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IV - APELACAO CIVEL

RELATOR
APELANTE
PROCURADOR
APELADO
ADVOGADO
REMETENTE

:
:
:
:
:

ORIGEM

2005.51.04.002602-0

DESEMBARGADOR
FEDERAL
RALDNIO
BONIFACIO COSTA
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
MAGALY DE OLIVEIRA MARTINS
JORGE FERREIRA DE LIMA
SILVANO DE OLIVEIRA SILVA E OUTRO
JUIZO FEDERAL DA 1A VARA DE VOLTA REDONDARJ
PRIMEIRA VARA FEDERAL DE VOLTA REDONDA
(200551040026020)

R E L AT R I O
Trata-se de Remessa Necessria e de Apelao Cvel
interposta pelo INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, de Sentena proferida nos autos do PROCEDIMENTO
ORDINRIO ajuizado por JORGE FERREIRA DE LIMA em face
da ora Apelante, colimando a condenao da Autarquia em
indenizao por danos morais de 60 (sessenta) salrios mnimos e o
restabelecimento do benefcio de Aposentadoria a que faz jus.
Na pea vestibular, afirmou o Autor, em sntese, que no dia
06/05/2005 ao comparecer Agncia Bancria para receber seu
benefcio de aposentado constatou que este tinha sido cancelado por
motivo de falecimento, e ao dirigir-se uma Agncia do INSS
descobriu que era caso de homnimo, onde foi garantido que
bastava provar que estava vivo, anexando documentos e formulrios,
o que foi feito, mas at 07/06/2005, o benefcio no foi restabelecido
acarretando problemas diversos, pois depende do mesmo para o
sustento seu e dos filhos.
s fls. 20/21, foram deferidos os pedidos de Antecipao de
Tutela e de Gratuidade de Justia.

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O MM Juzo a quo julgou parcialmente procedente o pedido,


com resoluo do mrito, na forma do art. 269, I, do CPC,
confirmando os efeitos da Antecipao de Tutela e condenando o
INSS no restabelecimento definitivo da Aposentadoria e havendo
parcelas em atraso estas devero ser corrigidas monetariamente de
acordo com o art. 406, do Novo Cdigo Civil c/c art. 161, 1, do
CTN e ao pagamento de R$ 3.500,00 a ttulos de danos morais.
Honorrios fixados em 5% (cinco por cento) sobre o valor da
condenao, sem custas face iseno legal (fls. 35/38).
Inconformado, o INSS apelou s fls. 41/44, requerendo a
reforma do decisum, cassando a tutela antecipada e condenando o
Apelado inverso da verba honorria.
Contra-razes s fls. 53/54, pela manuteno da r. Sentena.
Remetidos os autos a esta Egrgia Corte, opinou o nclito
Representante do Parquet Federal, s fls. 57/60, pelo improvimento
do apelo.
Por se tratar de matria predominantemente de direito, incide
a regra contida no art. 43, inciso IX, do Regimento Interno (Emenda
Reg. n 17/2002, DJ de 25.01.2002, pg. 184/196) deste Egrgio
Tribunal, dispensada, portanto, remessa ao Revisor.
o relatrio.
Peo dia.
Rio de Janeiro, 28 de maro de 2008.

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RALDNIO BONIFACIO COSTA


RELATOR
VOTO
O EXMO. SR. DESEMBARGADOR
RALDNIO BONIFACIO COSTA - ( RELATOR ) :

FEDERAL

1- Conheo da apelao porque presentes os requisitos de


admissibilidade e da remessa necessria por fora do duplo grau de
jurisdio obrigatrio.
2- Conforme relatado, trata-se de Remessa Necessria e de
Apelao Cvel interposta pelo INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL - INSS, de Sentena proferida nos autos do
PROCEDIMENTO ORDINRIO ajuizado por JORGE FERREIRA
DE LIMA, colimando a condenao da Autarquia em indenizao
por danos morais e no restabelecimento do benefcio de
Aposentadoria a que faz jus.
3- Julgado procedente em parte o pedido, o INSS pleiteou
a reforma da r. Sentena.
4- No assiste razo ao Apelante, como bem ressaltou o
MM Juz Federal, Dr. MARCUS LIVIO GOMES, em seu decisum:
(...)
Insta registrar que, tendo o Autor procurado o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, este sequer se

