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O Acionista Controlador e os Direitos dos Acionistas Minoritrios

Maria Bernadete Miranda Mestre em Direito das Relaes Sociais, sub-rea Direito Empresarial, pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, Coordenadora e Professora do Curso de Ps-Graduao da Faculdade de Direito de Itu e Professora de Direito Empresarial, Direito do Consumidor e Mediao e Arbitragem da Faculdade de Administrao e Cincias Contbeis de So Roque. Advogada.

Resumo Objeto destas reflexes o estudo do acionista controlador e os direitos dos acionistas minoritrios, pois o controlador no o senhor absoluto da sociedade. Ele deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e, portanto, tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar.

Abstract I object of these reflections it is the shareholder controller's study and the minority shareholders' rights, because the controller is not you absolute of the society. He should use the power in order to do the company to accomplish its object and, therefore, has duties and responsibilities to the other shareholders of the company, whose rights and interests loyally should respect. Palavras-chave acionista, controlador, minoritrio, sociedade annima, companhia.

1. O Acionista Controlador A lei anterior no tinha regras sobre o acionista controlador, pois o antigo diploma fundava-se em critrio diverso, onde tnhamos a existncia do acionista majoritrio. E para o mesmo no criava responsabilidades especficas, que eram previstas somente para os administradores. A atual lei brasileira das sociedades por aes, ultrapassando as mais avanadas legislaes sobre esse tipo societrio, no apenas definiu e caracterizou o acionista controlador como destacou, exemplificativamente, atos

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2 por ele praticados que constituem modalidades de abuso de poder, estatuindo que o mesmo responde pelos danos causados. A lei atual procurou corrigir essa lacuna, existente tambm em outros direitos, no s caracterizando o acionista controlador como lhe impondo responsabilidades. Baseou-se o legislador no fato de que de todos sabido que as pessoas jurdicas tm o comportamento e a idoneidade de quem as controla, mas nem sempre o exerccio desse poder responsvel, ou atingvel pela lei, porque se oculta atrs do vu dos procuradores ou dos terceiros eleitos para administrar a sociedade. Reconheceu o legislador, desse modo, que o exerccio do poder de controle s legtimo para fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e enquanto respeita e atende lealmente aos direitos e interesses de todos aqueles vinculados empresa, ou seja, os que nela trabalham, Os Acionistas Minoritrios, os investidores do mercado e os membros da comunidade em que atua. Da a conceituao do Art. 116 da Lei n 6.404/76: Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pargrafo nico - O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. Constata-se, assim que o acionista controlador pode ser no apenas um indivduo isolado, com a maioria das aes com direito de voto; mas tambm, um grupo de pessoas sob controle comum, que seja titular de direitos sociais que assegurem, de modo permanente, a maioria de votos nas deliberaes da assemblia e que use efetivamente o seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento da companhia.

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3 No se pode deixar de pensar que se certos scios se isolam para constituir um grupo porque os seus interesses se opem aos dos outros scios. A observao, tanto quanto possvel, mostra bem que os interesses comuns de um grupo majoritrio so de ordem muito diversa. Muitas vezes, os membros de uma famlia tendem a formar um bloco para fazer prevalecer o seu ponto de vista. A lei brasileira como pudemos observar, admitiu que o acionista controlador se constitusse por um grupo de pessoas, sob controle comum, titular dos direitos de scios capazes de, em carter permanente, ter assegurada a maioria de votos nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. O acionista controlador pode ser uma s pessoa natural ou jurdica, ou um grupo de pessoas. Nesse ltimo caso, distintas individualmente cada uma delas, devero estar ligadas por liames contratuais que objetivem um sentido de voto comum, o que constitui uma das variantes possveis do acordo de acionistas previsto no Art. 118 que diz: Os acordos de acionistas, sobre compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, ou exerccio do direito de voto, devero ser observadas pela companhia quando arquivados na sua sede. 1 - As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos. 2 - Esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista de responsabilidade no exerccio do direito de voto (Art. 115) ou do poder de controle (Art. 116 e 117). 3 - Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas. 4 - As aes averbadas nos termos deste artigo no podero ser negociadas em bolsa ou no mercado de balco. 5 - No relatrio anual, os rgos da administrao da companhia aberta informaro assemblia geral as disposies sobre poltica de reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos, constantes de acordos de acionistas arquivados na companhia.

