. Interpe-se o recurso antes de o prazo ter comeado. Da que se discute se esse prazo tempestivo, porque se trata de um recurso antes do prazo. Didier acha essa discusso sem sentido. Mas o TST tem smula que entende que esses recursos no podem ser conhecidos. O STJ, desde 2004, entendia que o recurso nesses casos era tempestivo, desde 2004, no ano passado, do nada, a corte especial do STJ deu deciso dizendo que recurso ingressado antes do prazo intempestivo Julgado EAREsp 112.505. Agora, o Supremo sempre foi na linha do TST, s que no ano passado houve uma deciso do supremo, em que houve um reviso muito profunda, confirmando que o recurso antes do prazo tempestivo. Para o Supremo isso boa-f Habeas Corpus 101.132. Questo possvel comprovar a tempestividade posteriormente interposio do recurso? Se voc pode comprovar que o recurso tempestivo posteriormente interposio do recurso, comprovando que naquele dia no teve expediente, era feriado local etc . No tendo como saber, o tribunal ad quem deste fator que obrigou o recorrente a protocolar o recurso s depois, poder ele demonstrar ao tribunal ad quem. No ano passado, o STF deu deciso admitindo comprovao posterior da tempestividade em situaes como essa. Qualquer deciso que simplifique o processo, que o torne cada vez menos um conjunto de pegadinhas, de armadilhas, deve ser aplaudida. Art. 507 do CPC - Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao. Percebam o prazo ser devolvido na integra, no s o que sobrou da ultima contagem do prazo no, na integra. Smula 216 do STJ A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio. O que conta a data do protocolo, ento vai se lascar aquele que entregou no correio e o recurso demorou a chegar. Apareceu o projeto de novo de CPC colocando que a tempestividade do recurso conta-se da data da entrega no correio, e no do protocolo, haja vista que se trata de uma armadilha processual. Procolo descentralizado os tribunais ficam nas capitais, ento, para faciliar, os tribunais criam protocolos no interior, para tornar mais acessvel o tribunal. Inclusive o projeto de novo CPC coloca a obrigao de ter um protocolo do tribunal em cada comarca. O STJ j admite que o protocolo descentralizado valha, s que o pensamento antigo do tribunal sumulado smula 256 que foi cancelada em 2008. 1.8. Natureza Jurdica do Juzo de Admissibildade: O juizo de admissibilidade pode ser positivo ou negativo. Ou seja, pode ser o juizo que conhea do recurso ou que no conhea do recurso.

O juiz de admissibildiade positivo indiscutivelmente declaratrio e com efeito ex tunc, retroativo. No h a menor discusso sobre isso. J quanto ao juizo de admissibildiade negativo h trs correntes doutrinrias, e para compreender cada uma dessa correntes, devemos trabalhar em cima de um exemplo, sendo analisada sob mbito de cada corrente: Imaginem uma Sentena, a voc apela da sentena, e imaginemos que a sentena tenha sido proferida em 2006, e, em 2010, ns temos o acrdo que no conhece a apelao. O acordo no conheceu da apelao, e essa deciso transitou em julgado, e se no conheceu, tivemos o juizo de admissibildiade negativo. Para a 1 Corrente O Juizo de Admissibilidade negativo Declaratrio com Eficcia Ex Tunc, retroativa. Ora, se essa deciso de 2010 declaratria com eficcia retroativa, como se o recurso no tivesse sido conhecido desde 2006, como se desde 2006 o recurso no tivesse sido reconhecido, como se a deciso, ento, tivesse transitado em julgado desde 2006. Se a deciso transitou em julgado desde 2006, j se passaram 4 anos, e, por isso, nem recisria cabe mais, note que o prazo comeou e acabou sem sequer voc se aperceber disso. Essa concepo, ela minoritria, embora o seu autor seja ningum menos do que Barbosa Moreira, essa concepo no se tornou a majoritria, porque ela claramente gera uma insegurana muito grande. Para essa concepo recurso inadmissvel recurso que no produz qualquer efeito. Para a 2 Corrente Adotada por Didier e que tambm no majoritria. Conforme essa concepo o juizo de admissibilidade negativo uma deciso Constitutiva Negativa e Ex Nunc, sem eficcia retroativa. Assim, no caso acima, o trnsito em julgado em 2010, da ltima deciso, mesmo se ela no conheceu do recurso, isso vale s de 2010 pra frente. Ela desfaz o recurso e desfaz o recurso s dali pra frente. Essa concepo uma concepo que preza mais a segurana. 3 Corrente Concepo Majoritria a concepo mista (junta a primeira com a segunda corrente). Para essa concepo, a deciso que no conhece do recurso, ela declaratria, mas declaratria com eficcia ex nunc, no retroativa. No retroage, salvo em duas hipteses, a o trnsito em julgado vai ser l atrs. As duas excees, a primeira se o no conhecimento se deu por intempestividade, ou, segundo caso, por manifesto incabimento, assim, nesses casos cabe retroagir. Essa a concepo majoritria, e est consagrada numa smula do TST, smula 100 do TST (... III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso intempestivo ou a interposio de recurso incabvel no protrai o termo inicial do prazo decadencial. (...) Ou seja, no se impede o trnsito em julgado se o recurso intempestivo ou incabvel. a posio majoritria, embora na jurisprudncia encontremos as outras duas, mas encontraremos mais este terceiro entendimento. 1.9. Efeitos dos Recursos: 1 Efeito O efeito de Impedir o Trnsito em Julgado:

Para a concepo de Barbosa Moreira recurso inadmissvel no produz esse efeito. Para a concepo majoritria, ressalvado o recurso intempestivo e incabvel, todos os recursos produzem esse efeito, para a concepo majoritria. Discusso muito comum aquela sobre se os Embargos de Declarao Protelatrios impedem o trnsito em julgado. Regra geral, qualquer recurso inadmissvel produz esse efeito, salvo intempestivo ou incabvel.

S que teve um caso em que o sujeito entrou com Dez Embargos de Declarao no Supremo, ficava embargando para o mandato terminar, o mandato ia terminar e ia no ser condenado. No dcimo Embargo o supremo chutou o pau da barraca, e falou que no conhecia o Embargo e que declarava o trnsito em julgado da deciso. O STJ h 06 anos deu uma deciso dizendo que s cabiam dois embargos de declarao no mximo, o terceiro j no cabia mais, s dois embargos protelatrios. Esse entendimento didier j defende h muitos anos, o CPC s admite dois no mximo. O projeto de novo CPC s admitia um protelatrio. S que alm da prtica repetida de protelar da parte, ainda tem a prtica dos tribunais de logo multar e nem julgar os Embargos, mesmo se no protelatrio s vezes, por isso a necessidade de se admitar pelo menos dois Embargos Protelatrios. 2 Efeito Efeito Regressivo ou Efeito de Retratao:

Alguns recursos permitem que o juizo a quo retrate, h recursos que permitem que o juizo a quo revogue a sentena recorrida, quando isso acontece o recurso tem efeito de retratao ou efeito regressivo. Exemplos Agravo de Instrumento, Agravo Retido, Apelao contra sentena que Indefere a Petio Inicial, Apelao nos Casos do ECA . Em todos esses casos se permite o juizo de retratao. Alm disso, o Recurso Especial e o Extraordinrio em alguns casos permitem a retratao. Se o RE ou Resp julgado como rescurso repetitivo21, se a tese firmada for contrria ao do tribunal recorrido, ele vai poder se retratar. A possibilidade de o rgo a quo retratar-se caso a deciso por este proferida seja diversa da firmada pelo STF ou STJ (artigo 543-B, 3, do CPC e II, 7, artigo 543-C, do CPC), amoldandose ao entendimento consolidado pela Corte, eis que seria impossvel rejulgar o processo. O projeto de CPC permite que a apelao contra sentena que extingue sem exame do mrito em qualquer caso permitir retratao, est no projeto de novo CPC. 3 Efeito Efeito Suspensivo:

Os recursos, o seu efeito suspensivo prolonga a ineficcia da deciso. Com o recurso a deciso permanece sem produzir efeitos. o efeito que o recurso tem de prolongar a ineficcia da deciso. O efeito suspensivo ou automtico, o efeito que o recurso tem automaticamente pelo simples fato de existir, que a regra entre ns, a regra entre ns a de que o recurso tenha o efeito suspensivo automtico. Mas o efeito suspensivo do recurso pode ser atribuido a este pelo relator. Aquele rescurso especfico, pode no ter efeito suspensivo, mas o relator pode lhe atribuir, se o recorrente pedir . Por exemplo, o Agravo de instrumento que a princpio no tem efeito suspensivo mas pode ser atribuido a esse o efeito suspensivo. Assim, todos os recursos tem efeito suspensivo, alguns j o tem automaticamente, outros no, quando no o tem, podem vir a ter se o recorrente pedir, e o relator o conceder.
21 Com a edio da Lei 11.418/06, o STJ, cobiou, e alcanou, regulamentao similar com a Lei n 11.672/08, Lei dos Recursos Repetitivos, visando diminuir o volume de processos a serem julgados pela Corte, para implementar, de acordo com seu propsito legal, a racionalidade e celeridade no julgamento dos recursos especiais, bem como a uniformizao do entendimento jurisprudencial.

4 Efeito do Recurso Chamado Efeito Expansivo Subjetivo.

A regra a de que o recurso s produz efeitos para o recorrente, essa a regra, s que h casos em que os efeitos do recurso se expande para outros sujeitos . E a, alguns autores chamam isso de efeito Expansivo Subjetivo, outros autores preferem chamar isso de exteno subjetiva dos recursos para alm do recorrente. Alguns Casos em que isso Acontece: 1 Caso Recurso de listisconsorte unitrio beneficia todos os litisconsortes unitrios. 2 Caso Recurso de Devedor Solidrio em que se discute defesa comum se extende a todos os devedores solidrios. p. nico do art. 509 do CPC. 3 Caso Recuso de Assistente Simple beneficia o assistido. 4 Caso Embargos de Declarao Opostos por uma Parte Interrompem o Prazo para Recurso para ambas as Partes (Autor e Ru, mesmo que sejam parte opostas). 5 Efeito Efeito Substitutivo do Recurso:

Quando um recurso julgado, o julgamento do recurso substitui a deciso recorrida . O julgamento do recurso substitui a deciso recorrida, a deciso recorrida deixa de existir, e em seu lugar fica o julgamento do recurso. Percebam, ento, que o efeito substitutivo s ocorre se o recurso for julgado. O que significa dizer que o recurso inadmissvel no produz efeito substitutivo , isso questo certa de concurso. Somente recurso julgado produz efeito substitutivo. A deciso que julga o recurso substitui a deciso recorrida, mesmo se mantiver a deciso recorrida, mesmo se o tribunal mantiver a deciso recorrida, no dando provimento ao recurso, essa deciso mesmo mantendo a deciso recorrida, substitui a deciso recorrida. Ento, h efeito substitutivo mesmo que o tribunal mantenha a deciso, mas desde que julgue o recurso. Agora, existe um caso em que o recurso julgado, mas no substitui, que quando o recurso invalida a deciso, se o recurso invalida a deciso ele no substitui a deciso, ele desfaz a deciso para outra ser proferida, o nico caso. prxima aula vai se terminar a Teoria Geral dos Recursos e se comea Recursos em Espcies. 6 Efeito Efeito Devolutivo: Todo recurso possui efeito devolutivo. O efeito devolutivo possui duas dimenses, a dimenso horizontal e a dimenso vertical. A dimenso horizontal do efeito devolutivo chamada de extenso do efeito devolutivo. E a dimenso vertical do efeito devolutivo chamada de profundidade do efeito devolutivo que tambm chamada de efeito translativo do efeito devolutivo.

O efeito devolutivo devolve o exame da matria impugnada, o que quer dizer que aquilo que foi impugnado retorna para ser examinado, faz com que aquilo que foi apreciado retorne para ser reapreciado. Esta extenso do efeito devolutivo tem tudo a ver com a vontade do recorrente, pois o recorrente quem diz exatamente aquilo que ser reanalisado. Assim, a extenso do efeito devolutivo observa o chamado princpio dispositivo, porque cabe ao recorrente delimitar a extenso do efeito devolutivo. E delimitar a extenso do efeito devolutivo dizer o que o tribunal dever redecidir, o que o rgo que ir julgar o recurso dever redecidir. Se fala em extenso justamente porque vai se delimitar qual a rea do recurso. Uma deciso judicial pode ter mais de um captulo, e o recorrente pode optar por apenas alguns captulos, optando por dar ao seu recurso uma extenso menor. O recorrente pode ainda optar por recorrer de toda a deciso. Sendo assim, o Tribunal dever reexaminar apenas e to somente at onde o recorrente recorreu. Se o Tribunal vai alm do que o recorrente pediu, alm do que foi recorrido, o tribunal estar indo em desacordo com o princpio da congruncia. Alguns autores, hoje minoria, entendem que s se pode falar em efeito devolutivo se o recurso for para um outro rgo. Recursos que ficam no mesmo rgo, como, por exemplo, os Embargos de Declarao, quem decidiu far os embargos, no haver mudana, para esse autores estes recursos que retornam para o mesmo rgo no possui efeito devolutivo, porque para o mesmo rgo. Cabe ao Recorrente dizer o que o tribunal vai julgar. No entanto, o tribunal vai examinar o que foi recorrido, tendo que enfrentar uma srie de questes relacionadas ao captulo da deciso impugnada. Por exemplo, para decidir se o pedido do autor vai ser acolhido ou no, os argumentos tanto do ru quanto do autor tm que ser reexaminados para se decidir sobre aquele pedido. Lembremos ento do antagonismo entre as questes principais e as questes incidentais , que so os fundamentos, e a questo principal que a parte dispositiva, as questes incidentais geralmente so aquelas que tm que ser examinada para a soluo da questo principal. Geralmente, o recorrente recorre da questo principal, do objeto da sentena, da parte dipositiva, que atraem os fundamentos destas, que tm que ser reanalisadas tambm para que a questo principal seja devidamente reexaminada. Assim, o recurso devolve todas as questes que devem ser examinadas para a deciso da questo impugnada, tudo o quanto o tribunal tiver de examinar para decidir o que foi impugnado sobe com o recurso, como se fosse um efeito reflexo. J que o recorrente quer que este captulo seja reexaminado, ento, tudo que disser respeito a este captulo ser reexaminado. Pela profundidade do efeito devolutivo sobem todas as questes sucitadas no processo, tudo que tiver sido sucitado no processo, e mais as questes de ordem pblica tambm, desde que relacionadas ao captulo impugnado. Isto porque o recorrente delimitar o que quer que o tribunal decida. O tribunal no pode decidir fora dos captulo que foram impugnado, mas para aquele captulo que foi impugnado, o tribunal poder decidir todas as questes relacionadas a ele, e alm disso as questes de ordem pblica. Assim, a profundidade do efeito devolutivo ser aquele material que ter relao com a matria impugnada, material necessrio para a reanalise daquilo que foi impugnado. Assim, o recorrente no escolhe aquilo que est relacionado com o que foi impugnado, mas s a matria que vai ser impugnada, e por isso que a profundidade do efeito devolutivo observa o princpio inquisitivo,