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mobilizou no sentido de procurar resolver o problema,


sendo que o Instituto Ru tem condies para isso, eis
que, certamente, dispe de meios para obteno de todos
os dados dos segurados, principalmente aos referentes
aos nmeros de documentos e filiao completa.
Percebe-se, assim, que o Instituto no poderia
cancelar um benefcio com
a apresentao de um nico documento onde se
apresentava homonmia, deveria, ao menos, ter
verificado os demais dados, para s ento cancelar. O
fato da anlise de vrios documentos torna-se
imprescindvel, vez que quando da implantao de um
benefcio so necessrios entre outros dados, o nome dos
pais, o CPF, o RG, o endereo e o nmero do benefcio,
portanto, quando do cancelamento deveria ter o mesmo
cuidado, aplicando, assim, o princpio do "paralelismo
das formas".
Ad argumentantum tantum, tocante s alegaes do
ru de inexistncia de ato ilcito, bem como no haver
nada que comprove o nexo causal, vale asseverar que
nestes casos a doutrina brasileira acolhe a teoria
objetiva no artigo 37, 6, da CRFB, com base na teoria
do risco administrativo.
O risco administrativo, conforme lio de Srgio
Cavalieri Filho, "...importa atribuir ao Estado a
responsabilidade pelo risco criado pela sua atividade
administrativa..."e que "... toda leso sofrida pelo
particular deve ser ressarcida, independentemente de
culpa do agente pblico que a causou" : (Programa de

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Responsabilidade Civil, 6a edio - 2002005. Editora


Malheiros, pg. 252/253).
Destarte, sua aplicao direcionada aos casos em
que houver relao de causa e feito entre a atividade do
agente pblico e o dano, no importando se o ato foi
praticado por dolo ou culpa. No caso epigrafado,
clarividente que do ato do agente pblico - o
cancelamento indevido do benefcio - originou um dano
ao segurado, que deixou de usufruir de seus vencimentos,
sofrendo as conseqncias acima descritas.
Passo agora fixao do quantum indenizatrio.
Considerando que o Autor juntou aos autos
documentos que comprovam o valor do benefcio
recebido (fls. 12/13), e tendo em vista que a reparao
do dano moral deve ter carter de sano pecuniria,
preponderantemente punitiva, para que o Ru reconhea
a reprovabilidade da conduta, alm do cunho
compensatrio, levando em conta o princpio da
proporcionalidade, para evitar o enriquecimento sem
causa, fixo o quantum indenizatrio em R$ 3.500,00 (trs
mil e quinhentos reais).
(...).
5- No mesmo sentido, o profcuo Parecer do nobre
representante do Parquet Federal, Dr. THOMAZ HENRIQUES
LEONARDOS, verbis:
(....)
Ocorre que, restou demonstrado que o Autor
encontra-se vivo, e portanto, configura-se inegvel a
5

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necessidade
benefcio.

