Direitos Humanos e tica: um dilogo plausvel 1

Ariele Augusta Godinho*

Es indudable que los derechos humanos son uno de los ms grandes inventos de nuestra

civilizacin. (Carlos Santiago Nino)

1. Status qaestionis: os Direitos Humanos face cultura do desrespeito

O ps-positivismo apresenta-se, no Direito, como a superao da objetividade cientfica querida pelos positivistas, os quais tinham como princpio norteador a estrita legalidade; conseqentemente a interpretao jurdica restringia-se subsuno dos fatos norma, atribua ao juiz a mera funo de boca da lei, apenas revelando a vontade do legislador, sem qualquer contribuio criativa. O Positivismo, por ter rompido com a moral, no realizava qualquer discusso sobre a legitimidade do Direito e sobre a Justia, demonstrando-se indiferente a quaisquer valores ticos. O movimento ps-positivista representa uma volta aos valores, o que significa uma reaproximao do Direito com a Moral. Esses, dotados de normatividade, se materializam em princpios, os grandes norteadores do ordenamento jurdico, por alcanarem a Carta Magna; eis a inovao do ps-positivismo! A, princpios so aplicados por ponderao de interesses, na lgica da melhor soluo, aquela que melhor atenda aos valores constitucionais. Dois exemplos expressivos de princpios so: o princpio da razoabilidade, que Lus Roberto Barroso entende como um mecanismo para controlar a discricionariedade legislativa e administrativa e o princpio da dignidade da pessoa humana, indicado pelo mesmo autor como um espao de integridade moral a ser assegurado a todas as pessoas por
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* Acadmica do 5 perodo da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora. Bolsista de iniciao cientfica PIBIC/CNPq.
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O objetivo do estudo sobre a plausibilidade de um dilogo entre os Direitos Humanos e a tica se fundamenta na necessidade formulada por Carlos Santiago Nino em seu livro. NINO, Carlos Santiago. tica y Derechos Humanos; un ensayo de fundamentacin. 2 ed. rev. aum. Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo DePalma, 2007 BARROSO, Lus Roberto. Fundamentos tericos e filosficos do novo direito constitucional brasileiro. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, jul./set.2001, p. 30-31.

sua s existncia no mundo (...) Ele representa a superao da intolerncia, da discriminao, da excluso social, da violncia, da incapacidade de aceitar o outro, o diferente, na plenitude de sua liberdade de ser, pensar e criar. Diante dessas exatas palavras possvel comear entender a relevncia da fundamentao e da efetividade dos direitos humanos; no basta, apenas, como Norberto Bobbio disse: o problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los ; preciso fundament-los sim, sem se esquecer da complexidade da sua concretizao. Atualmente estamos inseridos em um grande paradoxo. Por um lado, encontra-se uma ampla regulamentao dos direitos humanos, assegurados em inmeras cartas
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constitucionais. No entanto, por outro lado, o que se v diante da evoluo tecnolgica dos meios de comunicao, o verbo ver pode ser entendido objetivamente no seu melhor sentido denotativo: enxergar a sua banalizao e o seu brutal desrespeito. A conseqncia explcita dessa contradio se chega a partir de uma leitura residual atenta da Declarao Universal dos Direitos Humanos, que vale ser ressaltada no seu Sexagsimo Primeiro aniversrio; esta traz no seu prembulo: Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia, e da paz no mundo, Considerando que o desprezo e o desrespeito pelos direitos humanos resultaram em atos brbaros que ultrajaram a conscincia da Humanidade e que o advento de um mundo em que os homens gozem de liberdade de palavra, de crena e da liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do homem comum, A Assemblia Geral proclama a presente Declarao Universal dos Direitos Humanos como o ideal comum a ser atingido por todos os povos e todas as naes, com o objetivo de que cada indivduo e cada rgo da sociedade, tendo sempre em mente esta Declarao, se esforce, atravs do ensino e da educao, por promover o respeito a esses direitos e liberdades, e, pela adoo de medidas progressivas de carter nacional e internacional, por assegurar o seu
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BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 24.