isto porque as questes relacionadas com a matria impugnada no so delimitadas pela parte e as questes de ordem pblica tambm devem subir, isto a profundidade do efeito devolutivo, e devero ser analisada pelo tribunal independente da vontade da parte recorrente. Assim sobe tudo de tudo quanto foi impugnado, assim, se a parte recorreu tudo, ento, sobe tudo de tudo, se recorreu de parte ento sobe tudo da parte recorrida. Exemplo A parte recorre s sobre a os danos morais, ele reconhece a incompetncia absoluta do juizo a quo, mas a deciso do tribunal que declara a incompetncia s vai atingir a parte do captulos de danos morais, e no em relao dos danos materiais que j foi decidida e no foi recorrida, que at foi julgada favorvel ao recorrente. Lembremos que no processo civil brasileiro vigora o princpio da Non reformatio in pejus, no se pode rerformar a deciso para piorar a situao do recorrente. A parte no recorrida transita em julgada. Dada a extenso do efeito devolutivo que delimitada pela parte. Na Remessa Necessria se pressupe tambm que a deciso tenha sido contrria ao interesse da Fazenda Pblica, aplica-se aqui tambm a Non Reformatio in Pejus. Aplicando-se as mesmas coisas ditas aqui quanto aos Recursos e seu efeito devolutivo. O caput do art. 515 se refere extenso do efeito devolutivo, e os 1 e 2 do art. 515 se refere profundidade do efeito devolutivo. Todas as questes sobem relacionadas ao que foi impugnado. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. 1 Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. 2 Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais. 2. Dos Recursos em Espcie: 2.1. Apelao: Trata-se do recurso contra a sentena. E boa parte dos problemas relacionados a apelao, cabimento da apelao, a questo do preparo, questo do justo motivo para no se fazer o praparo, o praparo na justia federal, a prpria discusso que acabamos de ter sobre o efeito devolutivo totalmente baseada no recurso de apelao, j foram vistos todos estes pontos. Importante alertar que uma tradio do direito brasileiro que as regra para a apelao funcionam com regra geral para os outros recursos, por isso que tudo aquilo dito no pargrafo acima foi visto j na parte geral sobre recursos. Agora, veremos peculiaridades da apelao que a gente ainda no viu. Efeito Suspensivo da Apelao: A apelao no Brasil em regra tem efeito suspensivo, ou seja, a regra a de que a apelao impea a execuo provisria da sentena. H casos porm em que a apelao no tem efeito suspensivo. Nos casos em que a apelao no tem efeito suspensivo possvel pedir o efeito suspensivo. Quando a apelao no tem efeito

suspensivo possvel pedir que possua efeito suspensivo. O problema que nosso CPC lacunoso em dizer como se pede efeito suspensivo em apelaao que no possui efeito suspensivo. Normalmente, as pessoas se valem de duas formas para pedir efeito suspensivo em apelao. Normalmente, as pessoas apelam e pedem que o prprio juiz da causa d efeito supensivo a apelao, se o juiz no der, a pessoa agrava. Outra forma usual, apelar e simultaneamente entrar com uma cautelar no tribunal para pedir efeito suspensivo apelao. So duas as possibilidades ento. A prtica revela, j que o CPC omisso. A sentena pode ter mais de um captulo, pode ser que a apelao possua efeito suspensivo para parte da sentena, e para que a outra parte da sentena no produza o efeito suspensivo. No tem problema nenhum se isso acontecer. Ento, agora, precisamos saber quando que a apelao no tem efeito suspensivo automtico, j que a regra que a apelao possua efeito suspensivo automtico. Art. 520 do CPC: Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo (mas pode ter requerido o efeito suspensivo nas duas tcnica acima, s no tem efeito suspensivo automtico) , quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - homologar a diviso ou a demarcao (de terras); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Trata-se de uma hiptese em que sentenas constitutivas podem produzir efeito imediatos, ainda que na pendncia de recurso. II - condenar prestao de alimentos; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) No o caso da sentena que majora ou diminui o valor da penso, porquanto sejam hipteses de sentenas constitutivas. Deve ser sentena constitutiva aqui para produzir o tal efeito imediato. III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005) IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Atencedente ou Incidente, formulado em processo prprio, acolhendo-o ou rejeitando-o. Imaginemos que o juiz em uma nica sentena decida o processo principal e o processo cautelar. Em relao ao captulo cautelar, a apelao no ter efeito suspensivo automtico. V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Hoje no brasil, se algum executar um ttulo executivo extrajudicial. A defesa do executado se faz por embargos execuo que no suspendeme automaticamente a execuo. S supende a execuo

se o juiz determinar, sendo necessrio que se preencha alguns pressupostos, e o que o juiz determine isso. A execuo de ttulo extrajudicial execuo definitiva e no provisria. Assim, quando algum promove a execuo de ttulo extrajudicial, de um cheque, por exemplo, est se promovendo uma execuo definitiva, e, se a defesa embarga a execuo, e consegue do juiz o efeito suspensivo, isto suspender uma execuo definitiva. Se os embargos forem rejeitados, quem ganhou? O exequente quem ganhou. A apelao no tem portanto efeito supensivo automtico para apelao que recorre de sentena que rejeita liminarmente embargos execuo ou jug-os improcedentes . Ento a sentena que rejeita os embargos produz efeito imediato. A consequncia prtica disso que a execuo que estava parada, volta a correr. Ento, permite que a execuo que estava suspensa pelos embargos que tenha sido dado efeito suspensivo volte a correr, mesmo com a apelao, pois o cara que tinha um ttulo extrajudicial a seu favor, agora tem uma sentena que lhe favorvel. A execuo volta a correr na pendncia dessa apelao. Mas ela volta a correr como? Ela volta a correr como defintiva, at porque j era definitiva. Smula 317 do STJ: Execuo de Ttulo Extrajudicial - Pendente Apelao Contra Sentena que Julgue Improcedente os Embargos. definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos. Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado(, quando recebidos com efeito suspensivo) (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). O art. 587 determina exatamente o contrrio do que determina a smula 317 do STJ. A smula ainda no foi cancelada, mesmo passado mais 4 anos da Lei 11.382 de 2006. Esse art. 587 uma escrecncia, pois a execuo j era definitiva foi suspensa enquanto os embargos execuo, tem uma sentena, o ru apela e ainda torna a execuo provisria, mesmo com uma sentena que deveria ter mais peso ainda que o ttulo executivo extrajudicial que provm execuo definitiva. Ento para entendimentos de concurso deve prevalecer o comando da smula 317 do STJ. VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de 23.9.1996) Vou ao judicirio e peo que o judicirio imponha a instituio da arbitragem porque a outra parte no quer instituir. Art. 7 da Lei n 9.307 de 1996. VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Situao 1 Imagine que na sentena, o juiz confirme uma tutela antecipada que ele havia concedido tempos atrs. Chegou na sentena, e o juiz confirmou a tutela antecipada. Sentena que confirmou tutela antecipada que j est produzindo efeitos. Situao 2 Sentena concede tutela antecipadas que ainda no est produzindo efeito.

Situao 3 Sentena que revoga tutela antecipada que havia sido concedida. Assim, tanto sentena que confirma como tambm que revoga tutela antecipada no possui efeito suspensivo automtico. Porque se no no tem razo dar efeito suspensivo a deciso que conceder ou confirmar a tutela antecipada na pendncia de recurso de apelao. J no caso da revogao, se a apelao possui efeito suspensivo, a revogao ser suspensa, ento se manter a tutela antecipada, trata-se de uma situao esdruxula. Ento, a apelao contra sentena que revoga tutela antecipada tambm no possui efeito suspensivo. Assim a tutela antecipada cai, e acaba com essa situao esdruxulas. O projeto de novo cdigo deixa tudo isso claro, est tudo esclarecido no novo cdigo. H outras hipteses de apelao sem efeito suspensivo, alm das que esto no art. 520 que um rol meramente exemplificativo. Outros exemplos de efeito no suspensivo automtico: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Sentena que Decreta Interdio; Sentena que Concede Mandado de Segurana e Habeas Data; Sentena que Deferir Adoo, salvo adoo internacional; Sentena que Destituir o Genitor do Poder Familiar; Sentena de Despejo; Sentena em Ao Civil Pblica.

Inovao na Matria de Fato na Apelao: Questo possvel alegar questes de fato novas em apelao? Sim, possvel: Se a questo for nova, se o fato novo, eu posso alegar. O fato aconteceu agora, ento, eu posso alegar. Aplica-se aqui o art. 462 do CPC, que foi estudado no intensivo I. Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Tambm possvel alegar se o fato velho, mas por justo motivo no se havia sucitado a questo anteriormente, por uma justa razo a questo no foi sucitada antes. Est no art. 517 do CPC, ter a parte que demonstrar que no sucitou antes por justo motivo. 3 do art. 515 do CPC. Sentena Terminativa aquela em que o mrito no examinado. Uma apelao contra sentena terminativa em que no houve exame de mrito, se a apelao assim contra sentena terminativa; poderia o tribunal, ao reexaminar a sentena, ir alm do que foi o juizo a quo, avanar e decidir o mrito que no foi decidido pelo juiz da causa? Essa uma questo antiga pois traz em sua essncia a questo da supresso de instncia. Esta questo est superada a 12 anos. H 12 anos no Brasil possvel em certos casos que o Tribunal avance para decidir o mrito que no foi decidido pelo juiz. H 12 anos se permite que a apelao em sentena terminativa, o tribunal avance para decidir o mrito que no foi decidido pelo juiz, dado alguns pressupostos:

1 pressuposto A apelao tem que ser provida, ou seja, o sujeito apelou, o tribunal deu provimento a apelao, se no der nem sequer pode se julgar o mrito logicamente; 2 Pressuposto A causa deve estar em condies de imediato julgamento. A causa esteja madura. Esses dois pressuspostos so indiscutveis, tanto que alguns autores chegam a dizer que o cdigo teria consagrado a Teoria da Causa Madura, se a causa est madura, se o mrito j pode ser examinado, no h nenhum problema em o tribunal, dando provimento, venha a decidir sobre o mrito. H quem fale em um terceiro pressusposto, este terceiro pressuposto controvertido. 3 Pressuposto S se pode julgar se o apelante pedir para que se avance ao mrito. der provimento a minha apelao, e avance para examinar o mrito que no foi examinado pelo juiz. No h precedente h respeito, e a doutrina controvertida quanto a este terceiro pressuposto. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. (...) 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Alguns autores chamam esta possibildade de julgamento do mrito per saltum. Isto porque o mrito estaria sendo julgado pela primeira vez no tribunal. H um tendncia de interpretao muito ampla deste dispositivo, sendo, por exemplo, a sentena citra petita, o juiz julgou s dois dos trs pedidos do autor, o tribunal poder decidir sobre o terceiro pedido, se estiver pronto/maduro para julgamento, este entendimento interpretao extensiva, no h algo to prximo desse entendiemnto no CPC. S que esse entedimento to difundido que o projeto de novo cdigo consagra essa questo da sentena citrapetita, admitindo a possibilidade do julgamento pelo tribunal no caso de apelao de sentena citra petita (podendo o tribunal analisar os pedidos no analisado pelo juizo a quo). Sentena que reconheceu decadncia ou prescrio, trata-se de sentena de mrito, se sentena de mrito no tem nada a ver com isso aqui. Pois se a parte apela de sentena que reconheceu prescrio, trata-se de questo de mrito, ento, se eu apelo da prescrio, o tribunal poder afastar a prescrio que mrito e julgar o mrito novamente com outro entendimento. Mas o mrito j foi julgado, no se trata de sentena terminativa. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. (...) 4 Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006) A deciso de mrito ser prioritria, isso que determina o 4 do art. 515 do CPC. Esse dipositivo to elogivel que deve ser aplicado para as outras espcies recursais.

Procedimento da Apelao em Primeira Instncia: A apelao deve ser interposto ao juiz da causa, que vai fazer o primeiro juzo de admissibilidade, se ele no admitir cabe agravo de instrumento. Agora, se ele admitir, o juiz vai ouvir o apelado em 15 (quinze) dias, depois de ouvido o apelado, a causa volta para o juiz, ao voltar para ele, o juiz pode fazer um novo juizo de admissibilidade se achar necessrio, e caso no admita, caber tambm agravo de instrumento. Ento, a apelao passar por um duplo juizo de admissibilidade na origem. No projeto de novo CPC, isso tudo acaba, o juizo de origem no faz mais juizo de admissibilidade. Isso uma grande evoluo, pois evita agravo, obriga logo ao juizo ad quem a fazer seu exame. Smula Impeditiva: Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado pela Lei n 11.276, de 2006) Assim, se a sentena uma sentena em conformidade com smula do STJ ou do STF, a apelao no ser recebida, o juiz j pode brecar a apelao de cara . A apelao contra smula sequer sobe, trata-se da chamada smula impeditiva. Assim se a sentena se funda em smula do STJ ou do STF, a apelao sequer sobe. H trs hipteses em que a apelao ainda que contra sentena que se funda em smula do STJ ou do STF ainda sobem: 1 Caso: Se a apelao para invalidar a deciso, claro que a apelao sobe, isto porque nesse caso a apelao no est discutindo a smula, no est discutindo o que foi decidido. Pois se se apela para invalidar a sentena, no se est discutindo o contedo da deciso. Mas sim que pouco importa o contedo, de toda maneira a deciso nula. 2 Caso: Imagine que smula foi cancelada ou revogada, s vezes a deciso se baseava numa smula que foi cancelada/revogada, ento, ainda caber a apelao. Aqui, o apelante est demonstrando que a smula foi superada o chamado Over Ruling. 3 Caso: Tambm a apelao subir, se o apelante proceder ao Distinguishing. Se o apelante fala ao tribunal que o caso no regulado pela smula, e provar que o seu caso se trata de caso diferente do caso que serviu de precendentes para a smula. Ento, a smula no se aplica ao caso, estando equivocada a aplicao do juiz de origem. 2.2. Embargos de Declarao Prazo de 05 (cinco) dias. No tem Preparo. um recurso que vai ser julgado pelo mesmo juizo que proferiu a deciso recorrida, se o embargo da deciso de um juiz, o juiz que vai julgar os embargos, agora embargo da deciso de um turma, no o relator que vai decidir, mas sim a turma que vai julgar os embargos coletivamente, e se o sujeito embarga deciso de relator, ser o prprio relator que vai julgar, agora no precisa ser a mesma pessoa fsica, mas o cargo, aquele que venha a

ocupar aquele cargo. Os Embargos possuem fundamentao vinculada, ou seja, no cabem embargos de declarao por qualquer razo, no se pode embargar por qualquer motivo. Ateno! O CPC diz que cabe Embargos de Declarao em trs situaes: Omisso (tanto na fundamentao quanto na parte dipositiva da sentena); Contradio (a deciso contraditria, o relatrio diz uma coisa, a diposio diz outra coisa, a fundamentao diz outra coisa); Quando houver Obscuridade, embarga-se para o tribunal esclarecer a deciso. Vem a jurisprudncia e comea a admitir Embargos de Declarao em outras situaes. Admitindo embargos de declrao, por exemplo, quando houver erro material. Isso hoje totalmente pacfico, tanto que o projeto de novo CPC deixa isso claro. Encontra-se tambm decises admitindo embargos de declarao contra sentena ultra ou extra petita. A CLT, no art. 897-A, prev uma sexta hiptese de cabimento dos Embargos de Declarao, permitindo Embargos de Declarao por erro na anlise dos requisitos extrnsecos de admissibilidade do recurso. Ento, se o recorrente aponta um erro na anlise dos requisitos extrnsecos de admissibilidade de outro recurso, poder processar o embargo. Lembrando que Tempestividade, Regularidade Formal e Preparo so os requisitos extrnsecos. Nos Juizados, a Lei 9.099 prev Embargos de Declarao quando houver dvida na deciso. O CPC tambm previa a dvida, o CPC tinha quarto hipteses com a dvida, s que uma reforma feita em 1994, retirou-se a dvida, at porque no tem deciso com dvida, a deciso gera dvida, quem tem dvida a pessoa, a parte que recorre quem tem dvida e no a deciso (deciso no pessoa e sim coisa). S que a Lei dos juizados, Lei 9.099, de 1995 que provalmente tinha como molde o CPC da poca, ento, por isso que se esqueceu de se retirar o erro, atualizando o entendimento. Ento, por isso que o erro uma pseudo-hiptese de cabimento dos Embargos de Declarao, tanto que o Projeto de novo CPC retira isso, extirpa completamente essa hiptese do Erro. Qualquer deciso embargvel. Despacho no deciso, ento no preciso embargar, basta requerer de forma simples sem prazo ao juiz para que ele explique o despacho. Questo Qual a natureza jurdica da deciso que julga os Embargos de Declarao? Imagine que chegou uma sentena, a parte embargou, o juiz decidiu, qual a natureza dessa deciso? isso que se quer saber. Assim, a deciso que julga os Embargos tem a mesma natureza da deciso embargada. A deciso dos Embargos deciso que completa a deciso embargada. O objetivo dos Embargos completar a deciso embargada. Assim, a deciso embargada passa a ser a fuso da primeira verso dela que a verso embargada, e que completada com a deciso que julga os embargos. Assim, quando o tribunal julga os embargos de um acrdo, ele est completando um acrdo. O recurso conhecido como embargos infringentes, cabem contra acrdo de apelao. E cabem embargos infringentes contra deciso que proveniente de embargos de declarao? Sim, cabem, pois se voc notar que os embargos de declarao que completa apelao tambm apelao, ento, caber embargos infrigentes, j que o CPC diz que cabvel embargos infringente contra deciso de apelao. Deciso monocrtica no tribunal no seria embargvel. Esse entendimento do Supremo entendimento do Supremo, sem qualquer respaldo normativo, qualquer doutrinador dir que qualquer deciso embargvel, e o projeto de CPC para acabar com essa pensamento esdrxulo do