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de

restabelecimento

do

referido

No caso em tela, o dano moral uma decorrncia


lgica do acontecimento do fato, visto que o
cancelamento do benefcio e a ausncia dos
pagamentos ao Autor, fizeram com que o mesmo
experimentasse dor, amargura e sensao de
impotncia, principalmente em relao ao vexame e
humilhao.
Vale acrescentar que, o Autor, ao procurar o INSS,
no obteve qualquer mobilizao para a resoluo de
seu problema, o que no seria tarefa difcil, j que o
Instituto Ru certamente dispe de meios para
obteno de todos os dados dos segurados,
principalmente os referentes aos nmeros dos
documentos e filiao completa.
Ora, por bvio que, a autarquia previdenciria
no poderia cancelar o benefcio com base na
apresentao de um nico documento, no qual existia
a homonmia, deveria, ento, ter verificado os demais
dados, para assim, cancelar.
No tocante s alegaes do ru de inexistncia de
ato ilcito, bem como de no haver a comprovao do
nexo causal, vale asseverar que, a doutrina brasileira
acolhe, nesses casos, a teoria objetiva no artigo 37,
6, da CRFB, com base na teoria do risco
administrativo.
Nesse sentido, inegvel que, no caso em questo,
o ato do agente pblico, qual seja, o cancelamento
indevido do benefcio, originou um dano ao segurado,
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que deixou de usufruir de seus vencimentos, sofrendo


as conseqncias supracitadas.
Neste espeque, o quantum debeatur foi
judiciosamente analisado na r. Sentena do
magistrado a quo, tendo em vista que o dano moral,
sendo um prejuzo dignidade da pessoa humana,
deve assumir um valor capaz de gerar uma satisfao
vtima que compense a dor imaterial sofrida, e
sancionar o agente pela conduta ilcita praticada.
Pelo exposto, opina o MINISTRIO PBLICO
FEDERAL pelo desprovimento do recurso interposto,
mantendo-se inclume a r. sentena de 1 grau.
(...).
6- A Constituio Federal de 1988 consagrou a teoria da
responsabilidade objetiva do Estado (art. 37, 6), a qual se funda
no risco administrativo, ou seja, para a aferio da responsabilidade
civil do Estado e conseqente reconhecimento do direito reparao
pelos prejuzos causados, basta que o lesado prove os elementos
ato/fato, dano e nexo causal, atribuveis ao Poder Pblico ou aos que
agem em seu nome por delegao.
7- O magistrado e jurista GUILHERME COUTO DE
CASTRO comenta sobre a responsabilidade civil do Estado, com
fundamento no supracitado dispositivo constitucional: Em sendo o
caso de conduta administrativa especfica, omissiva ou comissiva,
basta aferir o nexo de causalidade e o dano, e, inexistindo fortuito
ou culpa exclusiva da vtima, a indenizao ser devida. (A
responsabilidade civil objetiva no direito brasileiro. Rio de Janeiro:
Forense, 1997, p. 57).

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8- Cabe, ainda, transcrever trechos do Voto Condutor


proferido na Suprema Corte, pelo Eminente Ministro. CELSO DE
MELLO, da Primeira Turma, no julgamento do RE 109615 / RJ RIO DE JANEIRO, em 28/05/1996:
(...)
RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA DO PODER
PBLICO PRINCPIO CONSTITUCIONAL.
A teoria do risco administrativo, consagrada em
sucessivos documentos constitucionais brasileiros
desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento
doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder
Pblico pelos danos a que os agentes pblicos
houverem dado causa, por ao ou por omisso. Essa
concepo terica, que informa o princpio
constitucional da responsabilidade civil objetiva do
Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato
lesivo causado vtima pelo Estado, o dever de
indeniz-lo pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido,
independentemente de caracterizao de culpa dos
agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio
pblico.
Os elementos que compem a estrutura e delineiam o
perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder
Pblico compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a
causalidade material entre o eventus damni e o
comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso)
do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade
causal e lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico,
que tenha, nessa condio funcional, incidindo em
conduta comissiva ou omissiva, independentemente da
licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ
140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da

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responsabilidade estatal (RTJ 55/503 RTJ 71/99


