ADICIONAL DE PERICULOSIDADE EM SITUAO DE RISCO DE VIDA. APLICABILIDADE DA LEI N 12.740, DE 08/12/2012.

PROFISSIONAIS VIGILANTES
(atualizado em 18/02/2013)

Francisco Grson Marques de Lima

Professor da UFC, Doutor, Procurador Regional do Trabalho (Cear)

Sumrio: 1 Introduo; 2 Causas e custos da nova Lei; 3 Os profissionais vigilantes e o PL 1.033/2003. Alcance da norma; 4 Normas de segurana e proteo sade dos trabalhadores; 5 Aplicao imediata da Lei n 12.740/2012; 6 Medidas para assegurar o cumprimento imediato do art. 193, CLT, e as negociaes coletivas; 7 Concluses; Referncias bibliogrficas.

1. Introduo:

Foi editada a Lei n 12.740, de 08.12.2012, que qualifica algumas atividades como sendo de risco, ao passo que estende aos trabalhadores do setor adicional de 30% sobre o salrio. Com a alterao, a nova redao do art. 193, da CLT, ficou assim:

Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude da exposio permanente do trabalhador a: I inflamveis, explosivos ou energia eltrica; II roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial.(includo pela Lei n 12.740/2012). 1. O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa. 2. O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido. 3. Sero descontados ou compensados do adicional outros da mesma natureza eventualmente j concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo (includo pela Lei n 12.740/2012).

Na redao anterior, o artigo no era dividido em incisos, e seu caput se encontrava assim redigido:
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado.

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Observe-se que o caput no foi alterado em sua essncia. Permaneceu a mesma remisso regulamentao de atividades pelo Ministrio do Trabalho [e Emprego], a mesma referncia a mtodos do trabalho etc. Mudou ou inverteu alguns termos, por mera necessidade de adequao: ao invs de contato permanente (...) em condies de risco acentuado, ficou risco acentuado em virtude da exposio permanente. O esprito normativo continuou o mesmo, que a referncia atividade de risco. verdade que o inc. I no apenas repetiu o que o caput do art. 193, CLT, continha, eis que acrescentou atividade com energia eltrica. Mas a legislao complementar j tratava desta atividade, que amadureceu depois da redao conferida pela CLT: Lei n 7.369/1985, que reconheceu natureza perigosa atividade desenvolvida no setor eltrico; e NR-10, do MTE, que regulamentou esta Lei, no referente s condies de segurana no trabalho. Por fora da Lei n 12.740/2012 (art. 3), ficou revogada a Lei n 7.369/1985, cuja previso passou a constar do caput do art. 193, CLT, evitando qualquer prejuzo legal. O fenmeno, a, portanto, foi de mera concentrao de dispositivos legais, sem que, no contexto legislativo, tenha sido arranhada a proteo ou a natureza desenvolvida por trabalhadores que interajam em instalaes eltricas e servios com eletricidade. Uma vez que houve mera migrao de previso normativa, a NR-10, MTE, continua em pleno vigor, pois compatvel e prevista no caput do art. 193. Porm, o principal motivo de o legislador haver alterado o art. 193, CLT, foi exatamente o acrscimo de mais uma atividade, apontada como perigosa: o servio que submeta o trabalhador a risco de roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial.Dispe o art. 2 da Lei 12.740/2012 que esta lei entra em vigor na data de sua publicao. O Dirio Oficial da Unio a publicou em 10.12.2012. Todavia, apesar de sua previso normativa, a Lei no conseguiu uniformizar a compreenso da teia dos hermeneutas, atraindo resistncias empresariais em sua aplicao e divergncia interpretativa. o que se v, por amostragem, dos informes a seguir, dos primeiros meses de sua vigncia:
Caixa Econmica Federal, So Paulo. A CEF/So Paulo realizou prego para contratao de empresa de vigilncia, j incluindo na planilha de custos o adicional de risco de vida de 30%. Inicialmente, ao lanar o aviso de licitao de 03/12/2012, publicado no Dirio de So Paulo, no previa o pagamento do referido adicional. Com a sobrevinda da Lei n 12.740/2012, a CEF/SP publicou uma retificao no Edital, ampliando o Preo Mximo Admitido, para acrescentar o pagamento do Adicional de 30% de periculosidade (15/01/2013), em cumprimento a determinao do Tribunal de Contas da Unio (TCU). ______________________________________________________________________ Tribunal de Contas da Unio (TCU), Braslia. O TCU entendeu que a Lei n 12.740/2012 autoaplicvel e determinou que a CEF/SP adequasse a planilha de custos, para contemplar os 30% do adicional de periculosidade dos servios de vigilncia (v. acima). TC046.163/2012-3 (apenso: TC-046.442/2012-0), Min. Valmir Campelo, 10/01/2013. Representantes: empresa Copseg Segurana e Vigilncia Ltda. (CNPJ 03.038.653/0001-58) e Sindicato das Empresas de Segurana Privada, Segurana Eletrnica, Servios de Escolta e Cursos de Formao do Estado de So Paulo - SESVESP (CNPJ 53.821.401/0001-79). ________________________________________________________________________ Receita Federal, Campinas. Licitao pela Receita Federal do Brasil de Julgamento em Campinas, 21/01/2013, com preos que levam em conta a Lei n 12.740, de 8 de dezembro de 2012, que alterou o art. 193 da CLT, que instituiu o Adicional de Periculosidade de 30% aos Vigilantes (Proc. N: 17546.000118/2012-15, Prego Eletrnico /DRJ/CPS n 5/2012). _________________________________________________________________________ AUDIN/MPU, Braslia. A Auditoria Interna do Ministrio Pblico da Unio, em caso idntico ao da Caixa Econmica Federal de So Paulo, apreciando provocao da 2/21

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Procuradoria da Repblica de So Paulo, teve entendimento diverso. Para a AUDIN, a Lei n 12.740/2012 precisa ser regulamentada para ser aplicada. Veja-se, direto da fonte: Referncia: E-mail de 19/12/2012. AUDIN/MPU 1285/2012 Assunto: Administrativo. Prego para contratao de servio de vigilncia. Adicional de 30% sobre os salrios dos vigilantes. Lei n 12.740/2012. Impugnao de edital por no considerar o percentual no valor mximo para contratao. Interessado: Secretaria Estadual. Procuradoria da Repblica do Estado de So Paulo. (...). 3. Em exame, importa notar que o dispositivo legal que alterou o art. 193 da CLT exige edio de regulamento pelo Ministrio do Trabalho e Emprego das atividades ou operaes perigosas que colocam em risco os empregados expostos a roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoa ou patrimonial. Vale observar quando da edio da Lei n 7.369, de 20 de setembro de 1985, revogada pela atual Lei n 12.740/2012, o Ministrio do Trabalho editou a NR-16 para regulamentar a matria ali tratada. 4. Assim, somos de parecer pela improcedncia da impugnao apresentada pela empresa Security Vigilncia Patrimonial contra os valores mximos previstos no Edital n 3/2012, devendo-se observar a Conveno Coletiva vigente da categoria para composio dos valores da planilha de custos e formao de preos. Braslia, 15 de janeiro de 2013. Parecer aprovado pelo Auditor-Chefe, na mesma data. In http://www.audin. mpu.gov.br/bases/pareceres/RSC001-2013-PRSP-pagamento-de-adicional-lei12740.pdf, acessado em 17/02/2013. _________________________________________________________________________ Justia do Trabalho, So Paulo. Em apreciao liminar, na ao judicial Proc. 242/2013, a 42 Vara do Trabalho de So Paulo/Capital determinou o fim das paralisaes dos vigilantes, que entendeu ver nelas coao ao empresariado, e despachou no sentido de suspender a eficcia e a exigibilidade do art. 193,II, CLT, at que sobrevenha regulamentao pelo MTE, em favor das empresas associadas autora (Associao Brasileira de Empresas de Vigilncia e Segurana -ABREVIS). Data: 05/02/2013. In http://s.conjur.com.br/dl/adicional-vigilante-decisao-tj-sp.pdf e http://vigilanciaseguranca.blogspot.com.br/2013/02/greve-dos-vigilantes-2013-juiza1 do.html, acessados em 17/02/2013. _________________________________________________________________________ Ministrio do Trabalho e Emprego, Braslia. O MTE havia sinalizado no mesmo sentido da Ao 242/2013, em email de que as empresas se utilizaram no processo judicial, e que serviu para o deferimento da liminar acima referenciada, pela Justia do Trabalho: "Conforme institudo no caput do artigo 193 da CLT, ao Ministrio do Trabalho e Emprego compete promover a regulamentao das atividades ou operaes perigosas. Neste sentido, informa-se que foi constitudo Grupo Tcnico composto por Auditores Fiscais do Trabalho, a fim de elaborar proposta de regulamentao das alteraes legislativas promovidas. Coord. de Normatizao e Registros, CGNOR/DSST/SIT." 09/01/2013 (in http://senhoraseguranca.com.br/?p=1560,, acessado em 17/02/2013).

A deciso precria, ainda no definitiva, concluiu assim: Ante o exposto, defiro o pedido liminar para suspender provisoriamente a eficcia e a exigibilidade de cumprimento do art. 193, II, da CLT, pelas empresas associadas Autora antes do advento da norma regulamentadora a ser expedida pelo Ministrio do Trabalho, determinando-se s Rs que se abstenham de praticar quaisquer atos de coao para exigirlhes o pagamento imediato do adicional de periculosidade. Cite-se o ru para que apresente defesa em 10 dias. Intime-se. Fixo multa diria no valor de R$ 10.000,00, em caso de descumprimento. So Paulo, 05/02/2013. Lycanthia Carolina Ramage, Juza do Trabalho (Proc. 242/2013). 3/21

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O que se percebe, todavia, que, em todas estas situaes decisrias, favorveis ou desfavorveis aplicao imediata da Lei n 12.740/2012, falta aprofundamento jurdico e social, data vnia. Da, nasceu o propsito deste artigo em contribuir para o aclaramento da pretenso normativa e sua auto-aplicabilidade.

