CJIntI DirCivil Aula01 PabloStolze 23012014 Matprof Apostila01

CARREIRAS JURDICAS - INTENSIVO I Direito Civil Professor Pablo Stolze
CARREIRAS JURDICAS - INTENSIVO I

Disciplina: Direito Civil
Prof.: Pablo Stolze
Aula n: 01

MATERIAL DE APOIO PROFESSOR

DIREITO CIVIL
PARTE GERAL

Apostila 01
Po!" Pa#lo Stol$% Ga&lia'o

T%(as) P%so'ali*a*% J+,*i-a" Nas-it+o" P%ssoa F,si-a o+ Nat+al

1" A P%so'ali*a*% J+,*i-a"

1"1" Co'-%ito"

Personalidade Jurdica, para a Teoria Geral do Direito Civil, a aptido genrica para se
titularizar direitos e contrair obrigaes na rbita jurdica.
Neste ponto, vale transcrever a sbia preleo de RIPERT e BOULANGER, na monumental
obra "Tratado de Derecho Civil segun el Tratado de Planiol (Tomo I Parte General, Buenos
Aires: La Rey, 1988, pg. 310):
"La personalidad jurdica est vinculada a la existencia del individuo, y no a su conciencia
o a su voluntad. Um nio muy pequeno, o um loco, es una persona. Entre las personas fsicas
no se hace diferencia alguna para la atribuicin de derechos civiles; por muy dbil o
incapacitado que est, todo ser humano es, y sigue siendo, una persona del derecho.

A pessoa fsica (ou natural) e a pessoa jurdica so dotadas de "personalidade jurdica.

1"." A/+isi01o *a p%so'ali*a*% 2+,*i-a 3P%ssoa F,si-a o+ Nat+al4

O seu surgimento ocorre a partir do nascimento com vida (art. 2, CC-02 e art. 4, CC-
16).
No instante em que principia o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio,
clinicamente afervel pelo exame de docimasia hidrosttica de Galeno, o recm-nascido adquire
personalidade jurdica, tornando-se sujeito de direito, mesmo que venha a falecer minutos
depois.
Em uma perspectiva constitucional de respeito dignidade da pessoa, no importa que o
feto tenha forma humana ou tempo mnimo de sobrevida (como se dava na redao anterior do
art. 30 do CC da Espanha).
Assim, se o recm-nascido cujo pai j tenha morrido - falece minutos aps o parto, ter
adquirido, por exemplo, todos os direitos sucessrios do seu genitor, transferindo-os para a sua
me, uma vez que se tornou, ainda que por breves instantes, sujeito de direito.

1"5" O Nas-it+o"

LIMONGI FRANA, citado por FRANCISCO AMARAL, define o nascituro como sendo "o que
est por nascer, mas j concebido no ventre materno.
1

Cuida-se do ente concebido, embora ainda no nascido, dotado de vida intrauterina, da
porque a doutrina diferencia-o (o nascituro) do embrio mantido em laboratrio
2
.
A Lei Civil trata do nascituro quando, posto no o considere pessoa, coloca a salvo os
seus direitos desde a concepo (art. 2, CC-02, art. 4, CC-16).
Ora, se for admitida a teoria natalista, segundo a qual a aquisio da personalidade
opera-se a partir do nascimento com vida, razovel o entendimento no sentido de que, no
sendo pessoa, o nascituro possui mera expectativa de direito (VICENTE RO, SILVIO
RODRIGUES, EDUARDO ESPNOLA, SILVIO VENOSA).
Mas a questo no pacfica na doutrina.

1
AMARAL, Francisco, Introduo ao Direito Civil, Renovar, pg. 217.
2
A ttulo de curiosidade e de mera ilustrao, ver a dico do art. 9 1, PL 90/99: "No se aplicam aos
embries originados in vitro, antes de sua introduo no aparelho reprodutor da mulher receptora, os
direitos assegurados ao nascituro na forma da lei. J o Projeto de Reforma do CC, em sua redao
original, aponta em sentido contrrio: "Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento
com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do %(#i1o e do nascituro (grifos
nossos).

Os adeptos da teoria da personalidade condicional sufragam entendimento no sentido de
que o nascituro possui direitos sob condio suspensiva. Vale dizer, ao ser concebido, j pode
titularizar alguns direitos (extrapatrimoniais), como o direito vida, mas s adquire completa
personalidade, quando implementada a condio do seu nascimento com vida.
A teoria concepcionista, por sua vez, influenciada pelo Direito Francs, mais direta e
ousada: entende que o nascituro pessoa desde a concepo (TEIXEIRA DE FREITAS, CLVIS
BEVILQUA, SILMARA CHINELATO).
CLVIS BEVILQUA, em seus "Comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil,
Rio de Janeiro: Ed. Rio, 1975, pg. 178, aps elogiar abertamente a teoria concepcionista,
ressaltando os seus excelentes argumentos, conclui ter adotado a natalista, "por parecer mais
prtica (sic). No entanto, o prprio autor, nesta mesma obra, no resiste ao apelo
concepcionista, ao destacar situaes em que o nascituro "se apresenta como pessa (sic).
A despeito de toda essa profunda controvrsia doutrinria, o fato que, nos termos da
legislao em vigor, inclusive do Novo Cdigo Civil, o nascituro tem a proteo legal dos seus
direitos desde a concepo
3
.
Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemtico, no exaustivo:

a) o nascituro titular de direitos personalssimos (como o direito vida, o direito
proteo pr-natal etc.)
4
;
b) pode receber doao, sem prejuzo do recolhimento do imposto de transmisso
inter vivos;
c) pode ser beneficiado por legado e herana;
d) pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e
878, CPC);
e) o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto;

3
A leitura da ementa referente a ADI 3510-0 (em que se questionaram dispositivos da Lei de
Biossegurana) aparentemente, em nosso sentir, refora a teoria natalista
(http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3510&processo=3510),
pois o Ministro afirma: "O Magno Texto Federal no dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso
instante em que ela comea. No faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem
jurdico, mas da vida que j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva (teoria `natalista, em
contraposio s teorias `concepcionista ou da `personalidade condicional) (grifamos). Mas6 %( 'osso
s%'ti6 o %(#at% %'t% as t%oias6 'a i't%p%ta01o /+% s% !a$ *o at" .7 *o CC6 ai'*a p%sisti8
po (+ito t%(po" A t%(8ti-a 9 (+ito pol:(i-a" U(a p%s/+isa 'a *o+ti'a *%(o'st8 tal
ass%ti;a"
4
O art. 7. do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que: a criana e o adolescente t!m direito "
proteo " vida e " sa#de, mediante a e$etivao de polticas p#blicas %ue permitam o nascimento e o
desenvolvimento sadio e &armonioso, em condies dignas de exist!ncia'.

$) como decorrncia da proteo conferida pelos direitos da personalidade,
conclumos que o nascituro tem direito realizao do exame de DNA, para
efeito de aferio de paternidade
5
.

Existe, ainda, a possibilidade de se reconhecer ao nascituro direito aos alimentos.
Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do TJRS:

"INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS PROVISRIOS EM FAVOR DO
NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM. 1. No pairando dvida acerca do
envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade desse
relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em
favor do nascituro. 2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a
penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro

5
Confira-se, neste ponto, o julgado do Supremo Tribunal Federal no caso "Glria Trevis (Rcl 2040
QUESTO DE ORDEM NA RECLAMAO, Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA, Julgamento: 21/02/2002 ,
rgo Julgador: Tribunal Pleno, Publicao: DJ DATA-27-06-2003 PP-00031 EMENT VOL-02116-01 PP-
00129), em que podemos observar a aplicao da teoria da "ponderao de interesses, visando a dirimir
eventuais conflitos entre direitos constitucionais. Embora se buscasse, em verdade, a apurao de um
crime, o fato que o nascituro mereceria, em nosso sentir, no caso em tela, o beneficio da produo da
prova pericial, para que, aps seu nascimento, no houvesse que carregar o peso das circunstncias
duvidosas da sua concepo: "EMENTA: - R%-la(a01o" R%-la(a't% s+#(%ti*a ao po-%sso *%
E<ta*i01o '"7 =>56 ? *isposi01o *o STF" ." Col%ta *% (at%ial #iol@&i-o *a pla-%'ta6 -o(
pop@sito *% s% !a$% %<a(% *% DNA6 paa a;%i&Aa01o *% pat%'i*a*% *o 'as-it+o6 %(#oa a
oposi01o *a %<ta*ita'*a" 5" I';o-a01o *os i'-isos B % BLIB *o at" C76 *a CFD>>" E" O!,-io *o
S%-%t8io *% SaF*% *o DF so#% -o(+'i-a01o *o J+i$ F%*%al *a 10G Vaa *a S%01o J+*i-i8ia
*o DF ao Di%to *o Hospital R%&io'al *a Asa Not% - HRAN6 a+toi$a'*o a -ol%ta % %'t%&a *%
pla-%'ta paa !i's *% %<a(% *% DNA % !o'%-i(%'to *% -@pia *o po't+8io (9*i-o *a
pat+i%'t%" C" E<ta*ita'*a ? *isposi01o *%sta Cot%6 'os t%(os *a L%i '"7 I">1CD>0"
Co(p%t:'-ia *o STF6 paa po-%ssa % 2+l&a %;%'t+al p%*i*o *% a+toi$a01o *% -ol%ta % %<a(%
*% (at%ial &%'9ti-o6 paa os !i's p%t%'*i*os p%la Pol,-ia F%*%al" I" D%-is1o *o J+i$ F%*%al
*a 10G Vaa *o Distito F%*%al6 'o po'to %( /+% a+toi$a a %'t%&a *a pla-%'ta6 paa !i's *%
%ali$a01o *% %<a(% *% DNA6 s+sp%'sa6 %( pat%6 'a li(i'a -o'-%*i*a 'a R%-la(a01o"
Ma'ti*a a *%t%(i'a01o ao Di%to *o Hospital R%&io'al *a Asa Not%6 /+a'to ? %ali$a01o *a
-ol%ta *a pla-%'ta *o !ilJo *a %<ta*ita'*a" S+sp%'so ta(#9( o *%spa-Jo *o J+i$ F%*%al *a
10G Vaa6 'a pat% %lati;a ao !o'%-i(%'to *% -@pia i't%&al *o po't+8io (9*i-o *a
pat+i%'t%" =" K%'s 2+,*i-os -o'stit+-io'ais -o(o L(oali*a*% a*(i'istati;aL6 Lp%s%-+01o
p%'al pF#li-aL % Ls%&+a'0a pF#li-aL /+% s% a-%s-%(6 - -o(o #%'s *a -o(+'i*a*%6 'a
%<p%ss1o *% Ca'otilJo6 - ao *i%ito !+'*a(%'tal ? Jo'a 3CF6 at" CM6 B46 #%( assi( *i%ito ?
Jo'a % ? i(a&%( *% poli-iais !%*%ais a-+sa*os *% %st+po *a %<ta*ita'*a6 'as *%p%'*:'-ias
*a Pol,-ia F%*%al6 % *i%ito ? i(a&%( *a p@pia i'stit+i01o6 %( -o'!o'to -o( o al%&a*o
*i%ito *a %-la(a't% ? i'ti(i*a*% % a p%s%;a a i*%'ti*a*% *o pai *% s%+ !ilJo" >" P%*i*o
-o'J%-i*o -o(o %-la(a01o % 2+l&a*o po-%*%'t% paa a;o-a o 2+l&a(%'to *o pl%ito *o
Mi'ist9io PF#li-o F%*%al6 !%ito p%a't% o J+,$o F%*%al *a 10G Vaa *o Distito F%*%al" N"
M9ito *o p%*i*o *o Mi'ist9io PF#li-o F%*%al 2+l&a*o6 *%s*% lo&o6 % *%!%i*o6 %( pat%6 paa
a+toi$a a %ali$a01o *o %<a(% *% DNA *o !ilJo *a %-la(a't%6 -o( a +tili$a01o *a pla-%'ta
%-olJi*a6 s%'*o6 %'t%ta'to6 i'*%!%i*a a sFpli-a *% %'t%&a ? Pol,-ia F%*%al *o Lpo't+8io
(9*i-oL *a %-la(a't%O"