RTJ 91/377 RTJ 99/1155 RTJ 131/417).
...
O princpio da responsabilidade objetiva no se reveste
de carter absoluto, eis que admite o abrandamento e,
at mesmo, a excluso da prpria responsabilidade
civil do Estado, nas hipteses excepcionais
configuradoras de situaes liberatrias como o caso
fortuito e a fora maior ou evidenciadoras de
ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (RDA
137/233 RTJ 55/50).
(..
.).
9- Sobre o dano moral, este conceituado pela doutrina
como tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, que
incide sobre bens que apresentam valor precpuo na vida do homem
e de valor fundamental e inerente sua personalidade ou
reconhecidos pela sociedade em que est integrado. E se evidencia
na angstia, dor, vexame, tristeza, humilhao.
10- H de se considerar, a respeito de dano moral, o que
dispe o art. 5, X, da CF/88: X so inviolveis a intimidade, a
vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao.
11- Sobre o assunto, cabe citar excertos do Resp.
258.411/MG, Relator Min. CASTRO FILHO, 3 T, do Eg. STJ, in
verbis:
O dano moral, tido como leso personalidade, ao
mago e honra da pessoa s vezes de difcil
constatao, pois os reflexos atingem uma parte muito
prpria do indivduo o seu interior. Foi ento
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visando a uma ampla reparao que o sistema jurdico


acatou a disciplina de no se cogitar de prova de
prejuzo para demonstrar a violao do moral
humano.
Sobre a matria, doutrina Carlos Alberto Bittar que
na concepo moderna da teoria da reparao de
danos morais prevalece, de incio, a orientao de que
a responsabilizao do agente se opera por fora do
simples fato da violao. Com isso, verificado o evento
danoso, surge, ipso facto, a necessidade de reparao,
uma vez presentes os pressupostos de direito. Dessa
ponderao, emergem duas consequncias prticas de
extraordinria repercuo em favor do lesado: uma,
a dispensa da anlise da subjetividade do agente;
outra, a desnecessidade de prova do prejuzo
concreto. (Reparao Civil por Danos Morais,
Revista dos Tribunais, 1993, p.202).
Ruggiero, a seu turno, afirma que, para o dano ser
indenizvel, basta a pertubao feita pelo ato ilcito
nas relaes psquicas, na tranquilidade, nos
sentimentos, nos afetos de uma pessoa, para produzir
uma diminuio no gozo do respectivo direito
(Instituies de Direito Civil, trad. De Ary dos Santos,
Saraiva, 1937.passim).
Os julgados tambm no discrepam desse
entendimento, valendo lembrar o RE 109-233-MA,
julgado em 12-8-86 e publicado na RTJ 119/433,
relatado pelo Ministro Octavio Galloti, assim
ementado:
Dano moral puro. Restituio indevida de cheque,
com a nota sem fundo, a despeito de haver proviso
suficiente destes. Cabimento da indenizao, a ttulo
de dano moral, no sendo exigvel a comprovao de
reflexo patrimonial do prejuzo.
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Outrossim, releva salientar que o dano, no caso


concreto, surgiu pela afetao da honra do recorrido
com a devoluo indevida do ttulo, com repercusso
negativa na comunidade, sobretudo pela sua qualidade
de servidor pblico, em cargo que pressupe a
indispensvel probidade de conduta.
Clayton Reis, ao versar o tema do dano moral,
leciona:
Por conseguinte, resta a idia final de que a funo
satisfatria da indenizao tem um sentido real de
defesa do patrimnio moral da vtima e uma punio
para o lesionador. A mens legis no pode assim excluir
da conseqente compensao qualquer dano
decorrente de ato ilcito. Todos , portanto, devem ser
objetos de reparao. (Dano Moral, 3. Ed., Forense,
1994, cap. VIII, n 2, p.91).
12- Neste sentido, decises proferidas por esta Eg. Corte:
a) RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL.
SUSPENSO
INDEVIDA
DE
BENEFCIO
RECONHECIDA EM OUTRO PROCESSO. VERBA
HONORRIA.
- O reconhecimento da ilegalidade na suspenso do
benefcio de aposentado, por sentena j proferida em
outros autos, faz surgir a responsabilidade objetiva do
INSS, de acordo com o disposto no art. 37, 6 da
CF/88.
- A suspenso irregular de benefcio de pessoa que
recebe a aposentadoria como nica forma de sustento,
no causa apenas dissabor, mas tambm sacrifcios e
sofrimentos a apelada, que se viu obrigada ao
deslocamento, por diversas vezes, at o posto de