Supremo, ele diz logo expressamente que Embargos de Declarao cabivel em qualquer deciso. Efeito Modificativo dos Embargos de Declarao: Questo Os embargos de Declarao podem alterar/modificar a deciso embargada? Claramente que sim. Se eu digo que a deciso contraditria ou omissa, no vai ter que modificar ou suprimir a omisso ou contradio? Ento, a modificao da deciso uma consequncia natural dos embargos. No concurso isso pode aparecer de um jeito um pouco inviezado. Embargos de Declarao tem efeito infringente? Ter efeito infrigente significa dizer ter efeito modificativo . O cdigo no previu contrarazes para os embargos de declarao. O cdigo no previu a necessidade de intimar a outra parte para contrarazoar os embargos de declarao. Ento, a jurisprudncia disse que sempre que os embargos poderem ter efeito modificativo, as contrarazes se impem , preciso ouvir o Embargado. Sempre que os embargos modificarem a deciso, o que sempre ocorre por contradio ou deciso da deciso embargada, e a tem que ouvir o embargado. Os Embargos de Declarao, quando saida uma sentena, em que uma parte embarga, a outra vai e apela. Vai que os Embargos de Declarao de uma parte modificam a sentena, e vai que apelao modifica a deciso no modificada pelos embargos de declarao? Aquele que j havia recorrido pode complementar o seu recurso se a deciso for modificada por Embargo de Declarao? Claro que pode, e isso decorre daquilo que se chama de princpio da complementaridade dos recursos, este o princpio que garante ao recorrente a possibilidade de complementar o seu recurso se a deciso for modificada. Imaginem a situao de deciso no ter sido modificada pelo embargo, a parte apelou, mas a outra embagou mas no mudou nada a deciso dos embargos. preciso modificar o recurso de apelao, se a deciso embargada no moficiar nada? Smula 418 do STJ: Admissibilidade - Recurso Especial - Antes da Publicao do Acrdo dos Embargos de Declarao. inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao. um absurdo esse entendimento. Para que ter que ratificar, se nada foi mudado pelos Embargos? O projeto de novo CPC nega expressamente essa smula. Um dos ltimos informativos do Supremo, o STF deu um deciso dizendo que no preciso ratificar o recurso de apelao quando os embargos no modificaram a deciso. Efeito Interruptivo dos Embargos de Declarao Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outro recurso contra a deciso. E essa interrupo uma interrupo para ambas as partes, tanto para a parte embargante quanto para a parte embargada. Assim, aps a deciso do embargos, as partes tero prazo integral para recorrer. Lembrem-se daquela discusso sobre se recurso inadmissvel produz efeitos. Lembre-se que para alguns se o recurso inadmissvel, ele no produz efeito algum.

Questo Se os embargos de declarao so inadmissveis, eles interrompem o prazo para outro recurso? Prevalece o entendimento de que recurso inadmissvel produz efeito, salvo em duas situaes: 1. Intempestividade; e 2. Manifesto Incabimento. Tirando-se essas duas hipteses, os embargos de declarao produz efeito de interrupo. A Lei dos Juizados Especiais de 1995 fala em suspenso e no em interrupo, no entanto essa Lei se baseava no CPC anterior reforma de 1994. S que nesse perodo, no perodo da reforma, j tramitava no congresso a Lei de Juizados que fala que os Embargos de Declarao suspendem o prazo para interposio de outro recurso, e no interrompem, em total desconformidade com a reforma de 1994, que deve prevalecer em detrimento do texto da Lei dos Juizados. Trata-se de uma situao esdrxula. Para piorar isso, o Supremo entendeu que Embargos de Declarao contra Acrdo de turma recursal que recebem os recursos do juizado, aplica-se a regra do CPC, dai interrompe. E no juizado, se for Embargos de Declarao contra deciso de juiz do juizado continua apenas a suspender os outros recursos, conforme preceitua a Lei 9.099/95. Assim, em suma, no mbito dos Juizados Especiais Cveis, os embargos de declarao interpostos contra sentena suspendem o prazo para a interposio do outro recurso (recurso inominado), conforme o art. 50 da Lei Federal 9.099/95. Porm se interpostos os Embargos de Declarao contra acrdo da turma recursal, os embargos de declarao tero o mesmo efeito interruptivo previsto no CPC STF AI n 451.078. Embargos de Declarao e Prequestionamento: Como os Embargos de Declarao meramente protelatrio muito frequente, o legislador foi no particular muito rigoroso. p. nico do art. 538 do CPC: Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo.(Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Porm, se os Embargos de Declarao tiverem intuito de prequestionamento para Recurso Extraordinrio, esse Embargos no ter carter protelatria Smula 98 do STJ. Embargos de Declarao de Meramente Protelatrios: Questo possvel entrar com terceiro Embargos de Declarao? J houve um caso famoso em que o sujeito entrou com 10 embargos de declarao. O Supremo Julgou. Era Embargos Eleitorais, o sujeito embargou e embargou tanto que conseguiu terminar o seu mandato. A redao do p. nico do art. 538 apenas prev uma reinterao de embargos de declarao, que, se

tambm protelatrios, podem gerar aplicao de muta de at 10% do valor da causa. No h previso para uma terceira oposio. Note que o silncio parace eloquente, j que nem h meno a um eventaul aumento geomtrico do valor da multa, acaso novos embargos. Em razo disso que se fala que o legislador no teria admitido o terceiro embargos de declaro. Houve deciso do Supremo nesse sentido, dizendo que no possvel trs embargos de declarao sucessivos.??? 2.3. Agravos Contra as Decises de Juiz de 1 Grau: Contra as interlocutrias de juiz cabe agravo Retido ou Agravo de Instrumento art. 522 do CPC. Duas Premissas: 1 Premissa No h hiptese do recorrente poder escolher entre agravo de instrumento ou agravo retido quando da interlocutria. Assim, ou da interlocutria cabe agravo retido ou agravo de instrumento. 2 Premissa Recurso Retido o Recurso que interposto, mas o seu processamento fica sobrestado, a espera de uma confirmao posterior. Ou seja, a parte interpe o recurso, evita a precluso, mas o recurso no processado, fica retido esperando outra deciso em que caiba recurso no retido para junto com este levantar a matria questionado no recurso retido. Para que voc saiba quando cabe agravo retido e quando cabe agravo de instrumento. Sabendo que ambos cabem contra interlocutria. So trs regras de cabimento do agravo de instrumento. Se o agravo de instrumento no caber, ausente quaiquer dessas trs regras, trs situaes, ento, caber agravo retido, e as trs regras devem ser a seguinte ordem: 1 Regra de Cabimento de Agravo de Instrumento Caber Agravo de instrumento em situaes de urgncia, em situaes em que h risco de grave dano para o agravante . Note que situaes de urgncia so incompatvel com os recursos retidos. No caso aqui, incompatvel com o agravo retido, j que este no resolve de imediato a situao do agravante. Se eu entro com agravo de instrumento em uma situao que no de urgncia, o relator do agravo de instrumento poder convert-lo em agravo retido, dizendo ao recorrente que o caso no de urgncia, ento volte ao 1 grau para ficar retido. O CPC permite a converso do agravo de instrumento em agravo retido pelo relator, mas diz que no cabe agravo interno contra essa deciso, a deciso do relator que converteu agravo de instrumento em agravo retido, o que um absurdo, pois na prtica, advogados tm entrado com mandado de segurana contra essa deciso, ou alguns tm entrado com agravo interno mesmo, eu STJ tem admitido agravo interno contra essa deciso. Essa primeira regra a mais importante, a regra-base. 2 Regra Cabe Agravo de Instrumento quando a Lei expressamente disser que cabe agravo de instrumento. Cabe agravo de instrumento quando a Lei de forma expressa disser que cabe agravo de instrumento. Nessa segunda hiptese irrelevante haver urgncia. Pouco importa se h ou no urgncia. Se aqui a urgncia irrelevante, e cabe agravo de instrumento por expressa previso legal, ento, no h porque converter aqui agravo de instrumento em agravo retido porque sempre cabe agravo de instrumento por expressa previso legal.

Casos de Previso Legal: 1 Deciso de Juiz que no Admite Apelao; 2 Deciso do Juiz que Recebe a Apelao em Efeito Diversos, no d efeito suspensivo, por exemplo; 3 Deciso que decreta a falncia; 4 Deciso que Julga liquidao de sentena; 5 Deciso que Recebe Petio Inicial de Improbidade Administrativa. 3 Regra Tambm caber Agravo de Instrumento, sempre o Agravo Retido for incompatvel com a situao. O Agravo Retido o recurso que fica preso, e fica esperando uma situao futura. Fica preso e s vai ser processado, se a parte confirm-lo na apelao. Se ele fica preso, bom analisar se esta situao dele ficar preso compatvel com a necessidade do recorrente ou do processo. Imagine um deciso interlocutria em execuo. Como que se concebe agravo retido em execuo, pois a execuo s acaba com a satisfao da obrigao. No cabe agravo retido em execuo. Ento, caber agravo de instrumento pela incompatibilidade do agravo retido. J que terminada a execuo no haver hiptese em tese de se levantar aquilo arguido no agravo retido. Juiz Cvel reconheceu sua incompetncia e remeteu para o Juiz do Trabalho. Em tese seria agravo retido. Mas se fosse agravo retido ele iria junto com o processo para a justia do trabalho, e como na justia do trabalho no cabe agravo retido nem agravo de instrumento (princpio da irrecorribilidade das interlocutrias no processo do trabalho), ento, esta situao revela a incompatibilidade do agravo retido com essa situao. Por isso que e diz que decises em matria de competncia cabe agravo de instrumento, porque agravo retido incompatvel.??? Tambm no cabe agravo retido em situao que exclui litisconsorte, rejeita alegao de conveno de arbitragem, decide parte do mrito. So situaes em que cabe agravo de instrumento por incompatibilidade do agravo retido com estas situaes. Questo A regra entre ns o Agravo Retido, o agravo de instrumento exceo? Isso mentira, o CPC no estabelece uma preferncia entre um e outro. O que existe situaes que cabe agravo de instrumento e que cabe agravo retido. E hoje pode se falar que h mais situaes em que cabe agravo de instrumento do que agravo de retido. Poucas situaes hoje em dia que cabem agravo retido, mas dentre elas: Deciso que indefere pedido de limitao de litisconsorte (litisconsorte multitudinrio), a parte pede para limitar, o juiz no limita; Deciso sobre Provas; Deciso sobre Justia Gratuita. muito raro o agravo retido, mas nesses casos cabe. O CPC acaba com o Agravo Retido, ele pega todas essas situaes em que cabe agravo de instrumento e consolida todas num s dispositivo. E as interlocutrias que no cabe agravo de instrumento, que seria por agravo retido que vai ser eliminado, caber de ser feito na apelao sem necessidade do agravo retido mais, como era antes. No existe converso do agravo retido em agravo de instrumento, s o contrrio, s existe converso do agravo de instrumento em agravo retido.

2.3.1. Agravo Retido: Questo Quais so as caractersticas do Agravo Retido? 1 Caracterstica Agravo Retido diretamente interposto no rgo a quo; 2 Caracterstica um recurso que no tem preparo; 3 Caracterstica um recurso que permite juizo de retratao; 4 Caracterstica um recurso que precisa ser confirmado por ocasio da apelao ou das contrarazes de apelao. Se no houver essa confirmao, o recurso cai, como se a parte recorrente tivesse desistido do recurso. Se no ratificar na apelao ou nas contra-razes o agravo retido cai. Se a parte ratificar na apelao ou nas contrarazes, a o tribunal antes de passar para decidir a apelao, julgar o agravo retido. O agravo retido ser julgado preliminarmente apelao. O legislador criou duas espcies de agravo retido. Temos hoje duas espcies de agravo retido: 1 Espcie de Agravo Retido Agravo Retido Contra Decises Orais, que so aquelas proferidas em audincia. Decises proferidas em audincias so decises orais. O juiz profere uma deciso interlocutria em audincia. Contra deciso interlocutria proferida em audincia, cabe agravo retido oral, agravo retido oral interposto imediatamente. Ento, um recurso que no tem propriamente prazo, o juiz indeferiu uma pergunta a testemunha, ento, a parte que fez a pergunta que se achou injustiada pelo seu indeferimento deve fazer o recurso retido oral na hora. Agravo Retido Oral e Imediato. Deciso Oral em que incide uma das hipteses de Agravo de Instrumento, caber agravo de instrumento e no agravo retido oral. Trata-se de uma pegadinha, fique atento para isso. 2 Espcie de Agravo Retido Agravo Retido Contra Decises Escritas Nesses casos teremos um agravo retido que ser por escrito e no prazo de 10 dias, que o mesmo prazo do agravo de instrumento. Ento, se ns temos uma deciso interlocutria escrita e essa deciso interlocutria daquelas que podem ser impugnada por escrito So duas espcies de agravo retido, oral o prazo imediato, j o do agravo retido por escrito, o prazo de 10 dias. Se o caso de agravo retido escrito e o sujeito entra com agravo de instrumento, ele at pode ser convertido em agravo retido, mas se caso em que se trata de agravo oral, ento, mesmo se o sujeito entra com agravo de instrumento, este no poder ser convertido em agravo retido pois o prazo do agravo retido oral imediato. 2.3.2. Agravo de instrumento: Caractersticas do Agravo de Instrumeto: Tem prazo de 10 dias por escrito. Pode ou no ter preparo, vai depender da Lei Estadual de Custas;