reconhecimento e a sua observncia universais e efetivos, tanto entre os povos dos prprios Estados-Membros quanto entre os povos dos territrios sob sua jurisdio . Percebe-se aqui o comprometimento com o princpio da dignidade humana, com a tutela das liberdades, com a efetividade dos direitos humanos e com a paz social. No entanto, se analisarmos os seus artigos, contextualizando-os na realidade mundial, iremos perceber o paradoxo acima aludido. O seu artigo I diz: todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos associado ao artigo XV: toda pessoa tem direito a uma nacionalidade. Contudo, ser que somos realmente livres e iguais em direito? O que dizer dos aptridas, dos refugiados, e dos imigrantes, nesse atual cenrio marcado pela xenofobia? Apenas podemos concluir que os direitos do homem so bem distintos e bem distantes dos direitos do cidado . Quanto ao artigo IV: ningum ser mantido em escravido ou servido, a escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas. No entanto, o que dizer das 200 pessoas, incluindo 29 crianas, que trabalhavam como escravas em fbricas de tijolo na China, divulgado pela BBC . Ser que ao observar a tica internacional, reconheceramos que o trabalho chins um reflexo da escravido, ou pelo menos da servido?! O artigo V traz: ningum ser submetido tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante. No isso o que divulgam do pas mais democrtico do mundo, os Estados Unidos da Amrica, em relao priso de Guantnamo. Isso ficou evidente em mais uma reportagem da BBC , que versa sobre as crticas dos EUA a um relatrio elaborado pela ONU que cobra o fechamento da priso de Guantnamo. O relatrio conclui que o governo americano deve privar-se de qualquer prtica de tortura ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, incluindo a alimentao forada de presos em greve de fome, utilizando tubos
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Declarao Universal dos Direitos Humanos

GALLEGO, Agustn Gonzalez. El olvido de los derechos del hombre. Convivium Revista de Filosofia, Barcelona, 2008, p.81-97.

Cf. Disponvel em: http://search.bbc.co.uk/search?scope=portuguese&tab=portuguese&order=sortbot h&q=prisao+de+guantanamo&go.x=0&go.y=0&go=go acessado em: 10 de junho de 2009. Publicao online do jornal BBC, na verso em portugus, noticiada em 15 de junho de 2007, apresenta-se com o ttulo: Mais de 200 pessoas, incluindo 29 crianas, que trabalhavam como escravas em fbricas de tijolo na China foram libertadas pela polcia, de acordo com a imprensa local. Disponvel em: http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/story/2006/02/060216_guantanamoeuacl.s html acessado em: 11 de junho de 2009. Publicao on line do jornal BBC, na verso em portugus, divulgada em 16 de fevereiro, 2006, prope o ttulo: Os Estados Unidos criticaram nesta quintafeira (dia 16 de fevereiro de 2006) um relatrio da Organizao das Naes Unidas (ONU) que cobra o fechamento da priso militar da Baa de Guantnamo, em Cuba.
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nasais. Entretanto, eles alegaram: A ONU deveria fazer investigaes srias pelo mundo e h muitos casos em que eles fazem essas investigaes ligadas a violaes de direitos humanos. Este no foi um deles, disse o porta-voz da Casa Branca Scott McClellan. Poderamos estender a discusso, mostrando os inmeros exemplos de desrespeito, porm, para finalizar, preciso levar em considerao a alarmante realidade do nosso pas. O artigo XI estabelece: toda pessoa acusada de um ato delituoso tem o direito de ser presumidamente inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico, no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa; mas, aqui h pessoas que sofrem os efeitos da pena de morte vedada pela nossa Constituio Federal , no seu artigo 5, XLVII, alnea a sem se quer aferir a sua culpabilidade e sem nem mesmo lhe garantir o devido processo legal. Como se isso no fosse o bastante, s vezes, os carrascos esto fardados, noticiou a revista Caros Amigos . Apesar de tudo disso, no podemos ser pessimistas, estamos avanando, em passos lentos, verdade, na tentativa de se efetivar os direitos humanos; por exemplo, com a implantao do Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1988, com a elaborao da Lei Maria da Penha, com a concesso das polticas de aes afirmativas, tais como o Fome Zero, o PROUNI, o Bolsa Famlia. Carlos Santiago Nino afirma peremptoriamente o valor e a relevncia dos Direitos humanos. Passar-se- aqui leitura analtica do seu livro tica y Derechos humanos, com o qual o autor pretende contribuir com a vigncia dos direitos do homem atravs de uma discusso terica .
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A Constituio Federal, no exemplo exposto, teve seus direitos e garantias fundamentais violados. O artigo 5 versa Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XLVII no haver penas: a) De morte, salvo nos casos de guerra declarada nos termos do art. 84, XIX. Infringiram-se, tambm, os incisos LIII e LIV, que sustentam ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente e ningum ser privado de liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Cf. ARCOVERDE, Lo. Assassinos fardados solta. Caros Amigos, So Paulo: Casa Amarela, ano XII, n135, junho de 2008. p. 24-29.
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(...)tiene un objetivo esencialmente prctico: se trata de contribuir a la vigencia de los derechos del hombre a travs de la discusin terica de ideas que les son adversas. NINO, Carlos Santiago. Id. ibid., p. 6.