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4 Referido acordo, quando objetiva a uniformizao do direito de voto, resulta na expresso de uma vontade singular, emanada de diversas pessoas. Mas tambm o grupo sob controle comum identifica-se como acionista controlador. Com efeito, operando sob o influxo de uma s vontade, a diversidade do acionista na sociedade no elide a configurao do controle.

2. Deveres do Acionista Controlador O acionista controlador no , contudo, o senhor absoluto da sociedade. Segundo a lei, ele deve, usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e, por isso, tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa... cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar. Visando a tornar efetivas essas responsabilidades, a lei enumera, exemplificativamente, atos que, praticados pelo acionista controlador, constituem modalidades de abuso de poder, fazendo-o responder por perdas e danos causados. Assim, em primeiro lugar devem ser respeitados e atendidos os direitos e interesses dos demais acionistas, conforme Art. 116, pargrafo nico: O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, com deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. Cabe, ainda aqui esclarecer que a atuao do acionista controlador em regra decorre de suas atividades nas assemblias; no se pode, pois, confundir o acionista controlador com os administradores da sociedade, os quais, na forma da lei, devem exercer suas funes no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa, Art. 154. A participao nos lucros a justa remunerao dada ao capital do acionista empregado na empresa, seria o direito ao dividendo, que inerente a cada acionista, e que deve ser observado pelo acionista controlador j que a sociedade envolve uma empresa cuja finalidade principal a obteno de lucros. Esses lucros devem se destinar, em essncia, aos acionistas, pois a lei atual criou o dividendo obrigatrio, que uma parcela dos lucros a ser destacada anualmente para a distribuio aos acionistas, somente em casos excepcionais

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5 que se deixar de ser feita essa distribuio, conforme o Art. 202, caput, e 4: Os acionistas tm o direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto, ou, se este for omisso, metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos seguintes valores:...................................................................................................................... 4 - O dividendo previsto neste artigo no ser obrigatrio no exerccio social em que os rgos da administrao informarem assemblia geral ordinria ser ele incompatvel com a situao financeira da companhia. O Conselho Fiscal, se em funcionamento, dever dar parecer sobre essa informao e, na companhia aberta, seus administradores encaminharo Comisso de Valores Mobilirios, dentro de 05 (cinco) dias da realizao da assemblia geral, exposio justificativa da informao transmitida assemblia. A justifica econmica que a aplicao do capital do acionista deve ter uma retribuio efetiva, no sendo justo que a sociedade entesoure os lucros obtidos, incorporando-os ao capital, sem distribuir pelo menos uma parte deles aos seus acionistas. reconhecido, mesmo, pelos tratadistas nacionais e estrangeiros, que a poltica de incorporao permanente dos lucros ao capital um dos procedimentos utilizados pelos controladores para afastar os acionistas minoritrios, levando-os a retirar-se da sociedade pela falta de retribuio efetiva do capital. Tambm considera a lei como direito essencial do acionista fiscalizar, a gesto dos negcios sociais, conforme Art. 109, III: Nem o estatuto social nem a assemblia geral podero privar o acionista dos direitos de:.................................... III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais. A atual lei das sociedades annimas adotou vrias medidas em defesa do acionista minoritrio, entre elas a de que, na constituio do Conselho Fiscal, os acionistas minoritrios tero de eleger, em votao em separado, um membro desse rgo, desde que representem, dez por cento ou mais das aes com direito a voto, Art. 161, 4. Esse dispositivo constitui direito essencial do acionista, que nem o estatuto e a assemblia geral podem obstar, j que o Conselho Fiscal o rgo por excelncia de fiscalizao da sociedade.

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6 Esses direitos, considerados essenciais para os acionistas, e que so os mais importantes norteadores da sociedade, devem ser respeitados e atendidos pelo acionista controlador, sob pena de responsabilidade.