2. Causas e custos da nova Lei:

Sem dvida, a norma referida acarretar aumento de custos para as empresas que lidam com os trabalhadores por ela abrangidos. E um acrscimo considervel, em face do adicional de 30% sobre o salrio, o que repercutir nas frias, repousos semanais, horas extras, 13 salrio e outros. A isto se ajuntem, ainda, os encargos sociais incidentes na folha de pagamento (INSS, FGTS etc.). Como o servio de segurana , tipicamente, terceirizado, a conta final tender a ser repassada ao beneficirio da segurana contratada, ou seja, bancos, reparties pblicas, condomnios, shoppings, joalherias, empresas em geral etc. Ento, haver um desencadeamento de repasse de contas, tendendo a chegar ao consumidor derradeiro, ao cidado que contribui para o fisco, que cliente do banco, que mora em condomnios, que compra nas lojas e no comrcio em geral. que, no final, algum pagar a conta. E l vm os aumentos de preos e de tarifas. Talvez isto sirva como um motivo a mais para majorao de preos de produtos e servios. Nos shoppings e aeroportos, por exemplo, cujas taxas de estacionamento aumentam periodicamente (e iniciaram 2013 com novos valores muito alm da inflao e do reajuste do salrio mnimo), provavelmente ocorrero tentativas de aumentar, outra vez, os valores das tarifas de permanncia. Os contratos de servio de vigilncia sero revistos, com discusses sobre o reequilbrio econmico-financeiro. A conta causada pelo pagamento do adicional de periculosidade no ser suportada apenas pela empresa que presta servios de vigilncia. No mnimo, ser dividida ou repassada ao tomador dos servios, que talvez a repasse a outrem, e assim sucessivamente, at chegar ao consumidor final. sempre ele quem paga a conta. De todas estes contratantes, sem dvida alguma os que possuem melhor condio financeira para suportar o nus contratual so os bancos, cujos lucros tem aumentado a cada ano, e as grandes empresas de estacionamento. Os que mais sofrero sero os pequenos condomnios residenciais e as empresas de pequeno ou mdio porte. A principal causa remota do adicional de risco de vida, erroneamente qualificado pela lei como adicional de periculosidade, o aumento da violncia, a deficincia do Estado em garantir a segurana pblica. Portanto, ao fundo, existe uma culpa social do Estado e da prpria populao, que elege mal seus dirigentes e no consegue cobrar medidas mais enrgicas e eficientes no combate criminalidade. certo que a existncia da criminalidade d emprego, mas, tambm, pode tirar vidas. E o nmero de trabalhadores no setor aumenta, em complemento ao servio que no prestado satisfatoriamente pelo Estado. Mais cedo ou mais tarde a matria receberia regulamentao, no s sob o ponto de vista dos requisitos para o exerccio da profisso, mas igualmente sob a tica de proteo aos trabalhadores. E esta luta foi encampada h anos pelos profissionais vigilantes, cuja merecida vitria adveio com a Lei n 12.740/2012. As conquistas mais destacadas ocorreram por meio de negociaes coletivas de trabalho, nas quais a categoria conseguiu, ao longo do pas, clusula especfica criando o adicional, em percentuais e valores que variavam em vrias localidades, a depender da fora dos sindicatos. por isso que a Lei n 12.740/2012 fez inserir o seguinte pargrafo ao art. 193, CLT: 3. Sero descontados ou compensados do adicional outros da mesma natureza eventualmente j concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo. Deste modo, o impacto na folha salarial das
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empresas no ser, rigorosamente, de 30% e seus encargos, mas, sim, da diferena entre este percentual e o que j existir, por fora dos instrumentos coletivos de trabalho vigentes. fcil compreender, ento, que a causa prxima da criao do referido adicional de periculosidade o risco de vida a que esto submetidos os profissionais vigilantes. Em alguns setores da profisso, este risco mais evidente, muito mais acentuado, a exemplo da atividade de transporte de valores e vigilncia bancria, eis que os carros-fortes e os bancos so alvo constante de assaltos. E mais: assaltos regrados a grande violncia, com uso de armamentos pesados e quadrilhas cada dia mais qualificadas. Os assaltos a bancos continuam freqentes e em ascenso. Obviamente, no tm recebido a devida divulgao, porque isso prejudica a imagem e a confiabilidade da instituio bancria. No se divulga tudo.Ento, sonega-se muita informao, que no chega ao pblico ou chega distorcida, sem a mesma violncia. O nmero de trabalhadores feridos bala, mortos, invalidados, tem aumentado a cada dia. Os instrumentos de proteo se tornam obsoletos e a sua qualificao constitui um misto de saber reagir no momento exato, com a preciso que o caso requer, e saber defender a si prprio, ao patrimnio empresarial e a terceiros. Se mata o bandido, tem de responder perante a Polcia e a Justia sem o devido reconhecimento da empresa nem, muito menos, a defesa por seus advogados , porque estava cumprindo, nada mais nada menos, do que o seu trabalho; se morre, a famlia tem de se contentar com a indenizao negociada, quando no recebe nada (porque o morto sempre o culpado pelos acidentes); e se alvejado, passando a ser portador de alguma deficincia, despedido, porque precisa estar completamente so para exercer a profisso (Lei n 7.102/1983, art. 16-V) e receber, provavelmente, tratamento mdico essencial (e s o essencial), com uma indenizao que no cobrir os reais danos sofridos. Novo emprego? Depender do grau de deficincia e de saber realizar outra atividade. Dificilmente a empresa aproveitar o trabalhador deficiente em outra funo. E s o manter em seus quadros pelo tempo estritamente estabelecido para a estabilidade acidentria. Qualquer pessoa que presencie o abastecimento ou reposio de dinheiro em caixas bancrios ou o transporte de valores pelos carros-fortes se deparar com uma cena chocante, de alto risco: trabalhadores vigilantes inquietos, apreensivos, de escopetas em punho, desconfiando de todo mundo, atentos ao menor gesto suspeito, contando com a possibilidade de serem abordados e de ter de reagir imediatamente. Uma cena que amedronta os pacatos, os que no vivenciam de perto esta realidade. A situao de risco, sem dvida alguma. O mesmo se diga dos vigilantes que, armados, precisam passar noites em claro, defendendo patrimnios ou pessoas, com os olhos atentos escurido, observando as sombras e se predispondo a ataques. Sabem que o perigo os espreita e pode surgir de qualquer lugar. Esta condio dos vigilantes no requer nenhum senso de genialidade ou de percia por mdico ou engenheiro para se perceber o elevado risco de vida do profissional. Insistir nesta demonstrao seria o mesmo que duvidar da inteligncia do leitor.

3. Os profissionais vigilantes e o PL 1.033/2003. Alcance da norma:

Os profissionais vigilantes so regidos pela Lei n 7.102/1983, que estabelece requisitos para o exerccio da profisso, condies para funcionamento das empresas que exploram esta atividade, regramentos sobre o licenciamento e porte de armas, o papel da Polcia etc. Valentin Carrion tece o seguinte comentrio, que diferencia vigilante de vigia:

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Vigilante e vigia. Segundo a lei, vigilante o empregado contratado para proceder vigilncia patrimonial das instituies financeiras e de outros estabelecimentos, pblicos ou privados, bem como a segurana de pessoas fsicas; realizar o transporte de valores ou garantir o transporte de qualquer outro tipo de carga. As empresas especializadas em prestao de servios de segurana, vigilncia e transporte de valores podero prestar servios de segurana privada a pessoas; estabelecimentos comerciais, industriais, de prestao de servios e residncias; a entidades sem fins lucrativos e rgos e empresas pblicas, com os requisitos previstos em lei (L. 7.102/83, alt. L. 8.863/94, 9.017/95, 2.184/01, 11.718/08 e D. 89.056/83, red. D. 1.592/95, v. nd. Leg.). Os servios de vigilante podem ser contratados tanto por pessoa fsica quanto jurdica. duvidoso que os vigias residenciais, sendo considerados empregados domsticos, integrem a categoria diferenciada. Vigia o que exerce tarefas de observao e fiscalizao do local, sem os requisitos formais, estritos dos vigilantes. Seus direitos so os comuns dos trabalhadores urbanos, conforme sejam domsticos ou no. Os vigias de rua que atendem diversos moradores, geralmente do mesmo quarteiro, no tem relao trabalhista, no podendo ser comparados com os vigias dos condomnios; neste ltimo caso, h uma administrao responsvel, unificada, com personalidade jurdica ou no. Os proprietrios de residncia de quarteiro no se constituem em grupo organizado, no unificam suas vontades, ao contratar nem no decorrer da prestao de trabalho, pois no se renem para deliberar e com freqncia nem se conhecem, tratando cada um diretamente com o vigia; por esse 2 motivo a relao exclusivamente civil.

Dentre os requisitos para o exerccio da profisso de vigilante est o prvio registro no Departamento de Polcia Federal (art. 17, Lei 7.102/83), sendo-lhe permitido usar o uniforme e portar arma somente quando em efetivo servio (arts. 18 e 19). A arma permitida ao vigilante o revlver calibre 32 ou 38 e cassetete de madeira ou de borracha, autorizado aos empenhados em transporte de valores tambm utilizar espingarda de uso permitido, de calibre 12, 16 ou 20, de fabricao nacional. A empresa que prestar servio de segurana necessita obter autorizao do Ministrio da Justia, por seu rgo competente ou mediante convnio com as Secretarias de Segurana Pblica, bem ainda dever comunicar Secretaria de Segurana local. Considerando os riscos da atividade, a vigilncia no transporte de valores s poder ser executada (art. 3, Lei 7.102/83):

I por empresa especializada contratada; ou II - pelo prprio estabelecimento financeiro, desde que organizado e preparado para tal fim, com pessoal prprio, aprovado em curso de formao de vigilante autorizado pelo Ministrio da Justia e cujo sistema de segurana tenha parecer favorvel sua aprovao emitido pelo Ministrio da Justia.