2. A fundamentao tica dos Direitos Humanos na obra tica y Derechos Humanos de Carlos Santiago Nino
Antes de expor a fundamentao proposta pelo autor argentino o construtivismo tico importante entender a sua concepo de Direitos Humanos. Ele afirma que a prpria prerrogativa de ser humano j condio suficiente para gozar de certos bens indispensveis, para que cada um exija seu prprio destino, sem a interferncia de outrem .
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2.1 A concepo de Direitos Humanos

Muitos tericos sustentam que os direitos humanos tm origem no Direito Natural e no no ordenamento positivo. Alegam que as normas pertencem ao sistema jurdico devido a sua fundamentao intrnseca. Sustentam que o jusnaturalismo baseia-se na defesa de duas teses. A primeira onde os princpios determinam a justia das instituies e estabelecem virtudes pessoais que so universalmente vlidas. A segunda tese onde um sistema normativo no ser qualificado como direito se no respeitar os princpios aludidos anteriormente. Alguns positivistas se opem a essa tese, argumentando que no existem princpios ideais e universalmente vlidos; estes so relativos poca e s circunstncias. Nino d um passo frente moldando o conceito de direitos humanos a partir de uma concepo precisa de moralidade. Entende que os princpios morais tm sua existncia condicionada validade e aceitabilidade dos mesmos, so princpios que emergem de uma moral crtica. No h outros princpios que prevaleam sobre eles. Alm disso, podem valorar qualquer conduta. A importncia da concluso de que os direitos humanos so direitos de ndole moral se d: se nas decises prticas os direitos so reconhecidos, obedecidos e/ou aplicados; se as aes frente ao ordenamento necessitam dos princpios de justia e de moralidade social; se os juzes justificam suas aes atravs de princpios morais considerados vlidos; se as consideraes valorativas so imprescindveis para resolver as indeterminaes do ordenamento. Nino entende ser essa relevncia decisiva no caso dos princpios morais, geradores dos direitos humanos fundamentais, por no reconhecerem normas jurdicas que o negam, mesmo tendo origem democraticamente legtima. Esses direitos devem ser considerados ainda que no positivados. No entanto, a consagrao jurdica no pode ser considerada suprflua, ela faz com que os direitos humanos sejam mais certos e menos controvertidos o que proporciona

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Cf. Id. ibid., p. 2.

uma maior tutela contra possveis violaes. Portanto, o reconhecimento consensual mediante uma ordem interna, jurdica, fundamentada em valores morais importante para se alcanar o respeito aos direitos humanos.

2.2 O Construtivismo tico

Todas as formulaes de Carlos Santiago Nino sobre os direitos humanos s podem ser compreendidas dentro de um contexto terico mais amplo, que consiste em sua filiao filosfica a uma determinada concepo metatica: o construtivismo . O Construtivismo tico constitui a base terica que possibilita justificar racionalmente princpios morais normativos, como os princpios de carter liberal fundamentados pelo autor argentino. A concepo que ele apresenta se inspira em idias desenvolvidas e em trabalhos de precursores como Hobbes e Kant e de autores contemporneos como John Rawls, Jrgen Habermas e Peter Singer. Apesar de haver diferenas em seus pensamentos, eles, de forma conjunta, esboam a construo de um movimento filosfico que, segundo a denominao de Rawls, pode ser reconhecido como Construtivismo tico . Para Nino, um dos fatores que provoca o esvaziamento do conceito moral a desconfigurao da distino entre moral positiva (moral social) e moral ideal (moral crtica). A moral positiva, na conceituao do autor o produto da formulao e da aceitao de juzos com os quais se pretende alcanar princpios de uma moral ideal . Sem a pretenso de atuar e julgar conforme uma moral ideal no haver moral positiva. As regras da moral positiva emergem de discursos em que se formulam juzos princpios que tangem moral ideal, e no uma moral social. Os juzos que se referem a uma moral positiva descrevem fatos, no so capazes de expressar razes operativas para justificar uma ao. No entanto, a moral ideal consegue justificar a escolha de atos e decises. Nino assinala que a nica diferena entre os juzos da moral ideal e os da moral positiva a validade dos primeiros e a aceitabilidade social dos segundos. Em virtude de tudo esclarecido errnea a idia de uma total dissociao entre moral ideal e moral social. De tal forma que, uma
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PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Princpios Morais e Direitos Humanos na Obra de Carlos Santiago Nino. In: TORRES, Ricardo Lobo. (org.). Legitimao dos Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 316.
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Cf. NINO, Carlos Santiago. Id. ibid., p. 92.

