M aria D ulce Freire

OAB/PE 26.358

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA COMARCA DE VITRIA DE SANTO ANTO, ESTADO DE PERNAMBUCO.

Processo no.: XXXXXXXXXXXXXXXXXX (Execuo Fiscal) XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, , pessoa jurdica de direito privado C.N.P.J.XXXXXXXXXXXXXXXXXX, com sede Rua XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, Centro, cidade de Vitria de Santo Anto/PE, CEP: 55600-000; neste ato representada por seu scio-proprietrio, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, atravs de seu advogado e bastante procurador, que a esta subscreve, procurao anexa (documento 1), e juntando-se a esta cpia do contrato social (documento 2); para opor EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, que lhe movida pela UNIO PROCURADORIA DA FAZENDA NACIONAL, expondo e ao final requerendo o seguinte: 1- Tramita nesse R. Juzo a Execuo fiscal autuada sob n. (XXXXXXXXXXXXXXX) promovida pela Exceta contra a Excipiente, cuja execuo origina-se de certido de dvida ativa anexa a inicial, segundo a Exceta. 2.- Ocorre que o princpio universal do processo contraditrio constitui, sem dvida, garantia fundamental para a aplicao da Justia, devendo merecer a mais viva repulsa qualquer norma legal que restrinja sua aplicao. O dilogo que deve existir entre as partes e o juiz, antes que se tome qualquer deciso e se efetive algum tipo de prejuzo para qualquer das partes, tambm aplicado no processo executivo. A celeridade deste processo satisfativo no poder atropelar aquele mnimo de cautela exigvel.

3.- A constrio prvia na expropriao decorrente de um ttulo extrajudicial constitui anomalia do contraditrio que poder ser atacada pelo presente remdio jurdico de exceo de pr-executividade. Com efeito. A parte devedora tem pleno interesse de demonstrar ao Juzo determinadas situaes incoerentes na relao processual executiva, mesmo irregular, viciada, sem a presena de pressupostos de existncia e validade e, muitas vezes, se obriga a submeter seu patrimnio constrio abusiva da penhora, para ento s na sede de embargos, apontar as irregularidades, algumas vsveis e no constatadas pelo juiz, que poderia conhecer de ofcio. Porm nem sempre o juiz recebe dados e informes concretos do credor para constatar a ausncia de requisitos, pois o credor os insinua e os dissimula ao apresentar sua petio inicial.

DO CABIMENTO DESTA EXCEO: 4.- A Exceo de Pr-Executividade, inobstante se constitua em matria nova no mbito da processualstica civil, bandeira que tem sido empunhada como defesa ante a ocorrncia de processos executivos irregulares, via de regra diante de fatos que
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podem ser conhecidos e decididos "ex officio" pelo Magistrado. 5.- Tem o Magistrado o dever de conhecer de fatos que se constituam em questes de ordem pblica, conforme anotam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, em seu festejado CPC Comentado, Ed. RT, SP, 3. ed., pg. 436: "As questes de ordem pblica devem ser conhecidas de ofcio pelo Juiz, em qualquer tempo e grau de jurisdio (v.g. CPC 267 3., 301 4.) independentemente de pedido da parte ou interessado." "Isto constitui, alis, projeo do amplo poder inquisitrio de que dispe o juiz no processo, seja para indeferir peties iniciais quando for o caso, seja para determinar providncias corretivas, seja para extinguir o processo se ocorrer motivo para isso. "Ela poder ser indeferida, ainda, em caso de inexistncia de ttulo executivo hbil (o que diferente da no-comprovao do ttulo nos autos), carncia de ao decorrente de qualquer outra condio faltante, falta de pressupostos processuais ou mesmo por sua inpcia." (J.F.Marques, Instituies, III, n. 598) "Em qualquer hiptese, estamos sempre diante de situaes de relevncia para a ordem pblica, pois o prprio Estado quem declara no estar disposto a exercer a funo jurisdicional quando no provocado regularmente por pessoa amparada pelo poder de provoc-lo eficazmente a isso (ao). "Esse raciocnio sistemtico vlido para o processo executivo, tanto quanto para o de conhecimento. Com o carter desenganadamente jurisdicional e publicista da execuo forada no se conciliaria a indiferena do Estado-juiz ante as situaes acima descritas; e seria absurdo considerar o juiz obrigado a deferir ao exeqente a realizao do processo executivo, de medidas muito mais drsticas que as do cognitivo, quando visivelmente a execuo no for admissvel ou quando ela for mal postulada. Por isso, a inpcia da petio inicial executiva ou a presena de qualquer bice ao regular exerccio da jurisdio in executivis constituem matria a ser apreciada pelo juiz da execuo, de ofcio ou mediante simples objeo do executado, a qualquer momento e em qualquer fase do procedimento. (grifamos) " preciso debelar o mito dos embargos, que leva os juzes a uma atitude de espera, postergando o conhecimento de questes que poderiam e deveriam ter sido levantadas e conhecidas liminarmente, ou talvez condicionando o seu conhecimento oposio destes." (Cndido Rangel Dinamarco, in Execuo Civil, Ed. Malheiros, SP, 3 ed., 1993, pgs. 446 a 448) 6.- Ressalte-se que as questes sero resolvidas ante a livre apreciao das provas, atendendo aos fatos e circunstncias constantes nos autos, pelo Juzo, ainda, que no alegados pelas partes (art. 131, 1a parte, do CPC), e os motivos ensejadores do convencimento sero objeto de fundamentao, seguindo-se preceito dos Pergaminho Constitucional (art. 93, IX, da CF/88) e Processual Civil(art. 131, 2a parte).