interposto diretamente o rgo ad quem. Na verdade o nico recurso que tem essa caracterstica. Imaginem processo tramitando em primeira instncia, saiu uma interlocutria, o processo continua em primeira instncia, a parte quer que o tribunal reveja imediatamente esta deciso. Ento, a parte ter que recorrer imediatamente e juntar peas para que o tribunal tenha acesso s informaes, j que o tribunal no ter acesso aos autos. Ento a parte tem que recorrer juntando um conjunto de peas para que o tribunal possa decidir, o instrumento ento este conjunto de peas que instruem o agravo e que permitem que o tribunal possa verificar e controlar a deciso. Trata-se de um recurso que forma um instrumento para controlar a deciso interlocutria. Esse conjunto de peas montado, juntados pelo recorrente. Cabe ao recorrente montar esse instrumento, com cpias que pode se reputar autnticas pelo advogado do agravante, o advogado do agravante pode reputar as peas autnticas. Quais so as peas que forma ou devem formar este instrumento? 1 As peas necessrias (art. 525, I do CPC). As chamadas peas necessrias: Cpia da Deciso Agravada; Cpia das Procuraes Outorgadas Agravante e Agravada; e Certido de Intimao da Deciso Agravada. A Certido de Intimao serve para aferir a tempestividade do agravo. s vezes no esto nos autos procurao, seja porque um ente pblico, o advogado do ente pblico no tem procurao, a outorga decorre da Lei, seja porque a outra parte no tem nem advogado ainda. s vezes no tem procurao nos autos. Quando isso acontece conveniente juntar uma certido de inexistncia desse documento expedida pelo juizo a quo. Nos casos de tempestividade manifesta, o recurso manifestamente tempestivo, a certido de intimao pode ser dispensada. Isso ocorre quando, por exemplo, a deciso agravada do dia 10, e a parte agrava no dia 12, no h como esse recurso ser intempestivo, dai a razo de ser da certido de intimao desaparece. Claro que numa prova prtica deve-se dizer que a certido foi juntada. J no caso da primeira fase deve ser assinalada esta possibilidade. 2 Grupo de Peas Peas que o Agravante quer juntar (art. 525, II do CPC) . O agravante por seu interesse entende outras peas como importantes. So as Peas Facultativas, juntadas a critrio do agravante: 3 Terceiro Grupo de Peas Grupo de Peas construido pela jurisprudncia . Alm daquelas que o agravante poder juntar chamadas peas indispensveis compreenso da controvrsia. Trata-se da pea que a parte no juntou, pois ser no entendimento do relator indispensvel compreenso da controvrsia e que no foi juntada. Criou-se este jargo para no conhecer do recurso. Tanto que o advogado mais precavido junta a cpia integral dos autos, interessante fazer isso tambm no concurso, na prova prtica, dizer que o agravo est sendo juntado com a cpia integral dos autos, dai o relator no poder no conhecer do recurso por ausncia de alguma pea que se entenda indispensvel. O STJ ano passado em deciso formada de Recurso Repetitivo disse que se o tribunal entende que falta uma pea indispensvel compreensao da contravrsia, o tribunal tem que intimar o agravante para que ele completemente o instrumento de agravo. Assim, o STJ consagrou no particular o dever de preveno que deve orientar o processo. Se h peas indispensveis compreenso da

controvrsia, o recorrente no tinha como saber e o tribunal tem o dever de prevenir que o recurso seja vlido, e no se aproveitar de pegadinha processuais. Com o processo eletrnica, essa necessidade toda de anexar documento ao recurso se acabar. Cabe ao agravante em trs dias juntar no juizo a quo a cpia do agravo, a relao de documentos e o protocolo de interposio, se ele no fizer isso em trs dias e o agravado alegar e provar esse descumprimento, o agravo no ser conhecido. Ou seja, o no cumprimento dessa exigncia de juntada em trs dias pode levar ao no conhecimento do agravo. o nico caso em que o recurso pode no ser no conhecido de ofcio . Se o agravado for intimado para contrarazoar e no faz nada, preclui esse seu direito. Art. 526 do CPC. Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 30.11.1995) Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Alguns autores desde que essa exigncia passou a existir levantaram a seguinte questo: Ser que basta a alegao do agravado do descumprimento pelo agravante da juntada no juizo a quo da cpia do agravo, da relao de documentos e do protocolo de interposio, ou o agravado tem tambm que demonstrar que alm disso o que foi por ele alegado, que o descumprimento lhe causou o prejuzo? Didier defende a ideia de que se no houver prejuizo, ento, no se aplica o art. 526 do CPC. At porque como se trata de requisito formal criado com o objetivo de favorecer o agravado, quando o seu desrespeito a este dipositivo no gerar prejuzo (art. 24422 do CPC), como no caso de dificuldade de acesso ao contedo do agravo, no ser possvel considerar inadmissvel o agravo de instrumento interposto. Em 2010, o STJ encampou essa ideia. No caso concreto, o STJ encampou a ideia de que se no houver prejuizo ao agravado, ento, no tem porque se aceitar. Resp 944.040. O Agravo de Instrumento no tem efeito suspensivo automtico. A parte interpe o agravo e deve pedir no agravo o efeito suspensivo ao agravo. Ento, o relator vai decidir isso, se d ou no efeito suspensivo ao agravo. Imagine que em uma deciso interlocutria a parte pediu uma tutela antecipada e o juiz negou essa tutela antecipada. A parte vai e agrava essa interlocutria que nega a tutela antecipada. Questo O que seria suspender os efeito de uma deciso que negou o requerimento, como suspender uma deciso que no deu nada? Como suspender o nada? Vem a doutrina e diz que suspender uma deciso negativa dar o que ela negou. suspender o que foi negado. dar o que foi negado. Ento, o agravante pode pedir ao relator que der efeito suspensivo ao agravo, para conceder de logo aquilo que foi negado em primeira instncia. Portanto, trata-se de uma situao curiosa, est se pedindo ao relator que ele d monocratica e liminarmente o que foi negado pelo juiz singular de primeiro grau. suspende a negao. A doutrina chamar de
22 Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade.

efeito suspensivo ativo, porque o efeito de suspender a deciso dando o que foi negado, e isso possvel. 02 (Duas) Perguntas: 1 Pergunta Pode o tribunal extinguir o processo em julgamento de agravo de instrumento? Sim, possvel, se ao julgar o agravo de instrumento o tribunal entende que h porque extinguir o processo sem exame do mrito, ele poder extinguir o processo. 2 Pegunta Qual o destino do Agravo de Instrumento se sobrevier a sentena? Imagine que houve interlocutria, agravo de instrumento pendente, veio a sentena. Sobrevindo a sentena, o que acontece com o agravo? Ele permanece pendente ou ele prejudicado? O fato de ter sobrevido a sentena prejudica o agravo? No necessariamente. Vamos saber quando no vai cair, o agravo de instrumento no cai, no se prejudica, com a supervenincia da sentena, se o acolhimento dele pode invalidar a sentena . Por exemplo, imagine que o agravo de instrumento dicuta competncia. Se ele discute competncia, e sobrevem a sentena, sempre que o agravo de instrumento dicutir competncia e a sentena sobrevier, como o agravo que discute competncia pode invalidar a sentena, ele continua pendente, pois se ele for deferido, a sentena cai. 2.4. Embargos Infringentes: Embargos Infringente diferente de embargos de declarao com efeitos infringente, que so o embargos de declarao que podem vir a modificar a deciso. Embargos Infringentes cabem contra acrdo, isto , contra decises de tribunal. Mas tambm no contra qualquer acrdo, mas somente contra acrdo no unnime . Ou seja, acrdo em que tenha havido pelo menos um voto de divergncia. O objetivo dos embargos infringentes fazer com que o voto vencido prevalea. Repare que os embargos infringentes no tm o propsito de gerar unanimidade. O propsito do embargos infrigentes fazer com que o posicionamento vencido prevalea. Os embargos infringente funciona como estmulo a divergncia. Mas tambm no contra qualquer acrdo no unanime que cabem embargos infringente, para que caiba embargos infringentes necessrio que se trate de acrdo no unnime em julgamento de apelao ou em julgamento de ao recisria. E no contra qualquer acrdo de apelao ou de recisria que cabem embargos infringentes, mas somente contra aquela que tenha reformado sentena de mrito. Ou seja, a parte apelou no mrito da sentena que foi de mrito, o tribunal reformou sentena de mrito no mrito por maioria, e no por unanimidade. Imagine que houve uma sentena, a sentena foi pela procedncia do pedido do autor. Um juiz singular entendeu pela procedncia. No tribunal, o acrdo reformou a deciso do juiz, pela improcedncia, por maioria, ento, por dois a 1 j que a apelao julgada apenas por trs, ento, como se ocorresse tecnicamente um empate 2 a 2 (1 desembargador + o juiz singular de primeiro grau), por isso que se admite os embargos infringentes.

Assim, tambm por isso que no cabem embargos infrigente se o juiz julga procedente, e o tribunal por maioria confirma sua deciso, j que na matemtica d 3 (dois desembargadores + o juiz singular). Questes Polmicas/Especficas: No Cabem Embargos Infringentes: 1. No cabem Embargos infringentes em Mandado de Segurana. No processo de Mandado de Segurana no cabem Embargos Infringentes. ??? 2. No cabem Embargos Infrigente em Remessa Necessria (reexame necessrio). A ideia aqui no equipara reexame necessrio com a apelao. Smula 390 do STJ: STJ Smula n 390 - 02/09/2009 - DJe 09/09/2009. Reexame Necessrio - Embargos Infringentes Admissibilidade. Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem embargos infringentes. Cabem Embargos Infrigentes: 1. Cabem Embargos infringentes em Processo de Falncia. Smula 88 do STJ; 2. Cabem Embargos Infringentes contra Acrdo que julgar Agravo Retido, desde que verse sobre o mrito. Smula 255 do STJ. STJ Smula n 255 - 01/08/2001 - DJ 22.08.2001. Embargos Infringentes em Agravo Retido Matria de Mrito Cabimento. Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito. 3. Por conta dessa smula 255, se entende que cabem Embargos Infringente contra acrdo que julga agravo de instrumento. Por conta dessa smula 255 h o entendimento bem dissiminado de que cabe embargos infringentes contra acrdo que julga agravo de instrumento, desde que de mrito e por maioria (no unnime). Tanto para agravo retido como para agravo de instrumento. 4. Cabem embargos infringentes contra acrdo de agravo interno que tenha natureza de acrdo de apelao. J vimos isso aqui na aula de teoria dos recursos. 5. Cabem Embargos Infringentes contra acrdo de Embargos de Declarao que tenha natureza de acordo de apelao , porque complementa uma apelao omissa, por exemplo. 6. Cabem Embargos Infringentes contra acrdo de apelao, que reformou sentena terminativa, mas que tenha aplicado o 3 do art. 515 do CPC23. Para quem no se lembra este o dipositivo que permite que o tribunal avance para julgar o mrito que no foi julgado pelo juiz, se o tribunal fizer isso, julgar o mrito por conta do 3, e julgar por maioria, caber embargos infrigentes. Trata-se de uma situao cuirosa, pois est julgando no mrito contra deciso terminativa e no contra deciso de mrito, ento, em tese no
23 Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. (...) 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

caberia embargos infrigente, mas vem a jurisprudncia e diz que cabe, veja que isso no discutvel, assim e pronto acabou-se. 7. Imagine situao em que nos trs votos da apelao no tenha havido maioria, porque cada membro julgador disse uma coisa. Houve um dissenso geral, dissenso esse que pode ser quantitativo ou qualitativo. Exemplos Exemplo 1: Imagine que o julgador tenha dado trinta mil, o outro tenha dado cinquenta mil, e o outro setenta mil, repare que houve divergncia quantitativa; Exemplo 2 Imagine que um julgador tenha dido para o guri ficar com av, o outro tenha dito para ele ficar com a me, e o outro para ficar com o pai, temos aqui uma divergncia qualitativa. Quando a divergncia quantitativa a soluo fcil, prevalece o voto mdio. Voto mdio no a mdia dos voto, o voto mdio um dos trs votos que ficou entre os extremos, no exemplo que foi dado daria at na mesma coisa que a mdia dos voto, pois cinquenta seria a mdia do voto e ao mesmo tempo o voto mdio, mas imagine que tenha sido 55 o voto do membro que ante tinha dado 50 mil, 55 seria a partir de ento o voto mdio, mas no a mdia dos votos. Cabe Embargos infrigentes do acrdo lavrado com o voto mdio? Sim, cabem, e cabem com uma caracterstica peculiar, pois 30 e 70 foram vencidos, cabendo embargos infringentes tanto para diminuir para 30 como para subir para 70, cabe para ambas as direes. J no caso da divergncia qualitativa isso se resolve com a ampliao do colegiado, indo para um colegiado maior, para o pleno. Indo para um colegiado maior, pode ocorrer da av ganhar por maioria, mas ainda assim restar voto para a me e para o pai, ento, caber tanto embargos infringentes para a me como embargos infringentes para o pai, pois ambos so votos vencidos. Se tudo caminha como se anuncia, os embargos infrigentes desaparecem com o novo cdigo. menos uma coisa a se estudar. 2.5. Recuso Extraordinrio e Especial: Recurso extraordinrio do supremo uma espcie de recurso extraordinrio, abrange o recurso de revista do TST, recurso extraordinrio do STF e recurso especial do STJ. O nome do gnero (recurso extraordinrio), uma de suas espcies. O recurso extraordinrio pode ser designado como recurso de superposio e recursos excepcionais. Esse gnero Recurso Extraordinrio pode ser designado como recurso de superposio ou tambm como recurso excepcional. Importante ter uma noo da origem do histrico desse tema. At a Constituio de 1988 no havia STJ, o Supremo funcionava como um tribunal superior tanto para questes relacionadas a constituio como relacionadas a matria legal. O Supremo tinha essa dupla competncia. E essa competncia de uniformizao se dava pelo recurso extraordinrio que seria para discusses constitucionais como tambm em matria legal. Com a CF/88, o STJ foi criado e parte daquela competncia do Supremo foi passada ao STJ, na parte que diz respeito a uniformizao da matria legal, uniformizar a Lei Federal. O recurso se chamaria especial e iria para o STJ. Assim o Recurso Especial nada mais do que o desdobramento do antigo recurso extraordinrio, ele o antigo recurso extraordinrio s que dirigido para um novo rgo, o STJ. Ao invs de cham-lo de recurso extraordinrio para ao STJ,

resolveram cham-lo de Recurso Especial, que nada mais do que uma parte do recurso extraordinrio antigo. Isso importante saber para termos em mente de que em razo disso, o regramento do Recurso Extraordinrio e Especial so os mesmos. Parte Geral dos Recursos Extraordinrios (do STF e do STJ): O prazo de ambos o mesmo (15 dias). Os recursos extraordinrio no possuem efeito suspensivo automtico, ou seja, preciso pedir o efeito suspensivo para que algum conceda a interposio do efeito suspensivo. Questo A quem compete dar efeito suspensivo ao recurso extraordinrio? Devemos entender antes, de que os recursos extraodrinrios so interpostos no juzo de origem, perante o tribunal local, perante o TJ, peranta o TRF. A a competncia para fazer o juzo de admissibilidade do recurso extraordinrio do presidente ou do vice-presidente do tribunal, vai variar conforme o regimento interno do tribunal. Se o presidente ou vice no admitir, vai caber o agravo do art. 544 do CPC para o Supremo ou para o STJ respectivamente, para rever essa deciso do presidente ou vice do tribunal local que no admite o recurso extraordinrio (seja ele o extraordinrio do Supremo ou o Especial do STJ). O assunto est resolvido em duas smulas do Supremo: Smula 634 e 635 do STF: STF Smula n 634 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 2; DJ de 10/10/2003, p. 2; DJ de 13/10/2003, p. 2. Competncia - Concesso de Medida Cautelar para Dar Efeito Suspensivo a Recurso Extraordinrio - Objeto de Juzo de Admissibilidade na Origem. No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem. H precedentes tanto do STF como do STJ admitindo a concesso do efeito suspensivo antes da interposio do recurso por meio de cautelar. Devendo tal cautelar ser interposta no Tribunal loca, juizo de orgime, caso o Recurso Extraordinrio ou Especial l ainda no houver sido admitido. STF Smula n 635 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 2; DJ de 10/10/2003, p. 2; DJ de 13/10/2003, p. 2. Competncia - Deciso em Pedido de Medida Cautelar em Recurso Extraordinrio Pendente do Juzo de Admissibilidade. Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade. O entendimento o mesmo para o STJ. Normalmente, a prtica normal aponta para que o pedido de efeito suspensivo ao recurso extraordinrio seja feita junto ou aps o recurso extraordinrio. S que h precedentes em situaes excepcionais em que se admite pedido de efeito suspensivo a recurso ainda no interposto, isso muito raro, mas h precedentes admitindo, em situaes excepcionalssimas, em carter de extrema urgncia, visando supeder sentena cujas gravidades dos danos sejam de difcil posteior reparao.