La moral positiva es el producto de la formulacin y aceptacin de juicios con los que se pretende da cuenta de principios de una moral ideal. Id. ibid., p. 93.

compreenso adequada da moral vigente em uma sociedade pode contribuir para esclarecer as condies que as teorias morais devem satisfazer para serem consideradas vlidas . Tanto o direito como a moral tm como funo reduzir os conflitos entre os indivduos e facilitar a cooperao social . O direito cumpre a sua funo a partir de dois elementos: a coao (o emprego da ameaa com o objetivo de que as pessoas atuem conforme s condutas pr-estabelecidas legalmente) e a autoridade (o consenso que o Estado, atravs dos rgos jurdicos, possui o poder de atribuir eficcia s suas decises). Da o entendimento de que s o emprego da coao no suficiente para preservar o sistema jurdico, indispensvel tambm a crena na legitimidade moral dos rgos do sistema. Logo, para que o direito cumpra suas funes, ele depende parcialmente das convices morais das pessoas. Isoladamente ele, apenas, prope razes prudnciais para atuar conforme os seus ditames, o que insuficiente . Por sua vez, a moral, para evitar conflitos e facilitar a cooperao social, utiliza-se tambm de dois mecanismos. Um primeiro instrumento seria as sanes informais
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geralmente so impostas diante de descumprimento de regras moralmente aceitas, atua de forma semelhante ao direito, ao impor determinadas condutas . Um segundo instrumento seria o discurso moral. Este constitui uma tcnica argumentativa visando a converso de certas condutas. Nino entende que se o discurso moral no fosse submetido a determinadas regras, a coincidncia de crenas para a convergncia de condutas seria um resultado totalmente aleatrio. O discurso moral possui uma caracterstica fundamental: a proteo autonomia da vontade, que se depreende da fala do autor: no discurso moral esto excludos argumentos, formas de persuaso ou tcnicas de motivao baseados na obedincia

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Cf. Id. ibid., p. 93-96. Cf. Id. ibid., p. 99. Cf. Id. ibid., p. 99-100.

Peter Berger, em sua obra Perspectivas Sociolgicas, demonstra como a sociedade impe as regras a serem respeitadas. Para assegurar que essas regras sejam obedecidas, disserta sobre os controles sociais Nino os trata como sanes informais capazes de enquadrar os membros desobedientes, so mtodos de intimidao, que variam de acordo com a finalidade e com o carter do grupo; vrios meios so arrolados como: a violncia fsica ou os instrumentos subviolentos. Nestes encontram-se a presso econmica, a persuaso, o ridculo, o oprbrio, a difamao. Os controles sociais so auxiliados pelos sistemas de controle sociais, que seria como um sistema de segurana, compostos por quem ir impor as regras: o Estado; os costumes e as convenes; os cdigos de condutas; os sistemas ocupacionais; o circulo familiar. BERGER, Peter. Perspectivas Sociolgicas; uma viso humanstica. Trad. Donaldson M. Garschagen. 20ed. Petrpolis: Vozes, 2000. p. 78-166.
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Cf. NINO, Carlos Santiago. Id. ibid., p. 101.