Para a prestao da vigilncia ostensiva, alm das empresas acima enumeradas, as Polcias Militares de cada Estado, a critrio dos respectivos Governadores, podero desempenhla, nos estabelecimentos financeiros estaduais. Com a privatizao dos bancos pblicos, o servio da PM nos Estados ficou mais restrito, quanto a este aspecto. A teor de ser uma atividade diferenciada, com requisitos prprios e traos policialescos, a profisso de vigilante leva em considerao o risco que lhe natural, incumbindo a este tipo de
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CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 35 ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 143-144, anotaes ao art. 62, CLT.

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trabalhador o poder de reao armada e de defesa do patrimnio e de pessoas, por meios coercitivos, inclusive mediante utilizao de arma de fogo. As situaes de combate no esto descartadas, sejam corporais sejam por meio de armas apropriadas e autorizadas. Enquanto se vive um perodo de achatamento salarial no Brasil, presencia-se, por outro lado, o aumento da criminalidade e da violncia urbana, em que os trabalhadores so cada vez mais expostos. Em muitas situaes, mais at do que o prprio tomador de seus servios, o beneficirio direto, a sociedade, as empresas, as instituies bancrias, as indstrias, a Administrao Pblica etc. O Projeto de Lei (PL) original era especfico para os vigilantes, mesmo porque era uma luta encampada por eles. O PL 1.033/2003, que resultou na Lei 12.740/2012, foi proposto pela senadora Vanessa Grazziotin, do PCdoB-AM. De sua emenda, lia-se: Institui o salrio adicional de periculosidade para os vigilantes e empregados em transporte de valores.Por sua relevncia e esclarecimento, transcrevem-se, a seguir, trechos da justificativa do referido PL:
(...) Importante, ainda, esclarecer que para fins da presente Lei so vigilantes e empregados em transportes de valores aqueles profissionais que se enquadrem nas disposies da Lei n 7.102, de 20.6.1983, alterada pelas Leis n 9.017 de30.3.1995 e 8.863 de 29.3.1994. O prprio INSS j reconhece a profisso como atividade de risco notrio,ao conceituar Guarda/Vigia/Vigilante: "Pessoa contratada por empresas especializadas em vigilncia ou transportes de valores ou pelo prprio estabelecimento financeiro, habilitada e adequadamente preparada, em curso de vigilante para impedir ou inibir ao criminosa que tem por obrigao funcional proteger o patrimnio de terceiros contra roubos, depredaes e outros atos de violncia, estando devidamente autorizado aportar e utilizar-se de arma de fogo no exerccio da atividade de que trata este subitem, ficando em decorrncia sua integridade fsica exposta a risco habitual e permanente." (Fonte: Rede Brasil Legislao Multimdia). Tambm o STJ proferiu deciso por unanimidade, em 13.8.2002, onde esta Corte, confirmando uma deciso do Egrgio TRF da 4. Regio, entendeu serem os profissionais vigilantes beneficirios do tempo de servio especial para os que atuam em situao de risco, mesmo a despeito da referida profisso no constar entre aquelas regulamentadas como perigosas pelo Decreto n. 53.831/64. Vejamos o teor da Ementa e do Voto vencedor do Relator: EMENTA PREVIDENCIRIO. VIGILANTE. PORTE DE ARMA DEFOGO. ATIVIDADE PERIGOSA. ENQUADRAMENTO. DECRETO N. 53.831/64.ROL EXEMPLIFICATIVO. I Restando comprovado que o Autor esteve exposto ao fator de enquadramento da atividade como perigosa, qual seja, o uso de arma de fogo, na condio de vigilante, deve ser reconhecido o tempo de servio especial, mesmo porque o rol de atividades consideradas insalubres,perigosas ou penosas, descritas naquele decreto, exemplificativo e no exaustivo.II Recurso Improvido. O presente recurso no merece prosperar. O recorrente alega que a profisso de vigilante no se enquadra no item2.5.7. do Anexo Decreto n. 53.831/64, que regulamenta as atividades especiais,enquadrando como perigosa as atividades de Guarda, Bombeiro e Investigador, sob o argumento de que estas funes so de carter pblico e de defesa do pblico,enquanto aquela protege interesses privados. Esta argumentao no procede, pois, como bem salientado pelo Tribunal de origem, o elemento essencial ao reconhecimento da periculosidade capaz de qualificar a atividade de guarda como especial est presente nos autos. O documento citado noticia que o Autor realmente trabalhava usando arma de fogo calibre 38. 7/21

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Assim, restando comprovado que o Autor esteve exposto ao fator de enquadramento da atividade como perigosa, qual seja, o uso de arma de fogo, na condio de vigilante, deve ser reconhecido o tempo de servio especial , mesmo porque o rol de atividades consideradas insalubres, perigosas ou penosas,descritos naquele Decreto, exemplificativo e no exaustivo. Destaco, a propsito, as palavras de Srgio Pinto Martins sobre o tema: ...Atualmente, a jurisprudncia vem entendendo da mesma forma, dizendo que as atividades constantes do regulamento so exemplificativas e no taxativas.Provando o segurado que trabalha em condies perigosas, insalubres ou penosas,ter direito ao benefcio. (RECURSO ESPECIAL N. 413.614 SC (2002/0019273-0) RELATOR: MINISTRO GILSON DIPP RECORRENTE: INSTITUTO NACIONALDO SEGURO SOCIAL INSS RECORRIDO: PEDRO DUTKEVIS) FONTE:pgina do STJ, internet, consulta realizada no dia 23.10.2002. O presente posicionamento do Superior Tribunal de Justia traz em seu bojo a essncia da tese que sustentamos nesse projeto, ou seja, a condio para que a atividade laboral seja considerada como perigosa a comprovao de que o mesmo esteve, ou est, exposto ao FATOR DE ENQUADRAMENTO como perigosa. Ora, Excelncias, tendo o Superior Tribunal de Justia entendido que o fator de enquadramento o elemento essencial para a definio das atividades perigosas, tendo este mesmo Colegiado Superior entendido que a exigncia deporte de arma de fogo expe os profissionais vigilantes ao fator de enquadramento das atividades perigosas, parece-nos um simples exerccio de lgica jurdica, que,se os vigilantes tem sua atividade considerada perigosa para fins de aposentadoria especial, o tem para fins de recebimento do adicional de periculosidade. Chegamos a tais concluses num simples exerccio de hermenutica,onde as premissas fticas e jurdicas de que a profisso de vigilante preenche o fator de enquadramento de atividade de risco, que o labor com arma de fogo e a responsabilidade de defender, muitas vezes com a prpria vida, o patrimnio alheio,num quadro de marginalidade crescente, nos levam s concluses jurdicas de que a Constituio determinou a proteo a todas as atividades de risco, sejam com o direito a aposentadoria especial, j deferida pelo STJ, seja com o direito ao adicional de periculosidade. Por fim, resta argumentar que o risco da atividade pertence ao mundo natural dos fatos e que a atividade do Recorrente notoriamente perigoso, no s porque trabalha portando arma de fogo, mas tambm porque seu labor proteger pessoas e patrimnio numa sociedade em crescente escala de violncia. nesse sentido que apresentamos a propositura visando regulamentar o art. 7, inciso XIII da Constituio Federal, incluindo a profisso de vigilante e empregados em transporte de valores entre aqueles que atuam em condies perigosas e tm o direito de receber o adicional de periculosidade.(destaques no original).

Na esteira do que j foi reiteradamente dito nestas pginas, o PL 1.033/2003 se transformou na Lei n 12.340/2012. De sua leitura, no entanto, fica bastante claro seu propsito e as razes que o justificaram. Sob o ponto de vista subjetivo, o profissional de que tratava, desde o incio, era o vigilante. E fazia nfase ao profissional encarregado do transporte de valores, certamente a mais perigosa das atividades de que tratava. Um perigo que salta aos olhos e encandeia, de to reluzente. Talvez por isso mesmo ofusque alguns intrpretes. A redao do PL era enxuta, limitando-se a dizer:

Art. 1. Fica reconhecida como perigoso a atividade de vigilncia ou de transporte de valores, passando o empregado que a exerce a ter direito a uma remunerao adicional de 30% sobre 8/21

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o salrio que perceber, a ttulo de adicional de periculosidade, a qual se incorpora ao salrio para todos os efeitos legais. Art. 2. Esta Lei entra em vigor na data da sua publicao.