Recursos Extraordinrios se Caracterizam por Pressuporem o Prvio Esgotamento das Instncias Orindrias. Assim, tem que ter esgotada a apelao, o agravo, os embargos infringentes, tem que ter exaurido esse recursos para s ento interpor o recurso extraordinrio. Normalmente, o ltimo recurso ordinrio cabvel so os embargos infringentes. Normalmente os embargos infringentes aparece como a ltima forma de se impugnar uma deciso. Imaginemos que temos um acrdo do tribunal que tem um captulo unnime, e um captulo no unnime. Como j vimos na aula sobre embargos infrigentes, que vimos que contra acrdo no unnime cabe embargos infringentes. Assim contra a parte unnime caberia RE e REsp, e contra o no unnimo embargos infringentes. Se cabem embargos infringentes no se pode entrar logo com RE e REsp, pois tenho que esgotar as instncias ordinrias primeiramente. Ento, primeiro entra com Embargos Infringentes, depois RE e REsp. Assim, o Legislador disse que quando publicado o acrdo com capitulo unnime e outro no unnime, a parte tem 15 dias para entrar com embargos infringente sobre o captulo no unnime, o capitulo unnime no precisa recorrer podendo esperar pelo embargos infringentes do captulo no unnime. Julgados os embargos infringentes, a sim vo se abrir mais 15 dias para a parte entrar com o RE ou com o REsp, s que agora contra tudo, contra ambos os captulos. Art. 498 caput e p. nico do CPC. Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) O Captulo unnime poderia j ser julgado l atrs, e o no unnime no, s podendo ser julgado aps os embargos infringentes. Agora, se publicado o acrdo com captulo unnime e com captulo no unnime. Temos 15 (quinze) dias, no entra com embargos infringente, portanto, transitou em julgado o captulo no unnime, ento, automaticamente contam-se 15 dias para que se entre com RE ou com REsp do captulo no unnime. S que a parte unnime ainda no teria ento transitado em julgado, pois a redao do Art. 498 p. nico do CPC fala que o prazo relativo a deciso unnime ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por mairia de votos. Fundamentao Vinculada dos Recursos Extraordinrio: Os Recursos Extraordinrios so recursos de fundamentao vinculada, s cabem nas hipteses previstas na constituio, no cabem em qualquer caso, no cabe em qualquer situao. Trata-se de fundamentao vinculada sempre e s na Constituio. Os Recursos Extraordinrios s cabem para discutir questes de Direito . S se pode entrar com Recurso Extraordinrio pleiteando a reviso de uma questo de Direito. Tem que se dizer para o STJ ou STF que houve problema numa questo de Direito. Se se trata de Direito Constitucional, para o STF, se de Direito de Lei Federal, STJ. Por isso que so chamados de Recurso de Direito, pois s

trata de questo de Direito. E por isso que no se admite aqui discusso de questo de fato . No cabe recurso extraordinrio para discusso de questo de fato. Exatamente por conta disso no se admite para pedir reexame de prova. Pedir o reexame de prova pedir para se reanalizar questes de fato Smula 0724do STJ. Todos sabem isso, s que devemos ponderar aqui, que s vezes se discute a questo do cumprimento probatrio, se o Direito Probatrio foi bem ou mal aplicado. No se pode discutir se a prova foi bem ou mal avaliada. Agora, se a questo for discutir as Regras do Direito Probatrio, isso plenamente possvel, pois se trata de questo de direito, pois discutir direito probatrio discutir questo de direito. Pois o assunto prova no simplesmente inadmissvel. Exatamente por conta disso tudo, no se admite o recurso extraordinrio para discutir interpretao de clusula contratual. No se pode entrar com recurso extraordinrio pretendendo discutir como se interpreta uma clusula contratual. Pois no se trata nem de questo constitucional nem de lei federal. Smula 0525 do STJ. Agora, tambm cabe aqui uma ponderao, s vezes a interpretao de uma clusula contratual indispensvel para se saber qual o direito aplicvel ao caso . A interpretao da clusula contratual indispensvel para definir qual o direito que se aplica. Por exemplo. Podemos discutir a interpretao de uma clusula contratual para discutir se se vai aplicar o regramento do leasing ou o regramento da compra e venda. Assim, quando a interpretao de um clusula contratual for indispensvel para saber qual o direito se aplica ao caso, isso ento poder ser discutido em recurso extraordinrio. Percebam inclusive que o que a smula 05 fala que a simples interpretao de clusula contratual no pode ser feita por recurso extraordinrio. Mas uma intepretao que defina qual direito se aplica ao caso, possvel. Exatamente por tudo isso, por conta dessa peculiaridades do Recurso Extraodinrio, no se admite discutir questes de fato, no se permite reexame de prova, porque surge a famosssima figura do pr-questionamento. O pr-questionamento est intimamente relacionado a isso tudo que vimos. O pr-questionamento uma parte do exame do cabimento dos recursos extraordinrio. Para examinarmo que o Recursos Extraordinario so cabveis, preciso verificar se h ou no o prequestionamento. Se tem a ver com o cabimento dos recursos extraordinrio, o prequestioamento tem a ver com o cabimento dos Recursos Extraordinrio. Recurso Extraordinrio sem prequestionamento no cabvel. Sempre que se for elaborar o Recursos Extraordinrio deve se abrir o item dedicado a demonstrar a existncia do prequestionamento. A doutrina diz que a exigncia de prequestionamento para os recursos extraordinrios exigncia que decorre da constituio, pois quando a constituio fala em RE e em REsp, a constituio fala do termo Causas Decididas. Trata-se de expresso que consta quando se fala do Recurso Extraordinrio do STF e do Rescurso Especial do STJ. Estas Causas Decididas seriam a exigncia constitucional do Prequestionamento. Existem trs concepes sobre o prequestionamento:
24 A PRETENSO DE SIMPLES REEXAME DE PROVA NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL. 25 A SIMPLES INTERPRETAO DE CLAUSULA CONTRATUAL NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL.

1 Concepo Para a primeira concepo o prequestionamento a exigncia de que o recorrente tenha antes sucitado a questo objeto do seu recurso . Ou seja, antes de ter entrado com o Recurso Extraordinrio aquela questo objeto de seu recurso, ela tem de ser sucitada pelo recorrente. Se o sujeito entra como Recurso Extraordinrio sem ter sucitado antes, aquela questo no poderia ser sucitada no Recurso Extraordinrio. Assim, segundo essa concepo o prequestionamento deve ser ato da parte. Muita gente at, por causa disso, j na petio inicial apresenta de cara o prequestionamento, exatamente por adotar essa concepo de prequestionamento. 2 Concepo Para essa segunda concepo, trata-se de concepo mais rigorosa. Conforme essa concepo prequestionamento o que o recorrente previamente sucita aquela questo. Mas no s isso, tambm sendo ainda necessrio que o Tribunal recorrido tenha enfrentado a questo . Assim, se ambos os fato no ocorrem, ento, o recurso no est prequestionado. Trata-se de concepo mais rigorosa sobre o prequestionamento 3 Concepo Prequestionamento o enfrentamento da questo pelo tribunal recorrido. Basta que o tribunal recorrido tenha enfrentado a questo , no precisando que a parte tenha provocado. Basta que o tribunal tenha enfrentado, isso j seria suficiente. Estamos diante de concepes muito distintas. Mas at por uma questo matemtica, na segunda concepo, no resta dvida, pois est presente todos os elementos nela s, apresentados pelas outras duas. Qualquer que seja a posio que se adote, se a parte sucitou, e o tribunal enfrentou, no h duvidas de que houve o prequestionamento. Atualmente o entendimento muito tranqilo no sentido de que se o tribunal se manifestou de qualquer forma cabe o prequestionamento, conforme a terceira concepo. Portanto, o problema se d quando o tribunal no enfrenta a questo, embora sucitado pela parte, a que se dicute hoje em dia se h ou no prequestionamento. Toda a questo, polmica se situa na primeira concepo. Nesses casos indiscutvel que a parte tem que entrar com embargos de declarao, pois se sucitada a questo e o tribunal se cala, deve se entrar com embargos de declarao diante da omisso , o chamado embargos de declarao com intuito de prequestionamento. Se o tribunal supre a omisso e enfrentou a questo, o problema estar resolvido. Agora, se a parte embargou, e o tribunal ainda assim no supre a omisso. Para o STJ, se a parte embargou e o tribunal no supriu a omisso, o problema da parte, no caber o extraordinrio por falta de prequestionameno Smula 211 do STJ. O STJ diz que ser possvel entrar com recurso para anular a deciso do tribunal que no supriu a omisso, a se anular, s a sim entra-se com o Recuso Especial. Esse entendimento do STJ inadmissvel. O Supremo tinha o entendimento tradicional de que havia prequestionamento, mesmo diante da omisso recorrente do Tribunal de Origem Smula 356 do STF, e a isso que se d o nome de prequestionamento ficto, pois como se tivesse havido a manifestao do tribunal.

Ms passado houve deciso do ministro Tofolle recente ignorando esse entendimento tradicional do Supremo, e aplicando o entendimento do STJ. No pode se dizer que houve mudana de um entendimento de mais de 50 anos do STF, pois no h nenhuma justificativa para isso. O projeto de novo CPC consagra esse entendimento do Supremo. Embargos de Declarao para fins de prequestionamento no possuem carter protelatria Smula 9826 do STJ. Smula 320 do STJ: STJ Smula n 320 - 05/10/2005 - DJ 18.10.2005 Questo Federal - Voto Vencido - Requisito do Prequestionamento. A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento. Atente-se para o fato de que ainda assim haver prequestionamento, quando, embora matria esteja tratada no voto vencido, tenha recebido igualmente ateno dos votos vencedores, ainda que em sentido divergente. No projeto de novo cdigo, as questes do voto vencido servem para prequestionamento. Prequestionamento Implcito: Se o acrdo diz que tal documento titulo executivo, embora ele no esteja fazendo mencionamento expresso ao texto da lei no qual se baseia o Recurso Extraordinrio, ele est falando do que trata o texto da lei, por isso se trata de prequestionamento implcito. H todos esse obstculos para ser conhecido o recurso extraordinrio. Mas uma vez conhecido o recurso extraordinrio, quais as peculiaridades do julgamento dos recursos extraordinrio. O julgamento dos recursos extraordinrios no guarda nenhum peculiaridade em relao aos outros recursos. S a sua admissibilidade que possui peculiaridades. Assim, admitido o recurso extrordinrio, abre-se para o tribunal superior a sua jurisdio. Conhecido os recursos extraordinrios, j no h qualquer outro tipo de limitao para os recursos extraordinrios, s para a sua admisso, assim o tribunal ir poder reexaminar fatos, reexaminar provas, o que no pode que isso seja o seu fundamento. No possvel admitir recurso extraordinrio para simple reexame de prova. S que uma vez aberto para a jurisdio do tribunal superior, poder o tribunal reexaminar a causa analisando os fatos e as provas, posto que seria impossvel faz-lo sem o exame de provas e de fatos. Se o recurso s para discutir prova, nem conhecido ele ser. Isto est consagrado na smula 456 do STF: O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, CONHECENDO DO RECURSO EXTRAORDINRIO, JULGAR A CAUSA, APLICANDO O DIREITO ESPCIE. Essa smula sintetiza tudo o que foi dito acima. Esta smula foi incorporada no regimento interno do Supremo e no regimento interno do STJ. uma smula aplicada a quase cinquenta anos. E
26 EMBARGOS DE DECLARAO MANIFESTADOS COM PREQUESTIONAMENTO NO TEM CARATER PROTELATORIO. NOTORIO PROPOSITO DE

mostra que os recursos extraordinrio tambm tem efeito translativo. aqui que entra as questes de ordem pblica dos recusos extraordinrios. Se o Recursos Extraordinrio for admito, a jurisdio do tribunal superior ser aberta para analisar inclusive questes fticas e de prova. A questo de odem pblica s ser analisada se for prequestionada. Para fins de impugnao (efeito devolutivo), somente cabe recurso extaordinrio/especial se for previamente questionada, pelo tribunal recorrido, determinada questo jurdica. Para fins de julgamento (efeito translativo ou profundidade do efeito devolutivo), porm, uma vez conhecido o recurso Extraordiniro/Especial, poder o Tribunal examinar todas as matrias que possam ser examinadas a qualquer tempo, inclusive a prescrio, decadncia e as questes ordem pblica de que trata o 3 do art. 267 do CPC. como se o conhecimento do recurso extraordinrio destravasse as o juizo de cognio do tribunal ad quem. Ateno! Ano passado o STJ de maneira supreendente em duas decises contrariou a smula 456 do STF. Decises no ano passado, que disseram que mesmo sendo conhecido os Recusos Extraordinrios as questes de ordem pblica que no prequestionadas no poderiam ser conhecidas AgRg no ERESP 999.342; EDCL no EDCL no AgReg no ARESP 32.420. Isso contraria o entendimento de mais de 50 anos do STF e inclusive do prprio STJ consagrado na Smula 456 do STF, e alm de vrio precedentes de ambos os tribunais sobre esse assunto, adotando exatamente o entendimento de que cabvel a anlise de queste de ordem pblicas no conhceimento do Recursos Extraordinrio ainda que no prequestionado. Pode-se impugnar ao mesmo tempo um acrdo com o recurso extraordinario e recurso especial? Quando isso acontece, o recurso vai primeiro para o STJ, se o STJ entender que o RE tem que ser julgado primeiro, a o STJ remete a causa para o STF, mas se chegando no Supremo, este entender que deve na verdade ser primeiramente julgado pelo STJ, volta para o STJ, e a prevalece o entendimento do STF. Essa questo da interposio simultnea traz uma questo interessante: Imaginemos um acrdo que tem dois fundamentos, um fundamento legal e um fundamento constitucional. Imagine que qualquer um desses fundamentos baste para sustentar essa deciso. Ento, tem que se impugnar ambos, ambos os fundamentos, pois a impugnao de apenas um dos fundamentos intil. Se a parte entrar s com o Especial, no vai adiantar nada, pois a deciso vai ficar de p por causa do constitucional e vice-versa. O recurso ser inadmissvel pela inutilidade Smula 126 do STJ: E INADMISSIVEL RECURSO ESPECIAL, QUANDO O ACORDO RECORRIDO ASSENTA EM FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAL E INFRACONSTITUCIONAL, QUALQUER DELES SUFICIENTE, POR SI SO, PARA MANTE-LO, E A PARTE VENCIDA NO MANIFESTA RECURSO EXTRAORDINARIO. Com isso terminamos a parte geral dos Recursos Extraordinrios e agora analisaremos eles em espcie: 2.5.1. RECURSO ESPECIAL (STJ):