dogmtica a certas autoridades humanas ou divinas recurso a ameaas de danos ou a ofertas de benefcios, o engano, o condicionamento atravs da propaganda . Se esses recursos forem utilizados no discurso, o resultado ser viciado. Como sustenta Kant : o valor da moral da ao no o medo ou a inclinao, mas o respeito voluntrio lei. Alm da livre aceitao, outra caracterstica do discurso o consenso. Nino indica alguns aspectos estruturais estes foram, em sua grande maioria, assinalados por outros autores, Thomas Nagel, John Rawls como condies mnimas a serem satisfeitas para que o consenso se origine da livre aceitao dos princpios norteadores de condutas. Eles devem possuir como caractersticas ser pblicos, o que significa que todos podem ter cincia desses princpios, no devem ser misteriosos, inefveis, nem descobertos por apenas uma pessoa. Devem ser gerais, isto , precisam estabelecer prescries normativas pautadas em relaes genricas; do contrrio, no alcanariam o objetivo, uma vez que este se funda em regularidades. Devem ser universais, no quanto ao contedo, mas em relao aceitabilidade dos princpios, ou presuno: se um princpio moral constitui para algum uma razo para atuar, este deve constituir um fundamento para todos os que se encontram na mesma situao . Por fim, o discurso moral no cumpriria sua funo se os princpios de conduta, que so aceitos atravs dele, no fossem hierarquicamente superiores a outras razes. Eis a a caracterstica precpua que diferencia os princpios morais. O autor desta forma atesta a supremacia axiolgica dos princpios: eles so causas finais na justificativa de uma ao: nenhuma outra razo pode prevalecer sobre eles, desprezam qualquer outra razo, quando so aplicveis .
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(...)en el discurso moral estn excluidos argumentos, formas de persuasin o tcnicas de motivacin basados en la obediencia dogmtica a ciertas autoridades humanas o divinas , el recurso a amenazas de daos o a ofertas de beneficios, el engao, el condicionamiento a travs de la propaganda. Id. ibid., p. 109. KANT, Emmanuel. Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, Madrid, 1977 apud NINO, Carlos Santiago. tica y Derechos Humanos; un ensayo de fundamentacin. 2 ed. rev. aum. Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo DePalma, 2007, p. 109.
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Cf. Id. ibid., p. 110.

(...)ellos constituyen razones finales en la justificacin de una accin: ninguna razn de otra puede prevalecer sobre ellas, y ellas desplazan a cualquier otra razn, cuando son aplicables. Id. ibid., p. 111.

O discurso um meio distinto de alcanar o consenso da aceitao de princpios de conduta. Nino resume esta afirmao propondo uma caracterizao prvia de um juzo formulado atravs da prtica de um discurso moral: um juzo que expresse o fazer X, como moral, pode ser analisado como um juzo que aconselha a ao X, que ela exigida, em certas circunstncias definidas por propriedades fticas de ndole genrica, por um princpio pblico que seria aceito como justificativa ltima e universal de aes por qualquer pessoa que for plenamente racional, um juzo absolutamente imparcial e conhecedor de todos os fatos relevantes . Estas so as condies que devero ser preenchidas para que o juzo seja verdadeiro. Tais condies do discurso, apreendidas por Nino, evidenciam como o construtivismo tico apresenta a moral: um artefato humano algo intrinsecamente dependente das aes humanas. Assim, a prtica efetiva do discurso moral tem um valor epistemolgico, posto que o intercmbio de pontos de vistas e o consenso tendem a produzir solues moralmente corretas.
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2.3 A fundamentao dos princpios de conduta e suas conseqncias lgicas

Dos princpios de conduta emergem um grupo de direitos individuais bsicos, os direitos humanos. Nino os discute atravs de trs princpios: o princpio da autonomia, o princpio da inviolabilidade e o princpio da dignidade da pessoa, os quais ele considera ser a base de uma concepo liberal de sociedade. Para tentar justific-los, o autor se fundamenta na idia de equilbrio reflexivo amplo. Esta decorre do equilbrio reflexivo elaborado por John Rawls, citado pelo Nino . A filosofia moral tenta alcanar um equilbrio entre certas convices intuitivas e determinados princpios gerais, desqualificando ou alterando estes que no satisfazem s nossas convices mais firmes e abandonando aquelas que no podem ser justificadas por
(...)un juicio que expresa que debe moralmente hacerse x puede analizarse como un juicio que predica de la accin x que ella es requerida, en ciertas circustancias definidas por propiedades fcticas de ndole genrica, por un principio publico que sera aceptado como justificacin ltima y universal de acciones por cualquier persona que fuera plenamente racional, absolutamente imparcial y que conociera todos los hechos relevantes. Id. ibid., p. 117. RAWLS, John. A Theory of Justice, Oxford, 1971 apud NINO, Carlos Santiago. tica y Derechos Humanos; un ensayo de fundamentacin. 2 ed. rev. aum. Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo DePalma, 2007, p. 105.
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princpios plausveis. Nino adota esse equilbrio reflexivo de forma mais ampla, por incorporar mais um elemento, alm dos dois j presentes. O que resulta so convices intuitivas particulares, princpios substantivos gerais que incidem sobre as convices e as regras formais do discurso moral que permitem derivar tais princpios. O objetivo de Nino, que se percebe na citao abaixo, abordar princpios gerais que justifiquem nossas convices sobre solues justas de casos particulares e, por outro lado, satisfazer as exigncias formais do discurso moral . (...) devemos abandonar aquelas intuies que no se justificam sobre a base de princpios plausveis, modificar aqueles princpios que no conseguem chegar a intuies firmes ou que no parecem derivar de regras formais do discurso moral, e alterar a reconstruo das regras formais quando elas no permitem concluir princpios plausveis .
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2.3.1 O princpio da autonomia da pessoa