3. Responsabilidade do Acionista Controlador Esclarece a lei que constitui modalidade de exerccio abusivo de poder, fazendo com que o acionista controlador responda pelos danos que causar, o ato de levar a sociedade a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros e no acervo da companhia, conforme disposto no Art. 117, 1, a - O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. 1 - So modalidades de exerccio abusivo de poder: a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo ou participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional. O desvio dos objetivos da companhia pode consistir no favorecimento de outra sociedade, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional. O desvio dos lucros ou bens, atravs de negcios simulados ou fraudulentos, implica exerccio abusivo do poder mesmo que no venha a caracterizar-se como distribuio disfarada de lucros. O favorecimento de outra sociedade pode se caracterizar, por exemplo, pelo fato de ser essa sociedade sediada no mesmo prdio em que funciona a filial favorecedora, ou de pagar estas dvidas referentes a aquisies de veculos pela sociedade favorecida. O caso se torna mais grave quando a sociedade favorecida explora o mesmo objeto da favorecedora e, acima de tudo, constituda e dirigida por administradores da sociedade favorecedora. Ressalta esse fato a clara inteno de fazer a nova sociedade concorrncia sociedade favorecedora, levando-a naturalmente a diminuir os seus negcios e, consequentemente, a obter menores lucros. O prejuzo do acionista minoritrio evidente, ainda mais quando os scios administradores da sociedade favorecida exercem importantes cargos de administrao na sociedade favorecedora. Trata-se, evidentemente, no apenas de um caso de abuso de poder do acionista controlador, que tem
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7 conhecimento do fato e com ele concorda, pois os scios e administradores da sociedade favorecida integram o grupo familiar que controla a sociedade favorecedora, como, igualmente, um caso de concorrncia desleal da empresa favorecida favorecedora. O assunto tem sido posto em relevo no s na literatura estrangeira como tambm pelos autores nacionais. Da haver o Prof Rubens Requio afirmado: No plausvel que um scio, participando da administrao de uma sociedade, venha a se tornar scio da sociedade concorrente. A prpria segurana e o segredo de negcio esto a repelir naturalmente tal franquia. Essa proibio, a nosso ver, implcita, deduzindo-se da simples regra moral que inspira a boa f e os bons costumes no mbito do direito comercial. 1 A participao dos administradores da sociedade annima na sociedade concorrente, como scios e gestores desta, viola o Art. 155, I, II e III , acarretando para os mesmos a responsabilidade civil pelos prejuzos causados ao acionista minoritrio, nos termos do Art. 158. Art. 155 - O administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado: I - usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; II - omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; III - adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir. Art. 158 - O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto, responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou do estatuto.

REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2007, p.133.

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8 Tendo o acionista controlador cincia do prejuzo que essa atitude traz sociedade e, consequentemente, ao acionista minoritrio, como acontece quando o acionista controlador adota, repetidamente, decises visando a causar prejuzos ao minoritrio, caracterizando-se esses seus atos como abuso de poder, nos termos do Art. 117, 1, c, a responsabilidade civil tambm se estende a ele, por adoo do 3 do Art. 117 combinado com os 1 e 2 do Art. 158, que tratam da responsabilidade dos administradores. E o acionista prejudicado poder mover a ao competente para ressarcir-se dos prejuzos sofridos, segundo o 7 do Art. 159 da lei. Art. 117 - O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. 1 - So modalidades de exerccio abusivo de poder:................................. c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia. Art. 117 - O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder........................................................................ 3 - O acionista controlador que exerce o cargo de administrador ou fiscal tem tambm os deveres de responsabilidade prprios do cargo. Art. 158 - O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde porm, civilmente, pelos prejuzos que causar quando proceder: 1 - O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prtica. exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao, ao Conselho Fiscal, se em funcionamento, ou assemblia geral; 2 - Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para