O Recurso Especial s cabe contra acrdo e contra acrdo de TJ ou de TRF. Ento, por isso que no cabe recurso especial no mbito dos juizados especiais. Discutia-se muito se cabia recurso especial de acrdo que julga remessa necessria, no tendo o poder pblico recorrido. Tem setena contra o poder pblico, remessa necessria, e o poder pblico no recorreu. Tendo a remessa necessria sem o recurso do poder pblico, o poder pblico pode entrar com recurso especial da remessa necessria sem a apelaa do poder pblico? Sim, possvel, isto est superado, pois hoje poder pblico que no apelou poder entrar com recurso especial da remessa necessrio. Isso pacfico assim h trs anos. 03 hipteses de cabimento de recurso especial: Art. 105, III da CF/88: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; O que significa contraria? Contraria aqui significa ofender de qualquer modo, ofender de qualquer maneira. Na mesma letra a, o legislador falar em negar vigncia. Nega vigncia deixar de aplicar um dispositivo. Quem nega vigncia, contraria, deixa de aplicar dispositivo, portanto, o viola, por isso que na prtica as pessoas falam em contrariar. O que signfica Lei Federal aqui? Aqui, Lei Federal significa no s lei ordinrio, mas tambm lei completar, lei delegada, medida provisria, decreto-lei. Ento, Lei Federal em designao bem genrica. Ainda convm entender o que significa tratado. Hoje em dia, possvel que tratado que versa sobre direitos humanos e que tenha sido aprovado com qurum diferenciado ele tem natureza de norma constitucional. Ento, temos que entender que hoje temos tratados que esto abaixo da constituio, e tratados com statuts de constituio. Assim se o acordo contraria tratado que tem status de norma constitucional, o caso de Recurso Extraordinrio e no de Recurso Especial. b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Sempre que um tribunal local entender que ato de governo local prepondera em face da legislao federal, sempre que isso acontece, caber recurso especial. Se um ato de governo local, se um acrdo de tribunal recorrido entender que Lei Local prevalece sobre Lei Federal, a situao outra, aqui no cabe Resp, s cabe se o Tribunal de Justia disser que ato de governo local prevalece sobre Lei Federal caso em que cabe mesmo REsp. Se o tribunal fala que prevalece, porque estamo diante de questo de discusso de competncia legislativa, por isso que o recurso vai para o Supremo, o cabimento est no art. 102, III, d da CF/88.

c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. O STJ aqui chamado para unformizar o entendimento sobre a legislao federal no Brasil . Por isso ele diz que cabe REsp quando a interpretao da Lei Federal divergir da interpretao dada por outro triubunal. Trata-se de divergncia entre dois tribunais, que pode at ser o prprio STJ. Temos o tribunal recorrido e o tribunal paradigma, o tribunal paradigma e o recorrido pode ser qualquer um, com tanto que sejam triubunais diferentes. Essa hiptese de cabimento do REsp exige que o recorrente abra um captulo no REsp s para demonstrar a divergncia. E demonstrar a divergncia fazer o distinguishing, ou seja, fazer o confronto analtico entre o acrdo recorrido e acrdo paradigma, demonstrando que se tratam de precedentes realmente semelhantes, como casos realmente semelhantes. Provar a divergncia significa que o recorrente vai ter que trazer o acrdo paradigma, que pode inclusive ser extraido do site do prprio tribunal. 2.5.2. RECURSOS EXTRAORDINRIO PARA O SUPREMO: O Recurso Extraordinrio para o Supremo cabe contra qualquer deciso, desde que ela seja a ltima deciso na instncia ordinrio. Por isso que cabe no mbito da justia do Trabalho, da eleitoral, e at mesmo do juizado, etc. Cabe inclusive recurso extraordinrio de deciso de juiz singular. J vimos, por exemplo, o caso dos embargos infrigentes na execuo fiscal, que so embargos julgados pelo prprio juiz, ali se encerra a atividade no plano ordinrio, daquela deciso cabe recurso extraordinrio, desde que seja a ltima na instncia ordinria. At contra deciso do STJ cabe RE para o STF, pois se a deciso do STJ for a ltima e houver violado a constituio, ento, cabe RE para o STF. Smulas 733 e 735 do STF: Smula 733 NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA DECISO PROFERIDA NO PROCESSAMENTO DE PRECATRIOS. Se entende que o processamento de pracatrio tem natureza administrativo e que por isso no caberia RE para o STF. Smula 735 NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA LIMINAR. Se entende que acrdo que defere medida liminar por no ter causa decidida que caiba RE para o STF. No tem aqui causa decidida que justifique a interposio do RE para o STF. O RE intimamente relacionado com a Constituio. O STF criou uma jurisprudncia defensiva para no admitir qualquer recurso extraordinrio, dizendo que no qualquer violao a constituio que permite o recurso extraordinrio. Tem que ser violao direta, violao frontal a constituio. Ofensa reflexa, ofensa indireta a constituio no permite o RE.

Essa ofensa indireta, reflexa, obliqua se d, s se consegue perceb-la quando analisarmos primeiramente a Lei. S se viola a constituio porque antes se violou a lei porque a violao reflexa ou indireta, no cabendo RE para o STF. Isso de dfcil compreenso. De todo modo o Supremo criou essa barreira. Ofensa reflexa aquela que para ser percebida merece o reexame da matria infraconstitucional. Essa limitao est consagrada na smula 636 do STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO POR CONTRARIEDADE AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA LEGALIDADE, QUANDO A SUA VERIFICAO PRESSUPONHA REVER A INTERPRETAO DADA A NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS PELA DECISO RECORRIDA. Feita essa considerao, poderemos comear a examinar a questo da Repercusso Geral e Recurso Extraordinrios respectivos. O Recurso Extraordirio certamento o principal instrumento do controle difuso de constitucionalidade, chega-se ao supremo de forma incidental para discutir questes constitucionais. O nosso sistema sistema que prestigia os precedentes jurisdicionais. Isso importante porque a deciso em controle de constitucionalidade difuso deve ser tratado como precedente do Supremo. Ou seja, o RE instrumento de criao de precedentes de carter constitucional no mbito do Supremo, o que geraria precedentes vinculativos. Esta tranformao do controle difuso em precedentes de carter vinculativo importa em dizer que a deciso que o supremo firmar naquele caso deve servir como parmetro para todos aqueles casos. O recurso extraordinrio tem essa caracterstica. Permite o carter vinculativo. O recurso extraordinrio serve para uniformizar o entendimento sobre a constituio. Daqui que deve se entender a repercusso geral no RE. Com a Emenda Constitucional n 45, introduziu-se a repercusso geral como requisito de admissibildiade do Recurso Extraordinrio no Supremo. Trata-se de Requisito de Admissibildiade s para o Extraordinrio. O recorrente ter de abrir um item s para demonstrar a repercusso geral. S quem pode dizer se h ou no repercusso geral o Supremo. A deciso exclusiva do Supremo, deciso inclusive irrecorrvel. Isso singifica se algum entra no tribunal local com o RE, o presidente do tribunal local no pode inadmitir o recurso sobre o fundamento de que no h repercusso geral, ele no tem competncia para isso, s o supremo. O presidente ou vice do tribunal local pode anadmitir se a parte no tiver nem alegado a repercusso geral no seu recurso. Este no est inadmitindo o recurso por dizer que inexiste repercusso geral, no por analisar se h ou no repercusso geral, mas to somente por verificar que sequer consta no recurso tal requisito, tratando-se, portando, de uma simples/mera anlise da regularidade formal do recurso. Questo Porque que o constituinte requer essa repercusso geral agora? Isso assim exatamente porque o supremo ao decidir o recurso extraordinrio s vai decidir porque

faz o controle de constitucionalidade em razo de seu carter vinculativo, para uniformizar o entendimento constitucional. Na repercusso geral o tema discutido repercurte para alm dos limites da causa, socialmente, politicamente, economicamente ou juridicamente. A constituio disse que o supremo s pode dizer que no h repercusso geral pelo voto de 08 (oito) ministros, ou seja, oito precisam dizer que no h repercusso geral. Se 04 (quatro) ministros do supremo, s quatro disserem que h repercusso geral, mesmo se 07 (sete) disserem que no h, se isso acontecer, h repercusso geral, a repercusso geral precisa de 04 (quatro) votos, s haver repercusso geral se 08 (oito) dizem que no h. Se 07 dizem que h, ento, h, pois bastas que 04 digam que h repercusso geral, ento h. Art. 543 A do CPC: Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 1 Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 2 O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 3 Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). Aqui, se prev dois casos em que haver presuno absoluta de repercusso geral: 1 Contrariar Smula; 2 Contraria Jurisprudncia Dominante do Tribunal. 4 Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). bastam quatro votos favorvel a repercusso geral que ela ser reconhecida, como j foi dito. 5 Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). Se o Supremo negar repercusso geral para um, isso valer para qualquer recurso que discute aquele tema/assunto. Do mesmo modo que se o Supremo entende que h repercusso geral, isso valer para todo que discutam o mesmo assunto.(Recursos Repetitivos) 6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). Trata-se do Amicus Curiae na discusso da repercusso geral. Pois a deciso da repercusso geral

repercutir para todos que discutem o mesmo assunto. 7 A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). A anlise da repercusso geral no Supremo feito eletronicamente. H um painel eletrnico para isso. O relator d a sua impresso sobre o assunto, que distribuida eletrnica para os demais. Se o Ministro fica em silncio por 20 dias, ento, presume-se que ele entende pela repercusso geral isto regra que consta do regimento interno do STF Julgamento dos Recursos Repetitivos:

Esse nterim serve tanto para o RE como para o Resp. O tribunal superiores pode selecionar um ou alguns desses recursos repetitivo, que representem bem a controvrsia. O tribunal Superior seleciona alguns recursos da controvrsia e determina a suspenso de todos os outros. Todos os outros ficam parados, isto para que a deciso que se tomar nesses recursos repetitivos, para que a tese a firmada sirvam para todos os outros recursos. O Tribunal Superior seleciona alguns que bem represente a controvrsia. Essa tcnica uma tcnica que visa prestigiar os precedente do tribunal superior. Dando carcter vinculativo e de carter obrigatrio, uniformizando a jurisprudncia. Isso bom, porm gera um problema enorme, j que alguns ficam suspenso, cabe, entretanto, amicus curiae. Uma Peculiaridade no Recurso Repetitivo o caso em que o Presidente do Tribunal Local tenha mandado suspender recurso que tenha peculiaridades que escapam da tese discutida no tribunal superior, no se tratando assim de recurso repetitivo, equvoco do Presidente do Tribunal Local; sendo assim, O que o STF aceita o agravo interno para o prprio tribunal local. ??? Se o processo est suspenso por causa do recurso repetitivo. Ento, pede-se no tribunal local, que vai examinar a tutela de urgncia???. agravo interno contra deciso do presidente do tribunal local que suspende recurso por entender ser repetitivo, mas que na verdade no . Imaginemos ainda que o recurso suspenso por causa do recurso repetitivo, tenha o recorrente desistido do recurso, como se d, como se regula a desistncia do recurso afetado pelo recurso repetitivo, para julgamento por amostragem? O STJ tem entendimento de que o recorrente j no poder desistir do recurso que tenha sido escolhido como recurso modelo para o julgamento por amostragem. Esse entendimento do STJ equivocado, pois certo seria dizer que a desistncia do recurso afetado no prejudica a fixao da deciso enquanto a tese/deciso paradigma servindo para os demais recuros, s no servir para efeito do recurso desistido. O projeto de novo CPC diz que a desistncia do recurso escolhido no prejujdica a tese para os demais recurso, embora produza efeitos para o recurrente. Imaginemos que o Tribunal Superior no tenha acolhido a tese defendida pelo recurso repetitivo. A tese contrria ao recurso vincula, e todos os demais recursos sero improvidos, eles ficam prejudicados. E a tese tem que ser observada. Imaginemos ainda que o tribunal superior acolheu a tese, a lei diz que o tribunal local pode ser retratar, j que o tribunal superior acolheu essa tese, ele

j pode se retratar, o acolhimento da tese do recurso repetitivo permite a retratao do tribunal recorrido. O Cdigo fala em permite, mas na verdade o bom entendimento que impe essa retratao, o acolhimento da tese repetitiva impe a retratao ao tribunal recorrido. Se o tribunal decide manter a sua tese, isso seria pura perda de tempo, rebeldia boba. O tribunal tende a adotar o entendimento firmado no CPC e a se retratar. Art. 543 D e art. 543 C do CPC. E com isso ns terminamos os recursos em espcie.

Aao recisria ao que tem prazo para sua interposio, que o prazo de 02 anos, prazo decadencial de 02 anos, que se conta do trnsito em julgado da deciso. H uma pegadinha em relao a esse prazo, que a seguinte, existe um prazo especial de ao recisria, prevista no art. 8-C da Lei 6.739 de 1979. Esse prazo especial um prazo de 08 (oito) anos para os casos de recisria relativa a processos que digam respeito a transferncia de terra pblica rural, negcio muito especfico, a recisria nesses casos de 08 (oito) anos. H algumas aulas, vimos o problema da data do trsito em julgado quando a ltima deciso no conhece do recurso. Existem trs correntes: 1 Corrente Conta-se a partir da sentena que no conhece o recurso; 2 Corrente Retroage-se o trnsito em julga a partir da sentena recorrida; 3 Corrente No se Retroage, salvo para casos de intempestividade e manifesto incabimento. Essa polmica aqui repercute na recisria, porque se ela prescreve em at dois anos do trnsito em julgado, tudo vai depender daquilo que se considera como trnsito em julgado. Ento, a posio majoritria a da 3 Corrente, que est sumulado na Smula 100, III do TST. Smula no TST tem emenda, tem inciso. A smula 100 do TST muito importante para esse assunto. A smula 100 tem 10 incisos. E no caso especifico do inciso III ela nos interessas. Uma outra polmica a respeito da recisria, diz respeito a recisria nos caso dos julgados parciais. Imagine uma sentena. Imagine uma sentena com dois captulos. Imagine que a parte apele, mas apele apenas do captulo A. Ento, o captulo B transita em julgado em 2004. Em 2008, o captulo A trnsita em julgado. Nesses casos, como se conta o prazo para a recisria, conta-se a partir da coisa julgada em 2006, ou da cosa julgada em 2008? Uma forma de interpretar essa situao o de que cada coisa julgada tem o seu prazo especfico de recisria. A medida que as coisas julgadas vo surgindo, cada uma ter o seu prazo de recisria. Essa ideia foi encampada pelo projeto de novo CPC. Sucede que essa concepo que majoritria na doutrina e foi encampada pelo projeto de novo CPC, no foi adotada pelo STJ, que entende que o prazo de recisria nico, e se conta da ltima deciso. Assim, no exemplo acima, o prazo para a recisria para 2010 (contados 02 anos de 2008), e poder e recindir tanto do captulo A como do captulo B. Trata-se de uma situao esdruxula, pois ter um nico prazo para as duas situaes, podendo recindir situao que est consolidada desde 2004, mais de 5 anos depois. Este entendimento est consagrado na smula 401 do STJ, nica smula sobre recisria do STJ, e inclusive uma smula mal escrita.