Transformando-se o PL na Lei n 12.740/2012, a ementa desta foi a seguinte: Altera o art. 193 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, a fim de redefinir os critrios para caracterizao das atividades ou operaes perigosas, e revoga a Lei n 7.369, de 20 de setembro de 1985. A prpria ementa da lei demonstra que, ao final, ela saiu mais ampla do que a pretenso inicial. Frise-se: mais ampla, e no mais restrita. A mens legis ampliou o sentido inicial, superando o projeto. E foi assim que a nova redao acabou sendo incorporada ao art. 193, CLT, com contedo genrico, amplo, sem restries pontuais. Isto porque, na redao final, considerou como atividade de risco aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem perigo acentuado em virtude da exposio permanente do trabalhador a II roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial. A abrangncia acaba por permitir que outros profissionais, e no apenas os vigilantes, possam vir a ser classificados como trabalhadores que desenvolvam atividade de risco. E, a, poder-se-ia acrescentar os porteiros de condomnio, alguns tipos de vigia, certos empregados domsticos, seguranas em geral (de boates e clubes festivos, p. ex.) etc. Muitas destas atividades requerero, de fato, uma regulamentao do Ministrio do Trabalho e Emprego, ao que este articulista sugere seja escutado profissional tcnico na rea de segurana, seno a prpria Polcia. Entretanto, a regulamentao deste inciso II, pelo MTE, est vinculada constatao de risco profissional perante ao humana, risco de vida, e no periculosidade tradicional. uma nova modalidade, diferente em sua essncia da perigosidade historicamente reconhecida pelo Direito. Do PL 1.033/2003, contudo, escapou o contedo que agora repousa no 3 do art. 193, CLT: Sero descontados ou compensados do adicional outros da mesma natureza eventualmente j concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo. A razo deste pargrafo est em que, por meio de instrumentos coletivos de trabalho (Acordos e Convenes Coletivas), celebrados em vrias localidades do Brasil, a categoria de vigilantes e, mais enfaticamente, os trabalhadores do setor de transporte de valores vinham obtendo adicionais de risco de vida. Conforme a localidade e o tipo de instrumento, esses adicionais eram variveis, embora este autor desconhea que algum ultrapassasse 30% do salrio. Com a nova disposio legal, tais adicionais sero levados em conta, para efeito de compensao. Assim, se o instrumento coletivo de trabalho estipulava adicional de risco de vida em 12%, enquanto a Lei prev atualmente 30% do salrio, as empresas alcanadas pela nova redao pagaro mais 18%, que a diferena entre estes percentuais. Uma observao faz saltar do referido 3 do art. 193, CLT: ele faz expressa meno a vigilantes. claro que o termo alcana tambm os trabalhadores de transporte de valores, por fora da classificao comum, dada pela Lei n 7.102/83 e seu Dec. 89.056/83.3E, se assim no
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Regendo a profisso de vigilante, o Dec. 89.056/83 insere nesta categoria os empregados que laboram no transporte de valores, ao lume do preceituado nos artigos que seguem: Art. 15. Vigilante, para os efeitos deste Regulamento, o empregado contratado para a execuo das atividades definidas nos incisos I e II, e 2, do art. 30, e no art. 31, caput, deste Regulamento. Art. 30. So considerados como segurana privada as atividades desenvolvidas em prestao de servios com a finalidade de: I - proceder vigilncia patrimonial das instituies financeiras e de outros estabelecimentos, pblicos ou privados, e segurana de pessoas fsicas; II - realizar o transporte de valores ou garantir o transporte de qualquer outro tipo de carga. Art. 31. As empresas que tenham objeto econmico diverso da vigilncia ostensiva e do transporte de valores, que utilizem pessoal de quadro funcional prprio para a execuo dessas atividades, ficam obrigadas ao cumprimento do disposto neste Regulamento e demais legislaes pertinentes.

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fosse, a dico legal oneraria demasiadamente as empresas, criando uma distino sem sentido (vigilantes e empregados em setor de transporte de valores), alm de admitir adicionais em patamar expressivo, como de 42%, de 50% etc., em face do somatrio entre o percentual previsto em instrumento coletivo e aquele estabelecido pela reportada disposio legal. A outra conseqncia que a redao do pargrafo acarreta, ainda por se referir a vigilantes, de que ela permite a referida compensao de imediato. E, por via de extenso,denota a sua auto-aplicabilidade, tema a ser dissecado em tpico seguinte deste artigo. Mas as empresas de vigilncia ou outras prestadoras de servios no pagaro o adicional de periculosidade (risco de vida) a todos os seus empregados, seno apenas aos vigilantes. factvel que sejam beneficiadas outras categorias de trabalhadores, desde que se encontrem em situao de risco, assim reconhecida pela regulamentao trabalhista (genrica) ou pela via judicial (especfica). Empregados como porteiros, telefonistas, atendentes, contnuos, ascensoristas, servios de portaria ou protocolo etc., no faro jus ao benefcio, a no ser que provem a existncia de trabalho sob condio de risco de vida, nos estritos termos do inc. II do art. 193, CLT. Caso j recebam adicional ou gratificao de risco de vida, por fora de Acordo ou Conveno Coletiva de Trabalho, permanecero percebendo o mesmo benefcio, com o mesmo valor. A existncia de instrumento coletivo poder ser um indcio de atividade de risco e auxiliar na classificao a ser feita pelo MTE ou em eventual discusso judicial na Justia do Trabalho.

4. Normas de segurana e proteo sade dos trabalhadores

Nas negociaes coletivas de trabalho, no Brasil, surgiu a gratificao de risco de vida, como forma pecuniria de compensar, em parte, os perigos da labuta dos vigilantes. O risco desta atividade provm de um elemento humano (assaltantes, meliantes, bandidos, seqestradores etc.), externo pessoa do trabalhador, e no de elementos qumicos ou substncias txicas com as quais ele lide (explosivos, inflamveis, combustveis, gases, toxinas, radiaes etc.). Esta compreenso de agentes nocivos, a causar riscos (periculosidade e insalubridade), que distingue a peculiaridade do trabalho dos vigilantes e outros empregados que desenvolvem atividade de risco, de um lado, e o trabalho qualificado como insalubre (art. 189, CLT) ou perigoso (art. 193, primeira parte, CLT), de outro. Apesar desta ntida diferena, o legislador inseriu as atividades desenvolvidas sob risco por aes humanas na categoria de perigosas (Lei n 12.740/2012; atual art. 193, segunda parte, CLT). Certamente, assim o fez por vislumbrar a palavra no seu sentido genrico, comum, etimolgico; e no no rigor tcnico utilizado pelo Direito do Trabalho. Referida simplicidade ou atecnia, no entanto, causou confuso na interpretao da norma, sobretudo porque ela atinge direta e imediatamente o bolso dos envolvidos. A celeuma justificou, ento, a elaborao deste breve artigo doutrinrio. O inc. II, combinado com o 3, ambos do art. 193, CLT, sem nenhuma sombra de dvidas se referem a vigilantes, em geral; e permitem que outros trabalhadores possam vir a ser beneficiados pelo mesmo adicional (inc. II). Logo, a regulamentao que o MTE far, seja ela qual for, no poder excluir os vigilantes, muito menos aqueles que laboram com transporte de valores. Ambos, com as consideraes conceituais feitas neste estudo, j esto contemplados pela Lei. A Regulamentao que o MTE far, quanto a eles, de ordem protecional, estabelecendo cuidados e equipamentos que as empresas tero de fornecer a tais trabalhadores, por analogia com sua funo de definir Equipamentos de Proteo Individual (EPI) e Equipamentos de Proteo Coletiva (EPC). Isso sem prejuzo do nus pecunirio, no importe de 30% do salrio, a ttulo de adicional de periculosidade. O adicional est garantido legalmente aos vigilantes; no pode ser retirado pelo MTE, por meio de classificao restritiva. Admite-se,
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mesmo, que a normatizao permitida venha em Anexo especfico para os Vigilantes, como fez com os caixas de supermercados, os operadores de teleatendimento e telemarketing. Outros profissionais, no vigilantes, que sero averiguados pelos estudos tcnicos do MTE, para ver da corretude em classific-los em atividades de risco ou no, a que se refere o inc. II, do art. 193, CLT,sob comento. De fato, quanto a eles h dvidas reais sobre a periculosidade, cabendo ver a convenincia de se generalizar as concluses a que os estudos cheguem neste particular. A, sim, justifica-se a NR vindoura do MTE. Contudo, mesmo quanto a estes trabalhadores, que venham a ser considerados em condies de risco de vida, caber ao MTE estabelecer normas mnimas de proteo. claro que se far uso do bom senso na averiguao e determinao das atividades que sejam consideradas ensejadoras de risco de vida. O critrio deve ser o real, o do risco iminente e nsito atividade, no se deixando levar pela mera possibilidade, remota, de o trabalhador vir a morrer por fora do seu servio. Afinal, como seres vivos, vivendo numa sociedade violenta e submetidos aos perigos da criminalidade, estamos todos sujeitos a situaes de risco, dentro ou fora do trabalho. Com efeito, no basta a lei criar ou reconhecer o direito ao adicional de vida, sem que crie mecanismos de proteo aos trabalhadores. que o pagamento do adicional no d direito s empresas de expor seus empregados a risco de vida. Em outras palavras: no pelo recebimento de 30% sobre o salrio que, doravante, os trabalhadores podero ser mortos e tero de arcar com todos os riscos da atividade, submetendo sua vida criminalidade. O empresrio no passa a ser o dono da vida do trabalhador, como se fosse um bem disponvel e vendvel. A proteo vida no pode ser sacrificada por um adicional que no cobre todas as conseqncias de um acidente fatal ou que possa levar o trabalhador invalidez. Seria desumano, para o trabalhador e para a famlia dele. Por isso, vlido e razovel sustentar que o MTE deva observar as cautelas e imposies j estabelecidas pela prpria Lei n 7.102/83, mas, complementarmente, determinar os EPIs e EPCs que as empresas devero dispor aos trabalhadores, a exemplo do que sucede com todas as atividades insalubres e perigosas. E, a, poder incluir o uso de botas especiais (talvez antiderrapantes e adequadas ao solo); coletes prova de balas (aperfeioando a Portaria 191/2006, MTE, subitem E.2 do anexo I da NR-6); cursos permanentes de qualificao profissional;material de composio e dimenses dos cassetetes (tonfas, bastes retrteis, no retrteis...); apitos e botes de pnico; uso de celulares com linha direta para a polcia ou setor competente da empresa, que possam ser usados com rapidez e eficincia em casos de emergncia; especificao de polchetes e mochilas, inclusive porta-algemas; fardamento apropriado, conforme o setor; bons especficos que evitem ou minimizem danos na cabea; luvas para os motoristas de carros fortes e luvas tticas para outros servios; culos para evitar ofuscamento, quando o servio for desempenhado ao sol;uso de aparelhos GPS; condies de salubridade e conforto dentro dos carros-fortes; nveis de tolerncia da temperatura nos veculos; disponibilidade de paramdicos para atendimento rpido em situaes de emergncia; veculos adequados ao transporte emergencial de feridos bala; etc.4 preciso municiar o trabalhador com instrumentos de proteo e, ao mesmo tempo,
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Com acerto, ensina Amauri Mascaro Nascimento: As empresas tem uma finalidade social que as obriga a cumprir determinados objetivos, voltados para a sua total realizao, que no se limita aos objetivos econmicos. Assim, na sua organizao, devem estar presentes os meios destinados a esses objetivos, dentre os quais uma estrutura adequada para zelar pela segurana e higiene dos seus empregados. (...). Conforme o grau de risco e nmero de empregados, as empresas precisam ter um ou mais mdicos, engenheiros, auxiliares de enfermagem e inspetores de segurana (Iniciao ao Direito do Trabalho.25 ed. So Paulo: LTr, 1999, p. 378-9). Em defesa da sade e segurana do trabalhador, as empresas precisam assumir a responsabilidade pelos riscos a que submetem seus empregados. Isto matria de ordem pblica. E a preveno tem uma relevncia muito maior do que as medidas indenizatrias ou assistenciais, eis que a maioria dos danos e leses correntes no setor de vigilncia so irreversveis, alguns sendo fatais.