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atendimento da autarquia, inobstante enfrentar


dificuldades financeiras, conforme comprovado pelo
depoimento da testemunha de fl. 99.
- O valor atribudo a ttulo de danos morais s poder
ser revisto quando se mostrar exagerado ou
desproporcional, no devendo configurar fonte de
renda nem tampouco enriquecimento ilcito da parte
interessada, em nome do princpio da razoabilidade,
razo pela qual o quantum fixado pela sentena
monocrtica mostra-se adequado ao sofrimento
causado, devendo, apenas ser fixado em moeda
nacional, de acordo com entendimento pacificado no
Eg. STJ, e acrescido de juros e correo monetria.
- No que respeita verba honorria, a mesma mostrase excessiva, devendo ser reduzida para 10% sobre o
valor da condenao, de acordo com o art. 20, 4, do
CPC.
- Recurso parcialmente provido.
(TRF - SEGUNDA REGIO; APELAO CIVEL:
2002.02.01.037817-4; UF: RJ; Orgo Julgador: SEXTA
TURMA ESP.;
Relator:
JUIZ
FERNANDO
MARQUES; Fonte: DJU DATA:25/04/2007 PGINA:
162).
b) RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO SEGURADO CONSIDERADO FALECIDO NOS
REGISTROS DO INSS - DESDIA COM O PROCESSO
ADMINISTRATIVO DO SEGURADO - INDENIZAO
POR DANO MORAL - CABIMENTO - REDUO DO
QUANTUM INDENIZATRIO.
I - A Constituio Federal de 1988, no 6 de seu art.
37, tem consagrado a responsabilidade objetiva do
Estado - "teoria do risco administrativo", segundo a
qual, havendo relao de causa e efeito entre a
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atividade do agente pblico e o dano, responde a


Administrao pelo prejuzo provocado ao particular.
II - H de se reconhecer o constrangimento intrnseco
suportado pelo Autor ao simples fato da constatao de
que seu nome era dado como morto nos registros do
INSS, impedindo-o, inclusive, de obter qualquer
benefcio previdencirio, o que inegavelmente ensejou
desconforto passvel de reparao.
III - Indubitvel a falha no servio prestado, impondose, portanto, a obrigao do Ru de reparar os
transtornos sofrido pelo litigante, porquanto
responsvel pelo bom funcionamento do sistema
previdencirio oferecido a seus segurados.
IV - Demonstrado, assim, o nexo causal entre o fato
lesivo imputvel ao ente pblico e o dano, exsurge para
o Ru o dever de indenizar o particular, mediante o
restabelecimento do patrimnio lesado por meio de
uma compensao pecuniria compatvel com o
prejuzo.
V - A condenao pecuniria decorrente de dano
moral deve ser fixada com moderao, eis que seu
objetivo no o enriquecimento da parte que a pleiteia,
devendo ser levada em conta a dimenso do evento
danoso e sua repercusso na esfera do ofendido, pelo
que se afigura razovel fix-la em R$ 3.500,00 (trs mil
e quinhentos reais).
(TRF - SEGUNDA REGIO; APELAO CIVEL:
2005.51.01.512865-5; UF: RJ; Orgo Julgador:
STIMA TURMA ESP.; Relator: JUIZ SERGIO
SCHWAITZER; Fonte: DJU DATA:05/10/2007
PGINA: 1176).
13- Entretanto, a reparao pecuniria pelo dano moral
no pode ser fonte de enriquecimento. Possui carter compensatrio
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e, simultaneamente, em nosso sistema, carter punitivo. Tem o