Se analisarmos a lista de direitos bsicos, cujo reconhecimento o autor supe essencial ao liberalismo, observaremos uma variada e grande lista de liberdades para realizar certas atitudes, que se traduzem de forma ampla e genrica, sugerindo que essas liberdades direitos derivem de um princpio geral que vede a interferncia em qualquer atividade que no lesione a esfera de outrem. O princpio geral liberal, do qual as liberdades derivam, o princpio da autonomia da pessoa; Este, para Nino: prescreve que sendo valiosa a livre eleio individual dos planos de vida e a adoo de ideais de excelncia humana, o Estado (e os demais indivduos) no deve interferir nessa eleio ou adoo, limitando-se a planejar instituies que facilitem a consecuo individual dos planos de vida e a satisfao dos ideais de virtude

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Cf. NINO, Carlos Santiago. Id. ibid., p. 200.

(...) debemos abandonar aquellas intuiciones que no pueden justificarse sobre la base de principios plausibles, modificar aquellos principios que no dan cuenta de intuiciones firmes o que no parecen derivar de reglas formales del discurso moral, y alterar la reconstruccin de las reglas formales cuando ellas no permiten derivar principios plausibles. Id. ibid., p. 106.

que cada um sustenta e a impedir a interferncia mtua no curso de tal consecuo . A interferncia vedada na medida em que pode ter como conseqncia o abandono da neutralidade em relao aos planos da vida e s concepes pessoais do indivduo29. Mesmo que a conceituao do princpio seja consideravelmente imprecisa, ela permite inferir o contedo de alguns direitos individuais bsicos cuja funo traada pelo princpio da inviolabilidade da pessoa, no sentido de tutelar bens contra a ingerncia de medidas que possam vir lesionar o beneficio de outrem, ou do conjunto social, ou de entidades supraindividuais . Esses bens os quais revelam direitos so imprescindveis para a materializao dos planos de vida que o indivduo possa vir a escolher. O bem mais genrico protegido pelo princpio da autonomia , nas palavras de Nino, a liberdade de realizar qualquer conduta que no prejudique a terceiros. Os outros bens so como instrumentos deste bem. Um primeiro desses instrumentos seria a manuteno da vida consciente , imprescindvel para a concretizao da maior parte dos projetos e ideais. Outro bem seria a proteo da integridade corporal e psquica ; este amplia consideravelmente a capacidade de eleio e materializao dos projetos de vida. Com um mesmo objetivo h ainda, um terceiro bem, o desenvolvimento das faculdades intelectuais , atravs da educao. O princpio da autonomia requer uma ampla liberdade de expresso de idias e de atitudes religiosas, cientficas, artsticas e polticas, consagrando como bem, a liberdade de desenvolvimento da vida privada. Demanda, tambm, uma considervel liberdade de associao, de modo que os agentes optem pela participao, ou no, em comunidades voluntrias. Exige a liberdade para trabalhar, assim como, exige perodos de descanso para realizar outros aspectos da auto-realizao. Percebe-se que do princpio emerge inmeros direitos, os quais no se esgotam nessa lista. A fundamentao luz do construtivismo tico, do princpio da autonomia, deve basear-se na distino entre: a moral pessoal auto-referente a qual ordena ou probe certas
El principio de la autonomia de la persona prescribe que siendo valiosa la libre eleccin individual de planes de vida y la adopcin de ideales de excelencia humana, el Estado (y los dems individuos) no debe interferir en esa eleccin o adopcin, limitndose a disear instituciones que faciliten la persecucin individual de esos planes de vida y la satisfaccin de los ideales de virtud que cada uno sustente e impidiendo la interferencia mutua en el curso de tal persecucin. Id. ibid., p. 205
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Cf. Id. ibid., p. 201-205. Cf. Id. ibid., p. 223. Cf. Id. ibid., p. 223. Cf. Id. ibid., p. 224. Cf. Id. ibid., p. 225.