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que lhe permita revidar, com segurana, os ataques em situao de conflito.5Os equipamentos tticos tero como parmetro os utilizados pelos policiais, ressalvados os casos de permisso exclusiva s Foras Armadas e Polcia. Alguns destes equipamentos j so utilizados por muitas empresas de segurana, cabendo ao MTE o importante papel de uniformizar o tratamento, aproveitando a experincia j existente no setor. Para as boas empresas, a onerao ser mnima, porque no constituir novidade para elas, que vem investindo nesses equipamentos; para as desleixadas ou sem investimento na rea haver a imposio pelo Estado, provavelmente com prazo para que se adeqem s novas disposies regulamentares. Os cuidados com a ambincia de trabalho no diz respeito apenas s obrigaes do empregador para com seus empregados, mas, tambm, dos tomadores dos servios terceirizados, onde a labuta de fato se desenvolve. Arion Romita bem observou isso ao escrever: A observncia das normas de segurana e medicina do trabalho no se impe apenas na relao jurdica entre a empresa e seus empregados. Estende-se s relaes travadas pela empresa contratante e os empregados da contratada, no tocante a estes, quando ocorre a subcontratao (ou exteriorizao dos servios).6 Embora os olhos dos trabalhadores e dos empregadores estejam voltados para o adicional de 30%, pela ntida repercusso imediatista, talvez a parte mais importante da alterao dada pela Lei n 12.740/2012 esteja justamente na abertura que ela conferiu ao MTE para tratar da segurana do trabalhador. Um efeito reflexo, diga-se.De sua vez, o MTE precisar observar que o seu papel regulamentador no est apenas na definio de sujeitos a ser beneficiados pelo adicional, seno no tratamento de equipamentos de segurana dos empregados, a ser fornecidos pelos empregadores, e na estipulao de condies de trabalho. Cabe registrar, outrossim, que a Lei n 7.102/83 e o Decreto n 89.056/83, que a regulamentou, atribuem funes de fiscalizao Polcia, especialmente Polcia Federal. As atribuies, a, tm sido quanto proteo das empresas envolvidas na prestao de servios, so cautelas envolvendo segurana pblica e proteo ao estabelecimento. So normas tmidas na proteo ao trabalhador, com pouca exigncia de artefatos de segurana do trabalho. Contudo, a fiscalizao propriamente trabalhista, aquela em que se verificam as condies de trabalho dos empregados, de higidez do ambiente e de preveno de acidentes, de incumbncia constitucional dos rgos do MTE (art. 21-XXIV, CF; Lei n 10.683/2003, art. 27XXI; Dec. 5.063/2004). Consequncia natural que a funo de regulamentar a segurana e a sade do trabalhador tambm de competncia do mesmo MTE, sem que isto implique invaso das atribuies de outros rgos do Poder Pblico, respeitadas, pois, as competncias de cada um (art. 22-I, CF; Lei n 10.683/2003, art. 27XXI;Dec. 5.063/2004).

5. Aplicao imediata da Lei n 12.740/2012:

A legislao do trabalho cuida de uma modalidade especfica de direitos fundamentais: os direitos sociais. A hermenutica que se lhes aplica voltada a conferir eficcia plena e imediata norma, sendo compromisso do aplicador da norma extrair-lhe o mximo grau de eficcia. Da Sergio Victor Tamer haver sintetizado: as normas que definem os direitos econmicos, sociais e culturais devem ser interpretadas no sentido de garantir-lhes aplicao imediata, gerando, desta
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A vigilncia ostensiva caracteriza-se exatamente por uma condio de revide s investidas criminosas. o que dispe o Dec. 89.056/83: Art. 5. Vigilncia ostensiva, para os efeitos deste Regulamento, consiste em atividade exercida no interior dos estabelecimentos e em transporte de valores, por pessoas uniformizadas e adequadamente preparadas para impedir ou inibir ao criminosa.
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ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 379. 12/21

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forma, direitos para seus titulares.7 Emilio Betti atribui uma responsabilidade construtiva imensa ao intrprete, porque a lei precisa ser integrada na aplicao ftica e enriquecida mediante uma eficiente colaborao do intrprete.8 Andreas Krell, dando eco a Ingo Sarlet, advoga que o art. 5, 1, da Constituio Federal, impe aos rgos estatais a tarefa de maximizar a eficcia dos direitos fundamentais sociais e criar as condies materiais para a sua realizao.9 So lies que se aplicam perfeitamente ao caso abordado nestas pginas, as quais verificam a existncia de norma apta a surtir efeitos financeiros imediatos (30% a ttulo de adicional de risco de via, aos vigilantes). Ficou grafado no incio deste apanhado doutrinrio que a redao bsica do caput do art. 193, CLT, no foi alterada. O esprito permaneceu exatamente o mesmo, a ponto de que as NRs atualmente existentes continuam em pleno vigor, com a mesma validez e eficcia. Deveras, a simples alterao na ordem das palavras de uma norma no afeta a regulamentao da redao antiga. A recepo das normas regulamentares indubitvel, justificando-se, ainda por cima, pelos primados da economia legislativa e da aplicao imediata e continuada dos direitos fundamentais, de que so espcies os direitos sociais, ramo a que pertencem os direitos trabalhistas. Portanto, a recepo das normas regulamentadoras pela nova disposio legal a consagrao destes princpios, havendo mera mudana no fundamento de validade, sem nenhuma perturbao de mrito legislativo.10 Destarte, por exemplo, a remisso a na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego(caput do art. 193, CLT) continua sendo necessria, conquanto seu destino seja, muito mais, enfocar as questes tcnicas, aquelas que requerem conhecimento especfico, cientfico, como a definio de substncias txicas, a aquilatao do que seja mais ou menos ofensivo sade humana, a regulamentao do que seja inflamvel, o tipo de material operacional, os equipamentos e cuidados tcnicos a ser observados, a periclitncia ou riscos causados conforme o manuseio de cada substncia qumica etc. So conhecimentos que somente engenheiros, mdicos, qumicos e outros profissionais com conhecimento especializado podem esclarecer. Portanto, a letra da lei tem ntima pertinncia com o inc. I do art. 193, CLT.Se a nova disposio legal houvesse suprimido a referida meno, acarretaria um caos imenso, pois remeteria jurisprudncia a definio do que fosse atividade insalubre, periculosa e no setor de energia eltrica. E, como se sabe, h muita jurisprudncia divergente nos mais diversos assuntos. Este seria mais um deles. O nmero de percias judiciais aumentaria sensivelmente, causando prejuzo para a tutela jurisdicional. Ento, parece claro que o condicionamento regulamentao pelo MTE se refere ao inc. I do atual art. 193 da CLT, dando continuidade ao que j existia no ordenamento jurdico antes da Lei n 12.740/2012, pelo que permanece de plena aplicao nos termos das respectivas NRs. E, quanto ao inc. II, refere-se:(a) indicao dos equipamentos de proteo e condio de trabalho aos vigilantes, que devem ser regulamentados; e(b) definio de quais outros profissionais se sujeitaro nova disposio legal.
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TAMER, Sergio Victor. Atos Polticos e Direitos Sociais nas Democracias: um estudo sobre o controle dos atos polticos e a garantia judicial dos direitos sociais. Porto Alegre: SAFE, 2005, p. 207.
8

BETTI, Emilio. Interpretacion de la ley y de los actos jurdicos. Madrid: Editoriales de Derecho Reunidas, Castell, 1971, p. 123.
9

KRELL, Andreas J. Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha: os (des)caminhos de um direito constitucional comparado. Porto Alegre: SAFE, 2002, p. 38.
10

No plano constitucional, analogia juris, extrai-se a seguinte lio, na defesa da aplicao imediata dos direitos fundamentais/sociais, cujo tirocnio idntico ao ora sustentado: Assim, salvo rara exceo, onde o preceito no se reporta ou remete lei, auto-aplicvel. E quando remete lei e esta j existe, agora com novo fundamento de validade, aparadas as arestas de conflito com a Constituio, passa a ser a lei regulamentadora, dando eficcia social imediata ao Texto Maior (LIMA, Francisco Meton Marques. Elementos de Direito do Trabalho e Processo Trabalhista. 12 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 35).