da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como
tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N
70006429096, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO
FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 13/08/2003).
Na doutrina, preleciona o Prof. Teixeira Giorgis:

"Como a regra constitucional declara a vida inviolvel e o estatuto menorista assegura
gestante o atendimento pr-natal e perinatal, no h mais controvrsia sobre o direito do
nascituro a alimentos. Ento se aceita que a pesquisa da filiao seja cumulada com um pedido
de alimentos provisrios para que a me possa enfrentar as despesas anteriores ao parto, como
os custos da pediatria, a assistncia cirrgica, transfuses, ultra-sonografia, intervenes fetais
e outras (AGI 596067629); que a gravidez diminui a capacidade laborativa da pessoa (AGI n
70016977936), situao que tambm se aceita em caso de unio estvel (AGI ns
70017520479 e 70016977936).Para a concesso dos alimentos necessrio haver indcios
convincentes sobre a paternidade invocada (AGI n 70018406652), no sendo atendida a
postulao quando no ocorram elementos seguros sobre a genitura ou sobre o incio da
prenhez (AGI n70009811027). Assim tambm acontece quando os cnjuges esto separados
de fato por mais de quatro meses (APC n 587002155).
6

E, finalmente, em 2008, fora aprovada a lei dos "alimentos gravdicos, que reconhece,
em favor do nascituro, direito aos alimentos.
Vale a pena conferir:

LEI N7 11">0E6 DE C DE NOVEMKRO DE .00>"

Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a
forma como ele ser exercido e d outras
providncias.
O PRESIDENTE DA REPPKLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu
sanciono a seguinte Lei:
Art. 1
o
Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como ser
exercido.

6
GIORGIS, Jos Carlos Teixeira, in "Alimentos para o Nascituro
http://www.espacovital.com.br/noticia_ler.php?idnoticia=8070, acessado em 20 de julho de 2008.

Art. 2
o
Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para
cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da
concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e
psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries
preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz
considere pertinentes.
Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas
que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser
dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos.
Art. 3 (VETADO)
Art. 4 (VETADO)
Art. 5 (VETADO)
Art. 6
o
Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos
gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte
autora e as possibilidades da parte r.
Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos
em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.
Art. 7
o
O ru ser citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias.
Art. 8 (VETADO)
Art. 9 (VETADO)
Art. 10 (VETADO)
Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposies
das Leis n
os
5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil.
Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, 5 de novembro de 2008; 187
o
da Independncia e 120
o
da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
(arso )enro
Jos *ntonio +ias (o$$oli
+ilma ,ousse$$

interessante ler tambm a mensagem de veto
7
:
MENSAGEM N7 >C56 DE C DE NOVEMKRO DE .00>"
Senhor Presidente do Senado Federal,
Comunico a Vossa Excelncia que, nos termos do 1
o
do art. 66 da Constituio, decidi
vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse pblico e inconstitucionalidade, o Projeto de
Lei n
o
7.376, de 2006 (n
o
62/04 no Senado Federal), que "Disciplina o direito a alimentos
gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias.
Ouvidos, o Ministrio da Justia, a Advocacia-Geral da Unio e a Secretaria Especial de
Polticas para as Mulheres manifestaram-se pelo veto aos seguintes dispositivos:
At" 5
o

"Art. 3
o
Aplica-se, para a aferio do foro competente para o processamento e julgamento
das aes de que trata esta Lei, o art. 94 da Lei n
o
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo
de Processo Civil.
Razes do veto
"O dispositivo est dissociado da sistemtica prevista no Cdigo de Processo Civil, que
estabelece como foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio do
alimentando. O artigo em questo desconsiderou a especial condio da gestante e atribuiu a
ela o nus de ajuizar a ao de alimentos gravdicos na sede do domiclio do ru, que
nenhuma condio especial vivencia, o que contraria diversos diplomas normativos que
dispem sobre a fixao da competncia.

7
Disponvel no: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Msg/VEP-853-08.htm,
acessado em 20 de Janeiro de 2009.

At" C
o

"Art. 5
o
Recebida a petio inicial, o juiz designar audincia de justificao onde ouvir a
parte autora e apreciar as provas da paternidade em cognio sumria, podendo tomar
depoimento da parte r e de testemunhas e requisitar documentos.
Ra$Q%s *o ;%to
"O art. 5
o
ao estabelecer o procedimento a ser adotado, determina que ser obrigatria a
designao de audincia de justificao, procedimento que no obrigatrio para nenhuma
outra ao de alimentos e que causar retardamento, por vezes, desnecessrio para o
processo.
Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Advocacia-Geral da Unio manifestaram-se ainda pelo
veto aos seguintes dispositivos:
At" >
o

"Art. 8
o
Havendo oposio paternidade, a procedncia do pedido do autor depender da
realizao de exame pericial pertinente.
Ra$Q%s *o ;%to
"O dispositivo condiciona a sentena de procedncia realizao de exame pericial, medida
que destoa da sistemtica processual atualmente existente, onde a percia no colocada
como condio para a procedncia da demanda, mas sim como elemento prova necessrio
sempre que ausente outros elementos comprobatrios da situao jurdica objeto da
controvrsia.
At" 10
"Art. 10. Em caso de resultado negativo do exame pericial de paternidade, o autor
responder, objetivamente, pelos danos materiais e morais causados ao ru.
Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos prprios autos.
Ra$Q%s *o ;%to

"Trata-se de norma intimidadora, pois cria hiptese de responsabilidade objetiva pelo
simples fato de se ingressar em juzo e no obter xito. O dispositivo pressupe que o simples
exerccio do direito de ao pode causar dano a terceiros, impondo ao autor o dever de
indenizar, independentemente da existncia de culpa, medida que atenta contra o livre
exerccio do direito de ao.
Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres
manifestaram-se ainda pelo veto ao seguinte dispositivo:
At" N
o

"Art. 9
o
Os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru.
Ra$Q%s *o ;%to
"O art. 9
o
prev que os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru. Ocorre que
a prtica judiciria revela que o ato citatrio nem sempre pode ser realizado com a velocidade
que se espera e nem mesmo com a urgncia que o pedido de alimentos requer. Determinar
que os alimentos gravdicos sejam devidos a partir da citao do ru conden-lo, desde j,
no-existncia, uma vez que a demora pode ser causada pelo prprio ru, por meio de
manobras que visam impedir o ato citatrio. Dessa forma, o auxlio financeiro devido
gestante teria incio no final da gravidez, ou at mesmo aps o nascimento da criana, o que
tornaria o dispositivo carente de efetividade.
Por fim, o Ministrio da Justia manifestou-se pelo veto ao seguinte dispositivo:
At" E
o

"Art. 4
o
Na petio inicial, necessariamente instruda com laudo mdico que ateste a
gravidez e sua viabilidade, a parte autora indicar as circunstncias em que a concepo
ocorreu e as provas de que dispe para provar o alegado, apontando, ainda, o suposto pai,
sua qualificao e quanto ganha aproximadamente ou os recursos de que dispe, e expor
suas necessidades.
Ra$Q%s *o ;%to
"O dispositivo determina que a autora ter, obrigatoriamente, que juntar petio inicial

laudo sobre a viabilidade da gravidez. No entanto, a gestante, independentemente da sua
gravidez ser vivel ou no, necessita de cuidados especiais, o que enseja dispndio
financeiro. O prprio art. 2
o
do Projeto de Lei dispe sobre o que compreende os alimentos
gravdicos: `valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e
que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive referente alimentao
especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto e
demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis (...). Esses gastos ocorrero de
qualquer forma, no sendo adequado que a gestante arque com sua totalidade, motivo pelo
qual medida justa que haja compartilhamento dessas despesas com aquele que viria a ser o
pai da criana.
Essas, Senhor Presidente, as razes que me levaram a vetar os dispositivos acima
mencionados do projeto em causa, as quais ora submeto elevada apreciao dos Senhores
Membros do Congresso Nacional.
Este texto no substitui o publicado no DOU de 6.11.2008

Posto isso, observamos ainda que at mesmo *i%ito ? %paa01o po *a'o (oal em
favor do nascituro j foi admitido pelo Superior Tribunal de Justia:

RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE. INDENIZAO POR DANO
MORAL. FILHO NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A QUO. CORREO
MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ. JUROS DE MORA.
DATA DO EVENTO DANOSO.
PROCESSO CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL.
POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURDA A M-F DA PARTE E OPORTUNIZADO O
CONTRADITRIO. ANULAO DO PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE.
- Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais em
relao ao nascituro, em comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio do
evento morte, porquanto o fundamento da compensao a existncia de um sofrimento
impossvel de ser quantificado com preciso.
- Embora sejam muitos os fatores a considerar para a fixao da satisfao compensatria por
danos morais, principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o valor da

reparao.
- devida correo monetria sobre o valor da indenizao por dano moral fixado a partir da
data do arbitramento. Precedentes.
- Os juros moratrios, em se tratando de acidente de trabalho, esto sujeitos ao regime da
responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n 54 da Corte,
contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes - possvel a apresentao de
provas documentais na apelao, desde que no fique configurada a m-f da parte e seja
observado o contraditrio. Precedentes.
- A sistemtica do processo civil regida pelo princpio da instrumentalidade das formas,
devendo ser reputados vlidos os atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que
acarretem prejuzos aos litigantes.
Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. Recurso especial
da r no conhecido.
(REsp 931556/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2008,
DJe 05/08/2008)

Em posio anterior, decidiu a Corte:

"DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO
AJUIZADA 23 ANOS APS O EVENTO. PRESCRIO INEXISTENTE. INFLUNCIA NA
QUANTIFICAO DO QUANTUM. PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS
MORAIS. DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO. I - Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por
dano moral no desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso
prescricional), mas fato a ser considerado na fixao do quantum. II - O nascituro tambm
tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em
vida tem influncia na fixao do quantum.
III - Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive nesta instncia,
buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo
jurisdicional. (STJ, QUARTA TURMA, RESP 399028 / SP ; RECURSO ESPECIAL 2001/0147319-0,
Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Julg. 26/02/2002, DJ 15.04.2002 p.00232)

Questes de concurso: Existe proteo jurdica ao natimorto?


Segundo a doutrina, existe, sim.
Em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, deve-se proteger o nome, a
imagem e a memria daquele que nasceu morto
8
.
O que "concepturo?
Trata-se daquele ente que ainda no foi nem concebido (ex.: o futuro filho de
fulano...). Fala-se, aqui, em "prole eventual (no Direito Sucessrio, ver o art. 1799, I).

." Capa-i*a*% *% Di%ito % *% Fato % L%&iti(i*a*%"

Adquirida a personalidade jurdica, toda pessoa passa a ser capaz de direitos e
obrigaes.
Possui, portanto, capacidade de direito ou de gozo.
Todo ser humano tem, assim, capacidade de direito, pelo fato de que a personalidade
jurdica um atributo inerente sua condio.
Se puder atuar pessoalmente, possui, tambm, capacidade de fato ou de exerccio.
Reunidos os dois atributos, fala-se em capacidade civil plena:

CAP. DE DIREITO + CAP. DE FATO CAPACIDADE CIVIL PLENA

A falta de capacidade de fato ou de exerccio, conduz-nos ao problema da incapacidade.

Questo de Concurso: O que a restitutio in integrum', em Teoria Geral (no mbito dos
atos praticados por menores)?

8
Enunciado 01 (Jornadas de Direito Civil CJF): "Art. 2. A proteo que o Cdigo defere ao nascituro
alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e
sepultura. As Jornadas de Direito Civil so importantes postulados de doutrina, fruto de encontros de
juristas, realizados em Braslia. Voc pode encontrar os enunciados das I, III e IV Jornadas (eis que na II
no houve apresentao dessa ordem) no site www.pablostolze.com.br (fonte: Conselho da Justia
Federal).

Segundo Clvis Bevilqua, em sua obra "Theoria Geral do Direito Civil (RED, 1999, pgs.
120-123), este instituto tem origem romana, consistindo "no benefcio concedido aos menores e
s pessoas que se lhes equiparam, a fim de poderem anular quaisquer atos vlidos sob outros
pontos de vista, nos quais tenham sido lesadas (pg. 121).
Concedida a restituio, as partes retornam ao estado anterior de coisas.
O Cdigo de 1916, em seu art. 8 acabava com este benefcio.
O novo Cdigo Civil, na mesma linha, no tem dispositivo algum beneficiando
especificamente menores ou incapazes, razo por que entendemos continuar extinto o instituto.
Afastada esta hiptese, previu o novo estatuto, outrossim, especial situao de invalidade
do negcio jurdico, para salvaguardar interesse do incapaz, quando o seu representante
praticar ato atentatrio ao seu interesse:

Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o
representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou.
Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da
incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo.

Questo de Concurso: O que se entende por "estado das pessoas?

Segundo Orlando Gomes (in Introduo ao Direito Civil, 10. ed, 2. tiragem, Rio de
Janeiro: Forense, 1993, pg. 172), "A noo de status coliga-se de capacidade. O status
uma qualidade jurdica decorrente da insero de um sujeito numa categoria social, da qual
derivam, para este, direitos e deveres.
Nessa linha de pensamento, possvel se identificar estados poltico (nacionais e
estrangeiros), familiar (cnjuge, por exemplo), individual (idade, sexo, sade).

."1" I'-apa-i*a*% a#sol+ta"

O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 5
O
, reputava absolutamente incapazes de exercer
pessoalmente os atos da vida civil:

a) os menores de 16 (dezesseis) anos;
b) os loucos de todo o gnero;
c) os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade;
d) os ausentes, declarados tais por ato do juiz.

Seguindo a diretriz mais moderna e adequada do Novo Cdigo Civil, as seguintes pessoas
so consideradas absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil-

."1"1" Os (%'o%s *% *%$%ss%is a'os"

Trata-se dos menores impberes.
Abaixo deste limite etrio, o legislador considera que a pessoa inteiramente imatura
para atuar na rbita do direito.
Vale lembrar que, no Estatuto da Criana e do Adolescente, a distino peculiar:

"Art. 2, ECA - Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de
idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s
pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.

Observe-se, todavia, que tanto a criana quanto o adolescente so considerados
incapazes (absoluta ou relativamente incapazes, conforme veremos no item 2.2.1.).

."1"." Os /+%6 po %'!%(i*a*% o+ *%!i-i:'-ia (%'tal6 '1o ti;%%( o '%-%ss8io
*is-%'i(%'to paa a p8ti-a *%ss%s atos"

As p%ssoas /+% pa*%0a( *% *o%'0a o+ *%!i-i:'-ia (%'tal6 /+% as to'%
i'-apa$%s *% pati-a atos 'o -o(9-io 2+,*i-o6 s1o -o'si*%a*as a#sol+ta(%'t%
i'-apa$%s"

O No;o C@*i&o Ci;il a!asto+ a %<p%ss1o Rlo+-os *% to*o o &:'%oO6 *+a(%'t%
-iti-a*a po Ni'a Ro*i&+%s 'a 9po-a *a %la#oa01o *o C@*i&o Ci;il *% 1N1I"
A i'-apa-i*a*% *%;% s% o!i-ial(%'t% %-o'J%-i*a po (%io *o po-%*i(%'to *%
i't%*i01o, p%;isto 'os ats" 11== a 11>I *o CPC"
A doutrina admite, ainda, uma incapacidade natural, quando a enfermidade ou
deficincia no se encontra judicialmente declarada. Nesse caso, admite-se a
invalidao do ato praticado pelo incapaz no oficialmente interditado, se ficarem
demonstrados: o prejuzo ao incapaz e a m-f da outra parte.
bom lembrar ainda que, declarada judicialmente a incapacidade, no devem ser
considerados vlidos os atos praticados pelo incapaz mesmo nos intervalos de perfeita lucidez.

."1"5" Os /+%6 (%s(o po -a+sa ta'sit@ia6 '1o p+*%%( %<pi(i a s+a ;o'ta*%"

So considerados absolutamente incapazes aqueles que, em razo de uma causa
temporria (ou permanente, claro) estejam impedidas de manifestar vontade.
o caso da pessoa vtima de uma intoxicao fortuita, ou em estado de coma, em
virtude de acidente de veculo.

Questo de concurso: E como fica a situao do surdo-mudo incapaz de manifestar
vontade?

No estando previsto em inciso autnomo, como ocorria no Cdigo revogado, ainda
assim, ele poder ser considerado absolutamente incapaz, caso se enquadre em qualquer das
hipteses do art. 3, especialmente a do inc. III.

Questo de concurso: a senilidade causa de incapacidade?

No.
A senilidade, entendida nesse contexto como a idade muito avanada, no gera
incapacidade civil.
Diferentemente, outrossim, a situao da pessoa de idade avanada que tambm
apresente problema de sade mental apto a justificar a sua interdio.

."." I'-apa-i*a*% %lati;a"


O Cdigo de 1916, em seu art. 6
O
, considerava incapazes, relativamente a certos atos ou
maneira de os exercer:

a) os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 21 (vinte e um) anos;
b) os prdigos;
c) os silvcolas.

Consoante a diretriz do Novo Cdigo Civil, so incapazes, relativamente a certos atos, ou
" maneira de os exercer

:

."."1" Os (aio%s *% *%$%ss%is % (%'o%s *% *%$oito a'os"

Tata-s% *os (%'o%s pF#%%s"

."."." Os 9#ios Ja#it+ais6 os ;i-ia*os %( t@<i-os6 % os /+%6 po *%!i-i:'-ia (%'tal6
t%'Ja( o *is-%'i(%'to %*+$i*o"

Muito cuidado com este dispositivo.
A embriaguez, o vcio de txico e a deficincia, consideradas como causas de
incapacidade relativa, neste caso, REDUZEM, mas no ANIQUILAM a capacidade de
discernimento.
Se privarem totalmente o agente de capacidade de conscincia e orientao, como na
embriaguez patolgica ou toxicomania grave (dependncia qumica total) configurar-se-
incapacidade absoluta, na forma do art. 3, II.

."."5" Os %<-%p-io'ais6 s%( *%s%';ol;i(%'to (%'tal -o(pl%to"

So consideradas relativamente incapazes as pessoas dotadas de desenvolvimento
mental incompleto, como os portadores da sndrome de Down (pessoas especiais que, com
muito amor e carinho em sua educao, merecem todo o nosso respeito, e podem perfeitamente
atuar social e profissionalmente).