Smula 401 No caso de vrias coisa julgadas poder se recorrer no mesmo prazo a contar da ltima deciso. O STJ produziu uma redao que quer dizer isso, utilizou termos estranhos como coisa julgada progressiva que um termo muito ruim. A legitimidade para a Ao Recisria: O CPC regula a legitimidade para a Ao Recisria dizendo que pode propor a ao recisria: 1 Quem foi parte no processo originrio ou os seus sucessores; 2 O terceiro juridicamente prejudicado; Aquele que poderia ter participado do processo, mas no participou pode entrar com uma recisria como terceiro prejudicado. 3 O Ministrio Pblico. O MP tambm pode propor a recisria. Quando o CPC separa o MP para propor ao recisria, este o MP fiscal da lei, e no a parte, porque se ele parte entra na primeira hiptese acima. E a o CPC diz uma coisa que digna de nota, art. 487, III do CPC: Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao: I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular; II - o terceiro juridicamente interessado; III - o Ministrio Pblico: a) se no foi ouvido no processo, em que Ihe era obrigatria a interveno; b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei. Isto quando a sentena fruto de conluiu entre as parte. As parte combinaram aquele desfecho em conluio. A legitimidade do MP est prevista para duas hipteses assim. Se o MP no for o autor da ao recisria. Ele intervir obrigatoriamente na ao recisria. Ao recisria hiptese de interveno obrigatria do Ministrio Pblico. Esse rol a do inciso III um rol exemplificativo. Ou seja, no apenas nesses dois casos que o MP poder intervir, isto est consagrado na smula 407 do TST: AO RESCISRIA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE "AD CAUSAM" PREVISTA NO ART. 487, III, "A" E "B", DO CPC. AS HIPTESES SO MERAMENTE EXEMPLIFICATIVAS (converso da Orientao Jurisprudencial n 83 da SBDI-2) - Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005. A legitimidade "ad causam" do Ministrio Pblico para propor ao rescisria, ainda que no tenha sido parte no processo que deu origem deciso rescindenda, no est limitada s alneas "a" e "b" do inciso III do art. 487 do CPC, uma vez que traduzem hipteses meramente exemplificativas. (ex-OJ n 83 da SBDI-2 - inserida em 13.03.2002)

O TST no brasil o principal tribunal sobre Ao Recisria. At porque ele julga ao recisria em grau de recurso ordinrio. Vem o TST e d uma interpretao curiosa ao modo como se conta o prazo para ao recisria no caso de conluio entre as parte Smula 100, VI do TST: VI - Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial da ao rescisria somente comea a fluir para o Ministrio Pblico, que no interveio no processo principal, a partir do momento em que tem cincia da fraude. (ex-OJ n 122 da SBDI-2 - DJ 11.08.03) Essa uma smula bem interessante, que traz um caso bem interessante, e que abre a possibilidade de modulao do prazo da recisria. Esse inciso foi incorporado no projeto de novo CPC, que consagra expressamente isso. Pode-se entrar com a recisria para atacar apenas um captulo da deciso. Cuidado com a legitimidade aqui. Pois o ru da recisria ser apenas aquele que ser atingido pela recisria. Se se entra, ento, com recisria para atacar captulo da deciso que diz respeito a apenas um dos rus, que se beneficiou com aquele captulo. Assim, por exemplo, se a parte quer recindir apenas o captulo relativo aos honorrios advocatcios, apenas o advogado ser o ru, porque o advogado que o nico prejudicado, o nico interessado, s interessa ao advogado, s beneficia o advogado esta parte da deciso. Imaginem que um sindicato proponha uma ao contra uma empresa. S que o sindicato propoe a Ao como substituto processual da categoria. Imagine que o sindicato ganha. A empresa quer propor uma ao recisria. Ela vai propor essa recisria contra o sindicato. Agora, percebam, que o mesmo sindicato que propor a ao principal como substituto processual, ser ru na recisria tambm como substituto processual. Observe, ento, que teremos um caso raro de legitimao extraordinria passiva. Esse exemplo muito bom, trata-se de um exemplo muito bom de uma Ao Coletiva Passiva. Ou seja, uma Ao contra uma coletividade. Tema que vamo estudar com Gajardoni em Processo Coletivo. Esse exemplo aqui um exemplo clssico e fcil de lembrar sobre Ao Coletiva Passiva. Este exemplo inclusive est consagrado na smula 406, II do TST: II - O Sindicato, substituto processual e autor da reclamao trabalhista, em cujos autos fora proferida a deciso rescindenda, possui legitimidade para figurar como ru na ao rescisria, sendo descabida a exigncia de citao de todos os empregados substitudos, porquanto inexistente litisconsrcio passivo necessrio. (ex-OJ n 110 - DJ 29.04.03) Ultimo dos pressupostos da Ao Recisria: Hiptese de Recindibilidade (O rol das hipteses de recindibilidade um rol taxativo): A recisria um exemplo de Ao Tpica. Isto significa que a recisria no cabe em qualquer situao. No se pode entrar com recisria alegando o que quiser. A recisria uma Ao de fundamentao vinculada. uma ao de fundamentao tpica. A recisria cabe apenas em alguma situaes, tendo o autor que demonstrar o preenchimento de uma das hipteses de recindibilidade previstas na Lei. E o CPC prev as hipteses de recindibilidade em dois artigos: art. 485 e o 1.030, so os dois arts que prevem as hipteses de recindibilidade. O art. 485 a regra geral, e o que vai ser analisado na aula de hoje. O art. 1.030 cuida da recisria nos casos de partilha.

Qualquer hiptese de recindibilidade basta para que a recisria seja admitida, qualquer delas suficiente para recindir. Mas nada impede que o autor entre com a recisria alegando vrias hipteses de recindibilidade, mas uma j suficiente para recindir, se restar comprovado. As hipteses de recindibilidade so a causa de pedir remota da Ao Recisria. As hipteses de recindibilidade a causa de pedir remota da Ao Recisria. J a causa de pedir prxima na ao recisria o direito reciso. Ento, em toda recisria tem que se alegar o fato jurdico que nos leva a recisao, so fatos que justificam a reciso. Lembrar que uma hiptese de recindibilidade um fato jurdico que causa de pedir remota, isso fundamental, isso no de somenos importncia, porque as hipteses de recindibilidade por ser fato jurdico deve ser matria de prova, e vincula o juiz, pois o tribunal no pode decidir com base em outra causa de pedir remota, porque seria o mesmo que o tribunal decida com base noutra causa de pedir. Lembrando que no possvel decidir fora dos limites da demanda. Ento a recisria se submete ao regime jurdico da causa de pedir, visto no intensivo I. Hipteses em espcie: V - violar literal disposio de lei; Lei aqui Lei em sentido amplo, significa norma jurdica. Abrangendo constituio, medida provisria, resoluo. Norma Jurdica Geral. Incluindo aqui at mesmo princpio. Princpios mal aplicados, aplicado de maneira equivocada, d enseja ao cabimento de recisria. Isto algo to disseminado, que no projeto de novo CPC ter sua redao alterada para violar manifestamente norma jurdica. Agora, ns temos um problema aqui que enteder o que significa literal. Violao Literal a violao manifesta. E existe uma smula do STF, que diz o que no uma violao literal. A smula 343 do STF, ela uma smula tradicionalssima, muito antiga, que diz o que no uma violao literal: STF Smula n 343 - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 150. Cabimento - Ao Rescisria - Ofensa a Literal Dispositivo Baseado em Texto Legal de Interpretao Controvertida nos Tribunais. No cabe ao rescisria por ofensa a literal dispositivo de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais. Se a deciso que a parte procura decidir deciso que se pauta em interpretao que era controvertida poca, os tribunais controvertiam a respeito da aplicao correta poca. E o tribunal adotou interpretao possvel a poca, aceitvel a poca. Se havia divergncia na interpretao da Lei, e o tribunal optou por uma das interpretaes que se admitia a poca, no se pode falar em violao literal nessa hipteses. Essa smula muito tradicional. E foi ao longo do tempo relativizada, mitigada, minimizada. O STF passou a entender que se a divergncia de interpretao for uma divergncia em tema constitucional, mas o Supremo j firmou uma intepretao sobre o assunto, caber a recisria para fazer prevalecer o pensamento do supremo. Os tribunais divergiam a poca, cada uma dava uma interepretao sobre questo constitucional, mas se o supremo j tem entendimento, caber recisria para fazer prevalecer o pensamento do supremo. Ento, a recisria aqui funcionar como instrumento para fazer prevalecer o posicionamento do supremo sobre matria constitucional.

A dvida que surge : ser possvel se aplicar esse entendimento para STJ em matria de Lei? Havendo divergncia entre os tribunais a respeito da interpretao da Lei, vem o STJ e pacifica o entendimento a respeito da Lei, caber recisria para fazer prevalecer o entendimento do STJ, mesmo havendo divergncia sobre a Lei a poca da deciso? O STJ j sinalizou nesse sentido. No se conhece nenhuma deciso nesse sentido. Mas o STJ j sinalizou em alguns julgados que vir a entende dessa maniera. Para didier inevitvel que a recisria venha a ser entendida dessa forma. Ainda sobre a recisria por violao Lei. H um ponto que digno de nota. A recisria por violao a Lei, obriga que o autor aponte o dispositivo violado. Se ele no apontar a norma violada, a petio ser inepta. Inepta por falta de causa de pedir. Ora se eu no aponto o dispositivo violado, eu no estou apontando a causa de pedir remota, se a petio inepta, o juiz dever mandar emendar, se no emendar, ser extinto o processo por petio inepta. O TST trata a recisria por violao a Lei, como se ela fosse um recurso extraordinrio, uma cosa curiosa. O TST, por exemplo, exige para essa recisria um prequestionamento. Exige que o dispositivo violado, tenha sido analisado pela deciso recindenda. Smula 298 do TST. J o STF no exige esse prequestionamento para interposio da ao recisria. Uma outra demonstrao de que o TST trata a recisria como se fosse um recuros extrordinrio, a smula 410 do TST: Smula n 410 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Converso da Orientao Jurisprudencial n 109 da SDI-II. Ao Rescisria - Reexame de Fatos e Provas Viabilidade. A ao rescisria calcada em violao de lei no admite reexame de fatos e provas do processo que originou a deciso rescindenda. (ex-OJ n 109 - DJ 29.04.03) Exatamente como ocorre com o Recurso Extraordinrio, em admitir o reexame de fatos e provas. Didier discorda dessa smula. A sinalizao do STJ no editorial 69 que est no site do Didier. Para terminar a recisria do inciso V. Imagine que o sujeito entra com a recisria do inciso V, algando violao ao art. 70 , ento, a causa de pedir dele a violao ao art. 70. Pode o tribunal dizer que o art. 70 no foi violado, mas que o art. 90 foi? O tribunal pode que o art. Apontado como violado no foi violado, mas que outro art. No apontado foi violado? Pode o tribunal fazer isso? No, o tribunal no pode mudar a causa de pedir. O tribunal se fizer isso est julgando com base numa causa de pedir que simplesmente no foi levantada. Se a parte alega que o art. 7 foi violado, o que o tribunal pode fazer dizer que ele no foi violado, no pode ele afirmar que outro que foi violado. Agora, no caso da parte dizer que o art. 70 foi violado, e que portanto, cabe recisris com base no inciso V do art. 485 do CPC. Mas imagine que a parte tenha dito na verdade que em a sentena tendo violado o art. 70, disse que cabe recisria com base no inciso VI do art. 485 do CPC, errou apenas no enquadramento da recisria. O tribunal pode fazer a correo do enquadramento? Sim, a o tribunal pode, pois esse reenquadramento da recisria no altera a causa de pedir. Corrigir esse enquadramento da hiptese de recindibilidade possvel, o que no possvel alterar o fato jurdico alegado. Smula 408 do TST:

Smula n 408 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 32 e 33 da SDI-II. Ao Rescisria - Petio Inicial - Causa de Pedir Capitulao - "Iura Novit Curia". No padece de inpcia a petio inicial de ao rescisria apenas porque omite a subsuno do fundamento de rescindibilidade no art. 485 do CPC ou o capitula erroneamente em um de seus incisos. Contanto que no se afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de pedir, ao Tribunal lcito emprestar-lhes a adequada qualificao jurdica ("iura novit curia"). No entanto, fundando-se a ao rescisria no art. 485, inc. V, do CPC, indispensvel expressa indicao, na petio inicial da ao rescisria, do dispositivo legal violado, por se tratar de causa de pedir da rescisria, no se aplicando, no caso, o princpio "iura novit curia". (ex-OJs ns 32 e 33 - ambas inseridas em 20.09.00) I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; Aqui a sentena produto de uma atividade criminosa do juiz. Se recindi a sentena por ser ela produta de uma ativaidade criminosa do juiz, seja prevarica, seja concusso, seja corrupo. Essa recisria no pressupe sentena penal condenatria contra o juiz. Ou seja, a parte pode apurar esse ilcito na prpria ao recisria, nela ser possvel produzir prova de que o juiz praticou esse ilcito. Questo Como se produz prova na ao recisria, j que a recisria corre no tribunal? O fato da recsria ser no tribunal no impede a produo de prova. A parte pode produzir prova perante o relator da recisria. A parte pode produzir prova pedindo que o relator expea uma carta de ordem para que um juiz de primeiro grau abra o conhecimento da produo de prova. Se j h sentena absolutria no mbito penal, por negativa de autoria ou de materialidade, no cabe ao rescisria. II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; Percebam que a recisria nesse caso, trata-se de uma recisria por um problema formal. Ou o juiz impedido (no suspeito, s impedido), ou o juiz absolutamente incompetente, percebam que no se trata de qualquer incompetncia, s incompetncia absoluta. Questo o grande problema desse incis II, saber se a recisria por incompetncia absoluta, ela permite o pedido de rejulgamento. Recisria por incompetncia absoluta permite o pedido de rejulgamento? A recisria pode ser uma recisria de deciso de juiz, uma sentena, ou pode ainda ser recisria de um acrdo. Pode recindir uma sentena e pode recindir um acordao de um tribunal. Lembre-se ainda que no processo civil, ns temos o TRF/TJ, STJ e STF, como instncias de tribunal para o processo civil. S quem julga rescisria tribunal. E todo tribunal julga a recisria de seus julgados. O STF vai julgar a recisria de seus julgados. O STJ vai julgar a recisria de seus julgados, mas tambm o STJ pode julgar a recisria de sentena. Caso rarssimo. O STJ pode julgar sentena de juiz, nos casos de sentena de juiz federal, nas causas internacionais do art. 109, II da CF/88. O STJ a segunda instncia dessas causas. Por isso um caso raro de recisria julgada pelo STJ no contra seus julgados, mas sim de julgado de juiz federal.