condutas pelos efeitos produzidos para o prprio agente e a moral social intersubjetiva a qual prescreve ou impede determinadas aes por seus efeitos atingirem o bem-estar de outros agentes. O princpio da autonomia estipula que s desvios da moral social podero sofrer interferncias do Estado e de terceiros, j que apenas esses desvios podem afetar a autonomia de outrem. Esta, emanando dos princpios morais auto-referentes, por se tratar de efeitos que atingem apenas o agente, no dever ser restrita . Logo, a autonomia da pessoa deve ser protegida, na exposio de Nino: Se a autonomia pessoal algo valioso, quanto mais for tutelada em uma sociedade tanto mais valiosa ser tal sociedade, independentemente de que, para maximalizar a autonomia de alguns indivduos seja necessrio restringir a de outros . Isso permite inferir normas proibitivas de comportamento que regulem o alcance dessa autonomia.
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2.3.2 O princpio da inviolabilidade da pessoa

Uma distino muito difundida a que desmembra os direitos de fazer certas coisas dos direitos de no fazer algumas. Os primeiros relacionam-se aos titulares do direito e os segundos referem-se a terceiros, quando possam vir impedir uma ao do titular do direito. Estes direitos abrangem tanto uma imunidade contra atos lesivos de autoridade como de atos nocivos de outrem (particulares). O princpio intrnseco a esses direitos fazer e no fazer o da inviolabilidade da pessoa, Nino o reconhece como uma restrio, ressaltando o que o princpio determina: proibido impor aos homens, contra sua vontade, sacrifcios e privaes que no conduzem ao seu prprio benefcio . A justificao do princpio, luz do construtivismo, ser dada pelo fato de que ele est relacionado com a imparcialidade que deve pairar sobre o discurso moral. Essa deve ser entendida como constitutiva da moral; assim no devemos considerar relevante quem so os titulares dos interesses, em questo no discurso, como perceber que os
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Cf. Id. ibid., p. 229-236.

Si la autonomia personal es algo valioso, cuanto ms hay em una sociedad tanto ms valiosa es tal sociedad, independientemente de que para maximizar esa autonomia haya que restringir, como vimos la autonomia de algunos indivduos. Id. ibid., p. 237. El principio de inviolabilid proscribe, entonces, imponer a los hombres, contra su voluntad, sacrificios y privaciones que no reducen en su propio beneficio. Id. ibid., p. 239.
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titulares podem ser distintos. O que realmente importa so os interesses, enquanto tais, independente de sua origem. O papel do princpio em questo consiste em tutelar determinados interesses individuais, de tal modo que no podem ser marginalizados, contra a prpria vontade do indivduo, em virtude de interesses de outrem, por estes se julgarem mais importantes . Alm de limitar a efetivao de objetivos coletivos, o princpio restringe tambm o procedimento de deciso majoritria caracterstico do sistema democrtico, assim como a busca do bem comum; o sistema democrtico deve incidir para alm da esfera resguardada pelos direitos individuais e, pelo mesmo argumento, necessrio o consentimento da pessoa afetada . O princpio da inviolabilidade da pessoa, portanto, serve para qualificar e limitar o princpio da autonomia, uma vez que a sua ampliao vedada quando estiver em jogo o sacrifcio de outra pessoa.
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2.3.3 O princpio da dignidade da pessoa

Antes de qualquer coisa, faz-se necessrio ressaltar que, segundo Jane Reis Gonalves Pereira , o princpio da dignidade da pessoa adotado por Nino, no tem qualquer relao com o conceito de dignidade da pessoa seguido pelo Direito Constitucional. Para Nino, este princpio prescreve que os homens devam ser tratados segundo suas decises, intenes ou manifestaes de consentimento . Dele deriva a ilegitimidade das instituies ou as medidas que querem distinguir os homens sobre outros fundamentos quaisquer que no seja a vontade dos indivduos, por exemplo, a cor da pele, classe social, etnia, etc. Respeitar a vontade individual consiste em permitir ao individuo assumir, ou suportar, as conseqncias de suas decises; significa permitir a incorporao dessas conseqncias no curso da sua vida . O princpio exige que a deciso do indivduo seja considerada como integrante de seu plano de vida; por isso deve manter as conseqncias da sua manifestao de vontade, enquanto for possvel, sem violar outros princpios. A dignidade da pessoa se fundamenta a partir das regras implcitas no discurso moral luz do
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Cf. Id. ibid., p. 261. Cf. Id. ibid., p. 263.

PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Princpios Morais e Direitos Humanos na Obra de Carlos Santiago Nino. In: TORRES, Ricardo Lobo. (org.). Legitimao dos Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 339. El principio de dignidad de la persona prescribe que los hombres deben ser tratados segn sus decisiones, intenciones o manifestaciones de consentimiento. NINO, Carlos Santiago. Id. ibid., p. 287
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Cf. Id. ibid., p. 290.

construtivismo tico pois o discurso deve ser guiado pela aceitao voluntria dos princpios de conduta. Ao propor este princpio, para que o nosso interlocutor concorde com ele, admitimos que a sua vontade seja valiosa, independente dos fatores que podem determinla .
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3. A interlocuo dos princpios

A plausibilidade de um dilogo entre os Direitos Humanos e a tica fundamentada e atestada por Carlos Santiago Nino de modo absolutamente inovador e nico. Viu-se, atravs de uma resenha analtica e crtica, de seu opus summum Etica y Derechos Humanos como o jurista argentino, eqidistante do jusnaturalismo e da moral natural, fundamentadores dos direitos humanos a partir do universalismo axiolgico, se insere na busca de uma fundamentao para os mesmos direitos, mas levando-se em considerao a modernidade, o pluralismo e a crise de sentido do homem no mundo contemporneo. , portanto, atravs da interao dos princpios da autonomia, da dignidade e da inviolabilidade da pessoa que Nino constri, atravs do que se denomina construtivismo tico, as bases para um dilogo epistemolgico plausvel entre os Direitos Humanos e a tica, esta, inserida no quadro do ps-positivismo jurdico e no mbito de uma metatica analtica e procedimental. Os princpios da autonomia e da dignidade so compatveis, no sentido do primeiro implicar no segundo, uma vez que o que determina uma deciso individual como moralmente relevante o fato de sua materializao integrar o plano de vida do indivduo, cuja satisfao valiosa para o princpio da autonomia. No entanto, parece que o mesmo pressupe o da dignidade, porque o valor das escolhas do plano de vida impe que essas decises sejam atribudas a esses indivduos e que sejam respeitadas. Alm disso, o princpio da dignidade prevalece sobre o da autonomia quando justifica restries consentidas a esta43. O princpio da dignidade relaciona-se com o da inviolabilidade, ao estabelecer que a pessoa no se v desrespeitada quando o dano ou sacrifcio for querido ou consentido pelo indivduo. Dessa forma, a pessoa no ser tratada apenas como um meio para benefcio de outrem. Nino resume o funcionamento dos princpios morais dizendo: assim como o princpio da inviolabilidade estabelece a funo dos direitos e o princpio da autonomia o seu contedo, o princpio da dignidade o que est subjacente dinmica de tais direitos, pois
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Cf. Id. ibid., p. 295. Cf. Id. ibid., p. 291.

o que fundamenta a possibilidade de seus beneficirios operarem com eles, renunciando a algumas das vantagens que teriam direito, em relao a outras, em busca de seus distintos fins . Pois nesta trade principiolgica articulada, o ser humano se nos apresenta como o valor por excelncia e, para ele, o direito e a tica tambm se articulam. Dignidade humana , assim, o fundamento para a plausibilidade epistemolgica de um direito dialgico. Para Carlos Santiago Nino, o Direito e a tica devem sempre estar conectados connection o anglicismo contemporneo que traduz dilogo em funo da cultura do respeito que, como vimos na introduo no status quaestionis no patente, nem mesmo latente, entre ns. A relao entre os Direitos Humanos e a tica plausvel e necessria, foi o que se fundamentou neste artigo. Sim, atravs desta conexo lgica Direitos Humanos e tica fundamenta-se a esttica do interhumano ou o construtivismo de Carlos Santiago Nino, um espao intersubjetivo, nico, digno e atual.
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(...)as como el principio de inviolabilidad establece la funcin de los derechos y el principio de autonomia su contenido, el principio de dignidad es el que est subyacente a la dinmica de tales derechos, porque es el que fundamenta la possibilidad de sus beneficiarios de operar con ellos, renunciando a algunas de las ventajas a las que tenan derecho a cambio de otras em persecucin de sus distintos fines. Id. ibid., p. 293.

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