condo de compensar a vtima pela dor e angstia experimentados
em razo de um ilcito e, ao mesmo tempo, dissuadir o causador do
dano a repetir o ato que o provocou. Deve, ento, ser estimada de
modo prudente, com a necessria sensibilidade para a extenso do
dano causado e a gravidade da ao culposa.
14- Da, a indenizao que se impe em termos
razoveis, no se justificando, por outro lado, que a reparao venha
a constituir-se em enriquecimento indevido. Correto, portanto, o
valor arbitrado pelo M.M Juzo a quo, com a indenizao pelos
danos morais sofridos pelo Autor. Em matria de dano moral, o
nico parmetro que se tem para medir a extenso do dano a
razoabilidade, compens-lo, mas, evitar o enriquecimento sem causa.
15- Em seu recurso, o INSS ressaltou, tambm, a
necessidade de ser expressamente prequestionada toda a matria
posta nos autos, para fins recursais.
16- Entretanto, quanto ao prequestionamento, h de se
ressaltar que o Relator, ao examinar o recurso, no se obriga a aterse aos fundamentos indicados pelas partes, podendo utilizar-se da
legislao que entenda aplicvel ao caso.
17- Portanto, nesta linha de raciocnio, frente
jurisprudncia desta Corte e acatando o Parecer da Procuradoria
Regional da Repblica- 2 Regio, conclui-se pela improcedncia do
apelo do INSS.
18- Isto posto, acolhendo os fundamentos da r. Sentena,
que tambm adoto na ntegra, nego provimento remessa necessria
e apelao, confirmando o respectivo decisum por seus prprios e
jurdicos fundamentos.
19- como voto.
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RALDNIO BONIFACIO COSTA


RELATOR
EMENTA
ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. INSS.
SUSPENSO INDEVIDA DE BENEFCIO. DANOS MORAIS.
ARTIGOS 5, X e 37, 6, DA CF. INDENIZAO
PECUNIRIA.
1- Ao ajuizada colimando indenizao por danos morais e o
restabelecimento do benefcio de Aposentadoria indevidamente
suspensa pela Autarquia R.
2- Incabvel o cancelamento do benefcio com a apresentao,
apenas, de um nico documento onde se apresentava homonmia,
deveria, ao menos, ter verificado os demais dados, para s ento
cancelar.
3- A anlise de vrios documentos torna-se imprescindvel, vez que
quando da implantao de um benefcio so necessrios, entre outros
dados, o nome dos pais, o CPF, o RG, o endereo e o nmero do
benefcio, portanto, quando do cancelamento deveria haver o mesmo
cuidado, aplicando-se, assim, o princpio do "paralelismo das
formas".
4- O art. 5, X, da CF/88, dispe: X so inviolveis a intimidade,
a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao.
5-. O art.37, 6o, da Constituio Federal estabelece a
responsabilidade civil do Estado, mas para restar caracterizada a
responsabilidade civil, impe-se que haja um dano, uma ao
administrativa de conduta comissiva, ou omissiva, sendo esta ltima
baseada em uma especfica falta de servio, traduzida em um dever
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jurdico, e uma possibilidade ftica de atuar, e que entre ambos


exista um nexo de causalidade, informado pela teoria do dano direto,
e imediato.
6- A reparao pecuniria pelo dano moral no pode ser fonte de
enriquecimento. Possui carter compensatrio e, simultaneamente,
em nosso sistema, carter punitivo. Deve compensar a vtima pela
dor e angstia experimentados em razo de um ilcito e, ao mesmo
tempo, dissuadir o causador do dano a repetir o ato que o provocou.
H de, ser estimada de modo prudente, com a necessria
sensibilidade para a extenso do dano causado e a gravidade da ao
culposa.
7- Negado Provimento Remessa Necessria e Apelao.

ACRDO
Vistos e relatados os autos em que so partes as acima indicadas:
Decide a 8 Turma Especializada do Tribunal Regional Federal da
2 Regio, por unanimidade, negar provimento remessa necessria
e apelao, nos termos do Relatrio e Voto constantes dos autos e
que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
Rio de Janeiro, 29 de abril de 2008 (data do
julgamento).

RALDNIO BONIFACIO COSTA


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