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9 assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles. Art. 159 - Compete companhia mediante prvia deliberao da assemblia geral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio...................................................................... 7 - A ao prevista neste artigo no exclui a que couber ao acionista ou terceiro diretamente prejudicado por ato de administrador. Quando o acionista controlador acumula as funes de administrador, o abuso de poder da maioria pode criar uma responsabilidade civil em relao ao dirigente social. Diz o Art. 117, 3 - O acionista controlador que exerce cargo de administrador ou fiscal tem tambm os deveres e responsabilidades prprios do cargo. Portanto, se o controlador for concomitantemente administrador ou fiscal, tem ele outrossim os deveres e as responsabilidades prprios do cargo, cabendo contra ele os procedimentos previstos nos Arts. 159 e 165, sem embargo das medidas individuais dos prejudicados. Art. 159 - Compete companhia, mediante prvia deliberao da assemblia geral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio. Art. 165 - Os membros do Conselho Fiscal tm os mesmos deveres dos administradores de que tratam os Arts. 153 a 156 e respondem pelos danos resultantes de omisso no cumprimento de seus deveres e de atos praticados com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto. Para a caracterizao da ilicitude de tais atos abusivos, no necessrio provar que o agente teve a inteno de prejudicar ou de fraudar a aplicao da lei, nem sequer teve conscincia do resultado antijurdico. A culpa no integra, pois, necessariamente, o conceito de antijuridicidade, na espcie. Basta a anlise dos elementos objetivos da situao criada e a conexo causal para a caracterizao da conduta contra jus (injria). A responsabilidade do controlador, quando houver agido com abuso de poder, assegura eficaz proteo aos interesses atingidos ou, pelo menos, propicia meios mais elsticos para se conseguirem as indenizaes pertinentes.
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4. Consideraes Finais As consideraes acima feitas mostram que o acionista controlador, mesmo em uma sociedade annima fechada, no pode agir discricionariamente em prejuzo, direto ou indireto, dos acionistas minoritrios, em face do disposto no Art. 117 da Lei das Sociedades Annimas. De fato, esse dispositivo legal, exemplificando casos de abuso de poder, limita a atuao do acionista controlador, dando-lhe responsabilidade pessoal pela prtica de certos atos com a finalidade de prejudicar os acionistas minoritrios. A lei relaciona apenas alguns atos, da outros, que no os expressamente enumerados, constiturem tambm atos pelos quais o acionista controlador poder ser responsabilizado. o que acontece, como mencionamos, quando administradores de uma sociedade annima, integrantes do grupo majoritrio, criam uma outra sociedade com o mesmo objeto da primeira, localizam a sede dessa sociedade nova na sede da filial da primeira e, sobretudo, procuram afastar clientes desta apontando, nela, cartazes em que se declara que as atividades praticadas pela sociedade primitiva so, agora, realizadas pela sociedade concorrente. Do mesmo modo, ocorre abuso de poder quando o acionista majoritrio faz com que a sociedade por ele controlada no distribua regularmente dividendos, nem mesmo o dividendo obrigatrio, o que constitui, sem dvida, presso para que os minoritrios se desinteressem da sociedade, dela se afastando por no terem remunerao condigna para o seu capital, apesar de auferir a sociedade lucros regularmente. Na realidade, dando a lei aos acionistas minoritrios ao contra os controladores por abuso de poder, quer com isso tornar efetivo o amparo que outorga aos acionistas minoritrios, fazendo com que esses usufruam os direitos que lhes so garantidos, de forma taxativa, pelo Art. 109 da lei, sobretudo o direito a uma remunerao justa do capital empregado pelos minoritrios na sociedade annima.

Referncias Bibliogrficas ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das sociedades comerciais. So Paulo: Saraiva. 1998. BULGARELLI, Waldrio. Manual das sociedades annimas. So Paulo: Atlas. 1997.
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CARVALHOSA, Modesto. Comentrios lei das sociedades annimas. So Paulo: Saraiva. 2002. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva. 2007. COMPARATO, Fbio Konder. Novos ensaios e pareceres de direito empresarial. Rio de Janeiro: Forense. 1981. DORIA, Dylson. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva. 1997. MARTINS, Fran. Comentrios lei das sociedades annimas. Rio de Janeiro: Forense. 1977. MENDONA, J.X. Carvalho de. Tratado de direito comercial brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos. 1933. MIRANDA JUNIOR, Darcy Arruda. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva. 1987. MIRANDA, Maria Bernadete. Curso terico e prtico de direito societrio. Rio de Janeiro: Forense, 2008. PONTES, Aloysio Lopes. Sociedades annimas. Rio de Janeiro: Forense. 1999. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva. 2007. VALVERDE, Trajano de Miranda. Sociedades por aes. Rio de Janeiro: Forense. 1959.

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