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Cuide-se que o art. 200, CLT, claro: Cabe ao Ministrio do Trabalho estabelecer disposies complementares s normas de que trata este Captulo....11 O Captulo indicado o V, intitulado Da Segurana e Medicina do Trabalho, abrangendo os arts. 154 a 223, alguns dos quais revogados por leis que se seguiram no decorrer dos anos. O poder regulamentar, no mbito trabalhista, justificado por Gabriel Saad nos seguintes termos:

se, de ordinrio, a lei no logra apreender todas as relaes interindividuais que interessem ao mundo jurdico, no caso da segurana e medicina do trabalho o problema se alarga e se agrava. que a tecnologia, merc dos rpidos progressos da cincia, quase que diariamente engendra novos processos de produo, idealiza outros equipamentos e utiliza nos manufaturados, materiais e substncias que se convertem em outros tantos agentes agressivos e nocivos sade do trabalhador. Por essa razo, usual em todos os pases do mundo que, em relao ao assunto que vimos tratando, recebe o Poder Executivo poderes 12 muito amplos para regulamentar normas legais voltadas para a sade ocupacional.

Tenha-se, porm, que a atividade permitida pela CLT autoridade do trabalho complementar lei, o que significa dever obedincia s disposies legais, sem atropelar a hierarquia normativa. A autoridade administrativa pode at estabelecer normas tcnicas que aprimorem a lei, tendo em vista o objetivo maior, a proteo sade e segurana do trabalhador. Contudo, no pode esvaziar o sentido da norma que lhe seja superior.Fundamentando esta caracterstica da atividade regulamentar, Jos dos Santos Carvalho Filho sustenta:

O fundamento no difcil de conceber: incapaz de criar a regulamentao sobre algumas matrias de alta complexidade tcnica, o prprio Legislativo delega ao rgo ou pessoa administrativa a funo especfica de institu-la, valendo-se dos especialistas e tcnicos que melhor podem dispor sobre tais assuntos. No obstante, importante ressaltar que referida delegao no completa e integral. Ao contrrio, sujeita-se a limites. Ao exerc-la, o legislador reserva para si a competncia para o regramento bsico, calcando nos critrios polticos e administrativos, transferindo to-somente a competncia para a regulamentao tcnica mediante parmetros previamente enunciados na 13 lei.

A propsito do citado inc. II, acrescentado ao artigo 193, CLT, algumas consideraes devem ser tecidas, envolvendo a aplicabilidade da lei. A discusso gira, precisamente, em torno das teses sobre o momento de sua eficcia, quer dizer, da sua real aplicao. A tese empresarial, resumidamente, cinge-se meno regulamentao pelo MTE, que, por se encontrar no caput do art. 193,condicionaria ambos os incisos; e, enquanto no houver a dita regulamentao, por norma prpria, o dispositivo teria sua eficcia contida. J a interpretao dada pelos sindicatos de vigilantes de que a norma determinou a sua aplicao imediata, quando disse que esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Tendo a lei sido publicada no DOU de 10.12.2012, nesta
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Embora o poder regulamentar seja prprio do Chefe do Executivo, que deve exerc-lo por meio de Decreto, o legislador trabalhista atribuiu ao Ministro do Trabalho este poder, em matria de medicina e sade do trabalho. Entre os seus limites, Diogenes Gasparini aponta os de ordem legal, que impede autoridade dispor mais do que a lei permite (Direito Administrativo. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 123). No mesmo sentido: MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 33 ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 182.
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SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; BRANCO, Ana Maria Saad C. CLT. 40 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 276, anotaes ao art. 200.
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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 24 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011, p. 53-54.

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data deveria ter sido aplicada, encontrando-se as empresas recalcitrantes em dbito desde ento. H presso social para que o MTE regulamente logo a matria. Em 17.01.2013, por exemplo, o parlamentar Chico Vigilante se reuniu com o Ministro do Trabalho, deste extraindo o compromisso de conferir urgncia matria. Ali, cogitou-se da possibilidade de o Ministro da Justia regulamentar os seguimentos de segurana privada no pas, inclusive pela via de Medida Provisria. Durante o dia 01/02/2013, os vigilantes realizaram paralisao nacional de protesto contra a resistncia empresarial em pagar o adicional de 30% sobre os salrios. Bancos fecharam as portas, algumas lojas encerraram as atividades do dia e houve grande repercusso em todo o pas, inclusive afetando o funcionamento de reparties pblicas. Ora, veja-se, a ttulo exemplificativo: se vrios bancos encerraram cedo o expediente e houve comprometimento do servio pblico, em razo da falta de segurana, fica demonstrada a essencialidade do servio de vigilncia para o setor e sua ntima relao com a segurana de clientes, de administrados, de entidades pblicas e de empresas. Vale dizer, instituies pblicas e privadas no funcionaram ou funcionaram apenas em parte, com receio da marginalidade, procurando evitar assaltos e outras violncias, pois no estavam, ali, os vigilantes para proteger as empresas nem as reparties pblicas. Claro que quem se submete violncia potencial da criminalidade corre risco de vida. Portanto, h urgncia no trato da matria, sendo ntido o interesse social. De antemo, de se adiantar que, para efeitos trabalhistas, no h necessidade de se aguardar uma nova lei ou medida provisria que regulamente os segmentos do servio de vigilncia privada. A Lei n 7.102/83 j existe, disciplinando tais atividades e cuidando do profissional vigilante. Soa temerrio que, justamente quando estes trabalhadores, definidos pela legislao em vigor, obtenham o direito ao adicional de periculosidade, numa luta rdua, desenvolvida por anos a fio, aparea a tese de que a lei precise ser alterada. ntido o risco de, efetivamente, alguns segmentos da atividade de vigilante serem classificados de outra forma (talvez, como vigias, atividades no perigosas) e, assim, perderem o direito antes mesmo de usufru-lo. Tal mudana poderia ser questionada judicialmente para assegurar a extenso de direitos, considerando a real situao de igualdade, em razo do risco de vida, e a imoralidade cometida pelo legislador. Mas, obviamente, no esta a medida mais adequada. Constatada a necessidade de alterao da Lei n 7.102/83, deve ela se dar no plano da regulao da atividade das empresas, das exigncias do Estado quanto ao seu funcionamento, da fiscalizao do Poder Pblico, do controle administrativo. Porm, no no plano trabalhista em si, at porque ofenderia a tica legislativa alterar o sentido da Lei n 12.740/2012, para esvazi-la, mesmo que por via transversa, isto , modificando a toque de caixa a Lei n 7.102/83. A Lei n 12.740/2012se expressou mal, quando inseriu nas atividades periculosas aquelas desenvolvidas pelos vigilantes. Na verdade, o adicional que criou foi adicional de risco de vida,14cuja natureza do servio no exige nenhum conhecimento tcnico de verificao, ao contrrio das atividades insalubres e perigosas. De fato, bastante ver um vigilante em atividade para que se constate, de logo, o risco inerente ao seu trabalho. Qualquer leigo (critrio do homem mdio)pode, perfeitamente, ver e atestar isso, sem precisar ter conhecimento tcnico especializado, seja saber qumica, engenharia, farmcia, medicina etc. A constatao feita muito facilmente, bastando um simples olhar ou conhecer o ofcio dos vigilantes. De longe se avista a situao de risco acentuado. Por sinal, este primeiro viso j foi feito pelo legislador, que constatou o risco evidente a todos os vigilantes e lhes acrescentou ao salrio o adicional mnimo de 30%. Adicional mnimo, repita-se, porque ele poder ser maior se houver negociao coletiva. A constatao realizada pelo legislador, antecipada autoridade administrativa, escudou-se na experincia prtica, no que se v todos os dias, no perigo que os profissionais enfrentam diariamente. No pode, portanto, nenhuma outra autoridade pblica, administrativa
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A expresso risco de vida acabou suplantando a expresso mais correta, que era risco de morte, em razo do uso contnuo da linguagem cotidiana.