."."E" Os p@*i&os"


A prodigalidade um desvio comportamental por meio do qual o indivduo
desordenadamente dilapida o seu patrimnio, podendo reduzir-se misria.
Para a sua prpria proteo (e para evitar que bata s portas de um parente ou do
Estado), o prdigo poder ser interditado.
Segundo a legislao em vigor, a curatela do pr.digo somente o privar/ de, sem curador,
emprestar, transigir, dar %uitao, alienar, &ipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar,
em geral, atos %ue no sejam de mera administrao (art. 1782, CC-02).

Questo de Concurso: Para casar, o curador do prdigo deve ser ouvido?

Como o casamento deflagra tambm efeitos patrimoniais, o seu curador deve manifestar-
se, no para interferir na escolha afetiva, mas para opinar acerca do regime de bens escolhido.

."."C" Al&+(as pala;as so#% a -apa-i*a*% 2+,*i-a *os sil;,-olas"

A disciplina normativa do ndio (evite falar silvcola), que no Cdigo de 1916 mereceu
assento entre os relativamente incapazes, passou a ser remetida legislao especial (art. 4,
pargrafo nico, CC-02), que disciplina autonomamente a matria (cf. especialmente a Lei n.
5371 de 05 de dezembro de 1967, e a Lei n. 6001 de 19 de dezembro de 1973 - Estatuto do
ndio).
Confira o que dispe o art. 8 do Estatuto do ndio
9
:
Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa
estranha comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar
competente.
Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele
conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso
dos seus efeitos.

9
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

."5" S+pi(%'to *a I'-apa-i*a*% 3R%p%s%'ta01o % Assist:'-ia4"

O suprimento da incapacidade absoluta d-se atravs da representao, e o da
incapacidade relativa, por meio da assist!ncia.
Cuida-se de institutos protetivos dos incapazes.

5" E(a'-ipa01o

A menoridade, luz do Novo Cdigo Civil, cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando
a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil (art.5)
10
.
Vale lembrar que esta reduo para os 18 anos repercutiu em alguns ramos do Direito,
como no Direito Processual Civil e no Direito Processual Penal.
O STJ, nesse contexto, j firmou entendimento no sentido de que a reduo da
maioridade civil no implica cancelamento automtico da penso alimentcia:
PENSO ALIMENTCIA. MAIORIDADE. FILHO.
Trata-se de remessa pela Terceira Turma de recurso em ao revisional de alimentos em que a
controvrsia cinge-se em saber se, atingida a maioridade, cessa automaticamente ou no o
dever de alimentar do pai em relao ao filho. Prosseguindo o julgamento, a Seo, por maioria,
proveu o recurso, entendendo que, com a maioridade do filho, a penso alimentcia no pode
cessar automaticamente. O pai ter de fazer o procedimento judicial para exonerar-se ou no da
obrigao de dar penso ao filho. Explicitou-se que completar a maioridade de 18 anos no
significa que o filho no ir depender do pai. Precedentes citados: REsp 347.010-SP, DJ
10/2/2003, e REsp 306.791-SP, DJ 26/8/2002. REsp 442.502-SP, Rel. originrio Min. Castro
Filho, Rel. para acrdo Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em 6/12/2004.
E mais:
ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. EXONERAO AUTOMTICA DA PENSO.
INADMISSIBILIDADE.

10
No CC-16, art. 9.: Aos vinte e um anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o
indivduo para todos os atos da vida civil.

Com a maioridade, extingue-se o poder familiar, mas no cessa, desde logo, o dever de
prestar alimentos, fundado a partir de ento no parentesco.
vedada a exonerao automtica do alimentante, sem possibilitar ao alimentando a
oportunidade de manifestar-se e comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a prpria
subsistncia.
Precedentes do STJ.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 739.004/DF, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em
15.09.2005, DJ 24.10.2005 p. 346)
Na mesma vereda:

HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. ALIMENTOS. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
consolidou-se no sentido de que a maioridade dos filhos no acarreta a exonerao automtica
da obrigao de prestar alimentos. Ordem denegada.
(HC 55.065/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.10.2006, DJ
27.11.2006 p. 271)

Habeas corpus. Priso civil. Execuo de alimentos. Precedentes da Corte.
1. O habeas corpus, na linha da jurisprudncia da Corte, no constitui via adequada para o
exame aprofundado de provas indispensveis verificao da capacidade financeira do paciente
para pagar os alimentos no montante fixado.
2. A maioridade do credor dos alimentos no exonera, por si s, a obrigao do devedor.
3. A propositura de ao revisional de alimentos no impede a priso civil do devedor de
alimentos.
4. "O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs
prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo"
(Smula n 309/STJ - atual redao aprovada em 22/3/06 pela Segunda Seo).
5. Ordem concedida em parte.
(HC 55.606/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado
em 05.09.2006, DJ 13.11.2006 p. 240)

Firmado o entendimento de que o cancelamento da penso no automtico, o prprio
STJ, em 2005, admitiu que a exonerao pudesse se dar no bojo de outros processos de famlia,
no exigindo necessariamente propositura de ao exoneratria:

STJ - /+ata-!%ia6 15 *% a#il *% .00C
0N)5= - Pai '1o p%-isa %'ta -o( 'o;o po-%sso paa *%i<a *% pa&a p%'s1o a
!ilJa (aio

Deciso unnime tomada com base em voto da ministra Nancy Andrighi, presidente da
Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, definiu que, para deixar de pagar penso
alimentcia, o pai no necessita entrar com uma ao autnoma prpria. Pode fazer o pedido
nesse sentido at mesmo dentro do processo de investigao de paternidade cumulada com
alimentos movida contra ele pela filha maior.

A deciso do STJ foi tomada durante o julgamento de um recurso especial oriundo de Minas
Gerais em que o contador S. B., de Belo Horizonte, foi condenado a pagar trs salrios
mnimos de penso sua filha maior, T. C. da C., universitria de 24 anos. Julgada
procedente pelo Tribunal de Justia do Estado a ao de investigao de paternidade
cumulada com alimentos, o pai efetuou o pagamento das prestaes alimentcias, mas
requereu a exonerao do pagamento em razo de a filha j haver atingido a maioridade,
estando, portanto, extinto o ptrio poder.

O pedido do pai foi negado em razo de o TJ/MG haver entendido que, para exonerar-se do
dever de pagar a penso alimentcia sua filha maior, o pai teria que entrar com uma ao
prpria, autnoma, em que fosse permitida a ambas as partes a produo de ampla prova. O
pai alega que o dever de prestar alimentos que lhe foi imposto tem por nico fundamento o
fato de sua filha ser menor de idade poca da deciso judicial que lhe reconheceu o direito,
condio que se alterou, pois hoje, j com 24 anos, atingida a maioridade, no mais faz jus
aos alimentos.

Ao acolher em parte o recurso do pai, a relatora do processo, ministra Nancy Andrighi, afastou
o impedimento encontrado pelo tribunal mineiro. Para a ministra, cujo voto foi acompanhado
integralmente pelos ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Carlos Alberto Menezes Direito e
Castro Filho, o pai tem o direito de requerer a exonerao do dever de prestar alimentos em
qualquer ao, podendo faz-lo, inclusive, como no caso, no processo de investigao de
paternidade cumulada com alimentos, que lhe foi movido pela filha maior.

Viriato Gaspar

Mais recentemente, frise-se, a Smula 358 afastou quaisquer dvidas quanto
necessidade de se demonstrar a ausncia de fundamento para a prestao alimentar que, como
visto, no desaparece pelo simples fato de se atingir a maioridade:


SF(+la) 5C>
O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a
maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio,
ainda que nos prprios autos.

Seguem outros julgados importantes para o seu estudo:

RECURSO ESPECIAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO
ALIMENTANDO. MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE PARA RECORRER.
O Ministrio Pblico no detm legitimidade para recorrer contra deciso em que se
discute alimentos quando o alimentando houver alcanado a maioridade.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 712.175/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em
18.10.2005, DJ 08.05.2006 p. 222)

RECURSO ESPECIAL. EXONERAO AUTOMTICA. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO
ALIMENTANDO. ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA RECORRER.
1. Carece ao Ministrio Pblico legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o
dever de prestar alimentos em razo do alimentando ter alcanado a maioridade, mormente se
este tem advogado constitudo nos autos.
2. Recurso especial no conhecido.
(REsp 982.410/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em
06.12.2007, DJ 17.12.2007 p. 217)

CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. AO DE ALIMENTOS. AUTORIA.
MINISTRIO PBLICO. MENOR. PTRIO PODER DA GENITORA CONFIGURADO. ILEGITIMIDADE
ATIVA. LEI N. 8.069/1990, ART. 201, III. I. Resguardado o ptrio poder da genitora, no se
reconhece legitimidade ativa ao Ministrio Pblico para a propositura de ao de alimentos.
Precedentes. II. Recurso especial conhecido, mas desprovido. (REsp 1072381/MG, Rel. Ministro
ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 24/03/2009, DJe 11/05/2009)

Direito civil e processual civil. Famlia. Recurso especial. Ao revisional de alimentos.