E o TRF/TJ julga as recsrias de seus julgados, ou das sentenas dos juizes a eles vinculados, ou seja, decises de juizes federais vinculados ao TRF, e juiz estadual investido de jurisdio federal, no caso do TRF; e decises de juizes estaduais vinculando ao TJ, no caso do TJ. Voltando a questo Cabe pedido de rejulgamento no caso de recisria contra deciso absoltuamente incompetente? No se pode fazer isso, nos casos dos julgados do prprio tirbunal. No se poder rejulgar, porque ir se incorrer no mesmo erro. Regra geral Se a recisria por incompetncia absoluta for do tribunal que julgou a decio rescindenda, ento, no se pode pedir o rejulgamento, porque pedir o rejulgamento significa pedir para que o tribunal erre de novo. Agora, essa inclusive a regra, de um modo geral, tem que se entender que recisria por incompetncia absoluta no permite o rejulgamento. Agora, quando a recisria de sentena, percebam que se quer rescindir uma deciso que no foi do tribunal que vai julgar a ao recisria. Vai ao TRF, por exemplo, no para recindir um julgado do TRF (acrdo), mas para recindir um julgado de um juiz a ele vinculado. Assim, pode acontecer da parte querer rescindir a sentena de um juiz estadual, dizendo que a causa deveria ter ido para a vara cvel, mas o juiz de famlia foi quem julgou, assim houve incompetncia absoluta, mas neste caso, a parte pode pedir o rejulgamento, pode pedir o rejulgamento porque o Tribunal no incompetente para causa cvel, quem incompetente o juiz e no o tribunal. O Tribunal pode rejulgar, porque ele tem competncia cvel. Assim, se o tribunal tive competncia para julgar aquela matria, caber o tribunal rejulgar. 2 Regra Geral Assim, caber o pedido de rejulgamento na rescisria por incompetncia absoluta, quando se pretender rescindir uma sentena e o tribunal tiver competncia para a matria do rejulgamento. III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; A sentena foi sentena contra algum porque foi produto de dolo de uma parte contra a outra. Exemplo A parte induziu a revelia da outra parte, trata-se de uma revelia forjada. Essa refernia ao dolo inclui tambm qualquer comportamento da parte contrria a boa-f objetiva, cabendo recisria. Em vez de s dolo. Em vez de entender dolo literalmente, se a sentena produto de comportamento de m-fe da parte. Editorial 103 do site do Didier. Anlise de outra smula do TST, smula 403 do TST: Smula n 403 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 111 e 125 da SDI-II. Ao Rescisria - Dolo da Parte. I - No caracteriza dolo processual, previsto no art. 485, III, do CPC, o simples fato de a parte vencedora haver silenciado a respeito de fatos contrrios a ela, porque o procedimento, por si s, no constitui ardil do qual resulte cerceamento de defesa e, em conseqncia, desvie o juiz de uma sentena no-condizente com a verdade. (ex-OJ n 125 - DJ 09.12.03) II - Se a deciso rescindenda homologatria de acordo, no h parte vencedora ou vencida, razo pela qual no possvel a sua desconstituio calcada no inciso III do art. 485 do CPC (dolo da parte vencedora em detrimento da vencida), pois constitui fundamento de rescindibilidade que supe soluo jurisdicional para a lide. (ex-OJ n 111 - DJ 29.04.03)

O Fato da parte silenciar a respeito de fatos que digam respeito a ela, no fato que constitui dolo. Pressupe-se para esta hiptese que haja parte vencida e parte vencedora. Se houve acordo no h vencidos nem vencedores, e por isso no h que se falar dessa atual hiptese. IV - ofender a coisa julgada; cabe rescisria se a deciso rescindenda ofender coisa julgada. Aqui, a rescidria utilizada como instrumento para proteger a coisa julgada. Imaginemos a coisa julgada n 1, e a coisa julgada n 2, posterior a primeira e que violou a primeira coisa julgada. Vai aqui se rescindir coisa julgada que violou a primeira. H aqui conflito de coisa julgada. Diz o CPC que quando h conflito de coisa julgadas, a segunda pode ser rescindida. Questo Pode se rescindir a segunda coisa julgada em at dois anos. Mas se eu no rescindir a segunda, prevalecer qual coisa julgada, a primeira ou a segunda? Prevalece a segunda em relao a primeira coisa julgada. Porm, Cuidado! Na prova. No conflito entre coisa julgadas qual prevalece? Se a pergunta for essa, deve se responder que prevalece a primeira coisa julgada, tanto que eu posso rescindir a segunda coisa julgada. Porm, somente se no rescindida a segunda coisa julgada no prazo de 02 anos, prevalecer a segunda coisa julgada. Questo Cabe pedido de rejulgamento na rescisria por ofensa a coisa julgada, ou a rescisria por ofensa a coisa julgada apenas permite o pedido de resciso? Vimos no semestre passado que a coisa julgada tem o efeito negativo e tem o seu efeito positivo. O efeito negativo da coisa julgada o efeito de proibir, o efeito de impedir nova deciso sobre o que j se decidiu, no se pode decidir de novo aquilo que j se decidiu. Se a segunda coisa julgada violou o efeito negativa da primeira, ou seja, se o juiz decidiu de novo aquilo que no poderia ter sido redecidido, no cabe pedido de rejulgamento. Porque se pedir para rejulgar, ser pedido para se violar novamente a coisa julgada. Ento, rescisria por ofensa ao efeito negativa da coisa julgada no permite rejulgamento. S que a coisa julgada tambm tem seu efeito positivo. O efeito ositivo da cisa julgada o efeito que a coisa julgada tem de obrigar que ela (coisa julgada) seja levada em considerao, ento, a coisa julgada tem que ser levada em considerao quando ela for fudnamento de uma demanda. Imagine que temos uma coisa julgada dizendo que joo filho de jos. Tempos depois joo entra com ao de alimentos contra jos. Joo ter de levar como pressuposto a coisa julgada, pode at ser ele negue alimentos, se nessa ao de alimentos ele disse que ele no filho de jos ele est ofendendo o efeito positivo da coisa julgada, e a nesse caso caber pedido de rejulgamento. Nesse caso caber a joo dizer ao tribunal que julgue para dizer de novo que filho de jos, para que se reafrime o efeito positivo da primeira coisa julgada. Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; o caso da rescisria por prova falsa. Observao 1 Estamos diante de uma rescisria por questo de injustia. Diz-se que a deciso

injusta. Injusta porque se funda em prova falsa. Ento, questo de injustia. Observao 2 Perceba que a prova falsa o fundamento da deciso, ela a prova que sustenta a deciso, porque se a deciso se sustenta em ourta prova, no caber rescisria por prova falsa. S caber se a deciso se sustenta em prova falsa. Observao 3 Percebam que a prova falsa aqui pode ser qualquer prova. Pode ser documental, pericial ou testemunha. No fique pensando que s a prova documental falsa d cabimento aqui a rescisria. Observao 4 A falsidade documental aqui pode ser tanto material quanto ideolgica. Observao 5 A falsidade aqui pode ser apurada na prpria Ao rescisria. Pode se demonstrar a prova de falsidade na prpria ao rescisria. Pode se apurar a falsidade da prova em que se funda a sentena no bojo da prpria ao rescisria. Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; Estamos diante da chamada rescisria por documento novo. Observao 1 O que documento novo? Conceito fundamental dessa hiptese de rescisria. Documento novo um documento que j existia ao tempo da deciso, mas a sua existncia era ignorada ou a parte no podia fazer dele uso. o documento que j existia ao tempo, mas ele s aparece agora. No um documento formado/forjado agora. Ele j existia ao tempo da deciso, mas ele no era conhecido, ou no poderia ser utilizado por algum justo motivo. Esse o entendimento tradicional de documento novo. Mas de uns tempos para hoje, a jurisprudencia e doutrina foram reconstruindo a compreenso sobre o que seja documento novo, por conta do exame de DNA. O Exame de DNA mudou o modo como se compreende essa hiptese de rescisria. Passou-se a se admitir que o exame de DNA feito aps o trnsito em julgado seria documento novo (percia nova). Seria na verdade percia nova, e no documento novo. Note que nem documento , nem sequer documento novo no entendimento antigo, tradicional. Esse novo entendimento repercutiu at mesmo no projeto de novo CPC, que no fala mais sequer em documento novo, mas em prova nova. Observao 2 No qualquer documento novo que autoriza a rescisria, tem que ser o documento novo que por si s altere a deciso, um documento novo com tal aptido, com tamanha aptido probatria, tamanha fora persuasiva, que por si s altere a deciso. Por isso que o exame de DNA passou a ser admitido, porque ele bastava para reverter a deciso. VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; Consideraes Prvias Lembremos em primeiro lugar das sentena homologatrias, que so as sentena que homologam negcios de autocomposio, como a transao, a renncia e o reconhecimento da procedncia do pedido. J estudamos isso no semestre passado. Vimos que as sentenas homologatria que homologam a autocomposio so sentenas de mrito, art. 269 do CPC, e por conta disso so sentenas rescindveis. Decises homologatrias so sentenas de mrito, coisa julgada material, apta a coisa julgada

material, e por isso rescindveis. Cabe rescisria assim para invalidar confisso, transao, ou desistncia em se funda a sentena. Percebam que a rescisria nesse caso, uma rescisria por um problema no dela, mas sim por problema no ato em que ela se fundou. Vai se rescindir a sentena no por um problema dela, mas por um problema de validade que est no ato em que ela se fundamentou. Lembre ainda, que desistncia no gera uma deciso de mrito, ento, h um erro tcnico aqui do legislador. Onde se l desistncia, leia-se na verdade renncia. Tambm deve entrar como fundamento aqui, o reconhecimento da procedncia do pedido pela parte r. Aqui se omitiu o legislador ao ignorar o reconhecimento da procedncia do pedido como fundamento para essa hiptese de rescindibilidade. Isto aconteceu porque se confudiu confisso com o reconhecimento do pedido. O principal problema dessas hipteses compatibiizao desse inciso VIII com o art. 486 do CPC. Essa a grande questo que envolve esse assunto. Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil. Os atos judiciais que no dependem de sentena ou em que est for meramente homologatria podem ser rescindindos na forma da Lei: a) Atos Judiciais; Ato judicial aqui, ato da parte ou do servidor. Nunca aqui ato judicial do juiz. b) No depende de Sentena; ou ou em que a sentena for meramente homologatoria. c) Rescindir Na verdade anular. No tem nada a ver com rescisria, ao para anular ato da parte ou do servidor. E a rescisria para rescindir ato do juiz. No tem nada a ver com a ao rescisria. d) Na forma da Lei Lei Civil. Em Suma: Assim ato da parte ou do servidor que no depende de sentena ou em que a sentenaa for meramente homologatria podem ser anuladas na forma da Lei Civil. Um exemplo de ato da parte que no depende de sentena a confisso. Um exemplo de ato da parte que no precisa homologao a transao. A diferena entre a rescisria do inciso VIII do art. 485 e o art. 486 que no primeiro caso existe uma coisa julgada, e no caso do art. 486 no existe coisa julgada ainda, as hipteses do art. 486 hiptese que instrumentaliza a parte interessada quando no houver ainda coisa julgada para anular exatamente o ato fundamenta a deciso que ainda ser feita ou que j sendo feita ainda vir a transita em julgado. O art. 352 que fala da confisso, mas pode ser aplicada a todas essas outras situaes, como a

transao, a renncia etc. Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada: I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita; II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o nico fundamento. Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de que trata este artigo; mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros. O caput do art. 352 do CPC foi revogado pelo CC/02, porque o CC/02 diz que a confisso quando emanar de erro de fato ou coao pode ser anulada, no permitindo mais a anulao de confisso por dolo, e s permite a anulao por erra de fato art. 214 do CC/02. Art. 214. A confisso irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de erro de fato ou de coao. IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; A recisria por erro de fato uma rescisria por injustia. Procura-se rescindir a deciso por ela ser injusta, se fundamenta na injustia, na medida em que a sentena se funda em erro de fato. H erroa quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido (1). S para que haja erro de fato ainda preciso aplicar o 2: 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. Ou seja, o juiz entrou em erro de fato, porque ningum controverteu aquilo, se no tiver houvido controvrsia aqui. Porque se autor e ru discutiu, no cabe a rescisria por erro de fato. Por isso que essa rescisria muit utilizada por quem foi revel, porque como no houve controvrsia isso pode ter levado o juiz a erra sobre o erro de fato. Com isso, vimos o quarto requisito da rescisria (hipteses de cabimento, o outro visto hoje foi o prazo). Peculiaridade da Ao Rescisria: Despsito Obrigatrio que o autor tem que fazer na rescisria depsito de 5% do valor da causa. Se o autor da rescisria perde a rescisria por unanimidade, o valor deposito reverter outra parte. O sujeito faz o depsito de 5%, se ele vier a perder a rescisria por unanimidade, ele vai perder o valor para a outra parte. Funciona como um contramotivo para se entrar com a rescisria. Nas causas trabalhistas, o depsito de 20% sobre o valor da causa. Agora claro que alguns pessoas esto liberdas desse depsito, o beneficirio da justia gratuita, o MP e a Fazenda Pblica tambm no precisam fazer esse depsito, e a Caixa Econmica Federal tambm no precisam fazer esse depsito.

A Ao Rescisria no suspende automaticamente a execuo da deciso rescindenda, o que significa que se voc quiser impedir a execuo da deciso rescindenda, tem que entrar com tutela antecipada. Ento, cabe tutela antecipada na rescisria para suspende a execuo da deciso rescindenda, j que a rescisria no tem esse efeito automtico. Prazo de Defesa na Rescisria: Esse prazo varivel e ser definido pelo relator da rescisria. E ser esse prazo entre 15 e 30 dias. Trata-se de um prazo flexvel. E se a fazenda pbica for r da rescisria, o prazo vai ser em qudruplo, ou seja, vai ser de entre 60 e 120 dias a ser determinado pelo relator. 4 Peculiaridade da Rescisria Se houver revelia na rescisria no haver confisso ficta: A revelia no gera presuno de veracidade. Isto porque no se pode fazer a presuno de veracidade contra a coisa julgada. No se pode fazer uma presuna ficta contra a coisa julgada. 5 Peculiaridade da Rescisria Cabe Reconveno em Rescisria: Cabe Reconveno desde que a Reconveno seja tambm uma Ao Rescisria e seja uma rescisra da mesma deciso. O ru, por exemplo, reconvem sobre outro captulo da mesma deciso, isso ser possvel. 6 Peculiaridade: Hoje em dia se defende a possibilidade de o tribunal ao rescindir a deciso, o tribunal modular os efeitos da deciso. Hoje em dia se admite a modulao dos efeitos da deciso, aplicando-se o princpio da proteo da confiana. Exemplo Rescisria por Incompetncia absoluta, anula-se a deciso, mas se aproveita uma sria de atos. Tem um precedente do STJ admitindo a resciso de uma sentena que dava benefcio algum, mas modulou sua eficcia retroativa, para que o parte beneficiada no tivesse que devolver o recebido at ento. Isso prestigia o princpio da proteo da confiana, muito novo, digno de nota Acodo no unnime que rescinde recorrviel por embargos infringentes. Se o acrdo for unanime no cabe embargos ifrngentes. Se for no unanime e no rescindir ento tambm no cabe embargos infringentes. 7 Peculiaridade Rescisria da Rescisria: ainda possvel se fala em rescisria da rescisria, se o julgamento da rescisria incidir qualquer das hipteses da rescisria, ento caber rescisria da rescisria, possvel. Tem at smula sobre isso Smula 400 do TST que cuida da rescisria da rescisria.