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ou judiciria, nem empregados, empregadores ou sindicatos, negar, por qualquer meio, a demarcao legislativa, que de cunho imperativo e no admite renncias. Negar que a atividade de vigilante no perigosa seria desconsiderar os poderes constitucionalmente assegurados ao legislador. A nica maneira de afastar, formalmente, a validade da lei a declarao de inconstitucionalidade, vcio do qual no padece a redao atual do art. 193, CLT. Enfim, a verificao de periculosidade j foi feita pelo Legislativo, previamente autoridade administrativa, por meio de lei, que superior s normas das autoridades encarregadas de regulament-la. Logo, qualquer regulamentao que fira, mesmo que indiretamente, a consagrao realizada pelo legislador ser eivada de vcio de validade, por ofensa hierarquia normativa, no ter nenhum respaldo jurdico, cabendo ao Judicirio afastar a norma regulamentadora pela via do controle concentrado ou do controle difuso de constitucionalidade. Outro caminho para invalidar a norma regulamentadora seria a sua sustao pelo Congresso Nacional, nos termos do art. 49-V, da Constituio Federal. Diga-se mais: em razo da violncia e dos altos ndices de criminalidade que enlameiam o pas, o risco de vida presumido atividade dos vigilantes, por ser nsito natureza do servio. Afigura-se, mesmo, que a presuno, neste caso, absoluta, e no relativa. Vale dizer: no se admite que a empresa busque provar que a atividade de determinado vigilante no seja perigosa. A presuno s pode ser desfeita mediante prova cabal do empregador no sentido de que, na realidade, o profissional no seja vigilante e, portanto, no esteja abrangido pelo mbito subjetivo da lei. Ento, ser invocvel o princpio da primazia da realidade, que norteia todo o Direito do Trabalho. No campo judicial, nas Reclamaes Trabalhistas, sempre haver a possibilidade de se verificar, concretamente, independentemente da regulamentao a ser feita pelo MTE, se o trabalhador no vigilante se encontra na situao de perigo descrita na lei; e, por conseqncia, se faz jus ou no ao adicional de risco de vida, quer dizer, de periculosidade. O PL 1.033/2003 se referia expressamente aos profissionais vigilantes e no condicionava sua aplicao a nenhuma regulamentao subsequente. Deste modo que transitou nas vrias instncias do Legislativo, at receber a sano Presidencial.E, por questo de nfase, fazia expressa meno, ainda, aos trabalhadores no servio de transporte de valores. Tanto assim, a ementa do projeto dizia: Institui o salrio adicional de periculosidade para os vigilantes e empregados em transporte de valores. Outro fator para a utilizao desta expresso que, em muitos Estados, a categoria possui sindicatos diferentes, sendo que uns representam os vigilantes em geral e, outros, so especficos para os trabalhadores de transporte de valores.Para a Lei n 7.102/83 e o Dec. 89.056/83, porm, os empregados considerados vigilantes so gnero, de que so espcies os responsveis por transporte de valores (veja-se nota de rodap, em pgina anterior). E isto que explica a redao genrica do 3 do art. 193, CLT: Sero descontados ou compensados do adicional outros da mesma natureza eventualmente j concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo. Constate-se: a redao final da lei no diferenciou os vigilantes (sentido amplo) dos empregados em transporte de valores (vigilantes com atribuies especficas). A referncia a periculosidade, a grafada (art. 193, CLT), no sentido amplo, de perigo, considerando a existncia de um elemento de risco (a violncia fsica) contra a vida do trabalhador. E, ao reportar-se, especificamente, ao servio de transporte de valores, o PL pretendia acentuar o grau de risco a que estes profissionais estariam submetidos, por se encontrarem mais expostos a roubos, a assaltos e outros atentados. A rigor, a almejada diferenciao era desnecessria: primeiro, porque os trabalhadores de transporte de valores so, igualmente, vigilantes, regidos pela mesma Lei n 7.102/83 e Dec. 89.056/83; segundo, porque o adicional de periculosidade um s (30%), no havendo grau ou progresso em percentuais a diferenciar os vrios tipos de servio que o vigilante desenvolve. diferente, portanto, das atividades insalubres, as quais do margem a adicionais diferenciados (10%, 20% e 40%, art. 192,
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CLT), conforme a dimenso da capacidade de dano sade que o produto ou a atividade acarrete ao trabalhador. Transcreva-se novamente o art. 193 da CLT, destacando-se mais um aspecto: Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude da exposio permanente do trabalhador a: (...). A exposio ao perigo a que os vigilantes se encontra , obviamente, de carter permanente, enquanto ele se encontra de servio. Pode ser que haja momentos de maior e de menor tenso, de perigo mais evidente e de menos potencial de risco. Porm, a permanncia do risco uma realidade constante, no tendo a lei considerado a oscilao do tamanho dos riscos. Outro ponto que dois fatores definem as atividades como sendo perigosas: (a) por sua natureza; e (b) pelos mtodos de trabalho. Quem se encontrar em uma destas condies estar desempenhando atividade de risco. No caso dos vigilantes, da natureza da atividade o risco de vida. este o critrio que define seu servio, e no o segundo(mtodos de trabalho). que, independentemente da forma como o servio seja prestado, do mtodo empregado, ele ser sempre arriscado, perigoso. Outros profissionais que no desempenhem atividade de risco por sua natureza podem vir a ser qualificados na mesma situao, em razo dos mtodos de trabalho que desenvolvam ou a que estejam submetidos. O legislador antecipou-se a qualquer regulamentao e definiu que a atividade do vigilante perigosa, por sua natureza. Esta a interpretao que se faz a partir da tramitao do PL 1.033/2003, cujos trechos foram transcritos neste estudo, de onde se verifica que seu propsito era afirmar a condio de perigo permanente em que vivem os vigilantes.15 A vontade do legislador (mens legislatoris) salta evidente, em tempo ainda muito recente e contemporneo, sua memria no se perdeu, continua atual, de indubitvel extrao.16 De fato, conviver com o perigo da essncia desta profisso. Descaracterizar o que o legislador j constatou e afirmou, seria suprimir a voz do Estado democrtico e romper o primado da separao dos poderes. Esta inteligncia corroborada com a autorizao para compensao de adicional de risco de vida, assegurado em instrumentos coletivos de trabalho aos vigilantes ( 3, art. 193, CLT). Em muitas ocasies, por motivos tcnicos e cientficos, o legislador delega autoridade administrativa poderes para que ela defina se determinadas atividades so consideradas perigosas ou desenvolvidas sob risco. So situaes em que falta ao legislador conhecimento tcnico suficiente para estabelecer regra geral em norma abstrata. Porm, no caso dos vigilantes, o prprio legislador se sentiu seguro de tipificar a atividade como sendo de risco. E o fez de fato,
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A incurso histrica, feita na verificao do processo legislativo, torna-se imprescindvel para compreender a opo feita pelo legislador, no aclaramento do sentido e do alcance da norma. um mtodo de interpretao vlido e til na hermenutica. No mbito constitucional, destaca-se um mtodo semelhante, que investiga a tramitao legislativa e fatores poltico-sociais que tenham contribudo para a elaborao da norma: o originalismo, que perdera a relevncia que j ostentou outrora, especialmente no direito norte-americano, tendo sido resgatado de forma crtica mais recentemente. Enfim, o recurso a este mtodo hermenutico ainda apresenta uma muita importncia, servindo para compreender a origem e as razes da norma. O STF tem recorrido a este mtodo, a exemplo dos seguintes julgados: STF/2 T., HC 00686877/130, Rel. Min. Carlos Velloso, in Revista LTr,56(06):675, Jun. 1992;STF/Pleno, CC 6979-1-DF, Rel. Min. Ilmar Galvo, in Revista LTr, 57(04):440, abr. 1993.
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As dificuldades em se aplicar o mtodo hermenutico meramente histrico no se aplica Lei n 12.740/2012, porque a vontade do legislador de fcil apreenso, no existe distncia temporal entre a edio da lei e sua aplicao e porque socialmente necessrio que o intrprete lhe d eficcia, colaborando com o intuito da prpria norma, remetendo seus efeitos positivos para o futuro. Sobre esta discusso, recomenda-se a leitura de Carlos Maximiliano. Hermenutica e Aplicao do Direito. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993, p. 18 e ss. 17/21

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acolhendo reivindicao concretizada no PL 1.033/2003, que era especfico para esta categoria. Ora, se a autoridade administrativa no pode tipificar de modo diferente a atividade do vigilante, seno como sendo de risco, obviamente a lei auto-aplicvel neste ponto. que a regulamentao no pode apenas repetir a lei, pois isso significaria atividade incua da administrao, eis que nada acrescentaria; e, de seu turno, no pode contrariar a norma que lhe superior, pois no teria validade alguma. Em ambas as situaes, o raciocnio converge para a aplicao imediata da lei, cuja clareza dispensa normas complementares quanto ao sujeito definido (vigilantes). Henrique de Carvalho Simas, tratando da referncia que a lei eventualmente faz a regulamento que a complemente, esclarece: Poder, entretanto, a lei entrar em vigor se, apesar de que o legislador tenha previsto um regulamento, houver possibilidade da sua aplicao sem aquele regulamento.17 No caso do presente estudo, no h nenhum empecilho em se aplicar o art. 193, CLT, aos vigilantes, quanto ao cabimento do adicional de risco de vida. Afinal, o que a norma regulamentadora poderia criar de novo ou o que ela precisa esclarecer sobre o assunto? Simplesmente nada. Propositalmente, o PL 1.033/2003 no fazia qualquer referncia necessidade de regulamentao, da qual no necessitava. E no o fazia porque, na realidade, ele j seria a prpria regulamentao da Constituio Federal, cujo art. 7, XXII, dispe como direitos dos trabalhadores urbanos e rurais: reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. A situao atual se parece com a novidade trazida, em 1988, pela Constituio Federal, ento recm promulgada, ao estabelecer no rol de direitos dos trabalhadores aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei (art. 7, XXI). Era bvio que a proporcionalidade apregoada dependia de lei especfica, que cumpriria o papel regulamentador da Constituio, o que s ocorreu por meio da Lei n 12.506/2011. Contudo, cedo a doutrina e a jurisprudncia definiram que o dispositivo constitucional tinha aplicao imediata quanto ao aviso prvio mnimo de 30 dias, afastando de logo o art. 487-I, CLT, que dispunha diferente para quem recebesse salrio por semana ou inferior. O raciocnio da doutrina, corroborada pela jurisprudncia, sustentava-se em duas razes: (a) no recurso ao princpio da aplicao imediata dos direitos fundamentais, de que so espcies os sociais; e(b) se o legislador ordinrio no poderia estabelecer ao aviso prvio prazo inferior a 30 dias, porque necessariamente tinha de regulamentar uma proporcionalidade superior ao trintdio, ento no tinha sentido suspender a aplicao da norma, por uma interpretao que contrariaria a ordem dada pelo constituinte ao legislador seria negar eficcia a direitos fundamentais. Uadi Lammgo Bulos defendia, na simplicidade que o comentrio ao inc. XXI do art. 7, CF, permitia:
Registramos que o inciso em epgrafe possui eficcia contida no que concerne proporcionalidade ao tempo de servio. Porm, no tocante ao prazo mnimo de trinta dias, o preceito est apto para surtir efeitos plenos. Assim, ficou derrogado o prazo de oito dias, disposto no art. 487, I, da Consolidao das Leis do Trabalho, para os empregados que 18 recebem remunerao semanal ou de periodicidade inferior.
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SIMAS, Henrique de Carvalho. Manual Elementar de Direito Administrativo. 2 ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978, p. 79, tpico 152.
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BULOS, UadiLammgo. Constituio Federal Anotada. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 452, anotaes ao inc. XXI do art. 7. E Mozart Victor Russomano, logo aps a CF/88, anotava que, em razo da disposio constitucional, sejam quais forem os critrios de fixao do prazo do aviso prvio em funo do tempo de servio do empregado, ele nunca poder ser inferior a trinta dias (Comentrios CLT. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, vol. I, p.586, comentando o art. 487). Idem: MANUS, Pedro Paulo Teixeira. CLT Consolidao das Leis do Trabalho. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 127, anotando o art. 487; NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 25 ed. So Paulo: LTr, 1999, p. 471.