Homologao de acordo em sentena sem manifestao prvia do Ministrio Pblico. Prejuzo da
criana evidenciado. Anulao dos atos processuais. - Legitimado que , o Ministrio Pblico,
para velar pelo interesse do incapaz, e considerado o notrio prejuzo alimentada com a
reduo dos alimentos, no acordo homologado em Juzo, sem a presena e tampouco a
manifestao prvia do fiscal da lei, deve ser anulado o processo, a partir da audincia em que
prolatada a sentena homologatria de acordo, prosseguindo-se nos moldes do devido processo
legal. - Para alm da circunstncia provocada pelo desemprego na vida propriamente dita
daquele que presta os alimentos, propagam-se os reflexos incidentes diretamente sobre aquele
que os recebe, ante a utilizao em larga escala do emprego informal no mercado de trabalho; a
denominada relao sem vnculo empregatcio repercute diretamente na forma de comprovao
da renda do alimentante, que poder, de diversas maneiras, esgueirar-se pelas beiradas da
informalidade para eximir-se da obrigao alimentar, sob alegao de desemprego. Recurso
especial provido, para anulao do processo, a partir da audincia em que homologado o acordo
por sentena que reduziu os alimentos, considerado o princpio do melhor interesse da criana.
(REsp 1058689/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 12/05/2009,
DJe 25/05/2009)

A ttulo de complementao, na seara do Direito da Criana e do Adolescente, h tambm
deciso do E. STJ no sentido de que a reduo da maioridade no interferiu no ECA, no que
tange medida de internao imposta ao adolescente infrator:

HABEAS CORPUS. ECA. INTERNAO. LIBERAO COMPULSRIA. IDADE LIMITE, 21 ANOS.
NOVO CDIGO CIVIL. REDUO DA IDADE DA CAPACIDADE CIVIL.
DESINFLUNCIA NA MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL.
RESTRIO. ATIVIDADES EXTERNAS. INOCORRNCIA.
1. O Novo Cdigo Civil, ao reduzir a idade da capacidade civil, no revogou o artigo 121,
pargrafo 5, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que fixa a idade de 21 anos para a
liberao compulsria do infrator.
2. Ajustada a execuo da medida scio-educativa de internao ao artigo 121, pargrafo 5, da
Lei n 8.069/90, no h falar em constrangimento ilegal (Precedentes da Corte).
3. Conquanto o artigo 120 da Lei 8.069/90 dispense autorizao do juiz para a realizao de
atividades externas pelo menor sujeito medida scio-educativa de semiliberdade, tal no
implica a exonerao do magistrado do seu dever legal de presidir o bom cumprimento do
comando da sentena, adequando a medida scio-educativa s peculiaridades do menor e ao

prprio ato infracional por ele perpetrado (Precedentes da Corte).
4. Writ denegado.
(HC 28.332/RJ, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 28.09.2004,
DJ 01.02.2005 p. 613)

No mbito da Previdncia Social, a reduo da maioridade civil no implicou a negao do
direito de percepo assegurado pela lei previdenciria, por ser norma especial.

Nessa linha, o Prof. HARILSON ARAJO:

"Assim, pela anlise dos dispositivos em questo, em matria de regime geral de
benefcios de previdncia do sistema do INSS, os filhos e os irmos de qualquer condio que
estejam sob a dependncia econmica do segurado, salvo se emancipados, somente perdem a
qualidade de beneficirios ao completarem 21 anos de idade.
11

E tambm o enunciado 3 da I Jornada de Direito Civil:

3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no
altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia
econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em
legislao especial.

Finalmente, neste ponto, uma pergunta no quer calar.

S%ia poss,;%l a't%-ipa-s% a a/+isi01o *a -apa-i*a*% pl%'aS

A resposta positiva: possvel, por meio da emancipao.

Vale lembrar que a emancipao repercute no mbito do poder familiar, e,
consequentemente, pode interferir tambm na obrigao de prestar alimentos, como, inclusive,
j decidiu o STJ:

Priso civil. Dbito alimentar. Emancipao do alimentando.

11
http://www.portalbrasil.net/2004/colunas/direito/abril_01.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

I. - A emancipao do alimentando e a declarao deste dando quitao das verbas alimentares
vencidas constitui prova de no haver motivo para manter-se a priso civil do paciente.
II. - Ordem de habeas corpus concedida.

(HC 30.384/RS, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em
18.11.2003, DJ 15.12.2003 p. 301

A emancipao poder ser:

a) voluntria;
b) judicial;
c) legal.

A emancipao volunt/ria ocorre pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do
outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, desde que o
menor haja completado dezesseis anos (art. 5., pargrafo nico, I, primeira parte, CC-02).
A emancipao ato irrevogvel, mas os pais podem ser responsabilizados
solidariamente pelos danos causados pelo filho que emanciparam. Esse o entendimento mais
razovel, em nossa opinio, para que a vtima no fique sem qualquer ressarcimento.
A emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, se o menor contar
com dezesseis anos completos (art. 5, pargrafo nico, I, segunda parte, CC-02).
Posto isso, passaremos a analisar as hipteses de emancipao legal.
A primeira hiptese o casamento (art. 5, pargrafo nico, II, CC-02 e art. 9, 1, II,
CC-16). Recebendo-se em matrimnio, portanto, antecipam a plena capacidade jurdica, mesmo
que venham a se separar ou a se divorciar depois.
Um dado relevante a ser destacado que, segundo o Cdigo Civil, excepcionalmente,
ser permitida a convolao de npcias por aquele que ainda no alcanou a idade mnima legal
(art. 1520, CC-02), em caso de gravidez ou para evitar a imposio ou o cumprimento de pena
criminal.

OBS.: Confronte a Lei n. 11.106 de 2005, que revogou o dispositivo do CP autorizador da
extino da punibilidade pelo casamento, e o art. 1520 do CC. Em sala de aula, em

momento oportuno, faremos esta importante anlise, inclusive em face das suas implicaes
com o Direito de Famlia.

Em seguida, prev a lei como causa de emancipao legal o exerccio de emprego pblico
efetivo (art. 5, pargrafo nico, III, CC-02 e art. 9, 1, III, CC-16), embora dificilmente a lei
admita o provimento efetivo em cargo ou emprego pblico antes dos 18 anos.
Tambm a colao de grau em curso de ensino superior causa legal de emancipao
(art. 5, pargrafo nico, IV, CC-02 e art. 9, 1, IV, CC-16). Situao tambm de difcil
ocorrncia, para os menores de 18 anos. Voc j imaginou colar grau, em seu curso de Direito,
antes dos dezoito anos?
Finalmente, justifica a emancipao o estabelecimento civil ou comercial, ou a existncia
de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos
tenha economia prpria (art. 5, pargrafo nico, V, CC-02 e art. 9, 1, V, CC-16).
Interessante a questo do menor com dezesseis anos completos emancipado por fora
de uma relao de emprego. Trata-se de previso legal inovadora. Nesse caso, entendemos
que, ainda que venha a ser demitido, no retorna situao de incapacidade, em respeito ao
princpio da segurana jurdica.

OBS.: Vale a pena conferir o Enunciado 530 da VI Jornada de Direito Civil, que aborda os temas
"emancipao e "ECA:
E'+'-ia*o C50 A emancipao, por si s, no elide a incidncia do Estatuto da Criana e do
Adolescente.

E" E<ti'01o *a P%ssoa Nat+al"

E"1" No0Q%s G%ais

Termina a existncia da pessoa natural com a morte (art. 6, CC-02, art. 10, CC-16).

A parada do sistema cardiorrespiratrio com a cessao das funes vitais indica o
falecimento do indivduo. Tal aferio, permeada de dificuldades tcnicas, dever ser feita por
mdico, com base em seus conhecimentos clnicos e de tanatologia.
A irreversibilidade da morte enceflica a torna um critrio de determinao do bito
cientificamente mais preciso
12
.
Mas a matria reveste-se de alta complexidade.

E"." Mot% P%s+(i*a"

O Novo Cdigo Civil admite a morte presumida, %uanto aos ausentes, nos casos em %ue a
lei autoriza a abertura da sucesso de$initiva 0art. 1., 22345).
Mas a declarao de morte presumida no ocorre apenas em caso de ausncia.
A lei enumera outras hipteses, em seu art. 7, I e II:

*rt. 67 3 Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de aus!ncia-
8 9 se $or extremamente prov/vel a morte de %uem estava em perigo de vida:
88 9 se algum, desaparecido em campan&a ou $eito prisioneiro, no $or encontrado at
dois anos ap.s o trmino da guerra.
Par/gra$o #nico 9 * declarao de morte presumida, nesses casos, somente poder/ ser
re%uerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena $ixar a data
prov/vel do $alecimento'.

Tais hipteses tambm devero ser formuladas em procedimento especfico de
justificao, aplicando-se a Lei de Registros Pblicos, no que couber.

E"5" Mot% Si(+ltT'%a 3Co(oi:'-ia4"

A situao jurdica da comorincia vem prevista no art. 8 do CC-02 (art. 11, CC-16), nos
seguintes termos:

12
MARIA HELENA DINIZ observa que a noo comum de morte tem sido a ocorr!ncia de parada cardaca
prolongada e a aus!ncia de respirao, ou seja, a cessao total e permanente da $unes vitais, mas,
para e$eito de transplante, tem a lei considerado a morte ence$/lica, mesmo %ue os demais .rgos
estejam em pleno $uncionamento, ainda %ue ativados por drogas' 0; <stado *tual do =iodireito', >o
Paulo- >araiva, 544?, p/gs. 5113516)..

*rt. @. 9 >e dois ou mais indivduos $alecerem na mesma ocasio, no se podendo
averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir3se3o
simultaneamente mortos'.

Fique atento: esta regra somente aplicvel, se no se puder precisar os instantes das
mortes.
No caso de no se poder precisar a ordem cronol.gica das mortes dos comorientes, a lei
firmar a presuno de &averem $alecido no mesmo instante, o que acarreta importantes
conseqncias prticas: a#%(-s% -a*%ias s+-%ss@ias a+tU'o(as % *isti'tas6 *% (a'%ia
/+% +( -o(oi%'t% '1o J%*a *o o+to"
Como diz BEVILQUA (in Comentrios...cit. acima, pg. 207):

"Na falta de qualquer elemento de prova, o que a razo diz que no se pode afirmar
qual das pessoas faleceu primeiro, e, conseqentemente, nenhum direito fundado na
procedncia da morte pode ser transferido de uma para a outra.

Finalmente, vale lembrar que as mortes, em tese, podem ocorrer em locais distintos.
A ttulo meramente ilustrativo (pois ocorrido em outro Pas), veja este caso noticiado
pelo Portal do Terra:

2asal morre na mesma &ora em acidentes di$erentes

Dois jovens namorados do noroeste da Itlia morreram neste fim de semana em dois acidentes
de trnsito diferentes ocorridos na mesma hora, de acordo com os meios de comunicao locais.
Mauro Monucci, 29 anos, morreu por volta da meia-noite de sbado quando sua moto, de alta
cilindrada, chocou-se contra um poste em um cruzamento nos arredores do Palcio dos Esportes
de Forli. O jovem morreu quando era levado numa ambulncia ao hospital, segundo a edio
digital do jornal La Repubblica.
Praticamente ao mesmo tempo, o carro de sua namorada, Simona Acciai, 27 anos, saiu da
estrada em uma rea perifrica da cidade e caiu em um fosso. Simona morreu na hora.
Os telefonemas para os servios de emergncia para alertar sobre os dois acidentes foram feitos
com poucos minutos de diferena, mas as autoridades s perceberam que as vtimas eram um

casal ao verificar em seus documentos que os dois tinham o mesmo endereo.
Frente ao caso inusitado, a magistratura local ordenou a realizao de autpsias nos dois
corpos.
EFE
Agncia Efe - Todos os direitos reservados. proibido todo tipo de reproduo sem autorizao
escrita da Agncia Efe S/A.

http://noticias.terra.com.br/mundo/interna/0,,OI984767-EI294,00.html

Imaginem a confuso jurdica que poderia ocorrer se fossem casados, e se o evento ocorresse
no Brasil...