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7.- Busca-se guarida na Jurisprudncia Nacional quando ensina: "A livre apreciao da prova, desde que a deciso seja fundamentada, considerada a lei e os elementos existentes nos autos, um dos Cnones do nosso sistema processual (STJ - 4a Turma, Resp. 7.870-SP, rel. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, j. 3.12.91, deram provimento parcial, v.u., DJU 3.2.92, p.469, 1a col., em.)." DA EXECUO INTERPOSTA PELA EXCEPTA 8.- o caso ora sob julgamento, seno vejamos: 8.1- A nulidade da CDA - Certido de Dvida Ativa ora apensada aos autos, deve ser decretada de ofcio, por conter juros moratrios, por faltar a maneira como estes foram calculados (inciso II do art. 202, CTN), pela omisso dos critrios de clculo das multas, e, ainda, por omitir a data no valor originrio da dvida!

Evidencia-se como nula a inscrio em dvida ativa e o respectivo processo executivo fiscal quando nela se omitir qualquer das indicaes alinhadas no referido artigo 202 do Cdigo Tribunal Nacional. A certido de dvida ativa deve obedecer os arts. 202 e 203 do CTN, assim como o art. 2 da Lei n. 6.830/80, sob pena de ser imprestvel execuo fiscal. (Ap. 45.352, TJSC, 1 Cciv., rel. Des. Carlos Prudncio, DJSC 31/1/96) Art. 145 - O lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo s pode ser alterado em virtude de: I impugnao do sujeito passivo; II recurso de ofcio; III - iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no art. 149. Art. 202 - O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente: V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio. Art. 203 - A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior ou o erro a eles relativo so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado, o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada.

LEI N 6.830 DE 22.09.1980 DOU 24.09.1980 Dispe sobre a Cobrana Judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica e d outras Providncias. Art. 1 - A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos
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Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.

Em suma, o ttulo de crdito, conforme se infere da inicial, que fundamenta a execuo ora excetuada no se constitui em ttulo executivo fiscal por no estar revestido das formalidades que a lei exige, nem possui contedo especificado pela lei apto a propiciar entidade-credora a utilizao das vias do processo de execuo fiscal.

Em tais condies requer a VOSSA EXCELNCIA se digne em apreciar a presente exceo de pr-executividade para o efeito de declarar a nulidade do ttulo executivo fiscal, por vcio nulificante em sua origem, de ordem intrnseca e extrnseca, estando ausentes os seus requisitos quer objetivos quer subjetivos, ou seja, pela carncia de crdito que originou a dvida ativa e a execuo ora excetuada e, ainda, pela nulidade da certido de Dvida Ativa oriunda dos vcios e defeitos precedentemente apontados, extinguindo, por conseqncia, a execuo. E, enquanto pendente a deciso definitiva do presente incidente de pr-executividade se digne em determinar a suspenso da execuo, a fim de se evitar prejuzos e inconvenincias de constries judiciais.

P. deferimento Vitria de Santo Anto/ PE, 15 de maio 2012 .

MARIA DULCE DE CARVALHO FREIRE - OAB/PE 26358-

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