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No h, postas estas razes, nenhuma razo ou justificativa para que se negue a aplicao do art. 193, CLT, imediatamente aos vigilantes, assim definidos pela Lei n 7.102/83. Outros profissionais, contudo, podero ser includos nesta previso normativa. Porm, a incluso depender da regulamentao que o MTE vier a disciplinar, caso constate que a atividade seja desenvolvida sob risco de violncia fsica ou roubo, nos servios de segurana pessoal ou patrimonial.

6. Medidas para assegurar o cumprimento imediato do art. 193, CLT, e as negociaes coletivas:

Estando a lei em vigor, cumpre sociedade lhe dar cumprimento. Cabe aos interessados adotarem as providncias para obrigar os recalcitrantes a cumpri-la. Primeiro pela via do entendimento direto, da negociao; depois, pela via administrativa; e, enfim, pela via judicial. Isto no significa que haja um caminho a seguir, nesta ordem, pois os interessados podero se valer de quaisquer destas opes ou comear pela ltima delas. Mas, se as partes no se entenderem, o Estado deve ser chamado para resolver o conflito. As empresas que explorem a atividade de vigilncia encontram-se em dbito salarial dos vigilantes desde a publicao da Lei n 12.740/2012 (DOU de 10.12.2012). O 3 do art. 193, CLT, permite, de toda sorte, a compensao dos adicionais que os trabalhadores j percebam a ttulo de gratificao de risco de vida (ou nome semelhante). Cabe s empresas interessadas se entenderem com as entidades ou reparties pblicas tomadoras de seus servios, a fim de buscarem o reequilbrio contratual. Mas, deixe-se claro, esta responsabilidade no pertence aos trabalhadores; ela inerente atividade empresarial, que assume os riscos do empreendimento (art. 2, CLT). Cabe aos sindicatos, a cada um dos trabalhadores e outros interessados promoverem as Reclamaes Trabalhistas na Justia do Trabalho, no local da prestao de servio, demandando o pagamento das referidas diferenas salariais, com efeitos retroativos publicao da Lei referida.Alm da cobrana salarial, os Reclamantes podero pedir que a Justia determine s empresas que incluam o adicional na folha dos seus empregados, de forma permanente. Nada impede, porm, que os sindicatos e as empresas negociem as diferenas salariais ou o modo de pagamento dos importes retroativos e meses de referncia, com ttulos vencidos e vincendos, a fim de tornarem eficaz o dispositivo legal e ajustarem a situao transitria s condies financeiras da empresa. Sem negociao coletiva, o caminho ser o pagamento integral, na forma coercitiva que a Justia do Trabalho venha a viabiliz-lo. Outro caminho para encaminhamento de soluo do impasse a demanda ao Ministrio Pblico do Trabalho, que poder auxiliar as partes em negociao coletiva ou estabelecer Termo de Ajustamento de Conduta (TAC), a ser firmado pelos responsveis. Sob a tica deste doutrinador, o MTE j pode fiscalizar e comear a autuar as empresas que se encontrarem em mora salarial, sem necessidade de observar o critrio da dupla visita. Nem tudo, todavia, soar bem para o trabalhador, que se encontra eufrico com o adicional de 30% sobre os salrios um valor significativo, que contribuir em muito para o planejamento familiar. que vem a a negociao coletiva da categoria, sendo o reajuste salarial uma das principais clusulas da pauta. A reclamao do empresariado no ter tamanho em 2013 e nos anos imediatamente seguintes , pois argumentar que no ter condies de arcar com um reajuste considervel, em qualquer ponto acima da inflao; despontar o fundamento de que as empresas estaro sacrificadas por aumentos salariais (30% + reajuste). Cabe aos sindicatos atentarem para o discurso e evitar que o adicional de 30%, pagvel a ttulo de risco de
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vida, seja engolido pelas negociaes vindouras, funcionando como uma bigorna a achatar outras conquistas. Tambm, os sindicatos precisaro manter canais de entendimento entre entidades afins, pois a conquista do adicional de 30% sobre o salrio dos vigilantes poder comprometer direitos negociais de outros trabalhadores que, embora exercendo funes diferentes (e, por isso, pertenam a outras categorias), sejam empregados de empresas de vigilncia. As entidades sindicais no podem permitir compensaes entre conquistas sociais de uns e perdas coletivas de outros, sejam entre direitos ou entre categorias. Embora a lei tenha aplicao imediata em alguns pontos, reconhece-se, contudo, que de bom alvitre que o MTE, dentro de suas vrias atribuies relevantes,d prioridade na regulamentao do que seja necessrio e permitido matria. Deveras, a autoridade administrativa dever disciplinar sobre as condies de trabalho, de sade e segurana dos vigilantes (no questo do cabimento do adicional, direito j antecipado, esclarecido e assegurado pelo legislador), pois se trata de determinao da lei, constituindo interesse pblico. Urge cuidar de esclarecer, tambm, outras situaes abrangidas pela periculosidade a que se refere a nova redao do art. 193, CLT.A eventual omisso na regulamentao desafia ajuizamento de aes, inclusive o mandado de injuno na Justia do Trabalho (TST), por fora do art. 105, I-h, CF. Para corroborar a tese competencial, invoca-se a Smula 736-STF: Compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores.

7. Concluses:

A ttulo de concluses, pode-se resumir este estudo nas seguintes afirmaes, louvando o alcance social da Lei n 12.740/2012, conquanto reconhecendo as falhas que causou redao do art. 193, CLT: Reconhece-se que a simples insero do contedo do PL 1.033/2003 ao art. 193, CLT, pela Lei n 12.740/2012, trouxe dvidas e ampliou a nova disposio, estabelecendo mais uma modalidade de atividade perigosa, levando o adicional de 30% aos trabalhadores que desenvolvam atividades sob acentuado risco permanente de roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial. O condicionamento regulamentao pelo MTE, contido no caput do art. 193, CLT, refere-se ao inc. I do mesmo artigo (exposio a inflamveis, explosivos ou energia eltrica), dando continuidade ao que j existia no ordenamento jurdico antes da Lei n 12.740/2012, pelo que permanece de plena aplicao nos termos das respectivas Normas Regulamentadoras. E, quanto ao inc. II, o dispositivo deve ser interpretado no sentido de referir-se: (a) indicao dos equipamentos de proteo e condio de trabalho aos vigilantes, que devem ser regulamentados; e (b) definio de quais outros profissionais se sujeitaro nova disposio legal, tambm com especificao de normas preventivas de acidentes e que assegurem a higiene, a segurana e a sade destes trabalhadores. H um ponto em que o referido inc. II (art. 193, CLT) auto-aplicvel. que a atividade desenvolvida pelos vigilantes, assim disciplinados pela Lei n 7.102/83, naturalmente perigosa, no sendo necessria nenhuma regulamentao posterior para que tais trabalhadores tenham direito ao adicional de periculosidade (adicional de risco de vida). Desde sua publicao, a Lei n 12.740/2012 est em vigor, ficando autorizada a compensao de outros adicionais que os vigilantes percebam, a este ttulo, por fora de instrumento coletivo de trabalho. Portanto, as empresas do setor encontram-se em dbito salarial, cabendo providncias individuais e coletivas. Para o cumprimento da lei, os interessados (trabalhadores, grupos de empregados e sindicatos) podero promover Reclamaes Trabalhistas, pedindo Justia do Trabalho da
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localidade da prestao de servios que obrigue a(s) empresa(s) a pagar(em) o dbito salarial, desde a publicao da Lei n 12.740/2012, observando-se a compensao pecuniria com os valores j recebidos a ttulo de adicional/gratificao de risco de vida. Alm da cobrana, as empresas podem ser demandadas com obrigao de inclurem o adicional em folha dos seus empregados. Este, portanto, o contributo deste autor matria, cuja complexidade se quer dar maior do que ela realmente .

Referncias bibliogrficas:

BETTI, Emilio. Interpretacion de la ley y de los actos jurdicos. Ttulo original, italiano: Interpretazione della legge e degli atti giuridici (teoria generale e dogmatica). Traduo para o espanhol, por Jos Luis de los Mozos. Madrid: Editoriales de Derecho Reunidas, Castell, 1971. BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 452. CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho . 35 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 24 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. KRELL, Andreas J. Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha: os (des)caminhos de um direito constitucional comparado. Porto Alegre: SAFE, 2002. LIMA, Francisco Meton Marques. Elementos de Direito do Trabalho e Processo Trabalhista. 12 ed. So Paulo:LTr, 2007. MANUS, Pedro Paulo Teixeira. CLT Consolidao das Leis do Trabalho. So Paulo: Malheiros, 1996. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 33 ed. So Paulo: Malheiros, 2007. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 25 ed. So Paulo: LTr, 1999. ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios CLT. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, vol. I. SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; BRANCO, Ana Maria Saad C. CLT. 40 ed. So Paulo: LTr, 2007. SIMAS, Henrique de Carvalho. Manual Elementar de Direito Administrativo . 2 ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1978. TAMER, Sergio Victor. Atos Polticos e Direitos Sociais nas Democracias: um estudo sobre o controle dos atos polticos e a garantia judicial dos direitos sociais. Porto Alegre: SAFE, 2005.

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