Bibliografia utilizada: No;o C+so *% Di%ito Ci;il Pat% G%al ;ol" 1" Pa#lo Stol$%
Ga&lia'o % Ro*ol!o Pa(plo'a FilJo6 E*" Saai;a (www.saraivajur.com.br ou
www.editorajuspodivm.com.br).

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C" Po&a(a *% Di%ito Ci;il *o I't%'si;o I

1" Pat% G%al
1.1. Personalidade Jurdica
1.2. Nascituro
1.3. Pessoa Fsica (Natural)
1.4. Direitos da Personalidade
1.5. Domiclio
1.6. Pessoa Jurdica
1.7. Teoria do Fato Juridico
1.8. Negcio Jurdico (Planos de Existncia, Validade e Eficcia)
1.9. Defeitos do Negcio Jurdico
1.10. Prescrio e Decadncia

." O#i&a0Q%s
2.1. A Relao Obrigacional na perspectiva do Direito Civil
Constitucional
2.2. Classificao Bsica e Classificao Especial das Obrigaes
(principais tipos)
2.3. Teoria do Pagamento
2.4. Principais Formas Especiais de Pagamento
2.5. Transmissibilidade da Obrigao (Cesso de Dbito, de Crdito e de
Contrato)
2.6. Mora
2.7. Clusula Penal
2.8. Teoria do Inadimplemento

5" Di%ito *% Fa(,lia %( P%sp%-ti;a Co'stit+-io'al

3.1. Introduo Constitucional ao Direito de Famlia
3.2. Casamento
3.3. Impedimentos Matrimoniais e Causas Suspensivas
3.4. Invalidade do Casamento e Casamento Putativo
3.5. Regimes de Bens
3.6. Guarda de Filhos
3.7. Parentesco
3.8. Separao Judicial e Divrcio (A Emenda do Divrcio e o seu
Impacto em nosso Sistema Jurdico)
3.9. Alimentos e Responsabilidade Civil nas Relaes de Famlia
3.10. Filiao: Novas Perspectivas da Paternidade. Paternidade
Socioafetiva. Paternidade Alimentar. Multiparentalidade

I" T%<tos Co(pl%(%'ta%s

TEXTO COMPLEMENTAR 01 AUSNCIA

A ausncia , antes de tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu
domiclio, sem deixar qualquer notcia.
Visando a no permitir que este patrimnio fique sem titular, o legislador traou o
procedimento de transmisso desses bens (em virtude da ausncia) nos arts.463 a 484 do CC-
16 (correspondente aos arts. 22 a 39 do novo CC), previsto ainda pelos arts. 1159 a 1169 do
vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro.
E por se tratar de matria minuciosamente positivada, sugerimos ao nosso estimado
aluno a leitura atenta das prprias normas legais.

O CC-02 reconhece a ausncia como uma morte presumida, em seu art.6, a partir do
momento em que a lei autorizar a abertura de sucesso definitiva, consoante vimos em sala de
aula.
Para se chegar a este momento, porm, um longo caminho deve ser cumprido, como a
seguir veremos.

a) Curadoria dos Bens do Ausente.

A requerimento de qualquer interessado direto ou mesmo do Ministrio Pblico, ser
nomeado curador, que passar a gerir os negcios do ausente at o seu eventual retorno.
Na mesma situao se enquadrar aquele que, tendo deixado mandatrio, este ltimo se
encontre impossibilitado, fsica ou juridicamente (quando seus poderes outorgados forem
insuficientes), ou simplesmente no tenha interesse em exercer o mnus.
Observe-se que esta nomeao no discricionria, estabelecendo a lei uma ordem legal
estrita e sucessiva, no caso de impossibilidade do anterior, a saber:
1) o cnjuge do ausente, se no estiver separado judicialmente, ou de fato por
mais de dois anos antes da declarao da ausncia;
2) pais do ausente (destaque-se que a referncia somente aos genitores, e
no aos ascendentes em geral);
3) descendentes do ausente, preferindo os mais prximos aos mais remotos
4) qualquer pessoa escolha do magistrado.

b) Sucesso Provisria.

Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante
ou procurador, em se passando trs anos
13
, podero os interessados requerer que se declare a
ausncia e se abra provisoriamente a sucesso.
Por cautela, cerca-se o legislador da exigncia de garantia da restituio dos bens, nos
quais os herdeiros se imitiram provisoriamente na posse, mediante a apresentao de penhores
ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos, valendo-se destacar, inclusive, que o 1
do art. 30 estabelece que aquele "%ue tiver direito " posse provis.ria, mas no puder prestar a
garantia exigida neste artigo, ser/ excludo, mantendo3se os bens %ue l&e deviam caber sob a

13
Esta segunda hiptese se limita previso do art. 23 do CC-02: "Tambm se declarar a ausncia, e se
nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira, ou no possa exercer ou
continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes

administrao do curador, ou de outro &erdeiro designado pelo juiz, e %ue preste essa
garantia
14
.
Esta razovel cautela de exigncia de garantia excepcionada, porm, em relao aos
ascendentes, descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua condio de herdeiros ( 2 do
art.30), o que pode ser explicado pela particularidade de seu direito, em funo dos outros
sujeitos legitimados para requerer a abertura da sucesso provisria
15
, ao qual se acrescenta o
Ministrio Pblico, por fora do 1 do art.28 do CC-02.
Em todo caso, a provisoriedade da sucesso evidente na tutela legal, haja vista que
expressamente determinado, por exemplo, que os "imveis do ausente s se podero alienar
no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa
(art.31), bem como que "antes da partil&a, o juiz, %uando julgar conveniente, ordenar/ a
converso dos bens m.veis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em im.veis ou em ttulos
garantidos pela Anio (art.29).
Um aspecto de natureza processual da mais alta significao, na idia de preservao, ao
mximo, do patrimnio do ausente, a estipulao, pelo art.28, do prazo de 180 dias para
produo de efeitos da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria, aps o que,
transitando em julgado, proceder-se- abertura do testamento, caso existente, ou ao
inventrio e partilha dos bens, como se o ausente tivesse falecido.
Com a posse nos bens do ausente, passam os sucessores provisrios a representar ativa
e passivamente o ausente, o que lhes faz dirigir contra si todas as aes pendentes e as que de
futuro quele foram movidas.
Na forma do art. 33, os herdeiros empossados, se descendentes, ascendentes ou
cnjuges tero direito subjetivo a todos os frutos e rendimentos dos bens que lhe couberem, o
que no acontecer com os demais sucessores, que devero, necessariamente, capitalizar
metade destes bens acessrios, com prestao anual de contas ao juiz competente.
Se, durante esta posse provisria, porm, se prova o efetivo falecimento do ausente,
converter-se- a sucesso em definitiva, considerando-se a mesma aberta, na data
comprovada, em favor dos herdeiros que o eram quele tempo. Isto, inclusive, pode gerar
algumas modificaes na situao dos herdeiros provisrios, uma vez que no se pode descartar

14
Ressalve-se, todavia, que o art. 34 do CC-02 admite que o "excludo, segundo o art. B4, da posse
provis.ria poder/, justi$icando $alta de meios, re%uerer l&e seja entregue metade dos rendimentos do
%uin&o %ue l&e tocaria.
15
*rt. 56. Para o e$eito previsto no artigo antecedente, somente se consideram interessados-
8 9 o cCnjuge no separado judicialmente:
88 9 os &erdeiros presumidos, legtimos ou testament/rios:
888 9 os %ue tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte:
8D 9 os credores de obrigaes vencidas e no pagas.'

a hiptese de haver herdeiros sobreviventes na poca efetiva do falecimento do desaparecido,
mas que no mais estavam vivos quando do processo de sucesso provisria.

c) Sucesso Definitiva.

Por mais que se queira preservar o patrimnio do ausente, o certo que a existncia de
um longo lapso temporal, sem qualquer sinal de vida, refora as fundadas suspeitas de seu
falecimento.
Por isto, presumindo efetivamente o seu falecimento, estabelece a lei o momento prprio
e os efeitos da sucesso definitiva.
De fato, dez anos aps o trnsito em julgado da sentena de abertura de sucesso
provisria, converter-se- a mesma em definitiva o que, obviamente, depender de
provocao da manifestao judicial para a retirada dos gravames impostos podendo os
interessados requerer o levantamento das caues prestadas.
Esta plausibilidade maior do falecimento presumido reforado, em funo da expectativa
mdia de vida do homem, admitindo o art. 38 a possibilidade de requerimento da sucesso
definitiva, "provando3se %ue o ausente conta oitenta anos de idade, e %ue de cinco datam as
#ltimas notcias dele.

d) Retorno do Ausente

Admite a lei a possibilidade de ausente retornar.
Se este aparece na fase de arrecadao de bens, no h qualquer prejuzo ao seu
patrimnio, continuando ele a gozar plenamente de todos os seus bens.
Se j tiver sido aberta a sucesso provisria, a prova de que a ausncia foi voluntria e
injustificada, faz com que o ausente perca, em favor do sucessor provisrio, sua parte nos frutos
e rendimento (art.33, pargrafo nico). Em funo, porm, da provisoriedade da sucesso, o
seu reaparecimento, faz cessar imediatamente todas as vantagens dos sucessores imitidos na
posse, que ficam obrigados a tomar medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a
seu titular (art.36)
Se a sucesso, todavia, j for definitiva, ter o ausente o direito aos seus bens, se ainda
inclumes, no respondendo os sucessores havidos pela sua integridade, conforme se verifica no
art. 39, nos seguintes termos:

"Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da
sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou
estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-
rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados
houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no
regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens
arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se
localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio,
quando situados em territrio federal.

OBS. Olhe que interessante:

Situao interessante diz respeito ao efeito dissolutrio do casamento, decorrente da
ausncia, admitido pelo novo Cdigo Civil, em seu art. 1571 1
o
:
E ?
o
; casamento v/lido s. se dissolve pela morte de um dos cCnjuges ou pelo
div.rcio, aplicando3se a presuno estabelecida neste 2.digo %uanto ao ausente.

Fonte: Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral, vol. I Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo
Pamplona Folho (Ed. Saraiva).

TEXTO COMPLEMENTAR 02 VISO DO CDIGO CIVIL

Outro texto que recomendamos o do Po!" Mi&+%l R%al%, disponvel no site do Jus Navigandi
(http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718), intitulado "Viso do Cdigo Civil, em que
se estudam os princpios bsicos do Cdigo Civil de 2002: %ti-i*a*%6 op%a#ili*a*%6
so-iali*a*%"

Vale a pena conferir!

TEXTO COMPLEMENTAR 03 MORTE PRESUMIDA

Finalmente, segue texto gentilmente cedido pelo brilhante jurista e querido amigo Po!" I'8-io
*% Ca;alJo N%to)

A MORTE PRESUMIDA COMO CAUSA DE DISSOLUO DO CASAMENTO
16

Incio de Carvalho Neto
*

O novo Cdigo Civil, no art. 1.571, 1., passou a admitir a presuno de morte
como causa de dissoluo do casamento
17
. Contraria, assim, o que dispunha o art. 315,
pargrafo nico, do Cdigo de 1916, que expressamente exclua a morte presumida como causa
de dissoluo do matrimnio. Ou seja, por mais duradoura que fosse a ausncia, no tinha ela o
condo de dissolver o casamento
18
. Com a revogao deste dispositivo pelo art. 54 da Lei do
Divrcio, e no tratando esta expressamente do tema, entenderam alguns autores ser possvel a
dissoluo do matrimnio pela morte presumida
19
.

16
Texto que nos foi gentilmente cedido por este grande amigo e brilhante professor de Direito Civil.
*
Especialista em Direito Penal e Processual Penal pela Unipar. Mestre em Direito Civil pela Universidade
Estadual de Maring UEM. Doutorando em Direito Civil pela Universidade de So Paulo USP. Professor
de Direito Civil da Unifil, da Faccar, da Escola do Ministrio Pblico e da Escola da Magistratura do Paran.
Promotor de Justia no Paran. Autor dos livros S%paa01o % *i;@-io) t%oia % p8ti-a, ed. Juru, 5.
edio; Apli-a01o *a p%'a, ed. Forense, 2. edio; R%spo'sa#ili*a*% *o Esta*o po atos *% s%+s
a&%'t%s, ed. Atlas; A01o *%-laat@ia *% -o'stit+-io'ali*a*%, ed. Juru, 2. edio; A#+so *o
*i%ito, ed. Juru, 3. edio; E<ti'01o i'*i%ta *as o#i&a0Q%s, ed. Juru, 2. edio; No;o C@*i&o
Ci;il -o(paa*o % -o(%'ta*o, ed. Juru, em 7 volumes (alguns em 2. edio); R%spo'sa#ili*a*%
-i;il 'o *i%ito *% !a(,lia, ed. Juru; e de diversos artigos publicados em diversas revistas jurdicas. E-
mail do autor: inaciocarvalho@onda.com.br.
17
" 1. O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se
a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente. Igualmente dispe o Cdigo Civil argentino,
com a redao da Lei n. 23.515/87, com a diferena de que a dissoluo s ocorre com o novo
casamento: *rt. 5?B 3 <l vnculo matrimonial se disuelve- ?) por la muerte de uno de los esposos: 5) por
el matrimonio %ue contrajere el c.nFuge del declarado ausente com presunci.n de $allecimiento: B) por
sentencia de divorcio vincular'). Da mesma forma o Cdigo Civil italiano: 1G. Huovo matrimonio del
coniuge. 9 +ivenuta eseguibile la sentenza c&e dic&iara la morte presunta, il coniuge puI contrarre nuovo
matrimonio'. Igualmente dispunha o art. 59 do Projeto de Orlando Gomes.
18
Observe-se o quanto perniciosa era a regra: imagine-se a hiptese de pessoa recm-casada, ainda
nova, desaparecendo em seguida seu cnjuge. Ficaria essa pessoa para o resto da vida impossibilitada de
se casar novamente, tendo em vista a impossibilidade do divrcio poca.
19
"Ainda que se efetuasse a sucesso definitiva, com a presuno de morte, no se considerava
dissolvido o casamento, de sorte que o cnjuge presente no podia contrair novo casamento. A&oa6

No obstante, entendemos que a morte presumida no tinha este condo. Posto
que no repetida expressamente a proibio do dispositivo revogado do Cdigo Civil, no se
podia requerer a declarao de dissoluo do vnculo matrimonial por morte presumida de um
dos cnjuges, j que o instituto da morte presumida se referia exclusivamente sucesso dos
bens deixados pelo ausente
20
. Necessrio se fazia, portanto, que o cnjuge promovesse o
divrcio, o que lhe seria, inclusive, mais fcil, j que o divrcio direto depende apenas de dois
anos de separao de fato, ao passo que, para a configurao da morte presumida,
ordinariamente, se faz necessria a ausncia por dez anos (art. 1.167, inciso II, do Cdigo de
Processo Civil). Talvez por esta razo no tenha o legislador repetido a norma do revogado art.
315 do Cdigo Civil. Naquele, como no se aceitava o divrcio a vnculo, era necessrio deixar
expresso que tambm no se aplicaria a presuno de morte. A partir da Lei n. 6.515/77,
institudo o divrcio, dificilmente algum se utilizaria desta presuno para dissolver o vnculo
conjugal. Ademais, como lembrava Yussef Said CAHALI, "ausente qualquer proviso legal que o
autorize, continua inexistindo qualquer ao direta para a declarao da ruptura do vnculo
matrimonial devido ausncia declarada ou presumida do cnjuge; nem esta ausncia, ainda
que declarada judicialmente, tem o condo de produzir ipso jure a dissoluo do matrimnio
21
.
Mas o novo Cdigo Civil altera esta situao, decretando, no art. 1.571, 1., a
dissoluo do casamento pela ausncia do outro cnjuge em deciso judicial transitada em

po9(6 '1o J8 (ais @#i-% (PACHECO, Jos da Silva. I';%'t8ios % patilJas. 10. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1996, p. 67) (grifo nosso). "Se a lei admitiu, para efeitos patrimoniais, uma presuno de morte
do ausente h mais de vinte anos ou que completou 95 anos de idade, no se v razo para no admitir a
mesma presuno em matria de casamento. Se houve para um caso uma forte razo de fato a justificar
a presuno, tambm haver no outro caso (CRUZ, Guilherme Braga da. Di%itos *% !a(,lia. 2. ed.
Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1, p. 123).
20
Neste sentido a lio da doutrina majoritria: "Quanto primeira hiptese de dissoluo da sociedade
conjugal, no art. 2., inciso I, prevista (morte de um dos cnjuges), que, consoante esclarece o pargrafo
nico do mesmo artigo, tambm caso de dissoluo do vnculo matrimonial - oportuno observar -, a
despeito do silncio da lei, que no ressalva a vigncia do pargrafo nico do art. 315 do CC, pelo art. 54
da Lei 6.515/77 revogado - que -o'ti'+a %<-l+,*a a Jip@t%s% *% (ot% p%s+(i*a (art. 10, 2.
parte, do CC) - quer como fundamento para a dissoluo da sociedade conjugal, quer para extino do
vnculo matrimonial (PEREIRA, urea Pimentel. Di;@-io % s%paa01o 2+*i-ial. 3. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 1989, p. 22) (grifo nosso). "Assim, para o efeito da dissoluo da sociedade conjugal, no se
aproveita a presuno de morte do ausente, estabelecida no art. 10, segunda parte, do CC. ...Todavia,
embora omitida a limitao da eficcia da presuno de morte, no se deduz da terem os novos
legisladores se afastado da sistemtica anterior, de modo a permitir que, com a declarao judicial da
ausncia, induzindo a presuno de morte do cnjuge, decorra ipso jure a liberao do outro para novo
matrimnio, no pressuposto legal de estar dissolvido o vnculo anterior (CAHALI, Yussef Said. Di;@-io %
s%paa01o. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 69-70) (grifo no original). "O efeito
dissolutivo do vnculo se produz apenas com a morte real, provada mediante certido de assento de bito
do cnjuge. A presuno de morte do ausente no aproveita para o efeito de terminao do vnculo
conjugal, de modo que o caminho atual o de que a ausncia causa de separao judicial ou de
divrcio (FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. 8n: O *i%ito *% !a(,lia % a
Co'stit+i01o *% 1N>>. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 220).
21
CAHALI, Yussef Said. ;p. cit., p. 71.

julgado. Pode agora, o cnjuge do ausente, optar entre pedir o divrcio para se casar
novamente ou esperar pela presuno de morte, que se d com a converso da sucesso
provisria em definitiva. O divrcio, embora mais rpido, tem a desvantagem de fazer o cnjuge
perder o direito sucesso. Com efeito, sendo o cnjuge herdeiro ainda que haja descendentes
ou ascendentes do de cujus (ou, no caso, do ausente), nos termos do art. 1.829 do novo
Cdigo, precisar, no obstante, conservar a posio de cnjuge at a converso da sucesso
provisria em definitiva, quando, s ento, haver realmente a vocao hereditria. Se se
divorciar antes, embora tendo a vantagem de poder se casar novamente desde logo, ter a
desvantagem de perder a capacidade sucessria do ausente.
Mas a lei no resolve algumas questes que a nova norma suscita: em primeiro
lugar, em que momento se considera presumida a morte do ausente, para o fim da dissoluo
do seu casamento? Interpretando isoladamente os arts. 22 e 23 do novo Cdigo
22
, poder-se-ia
chegar singela concluso de que tal dissoluo se daria to logo se desse o desaparecimento
do ausente. Mas tal interpretao contraria a sistemtica do instituto, bem como a letra do art.
6., que dispe: "A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto
aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva. Assim,
somente com a converso da sucesso provisria em definitiva que se presume a morte do
ausente, pelo que somente essa converso que dissolve o casamento do ausente.
H quem defenda a idia de que o cnjuge do ausente, para casar-se
novamente, deve promover o divrcio. Mas tal entendimento no pode ser aceito. Que o
divrcio dissolve o vnculo conjugal no se duvida. Entretanto, no se pode exigir o divrcio no
caso em tela, pois a nova lei erigiu a morte presumida como causa independente de dissoluo
do vnculo. Vale dizer: a morte , ao lado do divrcio, causa de dissoluo do casamento; a
converso da sucesso provisria em definitiva, fazendo presumir a morte, dissolve tambm o
vnculo, e por si s, pelo que nada mais se pode requerer para dissolv-lo, pois j estar o
casamento dissolvido com a sentena de converso. Quisesse a lei que o cnjuge do ausente
promovesse o divrcio, nada precisaria ter dito, pois assim j era no sistema da Lei do Divrcio
sem qualquer texto legal.
A sentena declaratria de ausncia, nos termos do art. 9., inciso IV, do Cdigo
Civil e do art. 94 da Lei de Registros Pblicos, deve ser registrada no Registro Civil. Da
resultaria para o cnjuge do ausente a condio de vivo? A lei no o diz, mas de se supor

22
"Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se no houver deixado
representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer
interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador. Art. 23. Tambm se
declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no
possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes.

que sim, pois seria esta a conseqncia principal do registro da sentena de converso da
sucesso provisria em definitiva. Mas: vivo de cnjuge vivo? Sim, porque no se pode negar
que o presumido morto um possvel vivo. E mais: uma viuvez "revogvel? Admitindo a lei o
retorno do ausente at 10 anos depois da converso da sucesso provisria em definitiva,
podendo ele reassumir seus bens (art. 39), ou, mesmo depois dos 10 anos (embora sem
reassumir seus bens), naturalmente poder o ausente reabilitar-se civilmente, deixando de ser
presumido morto, com o que estar revogado o estado de vivo do seu cnjuge.
Pode o ex-cnjuge do ausente, pretendendo casar, habilitar-se
matrimonialmente? Que documentos deve apresentar? Vejamos o que diz o art. 1.525: "O
requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de prprio
punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com os seguintes documentos:
...IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus
pais, se forem conhecidos; V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de
nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de
divrcio.
De princpio, j se v que o ex-cnjuge ter que declarar seu estado civil para
casar novamente. Declarar o estado de vivo, com as implicaes antes ditas? Ou, declarando
o estado de casado, aceitar o Oficial do Registro Civil a sua habilitao? Como ficaria, neste
caso, o impedimento do art. 1.521, inciso VI
23
? Mas o maior problema que a lei no previu a
juntada da certido do registro da sentena de converso para fins de habilitao matrimonial.
No citado inciso V s se fala em certido de bito, de anulao ou de divrcio; esqueceu-se o
legislador de que o nubente que foi casado pode no ter nenhum desses documentos, mas
apenas a certido de registro da sentena de converso, documento que, nos termos do art.
1.571, 1., deve-lhe ser suficiente.
Outra conseqncia no prevista pelo legislador o fato do eventual retorno do
ausente aps o casamento de seu ex-cnjuge. Imagine-se que, aps a sentena de converso, o
ex-cnjuge do ausente se case, aproveitando-se da disposio do art. 1.571, 1., vindo,
depois do casamento, a reaparecer o ausente. Como fica o primeiro e o segundo casamento do
cnjuge do ausente? Dir-se- ser simples a soluo, pois o citado pargrafo diz que o primeiro
casamento se dissolve pela presuno de morte, equivalendo, portanto, ao divrcio, ou morte
real. Da seguiria a conseqncia de que, estando dissolvido o primeiro casamento, vlido ficaria

23
"Art. 1.521. No podem casar: ...VI as pessoas casadas.

o segundo
24
. Mas deve-se discutir: a presuno de morte uma presuno absoluta (juris et de
jure)? No seria antes uma presuno relativa (juris tantum)? No se pode negar o seu carter
de presuno relativa, j que o ausente pode retornar e, em conseqncia, provar que no est
morto realmente. Sendo presuno relativa, desfaz-se com a prova de que no houve morte
real, ou seja, com o reaparecimento do ausente. Ento, desfeita a presuno, seria lgico se
entender desfeita tambm a dissoluo do casamento. E a conseqncia disto seria desastrosa:
o segundo casamento do cnjuge do ausente foi feito em bigamia, sendo, portanto, nulo
25
. Esta
a soluo adotada pelo direito italiano
26
. Seria razovel anular o casamento do ex-cnjuge do
ausente pelo reaparecimento deste depois de tanto tempo? Melhor seria se a lei tivesse
disposio semelhante ao 1.348 do BGB (Cdigo Civil alemo), que dizia expressamente ficar
vlido o segundo casamento nesse caso
27
.
Por fim, ainda um questionamento: pode o prprio ausente se beneficiar da
dissoluo do casamento pela ausncia? Ou em outros termos: pode o ausente, estando vivo em
algum lugar, contrair validamente um novo matrimnio? A lei no o diz, mas, partindo-se do
pressuposto que a dissoluo se d pela morte presumida, no estando o ausente morto
realmente, no h dissoluo do casamento, pelo que no poder ele validamente casar
novamente. Mas a teremos outro problema: enquanto para o cnjuge do ausente o casamento
estar dissolvido, para o ausente no, permanecendo ele casado. Mas, casado com quem?
Casado com algum que vivo ou que j se casou com outra pessoa?
De todo o exposto, conclumos que seria melhor que o legislador tivesse evitado
a disposio em comento, mantendo a no dissoluo do casamento pela presuno de morte,
de modo que fosse necessrio ao cnjuge do ausente promover o divrcio, evitando, assim,
todas as complicaes antes enunciadas.

24
Neste sentido, escreve GONALVES, Carlos Roberto (Di%ito -i;il #asil%io) pat% &%al. So Paulo:
Saraiva, 2003, v. 1, p. 118) que se o ausente "estiver vivo e aparecer, depois de presumida a sua morte
e aberta a sucesso definitiva, com a dissoluo da sociedade conjugal, e seu cnjuge houver contrado
novo matrimnio, prevalecer o ltimo.
25
Afasta-se, contudo, as conseqncias criminais da bigamia (art. 235 do Cdigo Penal), tendo em vista
que no houve dolo das partes.
26
1@. Hullit" del nuovo matrimonio. 9 8l matrimonio contratto a norma dellJarticolo 1G K nullo, %ualora la
persona della %uale $u dic&iarata la morte presunta ritorni o ne sia accertata lJesistenza. >ono salvi gli
e$$etti civili del matrimonio dic&iarato nullo. La nullit" non puI essere pronunziata nel caso in cui K
accertata la morte, anc&e se avvenuta in uma data posteriore a %uella del matrimonio'. No mesmo
sentido dispunha o Projeto de Orlando Gomes (art. 59).
27
" 1348. Se um cnjuge contrai um novo matrimnio depois de que o outro cnjuge foi declarado
falecido, o novo matrimnio no nulo pela circunstncia de que o cnjuge declarado falecido ainda viva,
a no ser que ambos cnjuges soubessem no momento da concluso do matrimnio que o cnjuge
declarado falecido sobreviveu declarao de falecimento. Este dispositivo, contudo, est revogado.

Referncias:
CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
CRUZ, Guilherme Braga da. Direitos de famlia. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1.
FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. 8n: O direito de famlia e a
Constituio de 1988. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989.
GONALVES, Carlos Roberto (Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 1.
PACHECO, Jos da Silva. Inventrios e partilhas. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996.
PEREIRA, urea Pimentel. Divrcio e separao judicial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1989.

=" Fi/+% po D%'to

No decorrer do curso, sempre cuidaremos de trazer importantes e atuais notcias e decises,
fundamentais em sua preparao para concurso.

Destacamos, aqui, deciso do Superior Tribunal de Justia que manteve a responsabilidade civil
dos pais em face de um filho voluntariamente emancipado, tema que veremos em aula:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE INDENIZAO.
ATROPELAMENTO. LESES CORPORAIS. INCAPACIDADE. DEVER DE INDENIZAR.
REEXAME DE MATRIA DE FATO. REVISO DO VALOR DA INDENIZAO POR DANO MORAL.
PENSO MENSAL. BENEFCIO PREVIDENCIRIO. CUMULAO.
POSSIBILIDADE. JULGAMENTO ULTRA PETITA. OCORRNCIA. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS
PAIS. EMANCIPAO.
1. No cabe recurso especial por alegada ofensa a dispositivos constitucionais.
2. A emancipao voluntria, diversamente da operada por fora de lei, no exclui a
responsabilidade civil dos pais pelos atos praticados por seus filhos menores.
3. Impossibilidade de reexame de matria de fato em recurso especial (Smula 7 do STJ).
4. Admite a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, excepcionalmente, em recurso
especial, reexaminar o valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais, quando nfimo ou
exagerado. Hiptese, todavia, em que o valor foi estabelecido na instncia ordinria, atendendo
s circunstncias de fato da causa, de forma condizente com os princpios da proporcionalidade
e razoabilidade.
5. A percepo de benefcio previdencirio no exclui o pagamento de penso mensal como
ressarcimento por incapacidade decorrente de ato ilcito. Precedentes.

6. Indevidos dcimo terceiro e frias, no postulados na inicial, uma vez que o autor no era
assalariado, desenvolvendo a atividade de pedreiro como autnomo.
7. Agravo regimental parcialmente provido.
(AgRg no Ag 1239557/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em
09/10/2012, DJe 17/10/2012)

Outra boa dica: Segue o link em que vocs podem encontrar os enunciados das "Jornadas de
Direito Civil: http://www.cjf.jus.br/cjf/CEJ-Coedi/jornadas-cej/enunciados-aprovados-da-i-iii-iv-
e-v-jornada-de-direito-civil/jornadas-de-direito-civil-enunciados-aprovados

>" M%'sa&%(
"Prepara-se o cavalo para o dia da Batalha, mas apenas o Senhor d a vitria (Sagrada Escritura)
Fora e F, amigos!
A vitria uma certeza que vir no tempo certo.
Faamos a nossa parte!
Se pudermos despertar em vocs o amor pelo Direito Civil, j estaremos realizados! Contem conosco!
Um grande abrao!
O amigo, Pablo.
www.pablostolze.com.br
facebook.com/pablostolze
@profpablostolze
C"D"S" .01E"1

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